PREGUNTAS: FUNCION REGULADORA Y SUPERVISORA DEL ESTADO

1. Desarrolle Usted cada uno de los Organismos Reguladores de los Servicios

Pblicos en el Per, su rgimen jurdico, organizacin, funciones de resolucin
de controversias y reclamos de usuarios responda: (04 Puntos)

Organismo Supervisor de Inversin Privada en Telecomunicaciones (OSIPTEL): es

una entidad pblica descentralizada adscrita a la Presidencia del Consejo de Ministros
cuya misin es regular y supervisar el mercado de servicios pblicos de
telecomunicaciones, independiente de las empresas operadoras.

El OSIPTEL fue creado el 11 de julio de 1991 mediante Decreto Legislativo 702, e

inici sus actividades con la instalacin de su primer Consejo Directivo el 26 de enero
de 1994.

En ejercicio de su funcin reguladora, el OSIPTEL puede fijar tarifas de los servicios

pblicos de telecomunicaciones; actualmente estas tarifas son establecidas libremente
por cada empresa operadora, de acuerdo con las condiciones de oferta y demanda en
el mercado; no obstante, el OSIPTEL puede establecer tarifas tope para determinados
servicios.

Como parte de su funcin de resolucin de reclamos de usuarios, el OSIPTEL conoce

y resuelve los reclamos presentados por usuarios contra empresas operadoras, en
segunda instancia, siempre que estn relacionadas con: 1) Facturacin o cobro del
servicio; 2) Instalacin o Activacin del servicio; 3) Traslado del servicio.

Para cumplir estas y otras funciones, la organizacin interna del OSIPTEL comprende,
por un lado, un Consejo Directivo y un conjunto de gerencias administrativas; y, por
otro lado, un Tribunal de Solucin de Controversias, un Tribunal Administrativo de
Solucin de Reclamos de Usuarios, los Cuerpos Colegiados, un Centro de Arbitraje,
un Consejo de Usuarios y una Secretaria Tcnica. Estos ltimos se encargan de
resolver o de mediar en la resolucin de controversias que se encuentran a cargo del
OSIPTEL.

Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento (SUNASS): es una entidad

pblica descentralizada adscrita a la Presidencia del Consejo de Ministros cuya
funcin es normar, regular, supervisar y fiscalizar la prestacin de los servicios de
saneamiento, cautelando en forma imparcial y objetiva los intereses del Estado, de los
inversionistas y del usuario.

La SUNASS fue creada por Decreto Ley 25965, en diciembre de 1992.

En ejercicio de su funcin reguladora, la SUNASS tiene la facultad de fijar las tarifas

de los servicios y actividades bajo su mbito.

Como parte de su funcin de resolucin de reclamos de usuarios, la SUNASS

resuelve, en la va administrativa, los conflictos, las controversias y los reclamos que,
dentro del mbito de su competencia, surjan entre entidades prestadoras y los
usuarios.

Para cumplir estas y otras funciones, la organizacin interna de la SUNASS

comprende, por un lado, un Consejo Directivo y sus respectivas gerencias; y, por otro
lado, un Tribunal Administrativo de Solucin de Reclamos de los Usuarios de los
Servicios de Saneamiento, que funciona como rgano autnomo competente de
resolver, en segunda y ltima instancia administrativa, los reclamos comerciales de los
usuarios.

Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minera (OSINERGMIN): es una

entidad pblica descentralizada adscrita a la Presidencia del Consejo de Ministros
cuya funcin es regular y supervisar que las empresas del sector elctrico,
hidrocarburos y minero cumplan las disposiciones legales de las actividades que
desarrollan.

El OSINERGMIN se cre el 31 de diciembre de 1996, mediante la Ley 26734, bajo el

nombre de OSINERG. Inici el ejercicio de sus funciones el 15 de octubre de 1997,
supervisando que las empresas elctricas y de hidrocarburos brinden un servicio
permanente, seguro y de calidad.

En ejercicio de su funcin reguladora, el OSINERGMIN tiene la facultad de fijacin de

los precios de la electricidad y de las tarifas de transporte de gas natural.

Como parte de su funcin de resolucin de reclamos de usuarios, el OSINERGMIN

resuelve, en la va administrativa, los conflictos que existan entre empresas o
entidades supervisadas, entre stas y sus usuarios libres y entre estos ltimos,
reconociendo o desestimando los derechos invocados.

Para cumplir estas y otras funciones, la organizacin interna del OSINERGMIN

comprende, por un lado, un Consejo Directivo y sus respectivas gerencias; y, por otro
lado, los Cuerpos Colegiados de Solucin de Controversias, el Tribunal de Solucin de
Controversias, la Junta de Apelaciones de Reclamos de Usuarios y el Tribunal de
Apelaciones de Sanciones en Temas de Energa y Minera. Estos ltimos se encargan
de resolver los reclamos o las controversias que se encuentran a cargo del
OSINERGMIN.

2.-Transcribiendo la Sentencia N 7320-2005-PA/TC-Lima, caso Empresa de

Transporte y Turismo Pullman Corona Real S.R.L. y efectuando un anlisis, as
como sealando y desarrollando cada una de las normas, jurisprudencias, casos
y otros mencionados por el Tribunal Constitucional, responda: (4 Puntos)

Cules son los lineamientos que ha establecido el Tribunal Constitucional, para

expedir la presente Sentencia y el porqu de la remisin de una copia de esta al Fiscal
de la Nacin?

El Principio de Subsidiariedad Econmica del Estado: dicho principio implica, de un

lado, un lmite a la actividad estatal, pues no puede participar libremente en la
actividad econmica, sino que slo lo puede hacer sujeto a la subsidiariedad, que
debe ser entendida como una funcin supervisora y correctiva o reguladora del
mercado; y, de otro, reconoce que hay mbitos que no pueden regularse nica y
exclusivamente a partir del mercado, lo cual justifica la funcin de regulacin y
proteccin con que cuenta el Estado.

Principio de Proteccin al Consumidor o Usuario: dicho principio implica que el Estado

debe garantizar el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que estn a su
disposicin en el mercado. Ello implica la consignacin de datos veraces, suficientes,

apropiados y fcilmente accesibles. Asimismo debe velar por la salud y la seguridad de

las personas en su condicin de consumidoras o usuarias.

El compromiso del Estado con el derecho a la vida: partiendo de reconocer que los
individuos y las empresas gozan de un mbito de libertad para actuar en el mercado,
ello no quiere decir que dicha libertad sea absoluta. As pues, en materia de
transporte, el Estado cuenta con un mayor campo de actuacin, en la medida que de
por medio se encuentran otros valores constitucionales superiores como la seguridad,
la integridad y, por ltimo, el derecho a la vida misma, el cual resulta ser de
primersimo orden e importancia, pues es el primer derecho de la persona humana
reconocido por la Ley Fundamental.

Por qu se envi el expediente al Fiscal de la Nacin?

En vista de que se otorgaron permisos de circulacin a empresas que prestan el

servicio de transporte de personas en mnibus carrozados sobre chasis de camin en
forma irregular, el Tribunal Constitucional estim pertinente disponer, por un lado, que
el Ministerio de Transportes y Comunicaciones efecte las investigaciones
administrativas pertinentes a fin de que se determine las responsabilidades a que
hubiera lugar, y, por otro lado, que el Ministerio Pblico, en su calidad de titular de la
accin penal, realice las investigaciones correspondientes.

3.-Desarrolle Usted como Derecho Comparado la Ley de Shermnan (sic) y sus

alcances: (04 Puntos)
La Ley Sherman (Sherman Antitrust Act) de EE.UU, aprobada a iniciativa del
congresista John Sherman en 1890, tena como propsito declarar ilegal el monopolio
del comercio, la fusin o el conspirar para restringir la competencia, bien entre los
estados integrantes de la federacin, o bien entre EE.UU y otros pases.
Como refiere Spencer (1993), la Ley Sherman y otras leyes antimonopolio de EE.UU
de finales del siglo XIX e inicios del siglo XX (ley antimonopolio Clayton, la ley
Robinson-Patman, la ley Wheeler-Lea, y la ley antifusin Celler) fueron una respuesta
a las extraordinarias transformaciones que experiment la economa norteamericana
en las ltimas dos dcadas del siglo XIX. En efecto, durante el perodo 1879-1904,
EE.UU fue testigo del gran movimiento de fusin de empresas. En este perodo,
numerosas empresas se expandieron mediante integraciones o fusiones con otras
empresas. Estas nuevas organizaciones empresariales recibieron el nombre de
monopolios o trusts.1
1

En Spencer, M. (1993). Economa contempornea. Barcelona: Editorial Revert.

Dicho ello, la ley antimonopolio Sherman fue el primer intento del gobierno de EE.UU
de regular el crecimiento del monopolio. Sus disposiciones fueron muy concisas,
declaraba como ilegales dos asuntos:
1. Todo contrato, acuerdo o conspiracin que restringiera el comercio tanto
interestatal como exterior.
2. Toda monopolizacin o intento de monopolizacin, o conspiracin con otros
con la finalidad de monopolizar alguna parte del comercio interestatal o
exterior.
Las violaciones de la ley eran sancionadas con multas, prisin, o ambas, y los
perjudicados tenan el derecho de demandar por daos y perjuicios. Sin embargo,
varios aspectos de la ley eran confusos y, hasta 1903, no existi un rgano oficial
responsable de su aplicacin. Recin en 1903 se cre la Divisin Antimonopolio, como
parte del Departamento de Justicia de EE.UU.

4.-Desarrolle Usted el surgimiento del Monopolio y su aplicacin en la

Constitucin de 1993: (04 Puntos)

El artculo 61 de la Constitucin de 1993 seala El Estado facilita y vigila la libre

competencia. Combate toda prctica que la limite y el abuso de posiciones dominantes
o monoplicas. Ninguna ley ni concertacin puede autorizar ni establecer monopolios.
La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y comunicacin
social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad
de expresin y de comunicacin, no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni
acaparamiento, directa ni indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.

Comparada con las constituciones de 1920, 1933 y 1979, la Constitucin de 1993 es

mucho ms complaciente con la figura de los monopolios. Las otras constituciones del
siglo XX prohibieron expresamente los monopolios y acaparamientos industriales y
comerciales, ordenando al legislador el establecimiento de penas para los
infractores.2

En efecto, en la Constitucin de 1979 se mantena una posicin firme contra los

monopolios per se, mientras que en la Constitucin de 1993, lo que se combate es el
abuso que se haga de una posicin dominante o monoplica en el mercado, as como
toda prctica limitativa de la libre competencia. Rubio explica este y otros cambios en
el modelo econmico de la constitucin sealando que la diferencia entre la
Vanse al respecto el artculo 50 de la Constitucin de 1920, el artculo 16 de la
Constitucin de 1933 y el artculo 133 de la Constitucin de 1979.
2

Constitucin de 1979 y la de 1993 es significativa no tanto tal vez en los detalles, como
en la orientacin general: la Constitucin de 1979 opt por un Estado que regulaba e
intervena directamente en la economa. Para ello tena una estructura de planificacin
que tomaba una amplia gama de decisiones sobre inversin y asignacin de recursos,
tanto pblicos como privados (Rubio 1999: 196).3

Ahora bien, el problema comn de todas las constituciones peruanas que han tratado
el tema de los monopolios es que ninguna ha desarrollado el concepto de monopolio,
oligopolio, concentracin o acaparacin, confiando en que el legislador se ocupara de
regular el asunto, algo que no ha ocurrido para todos los segmentos de la economa.

5.-Desarrolle Usted la actividad fiscalizadora de la (sic) OEFA aplicando el

Derecho Comparado: (04 Puntos)

El Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA) es un organismo pblico tcnico

especializado, adscrito al Ministerio del Ambiente, encargado de la evaluacin, supervisin, fiscalizacin y
sancin en los subsectores de minera (mediana y gran minera), energa (hidrocarburos y electricidad),
pesquera (procesamiento industrial pesquero y acuicultura de mayor escala) e industria manufacturera
(cerveza, curtiembre, papel y cemento). Como parte de su funcin de fiscalizacin y sancin investiga la
comisin de posibles infracciones administrativas, y, de ser el caso, dispone la aplicacin de sanciones,
medidas cautelares y correctivas.

La actividad fiscalizadora del OEFA comprende:

Ejecutar las actividades de fiscalizacin, sancin y aplicacin de incentivos del Sistema Nacional de
Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, en el marco de las facultades transferidas conforme a Ley.

Formular y conducir los instrumentos de gestin ambiental necesarios para los procesos de
fiscalizacin, sancin y aplicacin de incentivos, tales como normas, guas directivas y otros
dispositivos legales y tcnicos, con el fin de normalizar dichos instrumentos.

Disear y administrar el Registro de Buenas Prcticas Ambientales, as como el Registro de

Infractores Ambientales, sin demandar recursos adicionales al tesoro pblico.

En Rubio, M. (1999). Estudio de la Constitucin Poltica del Per. Tomo III. Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica.
3

Elaborar, a solicitud del Ministerio Pblico, la opinin tcnica sobre casos que puedan constituir
delitos ambientales.

Absolver consultas y emitir opinin tcnica en el mbito de su competencia.

Elaborar (en forma coordinada con los dems rganos de lnea), as como dirigir y supervisar el
cumplimiento del Rgimen de Incentivos previsto en la Ley General del Ambiente, Ley 28611.

Elaborar y ejecutar, coordinadamente con los dems rganos de lnea del OEFA, el Plan Anual de
Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, en lo que le corresponda.

Imponer sanciones administrativas y/o medidas correctivas que correspondan, en el marco de los
procedimientos sancionadores que se inicien en esta direccin. En tal sentido, se constituye en la
primera instancia administrativa.

Desarrollar coordinadamente con los dems rganos de lnea, el procedimiento para la determinacin
de las infracciones ambientales que puedan dar lugar a accin penal por la comisin de los delitos
tipificados en la legislacin pertinente, as como efectuar su correcta aplicacin.

Desarrollar coordinadamente, con los dems rganos de lnea, el procedimiento para la

determinacin de las infracciones administrativas sancionables por el incumplimiento de obligaciones
derivadas de los instrumentos de gestin ambiental, as como efectuar su correcta aplicacin.

Coordinar la ejecucin coactiva de las resoluciones emitidas en el marco de sus funciones.

Como se aprecia, al OEFA no le corresponde otorgar permisos ambientales, pues ello es competencia de
la autoridad sectorial correspondiente.
A nivel de Sudamrica, cumplen labores similares al OEFA, la Superintendencia del Medio Ambiente de
Chile SMA, el Ministerio del Ambiente de Ecuador y la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales
ANLA de Colombia.
En rigor, no existen muchas diferencias entre la labor del OEFA y la SMA, esta ltima cuenta con
atribuciones exclusivas y excluyentes en cuanto al seguimiento y fiscalizacin del cumplimiento de las
obligaciones establecidas en los diferentes instrumentos de gestin ambiental que tiene bajo su
competencia, as como en el ejercicio de la potestad sancionadora respecto de las infracciones asociadas
al incumplimiento de estas.
Respecto al Ministerio del Ambiente de Ecuador, s existen algunas diferencias importantes porque esta
institucin se encarga de ejecutar los mecanismos de prevencin, control y seguimiento de toda actividad
que pueda causar un impacto ambiental negativo. Es decir, no solo se ocupa de fiscalizar los subsectores
de minera (mediana y gran minera), energa (hidrocarburos y electricidad), pesquera (procesamiento
industrial pesquero y acuicultura de mayor escala) e industria manufacturera, como el OEFA. Adems, en
Ecuador, la autoridad ambiental se encarga de calificar previamente a la ejecucin de una obra pblica
(privada o mixta) y a los proyectos de inversin pblica o privada, que puedan causar impactos
ambientales y que tengan el carcter de necesidad nacional.
Finalmente, la ANLA de Colombia no es la nica autoridad ambiental que ejerce la funcin de fiscalizacin
ambiental en Colombia, pues existen las autoridades ambientales regionales, bajo un rgimen de

autonoma establecido en la Constitucin y tambin como parte del SINA. Por lo dems, la ANLA otorga o
niega las licencias, permisos y trmites ambientales de competencia del Ministerio de Ambiente y
Desarrollo Sostenible y, en caso de otorgarlos, se encarga de realizar el seguimiento de estos y
administrar el Sistema de Licencias, Permisos y Trmites Ambientales (SILA), y la Ventanilla Integral de
Trmites Ambientales en Lnea (Vital). Si en ejecucin de los proyectos bajo su control y seguimiento se
cometen infracciones ambientales, puede imponer medidas preventivas y sanciones, segn el rgimen de
la Ley 1333 del 2009.4

4 En, OEFA (s.f). Bases de la fiscalizacin ambiental en el marco de la Red Sudamericana de

Fiscalizacin y Cumplimiento Ambiental. Segunda edicin. Documento disponible
en:http://www.redsufica.org/wp-content/uploads/2015/06/libro-red-sudamericana-2daedicion.pdf