Reportaje

29.10.12
Ricardo Nissen. Especialista en Derecho Societario.
"Sostener la existencia de sociedades de un solo socio implica una contradiccin
insalvable"
Ricardo Nissen
Foto: R.N.
Por Ana Laura Mera Salguero
Ricardo Nissen, Director del Primer Congreso Nacional de Anlisis y Debate sobre el
Proyecto de Nuevo Cdigo Civil que se realizar en el Hotel Costa Galana de Mar
del Plata, los das 4, 5 y 6 de noviembre-, dialog con Diario Judicial sobre las
modificaciones en materia societaria que propone el Proyecto de Reforma a los
Cdigos Civil y Comercial. El ex titular de la IGJ afirm que los cambios son
buenos, aunque cuestion la incorporacin de la sociedad unipersonal, por
considerarla una incitacin al fraude y un disparate. Adems, el especialista
destac que deberan haberse incluido soluciones para los casos de
infracapitalizacin societaria, sociedades de profesionales y sobre entidades
constituidas en el extranjero, ante la notoria utilizacin de sociedades fantasmas.

Qu opinin le merecen los cambios que propone el Proyecto de Reforma y

Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin con relacin al rgimen
de las personas jurdicas en general?
Los cambios son buenos, y tienden a mejorar el funcionamiento de las personas
jurdicas, en especial aquellas que no son sociedades (comerciales y cooperativas), las
cuales tienen una legislacin muy completa. Asimismo, se prevn una serie de
disposiciones que tienden a proteger los intereses de los terceros ante el mal uso o
abuso de las personas jurdicas, como por ejemplo, la incorporacin de una expresa
disposicin en el Cdigo Civil y Comercial, que incorpora, para todas las personas
jurdicas, la figura de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, ante casos de fraude
o consecucin de fines extrasocietarios, algo que hoy slo estaba legislado en materia de
sociedades comerciales. Finalmente, y lo mas importante, a mi juicio, es la
incorporacin de una serie de normas generales aplicables a todas las personas jurdicas,
que se aplican en forma supletoria ante la ausencia de normas previstas en la legislacin
especial.
Qu omisiones, en cuanto a la regulacin de las personas jurdicas en general,
considera que existen en el Proyecto de Reforma?
Deberan haberse incorporado expresas soluciones para los casos de infracapitalizacin
societaria, sociedades de profesionales y sobre entidades constituidas en el extranjero,
ante la notoria utilizacin de sociedades fantasmas, para encubrir la actuacin del
controlante o verdadero dueo del negocio. Los perjuicios que en la Repblica
Argentina causaron las sociedades off shore o determinadas fundaciones nacionales,
creadas solo para defraudar al fisco, constituyen hechos o situaciones de pblico y

notorio conocimiento, que no requieren mayores comentarios, pero que requieren una
normativa con alcance federal, para todas las personas jurdicas. Y en cuanto a la
infracapitalizacin, es necesario incorporar normas a los fines de que el excepcional
beneficio de la limitacin de la responsabilidad que hoy gozan los integrantes de
sociedades de responsabilidad limitada o sociedades annimas, debe ser merecido y no
otorgado, como hoy sucede, como una suerte de carta de indemnidad absoluta por las
obligaciones sociales. Es evidente que deben adoptarse las medidas necesarias para que
la constitucin o actuacin posterior de sociedades no se convierta en un modo eficaz de
transferir el riesgo empresario a los terceros, lo cual es inadmisible en un sistema
capitalista como el que vivimos.
Un cambio importante en materia societaria es el relativo al rgimen de las
sociedades que hoy se denominan irregulares, atpicas y de hecho, en tanto el
Proyecto de Reforma las regula, indistintamente, en forma conjunta en la Seccin
IV. Qu opina de esta modificacin?
La idea es excelente, aunque a mi juicio, hay que hacerle ciertos retoques, porque hay
algunas omisiones que pueden constituirse, en caso de sancionarse el Cdigo, en un
semillero de pleitos. He encontrado importantes lagunas en materia de sociedades de
hecho o incongruencias en torno al nuevo sistema de responsabilidad de quienes
integran esta nueva clase de sociedades. Sin perjuicio de ello, la posibilidad de que los
socios y la sociedad puedan invocar el contrato entre ellos o que, en determinados casos,
le pueda ser opuesta al tercero una clusula contractual, constituyen soluciones
concretas que importan un avance muy importante en materia societaria y que vena
reclamando la doctrina desde hace mucho tiempo.
La redaccin del Proyecto de Reforma permite interpretar que las sociedades
englobadas en la Seccin IV tendrn un rgimen de responsabilidad ms
beneficioso (simplemente mancomunada) que algunos tipos de sociedades
regularmente constituidas (por ejemplo, sociedades comanditadas). Est de
acuerdo con esta interpretacin? En caso de estarlo, cree acertada la propuesta de
cambio?
La observacin es cierta, pero no hay que olvidar que la mancomunacin, que implica la
divisin de la deuda contrada por la sociedad y por partes iguales, entre los integrantes
de la entidad, deja de regir cuando uno de los socios no cumple con el pago de su parte,
en cuyo caso, los dems socios se convierten, ante el tercero, en deudores solidarios por
la parte no abonada por el socio incumplidor. Adems de ello, la existencia de
sociedades colectivas, en comandita o de capital e industria son hoy curiosidades
legislativas, pues nadie constituye hoy ese tipo de compaas, porque precisamente, el
empresario busca, al constituir la sociedad, limitar su responsabilidad hasta cierto punto.
Por otro lado, tampoco debe olvidarse que para los socios en donde la responsabilidad
es mancomunada, stos carecen del beneficio de excusin, lo que, an para las
sociedades por parte de inters, supone, de alguna manera, una limitacin aunque
temporal a su responsabilidad por las obligaciones sociales y finalmente, parece
congruente con el espritu del legislador, que ha incorporado a las sociedades civiles a
esta nueva seccin de la ley 19550, mantener para los integrantes de la misma, idntica
responsabilidad que la prevista actualmente en el Cdigo Civil.

Otro cambio relevante en materia societaria es la introduccin de la llamada

sociedad unipersonal. Est de acuerdo con esta incorporacin? Qu le parece
la regulacin propuesta para esta figura en el Proyecto de Reforma?
Me parece un verdadero disparate. En primer lugar, desde el punto de vista de la
naturaleza de las cosas, es impensable sostener la existencia de una sociedad (que
supone la existencia de varias personas) que cuente solo con un solo integrante. La sola
idea de sostener la existencia de sociedades de un solo socio implica una
contradiccin insalvable. Es como hablar de condominio de un solo propietario o
permitir a un soltero gobernar su patrimonio y sus relaciones jurdicas mediante las
normas de la sociedad conyugal. La incorporacin de las sociedades de un solo socio a
la legislacin argentina es una claudicacin al sentido comn y una incitacin al fraude
societario, concursal, fiscal, laboral, de familia y sucesorio, que nadie con seriedad,
reclamaba en la Repblica Argentina, salvo algunos sectores de opinin ms
preocupados en su bolsillo que en el bienestar de sus habitantes. Qu otra cosa que una
sociedad unipersonal son, en lo sustancia, las sociedades off shore? Todos conocemos
en nuestro pas, y fundamentalmente luego de Cromagnon, su extrema peligrosidad para
la gente vulnerable.
Qu opinin le merece la introduccin de un captulo general sobre contratos de
colaboracin empresaria?
No encuentro objeciones al captulo sobre contratos de colaboracin empresaria, pues
han mejorado sustancialmente el actual sistema previsto en la ley 19550.
Qu aspectos de la reforma en materia societaria le parecen ms positivos?
En realidad, y con excepcin de las sociedades unipersonales, las modificaciones son
buenas, aunque - como les he dicho hubiera sido necesario incorporar alguna
normativa en materia de sociedades constituidas en el extranjero, infracapitalizacin
societaria y en materia de sociedades de profesionales, pues la legislacin actual, en este
aspecto, da margen para todo tipo de interpretaciones. Hoy por hoy, la constitucin de
una sociedad annima de profesionales, para el ejercicio de una determinada profesin,
es una sociedad nula, de nulidad absoluta, por atipicidad, pues conforme las normas que
rigen las distintas profesiones en nuestro pas, es imposible al profesional limitar ante el
cliente su responsabilidad por mala praxis.
Qu aspectos de la reforma en materia societaria le parecen negativos o poco
prcticos?
Reitero: todo lo relativo a las sociedades unipersonales merece mi desaprobacin. Mi
experiencia como abogado especialista en sociedades comerciales, en conflictos
societarios y mi paso por la Inspeccin General de Justicia me obligan a concluir en tal
sentido. Ello no implica que est en desacuerdo con la posibilidad de que una persona
pueda pretender limitar su responsabilidad a cualquier emprendimiento empresario que
pretenda llevar a cabo, pero tal posibilidad puede lograrse a travs de la empresa
individual de responsabilidad limitada y no mediante el engendro de las sociedades de
un solo socio. Tampoco encuentro razones atendibles para omitir toda reglamentacin a
lo que es hoy el Registro Pblico de Comercio, y mucho menos eliminar el control de
legalidad que actualmente la legislacin le ha concedido al registrador mercantil y que

ha dado resultados sumamente positivos en estos ciento cincuenta aos de vigencia del
Cdigo de Comercio y cuarenta aos de la ley 19550, al evitar la proliferacin de
conflictos societarios, mediante el simple examen por un organismo especializado,
como lo es la Inspeccin General de Justicia, del instrumento societario que se pretende
inscribir.
Considera que la propuesta de reforma, globalmente considerada (familia,
sociedades, sucesiones, contratos, etc.) es positiva?
Sumamente positiva. En materia de obligaciones y contratos se adoptan los criterios
ms modernos de la doctrina y de la legislacin comparada y se recepta la
jurisprudencia de nuestros tribunales, siendo particularmente ponderable la regulacin
de los nuevos contratos de empresa y los nuevos derechos reales contemplados por el
proyecto. Y en lo que es, aparentemente, el tema ms conflictivo de la reforma, esto es,
el derecho de familia, adhiero sin reservas a las nuevas soluciones propiciadas por el
proyectado ordenamiento civil y comercial. Estoy convencido que el actual sistema,
donde deben ventilarse ante la Justicia los motivos que tienen los cnyuges para poner
fin a una vida en comn, ha fracasado totalmente, y las vctimas de ese sistema no
siempre o no slo son los esposos, sino y fundamentalmente los hijos y los
familiares mas allegados. Me result siempre y me resulta actualmente intolerable que,
en cualquier mbito de la vida, las formas predominen sobre la sustancia, que en el caso
del matrimonio es el amor que se profesan los cnyuges. Por ello, cuando no existe ese
sentimiento, nada justifica mantener el vnculo matrimonial y en esa lnea se enrola, con
todo acierto, el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial, que deja de lado tambin con
todo acierto los temas confesionales en la regulacin del derecho de familia, algo que
debi hacerse hace muchsimos aos.