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Y ABORTO
FILOSOFA JUDA
Y ABORTO
FERNANDO SZLAJEN
Szlajen, Fernando
Filosofa Juda y Aborto
1a. ed. - Buenos Aires: Acervo Cultural, 2008.
164 p.; 20x12 cm.
ISBN 978-987-9333-22-8
1. Filosofa. I. Ttulo
CDD 190
Fecha de catalogacin: 03/04/2008
ISBN: 978-987-9333-22-8
2008, Fernando Szlajen
FOTOCOPIAR ES DELITO
NDICE
Agradecimientos
Prlogo
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I. Introduccin
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VIII. Conclusin
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AGRADECIMIENTOS
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PRLOGO
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I
INTRODUCCIN
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deraciones que postulan el comienzo de la vida humana se enmarcan en el rango comprendido entre la concepcin, donde aquello producido recibe un alma o
debido a que el cigoto es la produccin de una unidad
con una nueva y distinta combinacin gentica, hasta aquellas tesituras que afirman dicho instante como
aquel donde lo concebido es considerado con capacidad unitaria para ser sujeto de derechos y obligaciones
o incluso a partir del momento en que dicha entidad
posee conciencia de s misma. Dentro de esta escala
se encuentran tambin las posturas que argumentan la
inexistencia de un instante natural determinado para
tal definicin, basndose en que la concepcin no es
un proceso conformado mediante un espectro discreto sino ms bien uno continuo implementndose en
el transcurso de diez a veintids horas, dependiendo
de las etapas contempladas, desde el recorrido de los
espermatozoides hasta la penetracin en el vulo y la
formacin del cigoto. Otros postulan el momento para
determinar una vida humana nueva y singular como
aquel de la gastrulacin o etapa formativa del embrin
-tercer semana a partir de la fecundacin- dado que
all se ha definido si hay un solo cigoto o ms, pudiendo
determinar si es un nico ser o un embarazo mltiple
realizando la correspondiente individualizacin ontolgica. Tambin estn quienes se basan en la deteccin
de actividad cerebral, afirmando el punto de inflexin
en la octava semana donde el embrin ha completado
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por medio de dilemas basados en principios intelectuales conformadores de categoras generales rectoras,
respondiendo mayormente a intereses y deseos antropocntricos coyunturales.
El siguiente paso ser conseguir la posibilidad de romper esta exigua disyuntiva, ampliando as
los instrumentos y las alternativas para lidiar con el
tema en cuestin, reorientando la investigacin hacia
las caractersticas prcticas por las cuales se considera
una persona como tal, bajo diferentes praxis culturales.
As, en el presente trabajo se desarrollar esta posibilidad desde la Weltanschauung juda y por medio de sus
marcos principalmente jurdicos pero sin duda incluyentes de los histricos y por sobre todo de aquellos
filosficos, los cuales incluyen las premisas y dilemas
mencionados ya desde los primeros tiempos de la literatura rabnica. Consecuentemente y a travs de ello
ser posible adems considerar distintos aspectos sobre
el aborto bajo la perspectiva juda.
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II
MISMIDAD U OTREDAD
DEL FETO Y SU MADRE
Las expresiones hebreas para denotar el dilema basado en la antes mencionada y ltima hiptesis
disyuntiva en relacin al feto con su madre son respectivamente (a) ' Ubar Yerej Im (el feto
es el muslo de su madre) lo que ley romana denomin
Pars Viscerum Matris (parte de las vsceras u rganos de la madre) y (b) ' Ubar Lav
Yerej Im (el feto no es el muslo de su madre) determinndolo como una entidad distinta de su portador.
En principio se puede observar el caso donde
en el Talmud Babilnico (TB),5 tratado Baba Kama 78b,
se discute la Mishn 6 que trata sobre las Leyes promulgadas en xodo 21:37 y 22:1-3, las cuales postulan res5
El "" "Talmud" (Estudio, Enseanza) babilnico conjuntamente con el jerosolimitano, conforman la compilacin de tradiciones,
discusiones en lo legal, ideas y prcticas del judasmo rabnico, siendo
la base y columna vertebral de las subsiguientes actualizaciones
jurdicas y consuetudinarias propia de la cultura juda para diferentes
casos y contextos.
6
Mishn, tratado Baba Kama VII:5. La "" "Mishn" (Repeticin
Oral, Doctrina) es el conjunto de sentencias legales que forman parte
de la Ley Oral interpretando la Ley Escrita que es la "" "Tor"
(Instruccin, Reglamento, Ley) conocida como el Pentateuco, o ms
bien el "" ""TaNaJ" (acrnimo de Tor, (Neviim) Profetas y
(Kjtuvim) Crnicas) comnmente llamado Biblia. La Mishn fue enseada en las academias de los Tanatas (s. I-II e.c.) y gran parte de ella
fue ms tarde comentada y desarrollada por los Amoratas
(s. III-VI e.c.), generando la Guemar (Conclusin) y constituyendo el
Talmud babilnico y jerosolimitano.
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21:4, necesitando el feto un decreto o pago para liberarse independientemente de su madre, debindose
canalizar a travs de ella y por esto mismo, regresando
al caso donde un esclavo no puede manumitir a otro
de su mismo seor. Ms an, incluso de ser esto posible el liberto no podra salir de los propios dominios
del seor.
Por lo contrario, otros mantienen que aqu el
principio es 'Ubar Yerej Im pero adicionndole a
este un sentido absoluto, intrnseco y trascendente an
en el estadio post parto -similar al caso del TB, tratado
Sanhedrn 80a- interpretando el ltimo versculo bblico citado de forma absoluta y explicando la posibilidad
de mantener al feto como esclavo, an luego de haber
nacido, debido a que esta es la condicin inicial de su
madre estando l condicionado o impelido por aquella precisamente por su intrnseca raigambre con dicho
estatus original, dado que el feto es parte de ella. Por el
mismo principio, resulta congruente la imposibilidad
de liberar al feto permaneciendo su madre esclava.20
Por otro lado el TB, tratado de Yevamot 78a-b
y sus Tosafot, atestiguan una particular discusin a partir de la Ley que indica No repudies al idumeo, porque es
tu hermano, no repudies al egipcio, pues forastero fuiste en su
tierra. Los hijos que nacieren de ellos, en la tercera generacin
20
Ver Rab David ibn Zimra, Op.Cit. I:188. Rab Tzvi Pesa'h Frank
(1874-1960), Har Tzvi, "Yor De" CCLIV. Rab Frank fue unos de
los principales rabinos de Jerusalem por dcadas y juez en la corte
rabnica de justicia de esa misma ciudad.
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que realiza el Guiur estando embarazada, cumpliendo con el precepto de la Tevil (inmersin,
sumersin, mojadura) -trmino hebreo con el que
se denomina al bao ritual-, su hijo/a al nacer no
necesitar realizarlo, siendo esta disposicin codificada
por Maimnides y luego por Yosef Caro en el Shul'hn
'Aruj.26 Las explicaciones de ello son variadas pudiendo
ser acorde al principio 'Ubar Yerej Im, dado que
el feto es un rgano ms de la madre, careciendo de
sentido predicar que un rgano de aquella mujer no
recibi la Tevil o no hizo el Guiur. Pero tambin
acorde al principio 'Ubar Lav Yerej Im se considerar que el feto ya cumpli con la inmersin ritual,
aunque cubierto necesariamente por el cuerpo de su
madre, sin entender dicha cobertura como una interposicin, hecho que anulara la Tevil, sino ms bien
como el lugar donde dicho feto necesariamente se desarrolla. En este respecto, es importante aclarar que segn la Ley, quien realice la Tevil debe ser consciente de la interposicin entre l y el agua por medio de
algo que cubre su cuerpo para de esa forma considerar
que hay una interrupcin entre ellos y anular dicha
Tevil, cosa que en el caso del principio 'Ubar Lav
Yerej Im no se aplica, dada la falta de conciencia
por parte del feto del hecho que su madre lo recubre.
Ahora bien, en caso que el proceso de Guiur finalice
con posterioridad al parto y dado que la madre no es
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Guiur acorde a lo antes mencionado, pudiendo revocar dicha condicin mediante un protesto y hasta el
momento de su adultez, dado que se inscribira bajo el
mismo criterio aplicado a un nio que hace Guiur
tal como surge del TB, tratado Ketubot 11a,30 amn de
otras ramificaciones ms problemticas basadas en el
hecho que un Guer es considerado bajo la Ley juda como un recin nacido debiendo abandonar su
anterior mundo gentil. Por estas razones, Maimnides
decreta que incluso en el caso donde dos gentiles ya
casados realicen el proceso de Guiur conjuntamente,
debern abstenerse de sus relaciones ntimas durante
noventa das para saber si la mujer est embarazada y
diferenciar la simiente gentil de la juda.31 Si bien la
tecnologa para saber de la existencia de un cigoto o
de un proceso de concepcin ha cambiado, pudindose precisar estos eventos con una resolucin de das o
aun horas, resultando por ende innecesario mantener
el perodo en cuestin mencionado por Maimnides,
el criterio permanece vigente.
Por supuesto hay otros innumerables casos
donde desde una perspectiva legal se discute el estatus
del feto con relacin a los principios en cuestin. Ya
en este ltimo ejemplo nos involucramos en el tpico
del feto como acreedor de investiduras y habiente de
derechos, tema a tratar en el punto IV. No obstante,
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si bien podramos decir que en la literatura legal juda existe una tendencia a considerar el postulado de
'Ubar Yerej Im, nos percatamos de la insuficiencia
y la carencia en tanto agente diferenciador especfico en lo resolutorio legal respecto de lo referente a la
relacin materno-fetal en todo respecto. Para adecuar
estas categoras como principios consistentes, se ha observado la necesaria tergiversacin de los carriles normales de discusin y legislacin propios de la cultura
juda o bien de aquellas mismas categoras generando
subcategoras y diversas excepciones resultando definitivamente en la desnaturalizacin y falsificacin de
ambas. Ms an, en los siguientes subttulos, en los que
se abordar el estatus del feto desde otras perspectivas, advertiremos no slo la irrelevancia de los dilemas
planteados en la introduccin (punto I) sino adems el
agravamiento de la insuficiencia o inconsistencia categrica de cualquiera de los dos principios en cuestin,
cuando no resulten incluso absolutamente impropios a
los fines de considerar y determinar ulteriormente la
permisin o no del aborto y sus diversas circunstancias
en el judasmo. Cabe aclarar tambin, que respecto de
los casos dados sobre animales, si bien estos comparten
algunas categoras similares con los humanos, la Ley
juda no necesariamente deduce el estatus de estos ltimos a partir de aquellos primeros.
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III
FETICIDIO: HOMICIDIO
O DAO ECONMICO
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de guardar consistencia con ello slo puede ser implementable esta Ley en los casos entre gentiles o un
gentil cuando mata un feto de un miembro del pueblo
de Israel, siempre claro est, que aquel viva dentro del
marco regido por las Leyes de este pueblo. Si bien hay
diferentes posturas y argumentaciones jurdicas al respecto, Maimnides sigue este criterio demandando la
pena capital a un gentil por cometer un feticidio y as
lo codifica en su Mishn Tor,39 adicionando, tal como
se apreciar en los prximos prrafos, el caso en el cual
un feto pone en peligro la vida de su madre y mientras
que sea posible salvar a ambos mediante la amputacin
de un miembro de aquel, no lo hiciere, sino ms bien
directamente matase al feto, tambin le cabra la pena
capital. De ninguna manera esto significa que al judo
le est permitido manipular al feto y hasta matarlo de
forma indiscriminada y antojadiza, sino por el contrario, en el TB, tratado Sanhedrn 59a-b y sus Tosafot,
se advierte el principio que postula que no hay nada
prohibido a los gentiles que sea permitido a los judos. Comentaristas, filsofos y autoridades rabnicas
en lo legal, por sobre todo a partir del siglo XIV, en su
gran mayora acordaron con dicho principio y por ello
si bien las penas son respectivamente diferentes,40 el
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De acuerdo al TB, tratado Sanhedrn 56a-b, No y sus descendientes fueron y son comandados por siete preceptos dados por D's,
mientras que los judos fueron y son reglados por un orden de vida
especfico para rendir culto a D's, para su existencia como pueblo y
para la propia del mundo, mediante un conjunto de 613 preceptos
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Isaas 26:18.
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con trabajos de parto -segn Rashi antes de terminado el juicio y otros hasta inmediatamente antes de
ser ejecutada-, se aguarda hasta haber culminado el
alumbramiento y luego se la ejecuta. Esto es debido
a que el feto est desplazndose de su lugar, considerndolo a partir de ese momento un cuerpo -no un
ser humano independiente- distinto al de su madre,
y por ende el razonamiento sera que la sentencia recae slo sobre el cuerpo de la madre y no sobre otro.
Aqu estaramos frente al punto de inflexin donde se
diferencia por un lado la consideracin como 'Ubar
Lav Yerej Im el feto como un cuerpo distinto del de
su madre y por el otro, un ser humano independiente
o persona.
Ahora bien, continuando con la misma cita
talmdica inmediatamente luego de esto se postula
que ante una mujer embarazada que muere en
Shabat (desde la puesta del sol del viernes hasta la
aparicin de las primeras tres estrellas en el anochecer
del sbado) se deben transgredir las Leyes propias de
este da para salvar al feto, aun cuando no haya certeza sobre su vida.47 Es importante aclarar que en la
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sentido estricto es el de no interponerse al desarrollo natural del feto para que en el futuro, cuando sea
persona, cumpla l tambin con los preceptos propios
del judasmo. La causa de ello est en el TB, tratado
Yom 85b, mediante las palabras del Rab Shimon ben
Menasi quien postula Transgrede por l un Shabat para
que cumpla otros muchos. dado que en caso de no prosperar su proceso de desarrollo y maduracin, no podr
realizarlo. As es como Na'hmnides interpreta la conjuncin del precepto Y guardarn el Shabat los hijos de
Israel, para cumplir con el Shabat por sus generaciones, pacto
eterno. , con el otro que postula Observarn Mis leyes
y Mis decretos, la persona que los cumpliera vivir en (por)
ellos,Yo soy HaShem. 53
Por el contrario, en el primero de los casos
y ante un recin nacido agonizante, este feto ya ha
nacido y ha devenido de potencia a acto en un ser
moribundo y por ello no est permitido transgredir en
favor de l por no considerarlo Nfesh ni tampoco,
obviamente, por obstruccin de su normal desarrollo.54
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Ver Rab Shlomo Zalman Auerbach (1910-1995), Min'hat Shlom IIIII:86. Rab Auerbach, quien fue director de la Yeshiv "Kol Tor" en
Jerusalem dedic muchos de sus escritos y responsas a resolver diversos
problemas legales en confluencia con las modernas tecnologas.
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considerado una persona y por ello ya no es posible manipularlo en funcin de salvar la vida de su
madre dado que una vida no suspende o suple otra.
Aqu y de acuerdo a lo antes mencionado, se usa el
trmino Nfesh. Exactamente dice .
... Shein Do'hn Nfesh Mifnei Nfesh.
(porque no se deja a un lado [no se quita] una vida [de
una persona] por otra.)
Concretamente, ante la existencia de dos personas no se mata a una para salvar a otra. Aqu se establece precisamente y en lnea con lo antedicho, que
en condiciones normales -madre viva- la consideracin de persona, de ser humano viviente independiente, poseyendo un desarrollo y maduracin tal que
sustente vida por sus propios medios, se adquiere a
partir del nacimiento.
De forma coherente con ello, en el TB, tratado Sanhedrn 72b y dentro del marco de las discusiones
sobre la penalidad de aquellos que acosan, agreden y
ponen en peligro la vida de su prjimo, observamos la
particular discusin del Rab 'Hisda con el Rab Huna
respecto de la circunstancia dada frente a un
Rodef (un acosador, un agresor), situacin en la que
se permite a uno matar en acto de defensa propia a
quien atente contra su propia vida.58 Esta expresin es
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Ver Rab Meir Abulafia (c.1170-1244), Pratei Pratn (Yad Ram), " 'Hidush l'Sanhedrn" 91b. Rab Abulafia conocido por su acrnimo Ram,
fue adems la mayor autoridad talmdica de la Espaa medieval.
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to fallido.62 Este mismo criterio sigue luego Maimnides cuando interpreta el cumplimiento del proceso
de concepcin como la consumacin de la forma del
embrin.63 Por consiguiente, si bien Rashi, en esta ltima situacin, se refiere a un estadio embrionario o fetal
ms avanzado que el logrado hasta el cuadragsimo da
de gestacin, cuando lo describe con piel, carne, cartlagos, nervios y huesos, deberamos tomar esta descripcin del desarrollo embrionario hecha en los trminos cientficos propios de su poca. Adicionalmente,
el mismo comentario sobre la Tip y el angel Lail,
Rashi lo expone como causa de lo manifestado en el
TB, tratado Sot 2b, donde el Rab Yehud indica que
antes del cuadragsimo da de la formacin del feto
una voz celestial anuncia determinadas caractersticas
de aquello concebido.
Continuando con la adecuacin de las dos literaturas antes mencionadas, es posible observar aqu que
Nesham no es lo mismo que Nfesh (persona). Es
importante recordar que en Gnesis 2:7, D's le da vida
a Adam insuflndole en sus narices Nishmat (Nesham) 'Hayim (hlito de vida) para devenir en
un Nfesh 'Hai (ser viviente [animal]) y que
Adam no tuvo estadio embrionario uterino sino que
desde el mismo momento que D's le dio la Nesham
estuvo en contacto con el aire del mundo. Luego, el hecho que Yehuda HaNas reconozca que la Nesham
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Ver algunos ejemplos para "Nfesh" en Gnesis 1:20, 21, 24, 30;
2:19; 9:4, 5, 10, 12, 15, 16; 23:8 y respectivos comentarios de Rashi.
xodo 1:5; 12:16; 21:23; 23:9. Levtico 11:10, 46; 17:11 (comentario de Rashi); 24:18; 26:16. Nmeros 19:11; 21:4 (comentario de
Rashi); 30:14; 31:19. Deuteronomio 19:6,11,21; 24,6; 28:65. Crnicas I, 28:9. Isaas 26:8. Para "Nesham" ver ejemplos en Deuteronomio 20:16.Yosha 11:11,14. Reyes I, 15:29; 17:17. Isaas 2:22; 42:5.
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Si bien algunas veces se reconoce a Shmuel ibn Nagrella (9931055) como el primer filsofo de Espaa, de acuerdo a lo indicado
por sus obras este fue ms un poeta elegaco que un pensador
estrictamente filosfico.
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Estos conceptos corresponden a la teora del conocimiento aristotlica y sus diferentes interpretaciones medievales judas, cristianas
y rabes.
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EL FETO: FACULTADES
O PRIVACIONES DE HERENCIA
Levtico 22:10-11.
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bsicamente el feto no es considerado como un adquisidor de bienes o heredero de hecho debido a que
an no ha nacido, no concibindolo como persona.
Cuando en estas citas se aborda el tema respecto de
la particin de la herencia paterna entre hermanos,
se adscriben como fundamento los versculos bblicos
que dicen Cuando tuviere un hombre dos mujeres: una
amada y otra aborrecida y le nacieran hijos, la amada y la
aborrecida, y fuere el primognito el de la aborrecida; y ser
que el da que haga heredar a sus hijos, lo que l tuviere, no
podr declarar primognito al hijo de la amada en lugar del
hijo de la aborrecida, el primognito.Ya que al primognito, el
hijo de la aborrecida, reconocer para otorgarle dos partes de
todo lo que se hallara en su poder, ya que l es el comienzo de
su vigor, a l le corresponde el derecho de primogenitura. 77
Segn esta cita bblica, claramente los hijos son
quienes ya han nacido y al primognito le corresponde el doble respecto de lo que recibe cada uno de sus
hermanos. Adems, todo quien nazca luego del fallecimiento del padre, dado que no podr ser reconocido
por este, en caso que aquel sea el primognito no tendr derecho a heredar como tal sino con la misma parte que sus hermanos. Esto se da cuando, por ejemplo,
la viuda padece de un embarazo mltiple cuyo parto
es posterior al fallecimiento del padre de dichos hijos.
De all, quien no haya nacido en vida del padre, al no
considerarlo hijo en acto al momento del fallecimiento
de aquel, la particin de las posesiones del padre se har
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Deuteronomio 21:15-17.
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parte se repartir equitativamente entre los dos restantes otorgndole 100 pesos adicionales a cada uno,
obteniendo nuevamente el primognito un total de
600 pesos y 300 para el segundo.79
De esta forma se observa claramente cmo
el hijo nacido luego del fallecimiento del padre no
disminuye la partida del primognito, siendo el caso
inverso cuando hubiere nacido antes de su defuncin,
no siendo el estatus del feto en cuanto heredero de
hecho, el mismo que el nacido aun cuando este slo
tenga un da de vida.
A partir de estas mismas citas, particularmente
la del tratado Baba Batra 142b y basado en el ltimo versculo bblico citado, el hijo del Rab Yosef en
nombre de Raba explica que no slo basta con haber
nacido antes del fallecimiento del padre sino que es
necesario que el padre tenga la capacidad de conocerlo, dado que el versculo dice Yakir (reconocer).
Por ello, ciertas autoridades jurdicas han discutido los
detalles sobre si ha de aplicarse el derecho de doble
partida del primognito en caso donde el padre estuviese moribundo cuando nace su primer hijo ante
un embarazo mltiple (mellizos, trillizos, etc.), dado
que no puede reconocerlo.80 Por otro lado, ante esta
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Isaas 3:9.
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TB, tratado Baba Batra 140b. Mishn, tratado Baba Batra IX:2.
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Rab Ytz'hak Alfasi, Sfer HaHalajot, "Baba Batra" IX. Rab Alfasi,
cuyo acrnimo es Rif, fue maestro de grandes filsofos judos como
Yehuda HaLev y autor de una de las obras jurdicas ms influyentes
de su poca.Ver tambin Na'hmnides, 'Hidushei HaRamban, "Baba
Batra" 142b. Rab Yom Tov ben Abraham Asevilli, Op.Cit.
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Shul'hn 'Aruj, " 'Hoshen Mishpat" CCX:1, CCLIII:26.Varias autoridades en lo legal han puesto en discusin la exclusividad de este
caso intentando argumentar que el padre, an gozando de buena
salud, puede transferir bienes a su hijo an no nacido en carcter
de donacin incondicional. Dicha incondicionalidad, segn aquellas
autoridades, est asegurada por la imposibilidad que el padre reciba
algo a cambio, dado las circunstancias del caso y bajo la premisa que
lo primordial de una transferencia es el dador y no el recipiente. Para
ms informacin, uno de los expertos ms importantes en tema de
Leyes familiares y que trata en sus responsas el tema del derecho de
adquisicin del feto bajo la Ley juda es el Rab David ben Shmuel
Friedman (1822-1917).
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El relato lo protagoniza un "Guer" dado que si fuese un integrante del pueblo de Israel por nacimiento quien no tuviera
descendencia, tendra parientes o en caso contrario sus posesiones las
heredar la tribu de origen a la cual pertenece.Ver Ley de herencia
en Nmeros 27:8-11. Pero en el caso particular de un "Guer", al no
tener descendencia, sus otros familiares no judos estn invalidados
a tales fines dado que aquel pierde el vnculo con su anterior familia
gentil y es considerado como un recin nacido. Shul'hn 'Aruj,
" 'Hoshen Mishpat" XXXIII:11.
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el Nfel no tiene capacidad para dicha herencia, tiene la suficiencia para cancelar la primogenitura del
siguiente hijo varn nacido vivo para lo que respecta
a la Ley de Pidin HaBn (rescate del
hijo [primognito]), por ser de cualquier manera el
primero en abrir matriz. Por supuesto, tambin se da
el caso que un recin nacido sea acreedor de ambos
derechos de primogenitura, pero esto no tiene carcter de necesario.99
Para concluir, fuera de la categora de primogenitura, la cual no es un estatus unvoco sino ms bien
tiene dos acepciones, para heredar o para el rescate ritual, el feto no tiene derechos de herencia por primogenitura y excepcionalmente tiene derecho a lo que
su padre agonizante pueda adquirir en su nombre. Por
otro lado y de acuerdo a lo ya mencionado el embrin o el feto tienen el estatus para hacer transgredir
las Leyes del Shabat o de Yom HaKipurim en su
favor, mientras que el Nfel en su acepcin extrema,
como alguien que ya ha nacido y muri o inevitablemente morir, no lo tiene.Y estas disposiciones legales
clara y nuevamente trascienden el dilema conformado
por las hiptesis disyuntivas entre 'Ubar Yerej Im
o 'Ubar Lav Yerej Im. En definitiva, si bien el feto
tiene la facultad de retener la distribucin de las riquezas de su padre fallecido, nicamente cuando nace es
un acreedor y poseedor actual, siendo nuevamente el
precedencia de su hermano.
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V
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dispusieron que al Nfel, no siendo una persona fallecida dado que nunca fue un Bar Kaiam, no le
es propio la implementacin de las condiciones funerarias correspondientes a este ltimo. En otras palabras, para ser una persona muerta primero debe ser un
Bar Kaiam, una entidad existente que tiene fuerza
de vida, un feto SheKalu Lo 'Hodshav, que ha nacido en trmino y saludable o como Safek Nfel,
pero devenido en Bar Kaiam luego de los primeros
treinta das de vida.
Si bien estas discusiones se extienden a otros
comentaristas y diversas autoridades jurdicas, ampliando la raz causal que fundamenta la permisin,
prohibicin o incluso el imperativo respecto del sepulcro de un Nfel en el perodo de una festividad,107
DXXVI:1-4.Ver tambin Rab Israel Meir HaKohen, Op.Cit.
DXXVI:15-16.
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en contraste a lo dispuesto para el comn de los fallecidos, bsicamente lo puesto all en disputa es el estatus de persona de aquel Nfel, para quien en el
caso ms extremo, si ocurriese su deceso dentro de los
treinta das de vida, se deba o no cumplir con el precepto Si hubiere en un varn un pecado de pena de muerte,
y fuere muerto, lo colgars de un rbol. No pernoctar su
cadver en el rbol, sino que indefectiblemente lo enterrars
en ese da. 108
A fin de cuentas, la gran mayora de las autoridades han decidido que se debe enterrar a los Nefalim y de hecho hoy son inhumados109 de acuerdo
a lo antes mencionado, sin ningn tipo de funeral especfico, perodo de duelo,110desgarre de vestiduras,111
ni en el segundo da de un Yom Tov (de acuerdo a
las costumbres locales),112 dado que acorde a lo antedicho, esta ltima disposicin sobre la inhumacin en
un Yom Tov es slo para evitar transgredir la Ley
12 aos de edad, fue consejero legal de la suprema corte rabnica
de Israel y de sus principales rabinos. Tambin se pueden encontrar
referencias sobre este tema en los tratados legales tales como 'Hojmat
Betzalel, Beit Meir, Mishkenot Ya'akov o Biur Halaj, entre otros.
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TB, tratado Nazir 50a. Mishn Tor, "Leyes de Impureza de Cadveres" II:1-3; "Leyes de Monacato" VII:2.Yosef Caro, Kesef Mishn,
"Leyes de Impureza de Cadveres" II:3.Ver tambin Responsa in War
Time. Publicado por Commission on Jewish Chaplancy National
Jewish Welfare Board, 1968.
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Rab Meir Margaliot (s. XVIII), Meir Netivim 67. Rab Abraham
Tzvi Hirsh Eisenstadt, Op.Cit., "Yor De" CCLXIII:5,11.
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VI
REPERCUSIONES
ACTUALES
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Ver el TB, tratados Sanhedrn 84b; Guitn 57b; Avod Zar 18a y
las Tosafot correspondientes a estos dos ltimos tratados.Ver tambin
Rab Elizer ben Shmuel de Metz (s. XII), Sfer Yereim CLXXVII:59.
Rab Metz fue uno de los prominentes comentadores del Talmud,
siendo sus glosas exegticas y jurdicas base de ulteriores disposiciones legales.Ver tambin responsa de Rab Shal Israeli, Op.Cit.
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Ver tambin Rab Ya'akov Weinberg (1885-1966), Op.Cit. III:127.
Rab Weinberg fue un prestigioso analtico del Talmud y director del
seminario rabnico neo-ortodoxo en Berln, hasta su destruccin por
los Nazis en 1938.
128
Ver distintos argumentos para la permisin del aborto por violacin, incesto o severos daos psicolgicos o emocionales, en
Avraham S. Abraham, Nishmat Avraham, " 'Hoshen Mishpat"
CDXXV. El Prof. Dr. Abraham posee el cargo acadmico ms
alto de la Escuela de Medicina Hadassa de la Universidad Hebrea
de Jerusalem y es Director del Departamento de Medicina en el
Hospital 'Sha'arei Tzdek' en Jerusalem. En la actualidad es una de las
autoridades ms consultadas por temas mdicos bajo la perspectiva
legal juda.
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VII
REFERENCIAS
EXTRALEGALES
En este trabajo se han citado parte de las fuentes ms prstinas y de importancia capital a travs de
diferentes pocas las cuales han servido para la construccin, desarrollo y garanta del sostn histrico y
actual del judasmo. En otras palabras, aquellos pilares
que han conformado y conforman la columna vertebral de la prctica y el pensamiento judo. Si bien muchas de las ms importantes obras judas en lo jurdico
aqu referidas, han sido elaboradas por los ms grandes
pensadores de dicha cultura, podemos tambin observar cmo otros quienes sin ser autoridades en materia
legal juda tal como Filn de Alejandra, el considerado primer filsofo judo (c.20 a.e.c.- c.50 e.c.) ha
abordado directamente el tema en cuestin.
A modo de contextualizacin respecto de la
prctica del aborto y su consideracin desde los primeros tiempos del pensamiento filosfico, tanto en la
sociedad griega como en la romana, se podra resumir sealando que dicha prctica no era considerada
delictiva aunque s repudiada algunas veces desde lo
moral.134 Respecto de los griegos, si bien es posible
observar en el juramento hipocrtico que un practi-
134
Ver John Riddle. Contraception and Abortion from the Ancient World to
the Renaissance. Cambridge: Harvard University Press, 1992. Michael
J. Gorman. Abortion and the Early Church: Christian, Jewish and Pagan
Attitudes in the Greco-Roman World. Illinois: Inter-Varsity Press, 1982.
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por un lado, y lo propio con aquellos considerados inferiores o privados de toda excelencia, criando prioritariamente a los hijos/as de aquellas primeras uniones
y evitando la procreacin fuera de las edades indicadas.
Caso contrario, dicho nio/a no tendr derecho a la
alimentacin. Ms tarde, su principal discpulo Aristteles (384-322 a.e.c.) en su Poltica y con el mismo espritu eugensico argumenta similarmente a su
maestro,139 e influenciado por Hipcrates140 establece
algunos indicios para reconocer en una mujer embarazada si el embrin es masculino, a los cuarenta das
post concepcin, mientras que de ser femenino a los
noventa.141 Respecto de la cultura romana, de acuerdo
lo ya comnmente sabido y citado por todos los investigadores, entre el ltimo siglo antes de la era comn
y el primero o segundo de esta, figuras romanas como
Ovidio, Juvenal, Dio Crisstomo y Aulio Gelio entre otros, dan cuenta de la muy frecuente prctica del
aborto e incluso infanticidio en su poca, debido a las
ms diversas razones y hasta para resguardar la belleza esttica.142 Cicern (106-43 a.e.c) en su Defensa de
Cluentio 32, si bien afirma que debera penalizarse la
prctica del aborto con la muerte esto no es por causa del propio feticidio sino por privar al padre de un
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heredero, de la continuidad de su nombre y de un ciudadano para la Repblica.143 Sin embargo, en sus Leyes
III, 8:19, este poltico y filsofo romano invocando lo
ordenado por la Ley de las Doce Tablas aprueba el infanticidio en caso de nacidos con serias deformaciones
o mutilaciones. Sneca (4 a.e.c.-65 e.c.), incluso justifica las prcticas abortivas e infanticidas en pos de un
concepto eugensico individual y estatal.144 Por ltimo,
se puede observar a quienes condenan de alguna forma
la prctica abortiva, en las figuras de Musonio Rufo
(c.20 a.e.c.-?) y luego Plinio el Viejo (23-79 e.c.).145 Incluso tal como lo aseguran Cecco y Mansilla, en Roma,
a fines del perodo republicano y comienzos del imperio, la prctica del abigere partum/fetum (repudiar
el parto o expulsar el feto), denominacin latina para
el hoy llamado aborto arbitrario -dado que abortus
indicaba ms bien un parto naturalmente prematuroalcanz proporciones alarmantes, situacin por la cual
el mismo Estado intervino sancionndolas.146
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Ibidem, 117-118.
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], tanto en
la nutricin como en la de la aprehensin sensible. En cuanto
a la facultad de razonar [ ].
Aqu Pneumatikn es lo relativo a lo
espiritual como principio motorizador de las
Psijs Dinmeis o facultades del alma en
el sentido de capacidades propias de un ser viviente.
Por ello se destaca la capacidad alimenticia, sensitiva y
racional, esta ltima luego indicndola como propia
de los humanos y donde radica la participacin del
hombre en la divinidad.
Esta claro, pues, la correspondencia bblica y
filosfica de Filn respecto de estos dos conceptos,
Nesham Pneuma y Nfesh Psij, donde el
segundo depende del primero para actualizar las facultades vitales de un ser humano como tal.
Para concluir esta breve pero indispensable digresin, encontramos nuevamente en Sobre los Premios
y los Castigos 48, el elemento espiritual como principio de las capacidades humanas donde estas ltimas
son enmarcadas en lo traducido por alma, como conjunto de caracteres humanos, postulando que Y nada
es tan provechoso como el que el relajamiento y el incontrolado curso de los apetitos sean refrenados y entumecidos, y
paralizadas las energas que los animan,[
] a fin de que, al desaparecer la desmedida fuerza
de las pasiones, ello proporcione amplio campo a la parte
mejor del alma []. El mismo sentido referido a
la Psij como conjunto de caracteres humanos pudiendo desviarse al vicio o perfeccionarse
hacindose virtuoso, tambin lo encontramos en Sobre
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losficas, polticas y sociales griegas, helnicas y romanas absorbidas por l y plasmadas en su obra, algunas de ellas coincidentes, aunque por distintas razones,
con la prohibicin del feticidio e infanticidio -tal
como se ha mencionado y todos sus investigadores lo
prueban-, observamos desde el prstino pensamiento filosfico judo que el aborto no slo trasciende
los mrgenes del dilema categrico analizado en este
trabajo sino que adems es algo condenado, tal como
Filn mismo reiteradamente manifiesta postulando
que No es lcito privar de sepultura a ningn cadver, sino
cubrirlo con tierra como demanda la piedad. [] Ni anular la capacidad generativa propia de los hombres ni provocar abortos en las mujeres mediante drogas esterilizantes
u otros procedimientos [
]. [] Ni malograr su simiente [semen] ni defraudar su descendencia [
].155 Esta actitud de
pudo haber aprendido del Rab Tabai, Rab Pera'hi u otros quienes residieron en Alejandra debido a las persecuciones en Judea
organizadas por Hircano y luego por sus dos hijos. No obstante,
Filn pudo haberlas tambin aprendido de otros Tanatas como el
Rab Yoshua ben 'Hanina quien visit dicha ciudad de acuerdo a lo
expuesto en el TB, tratado Nid 69b, o por algunos saduceos o baituseos, sin olvidar que Filn peregrin al menos una vez a Jerusalem.
Sin embargo, numerosas narrativas homilticas, proverbiales y sagas
judas son claras influencias de Filn. Desde ya, su interpretacin
alegrica de la Biblia como punto de partida para una diferente hermenutica, su influencia metodolgica en ciertas escuelas judas de
orden mstico y su poderosa influencia en la cristiandad son la piedra
fundacional de su vigencia.
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Filn es conducente con Leyes y principios fundamentales del judasmo tales como los expresados bajo
los preceptos Pru uRb (fructifquense
y multiplquense), Bal Tash'hit (no destruir), Shmirat HaGuf (cuidado del
cuerpo), ' Habal (prohibicin de daar u
obstruir) y Zera'a l'Batal (prohibicin
de emitir intilmente esperma), entre otros.156 Ms
an, Filn expresamente toma en cuenta el cuidado y
estudio de los mdicos para que de ninguna forma se
vea afectado el feto por causa de ignorancia en caso de
requerirse un tratamiento a una mujer embarazada.
Inmediatamente posterior a Filn, observamos ya desde la perspectiva histrica a Flavio Josefo
(c.37 e.c.- c.101 e.c.) quien influido por aquel157e imOp.Cit.
156
Como ya es sabido, Josefo no slo escribe sobre Filn y los sucesos respecto de los judos en Alejandra, sino que adems toma algunas de las interpretaciones de este filsofo y los hechos histricos
que este comenta, para volver a relatarlos en su obra. Para algunos de
los ms conocidos ejemplos ver edicin crtica de Flavius Josephus,
The Works of Flavius Josephus. Traducido por William Whiston,
A.M. Auburn y Buffalo. John E. Beardsley, 1895. Especialmente en
"Antiquities of the Jews" XVIII:257, donde explcitamente nombra
a Filn.Ver tambin en el mismo ttulo pero libro III:179 donde el
significado mstico atribuido al Gran Templo de Jerusalem y a las
vestimentas normativas de sus sacerdotes es claramente tomada de
Filn. Continuando en el mismo ttulo, libro IV:126 el comentario
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VIII
CONCLUSIN
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trico, sino acorde a los postulados de la Ley, su hermenutica y metodologa argumental especfica. En otras
palabras, la cultura juda trasciende los lmites de los
exiguos dilemas mencionados en la introduccin y a
fortiori el moderno an ms zanjado entre esencialistas
y existencialistas,161 contribuyendo a generar alternativas de pensamiento y accin al paradigma actual, por
medio de una compleja fragmentacin casustica enfatizando ms en la pragmtica multiplicidad cultural
que en las totalizadoras y empobrecedoras disyuntivas
intelectuales. As, el ms antiguo corpus cultural viviente en nuestros das, no slo es liberador del encarcelamiento paradigmtico moderno sino tambin oficia de agente para el acceso a diferentes perspectivas
culturales, aportando su vigencia.
Por ltimo, en este trabajo se ha seguido el
principio talmdico, luego enfatizado por Rashi,162 el
cual indica que es preferible la fuerza de los argumentos permisivos dada la dedicacin, estudio y meticulosidad que estos implican bajo el temor de transgredir
la Ley, que aquella fuerza de la prohibicin debido a
que en esta no hay temor, dado que siempre uno puede ser ms estricto incluso en lo permitido.
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Bajo esta perspectiva metodolgica, la cultura
juda, al menos en sus aspectos ms relevantes, se encuentra muy lejos de acordar con la actual tendencia
manifiesta de proveer al ser humano de autonoma reproductiva mediante la peticin por la despenalizacin
del aborto arbitrario. Desde lo particular, la gravedad
que implica aquella mujer muerta debido a un aborto
clandestino demanda una respuesta ms seria que la
peticin por la legalizacin del aborto a voluntad, tan
absurda e insultante como desear remediar la muerte por desnutricin infantil legalizando el asesinato a
voluntad de dichos nios en lugar de atender urgente
y eficazmente a las polticas educativas, econmicas y
sociales. Desde una macro perspectiva, esta peticin en
cuestin parece ser otro sntoma del hombre cada vez
ms empecinado en su mismidad, en su tica del self,
donde el individuo y sus intereses son lo primero y el
bien supremo, esforzndose denodadamente en pos de
aduearse de forma absoluta de todos los aspectos que
le conciernen a l y a otros con el fin de no coartar
su arbitrariedad y antojo. Este sntoma es otro entre
tantos correspondientes a la enfermedad originada en
la conformacin de un mundo regido por estndares
paganos, idlatras y particularmente egocntricos ms
que monotestas. Un orbe donde el asimtrico Pacto
de D's con el hombre mud en el actual del hombre
para consigo mismo y sus propios intereses, para con
el poder sobre uno mismo y otros, para con la belleza,
el dinero, la productividad, el placer, la fama o para
con algn lder carismtico, entre otros tantos aspectos
enarbolados hoy como valores supremos y rectores de
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cigoto, embrin y feto en sus diversas etapas y circunstancias, pero tanto para l como para el gentil,
la peticin por la autonoma reproductiva mediante
el aborto arbitrario es la caprichosa obstaculizacin
de aquello que naturalmente devendr en hombre o
la antojadiza matanza de este en otro, pero siempre
un acto de suma indiferencia frente a la sangre de la
misma especie y ante el futuro fruto originalmente
creado a imagen divina.
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