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Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE MAR DEL PLATA

/// del Plata, 28 de diciembre de 2016.


VISTOS:
Estos autos caratulados: RAVERTA, MARIA FERNANDA Y OTRO c/
PODER EJECUTIVO NACIONAL s/AMPARO LEY 16.986. Expediente FMP
24306/2016, proveniente del Juzgado Federal N 4, Secretara Ad Hoc, de esta
ciudad.Y CONSIDERANDO:
El Dr. Ferro, dijo:
Que arriban estas actuaciones a la Alzada en virtud del recurso de
apelacin incoado y fundado a fs. 52/66, contra la resolucin dictada por el Sr.
Juez de Grado, que rechaza la legitimacin procesal de la Sra. Diputada
Nacional Mara Fernanda Raverta y rechaza de manera in lmine la accin de
amparo.
Concedido el recurso interpuesto, elevados y radicados ante esta Alzada
estas actuaciones quedan en condiciones de ser resueltos.
Que en primer trmino corresponde abordar lo atinente a la legitimacin
activa de la Diputada Nacional Mara Fernanda Raverta.
Entendiendo la legitimacin procesal como aquella capacidad o aptitud de
un sujeto de derecho para intervenir en un proceso judicial, debo decir, a
diferencia de lo sostenido por el Sr. Juez a quo, que le asiste legitimacin
procesal para actuar a la presentante, pues, como bien explica Bidart Campos
la legitimacin que el prrafo primero del art. 43 adjudica a toda persona con
la que el prrafo segundo otorga al afectado, podemos interpretar que toda
persona afectada se halla habilitada para interponer la accin de amparo
prevista en el citado segundo prrafo. (Bidart Campos, Germn; Manual de la
Constitucin reformada, T II, Ediar, pg. 382).
En este orden de ideas debemos tener presente que el nuevo art. 43 de la
Constitucin Nacional ampli la legitimacin a lmites difciles de precisar pero
Fecha de firma: 28/12/2016
Firmado por: JORGE FERRO ,
Firmado por: ALEJANDRO OSVALDO TAZZA ,
Firmado por: JIMENEZ EDUARDO PABLO,

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menos estrechos que los establecidos con anterioridad a 1994. Han dicho
Morello-Vallefin a este respecto que las legitimaciones activas en el amparo
se han ampliado (El amparo. Rgimen Procesal, LEP, pg. 391), por otra
parte y en este contexto se ha dicho que siempre es preferible un litigante
equivocado a una justicia prohibitiva y menospreciadora (Fiorini, Bartolom;
Accin de Amparo, pg. 1367), cuestin esta que esta alcanzada dentro del
llamado inters legtimo.
Tiene dicho la Corte en el precedente Halabi que La regla general en
materia de legitimacin es que los derechos sobre bienes jurdicos individuales
son ejercidos por su titular, lo que no cambia por la circunstancia de que existan
numerosas personas involucradas, toda vez que se trata de obligaciones con
pluralidad de sujetos activos o pasivos, o supuestos en los que aparece un
litisconsorcio activo o pasivo derivado de la pluralidad de sujetos acreedores o
deudores, o bien una representacin plural, y en tales casos no hay variacin en
cuanto a la existencia de un derecho subjetivo sobre un bien individualmente
disponible por su titular, quien debe probar una lesin a ese derecho para que se
configure una cuestin justiciable (Fallos: 332:111).
En el supuesto de autos la Sra. Diputada Raverta, se encuentra
debidamente legitimada, no slo como titular de un bien jurdico individual por el
cual puede sentirse afectada, sino como representante de un sector de la
poblacin que le ha otorgado legitimidad, a travs del sufragio, para ocupar una
banca en la Cmara de Diputados y que tiene estricta relacin con la zona que
trata de proteger en aras de la actividad turstica de neta incidencia econmica
en Mar del Plata y su zona de influencia lo que demuestra a mi juicio dentro del
art. 43 de la Constitucin Nacional un inters legtimo para peticionar como lo ha
efectuado.
Entrando a tratar la desestimacin efectuada por el Sr. Juez a quo, debo
recordar que el actual texto del art. 43 de la Constitucin Nacional, reza Toda
persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no
Fecha de firma: 28/12/2016
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exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto y omisin de


autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantas reconocidos por esta Constitucin....
En este punto, este Tribunal viene sosteniendo que el amparo, an con la
jerarqua constitucional que ahora posee, es un proceso excepcional, utilizable
en casos extremos, cuando se pongan en peligro derechos fundamentales y
cuando la carencia de otras vas legales no permita alcanzar los resultados
queridos o no exista medio judicial idneo 1; o sea, exige como presupuesto de
admisibilidad, la prueba por parte del amparista que el dao concreto y grave
ocasionado pueda eventualmente ser reparado slo acudiendo a la accin
urgente y expedita del amparo, que no existan remedios apropiados para obtener
la proteccin del derecho que se dice conculcado o cuando se acredite que
acudiendo a ellos, peligre la salvaguarda de los mismos, amn de la presencia
de arbitrariedad, irrazonabilidad e ilegalidad manifiesta.
Es dable destacar aqu, entonces, que el remedio est dispuesto para los
actos y omisiones que tengan arbitrariedad o ilegalidad manifiesta; es decir que
el acto cuestionado debe ser manifiestamente ilegal o arbitrario; no es necesario
que la conducta impugnada sea, simultneamente ilegal y arbitraria pues es
suficiente la existencia de uno solo de estos motivos, tesis esta que ha tenido
convalidacin jurisprudencial.
En esta inteligencia y de acuerdo a lo que dimana de las constancias de
la causa, entiendo que en el supuesto fctico debatido en autos, no se dan los
requisitos bsicos de procedencia formal de dicha accin.
Esta accin es de excepcin, su utilizacin est reservada para aquellos
casos en que la carencia de otras vas legales aptas para resolverlas pudiera
afectar

derechos

constitucionales,

mxime

que

su

apertura

requiere

circunstancias muy particulares, caracterizadas por la existencia de arbitrariedad


1

CFAMDP,HogarSanAgustins/amparo;reg.T.XXXVIII;F.7684.

Fecha de firma: 28/12/2016


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Firmado por: ALEJANDRO OSVALDO TAZZA ,
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o ilegalidad manifiesta, como ya dije, y la demostracin por aadidura que el


dao concreto y grave ocasionado puede eventualmente ser reparado acudiendo
a la accin urgente y expeditiva del amparo.
El postulado bsico que rige en el derecho pblico, es que el Estado tiene
como fin esencial procurar el bien comn y para ello cumple con una serie de
funciones que le son propias. Una de ellas es la legislativa, por medio de la cual
la realiza con sumisin a lo que ha dado en llamarse bloque de legalidad,
dirigida al cumplimiento de los fines pblicos en la forma ms eficaz. De ah que
la labor del Congreso Nacional no pueda ser ni ilegal, ni ineficaz.
Ahora bien, en el caso y en este contexto tengo presente para resolver las
siguientes cuestiones:
1.- Que mediante Decreto 1229/2016 (BO 06/12/2016), en uso de las
facultades que le otorgan los artculos 63 y 99 inc. 9 de la Constitucin Nacional,
el Poder Ejecutivo, incluy en el temario a tratar por el Congreso de la Nacin,
durante el perodo de Sesiones Extraordinarias el Proyecto de Ley por el que se
establece un nuevo rgimen de Feriados Nacionales y Das No Laborables en
todo el territorio nacional (Exp. PE-38-16).
2.- Que el Decreto 1584/2010 establece Feriados Nacionales y das no
laborables y que su art. 3 determina los Feriados con fines tursticos. Cuando
las fechas de los feriados nacionales coincidan con los das martes o jueves, el
PODER EJECUTIVO NACIONAL fijar DOS (2) feriados por ao que debern
coincidir con los das lunes o viernes inmediato respectivo. Si los feriados no
coinciden con los das martes o jueves, el PODER EJECUTIVO NACIONAL fijar
DOS (2) feriados destinados a desarrollar la actividad turstica. El PODER
EJECUTIVO NACIONAL deber establecer los feriados tursticos por perodos
trianuales, con una antelacin de CINCUENTA (50) das a la finalizacin del ao
calendario.

Fecha de firma: 28/12/2016


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3.- Que la presente accin de amparo tuvo fecha de inicio el da


15/11/2016, por lo cual no ha transcurrido el plazo legal establecido por el
decreto a esa fecha.
4.- Asimismo, tengo en cuenta que el Sr. Juez a quo para resolver
respecto de la admisibilidad de la presente accin dispuso que A la hora de
determinar la existencia de un caso que habilite esta va cabe decir que,
actualmente, y posterior a la interposicin de la demanda, el Poder Ejecutivo ha
enviado un proyecto de ley precisamente estableciendo los feriados tursticos del
prximo ao, y que este proyecto ser tratado en sesiones extraordinarias antes
del 30 de diciembre de este ao y que Tal actitud del Poder Ejecutivo
envo de proyecto de ley estableciendo los feriados del prximo ao, implica
que la situacin inicialmente denunciada se haya modificado y se torne en
eventual, lo que no permite tener por dado el adecuado contexto jurdico fctico
necesario para habilitar la existencia de un caso judicial segn la jurisprudencia
de CSJN, y las leyes 27 y 48 para concluir que La omisin denunciada del
Poder Ejecutivo de pronunciarse sobre los feriados tursticos situacin que ha
sido catalogada por la Fiscal como un supuesto de amparo por mora (fs. 48vta.)
actualmente debe entenderse superada por el envo al parlamento de dicho
proyecto para su tratamiento; y si bien ello no asegura que sea sancionado como
ley o que no sufra modificaciones, s abre un abanico de posibilidades que le
quitan actualidad o inminencia al caso, y pasamos a discutir el porvenir, lo cual
no es admisible por esta va (CSJN Fallos 248:443 y 317:669), mxime si de la
prueba acompaada por la demandante no surge elemento que acredite que no
pueda aguardarse al fin de las sesiones extraordinarias, prximo a vencer (sic
fs. 51).
5.- De la compulsa de las actuaciones, colijo que lo que en definitiva ha
valorado el Juzgador de Primer orden han sido los requisitos de admisibilidad del
amparo, estimando en su criterio, que no se presenta en el supuesto de autos los
extremos necesarios para dar viabilidad a esta accin. Y le asiste razn.
Fecha de firma: 28/12/2016
Firmado por: JORGE FERRO ,
Firmado por: ALEJANDRO OSVALDO TAZZA ,
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Consultada que fuere por el suscripto la pgina web de la Cmara de


Diputados del Honorable Congreso de la Nacin, se puede observar (a travs de
la bsqueda efectuada en la opcin BUSCADOR DE PROYECTOS) que existe
en trmite ante el Congreso Nacional un proyecto de modificacin del Decreto
1584/2010, de Feriados Nacionales y Das no Laborables, presentado por el
Poder Ejecutivo Nacional en fecha 30/11/2016 y que cuenta con Giro a Comisin
en Diputados, especficamente a la Comisin Legislacin Nacional.
De tales constancias, es dable observar que el proyecto de ley
modificatorio del Decreto 1584/10 fue presentado de manera extempornea
incumplindolo; por tanto, a mi juicio, mantiene su vigencia actual hasta tanto el
Congreso de la Nacin trate y sancione el proyecto de ley remitido por el Poder
Ejecutivo a esos fines. Por ende corresponde aplicarlo hasta tanto haya una
norma que lo modifique, manteniendo su sentido y el espritu.
Toda vez que el objeto pretendido por los presentantes, a mi juicio, se
encuentra cumplido y teniendo en cuenta que el amparo debe resolverse
conforme las circunstancias existentes al momento de su resolucin, deviene
inoficioso su tratamiento y as lo ha entendido la Corte Suprema al sostener que
las decisiones en los juicios de amparo deben atender a la situacin existente al
momento de ser dictadas (Fallos: 307:1229, 316:2016, 328:1825, entre otros).
En este orden de ideas, es dable acotar que de acuerdo a nuestro
sistema republicano de gobierno debemos respetar el principio de divisin de
poderes y el funcionamiento armnico de los diferentes rganos de gobierno; tal
razonamiento que es ajustado a derecho, y surge nada menos que del principio
de divisin de poderes, tiende a impedir que el Poder Judicial se extralimite en su
accionar y afecte el ejercicio de atribuciones propias de otros poderes de Estado
en este caso del H. Congreso de la Nacin al tratar el proyecto de Ley al que
estamos refiriendo y solo si ellos vulneran el principio de razonabilidad y
legalidad en su accionar, existira luego el control judicial por parte de este Poder.

Fecha de firma: 28/12/2016


Firmado por: JORGE FERRO ,
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Por otro lado, en base a lo expuesto por la accionante tanto en el libelo


inicial como en el escrito recursivo en cuanto hace mencin que el objeto de la
presente accin no coincide con la medida cautelar, por cuanto aquella pretende
se ordene al Poder Ejecutivo el establecimiento de los feriados puente tursticos,
conforme el DNU 1584/10, corresponde sealar que habiendo el Ejecutivo
remitido un proyecto de Ley sobre dicha materia, aunque de manera
extempornea como se examinara cabe estar al tratamiento en el Congreso
Nacional de tal proyecto, so pena de incurrir en una indebida injerencia por parte
del Poder Judicial, manteniendo hasta tanto la vigencia del mencionado DNU,
por lo que resulta inoficioso ser valorado como una medida cautelar.
En consecuencia, odo que fuere el Sr. Procurador Fiscal General y por lo
expuesto propongo al Acuerdo: confirmar parcialmente la resolucin del Sr. Juez
de Grado, obrante a fs. 50/51, revocar el rechazo de la legitimacin procesal de
la Sra. Diputada Nacional Mara Fernanda Raverta, concedindole legitimacin
activa a tal efecto, confirmar el rechazo de la accin de amparo promovida y
mantener la vigencia del Decreto 1584/10, hasta tanto el Honorable Congreso de
la Nacin se expida al respecto sobre el proyecto de Ley enviado por el Poder
Ejecutivo, sin costas atento la inexistencia de contraparte (art. 68 del C.P.C.C.N.
y 17 de la ley 16.986).Tal es mi voto.-

Fecha de firma: 28/12/2016


Firmado por: JORGE FERRO ,
Firmado por: ALEJANDRO OSVALDO TAZZA ,
Firmado por: JIMENEZ EDUARDO PABLO,

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El Dr. Jimnez, dijo:


Que coincidir en primer lugar con el voto del colega que me precede, en
tanto otorga legitimacin para promover esta Accin de Amparo Colectivo a
Mara Fernanda Raverta en su carcter de Diputada Nacional, con mandato
vigente a la fecha, en tanto aduce omisin de parte del Poder Ejecutivo Nacional,
en establecer los feriados puente correspondientes a los aos 2017, 2018 y
2019 conforme as lo exige el DNU 1584/10, debidamente ratificado a su tiempo
por el H. Congreso de la Nacin.--Tales contundentes y explcitas razones bastan para conceder legitimacin
para obrar a la legisladora nacional impetrante en esta tramitacin. Es que la
sociedad civil local, con encarnadura eficiente en la figura de sus representantes
en el H. Congreso de la Nacin, reconstruye su crecimiento si afianza la
proteccin de su acerbo cultural, y es en este camino que nuestra Constitucin
promueve claros sealamientos hacia una poltica cultural que se anuda con otro
camino paradigmtico: el del desarrollo sostenible en una sociedad democrtica
y participativa (Cfr., de mi autora Un nuevo retroceso en materia de medidas
cautelares

en

procesos

constitucionales

LL.

Suplemento

de

Derecho

Constitucional, 27/4/2001, pag.6.-).--Es que segn as lo estimo, la determinacin de feriados puente por
parte del H. Congreso de la Nacin, implica una actividad que inviste a tales das
feriados el carcter de bien colectivo, cuya proteccin admite los alcances de los
artculos 41 y 43 de la Constitucin Nacional (Cfr. Bidart Campos, Germn y Gil
Domnguez, Andrs La transmisin por TV de los partidos del seleccionado LL.
2000-D-1033).
Es que () por una parte, ellos detentan competencia congresional que
se quiere preservar o defender, y con ella, el principio de divisin de poderes y
sus conexidades (zona de reserva de ley), y por el otro, el inters o derecho del
Fecha de firma: 28/12/2016
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legislador, que es parte y miembro del rgano legislativo y que, por ende, tiene
un perfil similar al de los intereses difusos o al de los derechos de incidencia
colectiva del Art. 43 de la Constitucin nacional (Cfr. Bidart Campos, Germn
Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, EDIAR, 2000, T& 1-A,
pg. 731; d. La Legitimacin Procesal Activa de los legisladores LL 1997-F564).--Y en ese contexto, es que interpreto que la legisladora promoviente en
Autos, y an cualquier ciudadano o asociacin ciudadana afectada como es el
caso de la ASAMBLEA DE PEQUEAS Y MEDIANAS EMPRESAS (AP. y ME.),
REGIONAL MAR DEL PLATA actuante en Autos -, se encuentran en condiciones
de instar la debida tutela de nuestro patrimonio cultural, pero adems los
derechos a trabajar y a ejercer industria lcita (en este caso, turstica) y la
propiedad de aquellos que la desarrollan motivando de ese modo la defensa de
la legalidad constitucional, Y en procura de la tutela de los derechos de la tercera
generacin presuntamente afectados (De mi autora Los Derechos Humanos de
la Tercera Generacin, EDIAR, 1997; adems, Los valores culturales
capturados por la reforma constitucional de 1994 en la obra colectiva Los
valores en la Constitucin Argentina EDIAR, 1999, pag.295).--Avalar esta modalidad de legitimacin, ha sido objeto de jurisprudencia
constante en este fuero cuando se pretendi afectado el patrimonio cultural de la
ciudad (Cfr. Autos MGP s/Medida Cautelar, de ste Juzgado Federal,
Secretara actuante N3; firme. ED. 18/12/91, N7893, con nota de Germn
Bidart Campos, y ms recientemente, Autos Millan c/AFA y otra s/Accin de
Amparo Exp. N35.746, Secretara actuante N3, firme en 1 Instancia).--Es en ese contexto, que cabe tener a los amparistas de Autos por
debidamente legitimados para obrar y en consecuencia, por promovida ACCIN
DE AMPARO en contra del presunto accionar arbitrario del PODER EJECUTIVO
DE LA NACION.---

Fecha de firma: 28/12/2016


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Aclarado lo anterior, y en trance de evaluar el rechazo in lmine


determinado por el Aquo, entiendo que existe un Decreto de necesidad y
Urgencia (DNU 1584/2010, BO del 03/11/10, N 32020, pg.1), oportunamente
validado por el H. Congreso de la Nacin (Res. s/n de la Honorable Cmara de
Diputados de la nacin, BO. 04/12/12, pg. 16) que impone al Poder Ejecutivo de
la nacin, cuando las fechas de los feriados nacionales coincidan con los das
martes o jueves, fijar dos (2) feriados por ao, que debern coincidir con los das
lunes o viernes inmediato respectivo, agregando la norma que si los feriados no
coinciden con los das martes o jueves, el PEN fijar dos(2) feriados a destinar la
actividad turstica.--Luego de ello, el mencionado Art. 3 de la norma indica que el PODER
EJECUTIVO NACIONAL deber establecer los feriados tursticos por perodos
trianuales, con una antelacin de cincuenta (50) das a la finalizacin del ao
calendario.--Segn lo expresan los amparistas, tal indicacin normativa habra sido
incumplida a la fecha a escasos das de la finalizacin del ao calendario - por
parte de la Presidencia de la Nacin, lo que segn se aduce, lesiona con
arbitrariedad e ilegalidad manifiesta, la industria turstica (particularmente de la
ciudad de Mar del Plata), los valores culturales establecidos por el Congreso de
la nacin al dar cauce legislativo a la norma, y en suma, a la legalidad
constitucional.--Si bien el Aquo indica que a la fecha existe un proyecto de ley que
establece los feriados tursticos del prximo ao, y que el mismo ser tratado en
las presentes Sesiones Extraordinarias del H. Congreso de la Nacin, no es
menos cierto que la norma vigente le impone esa obligacin al Poder Ejecutivo,
con plazos que a la fecha parecieran haber fenecido, sin un adecuado
cumplimiento por parte de la autoridad pblica obligada en ste sentido, lo que
genera incertidumbre y agravio concreto en los reclamantes ya que si bien existe
un proyecto de ley en trmite, que abordara la problemtica, lo cierto es que a la
Fecha de firma: 28/12/2016
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fecha el marco legal vigente se encuentra instituido por el Dec. 1584/10, ello sin
perjuicio de que en el futuro la cuestin pudiese devenir abstracta (Moot case).En este sentido, entiendo que el rechazo in lmine aparece aqu como
prematuro. Es que como bien lo advierte Germn Bidart Campos, este anlisis
admisibilidad de un proceso constitucional () debe realizarse con mucha
cautela y prudencia (Cfr., del autor citado Rgimen Legal y Jurisprudencial del
Amparo, EDIAR, pg. 404) ya que como lo ha enfatizado la doctrina ms
calificada () el Art. 3 de la ley 16.986 es aplicable nicamente cuando no
existiere ninguna duda de interpretacin de la ley ni del hecho o acto en s
mismo (Cfr. Colombo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la nacin
Comentado, T III, pg.50).--Es que como tambin ha advertido nuestra doctrina, el artculo citado ()
expresa un menosprecio para el particular, como persona humana, pues permite
al Juez vigilante, custodio del procedimiento, pero no dueo de l, concluir con el
proceso, aclarando luego en postura que comparto, que () siempre es
preferible un litigante equivocado a una justicia prohibitiva y menospreciadora
(Cfr. Fiorini, Accin de Amparo, LL 124-1367).--Claro es que la reforma constitucional de 1994 ha enfatizado la tesis
garantizadora que aqu se propicia, lo que ha llevado a Nstor Sags a
recomendar ahora ms que con anterioridad, () especial mesura, tino y
cautela en la instrumentacin, a fin de no provocar, so pretexto de manifiesta
inadmisibilidad, denegacin de justicia (Cfr. Del autor citado Derecho Procesal
Constitucional/Accin de Amparo, ASTREA, T III, pg.306).--Es entonces por las razones antes indicadas, que propongo al Acuerdo: 1)
REVOCAR la decisin apelada, en todo y cuanto fue objeto de apelacin y
recurso; 2) RECONOCER LEGITIMACIN ACTIVA a los litigantes de Autos para
promover ACCIN DE AMPARO COLECTIVO; 3) ORDENAR al Aquo que con la
premura que el caso amerita, d curso a la presente ACCIN DE AMPARO en
trminos de ley, evaluando las peticiones de los impetrantes, conforme a
Fecha de firma: 28/12/2016
Firmado por: JORGE FERRO ,
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derecho; 4) SIN COSTAS, atento la inexistencia de contraparte (Art. 68 del


CPCN, y 17 de la Ley 16.986).Tal, el sentido de mi voto.-

El Dr. Tazza, dijo:


Que por anlogos fundamentos, adhiere al voto del Dr. Jimnez.-

Fecha de firma: 28/12/2016


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Por todo lo expuesto, este Tribunal


RESUELVE:
(Por unanimidad)
RECONOCER LEGITIMACIN ACTIVA a los litigantes de Autos para
promover ACCIN DE AMPARO COLECTIVO.
(Por mayora del Dr. Jimnez y del Dr. Tazza)
1) REVOCAR la decisin apelada, en todo y cuanto fue objeto de
apelacin y recurso; 2) ORDENAR al Aquo que con la premura que el caso
amerita, d curso a la presente ACCIN DE AMPARO en trminos de ley,
evaluando las peticiones de los impetrantes, conforme a derecho; 3) SIN
COSTAS, atento la inexistencia de contraparte (Art. 68 del CPCN, y 17 de la Ley
16.986).REGISTRESE. NOTIFIQUESE. DEVUELVASE.

Fecha de firma: 28/12/2016


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