Os direitos fundamentais: suas dimenses e sua

incidncia na Constituio
Adriano dos Santos Iurconvite

Sumrio: Introduo; 1 Os direitos fundamentais; 1.1 Conceito de direitos fundamentais; 1.2

Os direitos fundamentais de primeira gerao; 1.3 Os direitos fundamentais de segunda
gerao; 1.4 Os direitos fundamentais de terceira gerao; 1.5 Os direitos fundamentais de
quarta gerao; 2 O estado de direito e os direitos fundamentais; 3 Os direitos fundamentais
na constituio federal; 3.1 Os direitos fundamentais explcitos na Constituio Federal; 3.2
Os direitos fundamentais implcitos na Constituio Federal; Concluso; Referncias.
Introduo
O presente trabalho tem como finalidade apresentar um estudo sobre os direitos os direitos
fundamentais, suas formas, dimenses, e a sua incidncia na Constituio da Repblica.
Mas para se falar em direitos fundamentais, convm inicialmente estudar o seu conceito.
Analisaremos, tambm, a quarta dimenso dos direitos fundamentais, tema pouco discutido
na doutrina, o Estado de Direito, os direitos fundamentais implcitos e explcitos na
Constituio.
Simplificando, o principal desafio do presente trabalho ser apontar alguns aspectos e
incidncia na Constituio Federal dos direitos fundamentais.
1 Os direitos fundamentais
1.1 Conceito de direitos fundamentais
Os direitos fundamentais so tambm conhecidos como direitos humanos, direitos subjetivos
pblicos, direitos do homem, direitos individuais, liberdades fundamentais ou liberdades
pblicas. A prpria Constituio da Repblica de 1988 apresenta diversidade terminolgica na
abordagem dos direitos fundamentais, utilizando expresses como direitos humanos (artigo
4, inciso II), direitos e garantias fundamentais (Ttulo II e artigo 5, pargrafo 1), direitos e
liberdades constitucionais (artigo 5, inciso LXXI) e direitos e garantias individuais (artigo 60,
pargrafo 4, inciso IV).
Optamos, dessa forma, por adotar a terminologia Direitos Fundamentais, pois esse termo
abrange todas as demais espcies de direitos[1]. Neste obstante, a expresso direitos
fundamentais a mais precisa[2].
Os direitos fundamentais surgiram com a necessidade de proteger o homem do poder estatal,
a partir dos ideais advindos do Iluminismo dos sculos XVII e XVIII, mais particularmente com
as concepes das constituies escritas.
Acerca do surgimento dos direitos fundamentais, Alexandre de Moraes afirma:

[...] surgiram como produto da fuso de vrias fontes, desde tradies arraigadas nas
diversas civilizaes, at a conjugao dos pensamentos filosficos-jurdicos, das idias
surgidas com o cristianismo e com o direito natural.[3]
Do ensinamento acima transcrito, conclu-se que a teoria dos direitos fundamentais, como
conhecemos hoje, o resultado de uma lenta e profunda transformao das instituies
polticas e das concepes jurdicas.
A luta contra o poder absoluto dos soberanos, o reconhecimento de direitos naturais inerentes
ao homem, isso sem deixar de mencionar a agitao poltica em torno s idias de Locke,
Rousseau, os enciclopedistas, os liberais que conquistaram a independncia americana[4],
constituram os elementos essenciais que vieram a desenvolver as idias concretizadas na
Declarao de Virgnia de 1777 e na Declarao de Direitos do Homem, proclamadas pela
Revoluo Francesa em 1789.
As evolues do direito e, principalmente, a influncia dos problemas sociais, contriburam
grandemente para a dilatao daqueles velhos preceitos, conquistas dos movimentos do
sculo XVIII, mais precisamente os direitos fundamentais de primeira dimenso, como se ver
adiante.
Jos Afonso da Silva, em sua meritria obra sobre Direito Constitucional, ensina que os
direitos fundamentais no so a contraposio dos cidados administrados atividade
pblica, como uma limitao ao Estado, mas sim uma limitao imposta pela soberania
popular aos poderes constitudos do Estado que dele dependem[5].
Frisa-se, que alm da funo de proteger o homem de eventuais arbitrariedades cometidas
pelo Poder Pblico, os direitos fundamentais tambm se prestam a compelir o Estado a tomar
um conjunto de medidas que impliquem melhorias nas condies sociais dos cidados.
Em termos mais didticos, citamos:
Os direitos fundamentais podem ser conceituados como a categoria jurdica instituda com a
finalidade de proteger a dignidade humana em todas as dimenses. Por isso, tal qual o ser
humano, tem natureza polifactica, buscando resguardar o homem na sua liberdade (direitos
individuais), nas suas necessidades (direitos sociais, econmicos e culturais) e na sua
preservao (direitos relacionados fraternidade e solidariedade).[6]
Para um melhor entendimento, repisamos, os direitos fundamentais devem ser vistos como a
categoria instituda com o objetivo de proteo aos direitos dignidade, liberdade,
propriedade e igualdade de todos os seres humanos. A expresso fundamental demonstra
que tais direitos so imprescindveis condio humana e ao convvio social. Esse o
entendimento de Ingo Wolfgang Sarlet:
Os direitos fundamentais, como resultado da personalizao e positivao constitucional de
determinados valores bsicos (da seu contedo axiolgico), integram, ao lado dos princpios
estruturais e organizacionais (a assim denominada parte orgnica ou organizatria da
Constituio), a substncia propriamente dita, o ncleo substancial, formado pelas decises
fundamentais, da ordem normativa, revelando que mesmo num Estado constitucional
democrtico se tornam necessrias (necessidade que se fez sentir da forma mais contundente
no perodo que sucedeu Segunda Grande Guerra) certas vinculaes de cunho material para
fazer frente aos espectros da ditadura e do totalitarismo.[7]
Na Constituio Federal, os direitos fundamentais so observados no Ttulo II da Constituio
de 1988 e tambm em outros dispositivos nela dispersos nos quais se verifique caractersticas
de historicidade, universalidade, limitabilidade, concorrncia e irrenunciabilidade, prprias
dos direitos fundamentais[8], mas que no nos caber explorar nesta oportunidade.

Imperioso mencionar os dizeres Jayme Benvenuto Lima Junior acerca dos direitos
fundamentais e a Constituio Federal:
A Constituio Brasileira de 1988 , at o momento a que melhor acolhida faz aos Direitos
Humanos em geral. Tanto em termos da quantidade e da qualidade dos direitos enumerados,
como da concepo embutida no texto constitucional, a Carta de 1988 inovadora.[9]
1.2 Os direitos fundamentais de primeira dimenso
Os direitos fundamentais de primeira dimenso esto presentes em todas as Constituies das
sociedades democrticas e so integrados pelos direitos civis e polticos, como exemplo
citamos o direito vida, intimidade, inviolabilidade de domiclio, propriedade, a
igualdade perante a lei etc.
Os direitos de primeira dimenso so os direitos de liberdade, pois so fruto do pensamento
liberal burgus, de carter fortemente individualista, aparecendo como uma esfera limitadora
da atuao do Estado, isto , demarcando uma zona de no-interveno do Estado nas
liberdades do indivduo.[10]
O professor Celso Lafer leciona sobre o tema com maestria:
[...] so, neste sentido, direitos humanos de primeira gerao, que se baseiam numa clara
demarcao entre Estado e no-Estado, fundamentada no contratualismo de inspirao
individualista. So vistos como direitos inerentes ao indivduo [...].[11]
Da anlise dos ensinamentos supra transcritos, pode se afirmar que so direitos que
apresentam um carter de status negativus, eis que representam uma atividade negativa por
parte da autoridade estatal, de no violao da esfera individual. o afastamento do Estado
das relaes individuais e sociais.
Sobre o tema, Paulo Bonavides ministra:
Os direitos da primeira gerao so os direitos da liberdade, os primeiros a constarem do
instrumento normativo constitucional, a saber, os direitos civis e polticos, que em grande
parte correspondem, por um prisma histrico, quela fase inaugural do constitucionalismo do
Ocidente.
[...]
Os direitos de primeira gerao ou os direitos de liberdade tm por titular o indivduo, so
oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa que ostentam ma
subjetividade que seu trao mais caracterstico; enfim, so direitos de resistncia ou de
oposio perante o Estado.[12]
Luiz Alberto David Araujo e Vidal Serrano Nunes Junior, ao lecionarem sobre o tema, afirmam:
Trata-se de direitos que representavam uma ideologia de afastamento do Estado das
relaes individuais e sociais. O Estado deveria ser apenas o guardio das liberdades,
permanecendo longe de qualquer interferncia no relacionamento social. So as chamadas
liberdades pblicas negativas ou direitos negativos, pois exigem do Estado um
comportamento de absteno.[13]
Mister se faz elucidar, ainda, os ensinamentos de Jos Afonso da Silva:
[...] direitos fundamentais do homem-indivduo, que so aqueles que reconhecem
autonomia aos particulares, garantindo iniciativa e independncia aos indivduos diante dos
demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado; por isso so reconhecidos

como direitos individuais, como de tradio do Direito Constitucional brasileiro (art. 5), e
ainda por liberdades civis e liberdades-autonomia (Frana); [...][14]
Diante de todo o explanado, nos direitos fundamentais de primeira dimenso so considerados
e valorizados direitos de resistncia ou oposio perante o Estado, sendo deste exigido um
comportamento de absteno, por isso tambm so chamados de direitos negativos. Seria um
agir ou no agir, fazer ou no fazer. Usar ou no usar. Ir, vir ou ficar[15].
1.3 Os direitos fundamentais de segunda dimenso
Com o avano do liberalismo poltico e econmico no inicio do sculo XX, aps a Primeira
Guerra Mundial, o mundo assistiu a deteriorao do quadro social.
Ante a degradao do prprio homem, da vida humana, h o advento de um modelo novo de
Estado, o Estado Social de Direito.
[...] sculo marcado por convulses blicas, crises econmicas, mudana sociais e culturais e
progresso tcnico sem precedentes (mas no sem contradies), o sculo XX , muito mais
que o sculo anterior, a era das ideologias e das revolues. [...] , portanto, um sculo em
que o Direito pblico sofre poderosssimos embates e em que fase liberal do Estado
constitucional vai seguir-se uma fase social.[16]
Portanto, a segunda dimenso dos direitos fundamentais reclama do Estado uma ao que
possa proporcionar condies mnimas de vida com dignidade, so os direitos sociais,
econmicos e culturais. Sempre buscando diminuir as desigualdades sociais, notadamente
proporcionando proteo aos mais fracos.
Importante mencionar que os direitos de segunda dimenso no negam, tampouco exclui os
direitos de primeira dimenso, mas a estes se somam[17].
A primeira gerao de direitos viu-se igualmente complementada historicamente pelo legado
do socialismo, cabe dizer, pelas reivindicaes dos desprivilegiados a um direito de participar
do bem-estar social, entendido como os bens que os homens, atravs de um processo
coletivo, vo acumulando no tempo. por essa razo que os assim chamados direitos de
segunda gerao, previstos pelo welfare state, so direitos de crdito do indivduo em
relao coletividade. Tais direitos como o direito ao trabalho, sade, educao tm
como sujeito passivo o Estado porque, na interao entre governantes e governados, foi a
coletividade que assumiu a responsabilidade de atend-los [...] Da a complementaridade, na
perspectiva ex parte populi, entre os direitos de primeira e segunda gerao, pois estes
ltimos buscam assegurar as condies para o pleno exerccio dos primeiros, eliminando ou
atenuando os impedimentos ao pleno uso das capacidades humanas.[18]
A nota distintiva destes direitos a sua dimenso positiva, uma vez que se cuida no mais de
evitar a interveno do Estado na esfera da liberdade individual, mas, sim, de propiciar o
direito ao bem-estar social.
A partir da terceira dcada do sculo XX, os Estados antes liberais comearam o processo de
consagrao dos direitos sociais ou direitos de segunda gerao, que traduzem, sem dvida,
uma franca evoluo na proteo da dignidade humana. Destarte, o homem, liberto do jugo
do Poder Pblico, reclama uma nova forma de proteo da sua dignidade, como seja, a
satisfao das carncias mnimas, imprescindveis, o que outorgar sentido sua vida.[19]
Isto posto, os direitos da referida segunda dimenso esto ligados intimamente a direitos
prestacionais sociais do Estado perante o indivduo, como assistncia social, educao, sade,
cultura, trabalho, lazer, dentre outros.

Com os direitos da segunda dimenso, brotou um pensamento de que to importante quanto

preservar o indivduo, segundo a definio clssica dos direitos de liberdade, era tambm
despertar a conscientizao de proteger a instituio, uma realidade social mais fecunda e
aberta participao e valorao da personalidade humana, que o tradicionalismo da solido
individualista, onde se externara o homem isolado, sem a qualidade de teores axiolgicos
existenciais, ao qual somente a parte social contempla. Nesse sentido, citamos os dizeres de
Themistocles Brando Cavalcanti:
Assim, o direito ao trabalho, subsistncia, ao teto, constituem reivindicaes admitidas
por tdas as correntes polticas, diante das exigncias reiteradamente feitas pelas classes
menos favorecidas no sentido de um maior nivelamento das condies econmicas, ou, pelo
menos, uma disciplina pelo Estado das atividades privadas, a fim de evitar a supremacia
demasiadamente absorvente dos interesses economicamente mais fortes.[20]
Por derradeiro, por reclamarem pela presena do Estado em aes voltadas minorao dos
problemas sociais, os direitos fundamentais de segunda dimenso so tambm denominados
de direitos positivos[21].
1.4 Os direitos fundamentais de terceira dimenso
Aps a Segunda Guerra Mundial, ligada ao surgimento de entidades como a Organizao das
Naes Unidas (1945) e a Organizao Internacional do Trabalho (1919), surge a proteo
internacional dos direitos humanos, voltado para a essncia do ser humano, ao destino da
humanidade, pensando o ser humano como gnero e no adstrito ao indivduo ou mesmo a
uma coletividade determinada[22].
[...] a apario dessa terceira dimenso dos direitos fundamentais evidencia uma tendncia
destinada a alargar a noo de sujeito de direitos e do conceito de dignidade humana, o que
passa a reafirmar o carter universal do indivduo perante regimes polticos e ideologias que
possam coloc-lo em risco, bem como perante toda uma gama de progressos tecnolgicos que
pautam hoje a qualidade de vida das pessoas, em termos de uso de informtica, por exemplo,
ou com ameaas concretas cotidianidade da vida do ser em funo de danos ao meio
ambiente ou vantagem das transnacionais e corporaes que controlam a produo de bens
de consumo, o que desdobra na proteo aos consumidores na atual sociedade de massas.
[23]
Emerge, portanto, um novo escopo jurdico que se vem somar aos direitos do homem com os
historicamente versados direitos de liberdade e igualdade.
Paulo Bonavides leciona:
Dotados de altssimo teor de humanismo e universalidade, os direitos da terceira gerao
tendem a cristalizar-se neste fim de sculo enquanto direitos que no se destinam
especificamente proteo dos interesses de um indivduo, de um grupo, ou de um
determinado Estado. Tm primeiro por destinatrio o gnero humano mesmo, num momento
expressivo de sua afirmao como valor supremo em termos de existencialidade concreta. Os
publicistas e juristas j o enumeram com familiaridade, assinalando-lhe o carter fascinante
de coroamento de uma evoluo de trezentos anos na esteira da concretizao dos direitos
fundamentais. Emergiram eles da reflexo sobre temas referentes ao desenvolvimento, paz,
ao meio ambiente, comunicao e ao patrimnio comum da humanidade.[24]
Alexandre de Moraes, acerca do assunto, ensina:
Por fim, modernamente, protege-se, constitucionalmente, como direitos de terceira
gerao os chamados direitos de solidariedade e fraternidade, que englobam o direito a um
meio ambiente equilibrado, uma saudvel qualidade de vida, ao progresso, a paz, a
autodeterminao dos povos e a outros direitos [...][25]

Como visto, muito se fala em direito a paz, a autodeterminao dos povos, ao meio
ambiente, comunicao, dentre outros. Mas isso no significa que a vida humana, o ser
humano no seja mais o titular de direitos, muito pelo contrrio.
da proteo do prprio ser humano que emanam tais direitos, tpicos direitos
transindividuais. O direito a vida passa a ser analisado como um direito suscetvel de ser
lesado coletivamente. Isto , uma leso pode ser dirigida a uma ou muitas pessoas.
Da proteo da vida em terceira dimenso emanam direitos como o direito ao meio
ambiente e os direitos do consumidor, tpicos direitos transindividuais, e, em geral, o
conjunto daqueles interesses da sociedade que constituam o ncleo de relaes entre os
indivduos da espcie humana, todos ligados naturalmente pelo fato de existirem.[26]
Em outras palavras, os direitos de terceira dimenso so os direitos coletivos em sentido
amplo, tambm conhecidos como interesses transindividuais, gnero em que esto includos
os direitos difusos, os coletivos em sentido estrito e os direitos individuais homogneos.
Para finalizar, citamos os ensinamentos de Luiz Alberto David Araujo e Vidal Serrano Nunes
Jnior:
A essncia desses direitos se encontra em sentimentos como a solidariedade e a
fraternidade, constituindo mais uma conquista da humanidade no sentido de ampliar os
horizontes de proteo e emancipao dos cidados.
[...]
Enfoca-se o ser humano relacional, em conjuno com o prximo, sem fronteiras fsicas ou
econmicas.[27]
Manoel Gonalves Ferreira Filho, buscando uma melhor forma de ensinar, fez uma relao
entre as trs dimenses de direitos e garantias fundamentais e o lema da Revoluo Francesa,
onde os de primeira dimenso seriam os relativos liberdade os de segunda, os relacionados
igualdade e os de terceira, fraternidade[28].
1.5 Os direitos fundamentais de quarta dimenso
A historicidade das dimenses dos direitos fundamentais se verifica sempre em certas e
determinadas pocas. Assim a revoluo burguesa e as chamadas liberdades pblicas, no final
do sculo XVII, instruem os direitos de primeira dimenso.
A segunda dimenso de direitos fundamentais decorre dos processos revolucionrios ocorridos
no inicio do sculo XX, aps a Primeira Guerra Mundial, so os direitos sociais.
J o direito de terceira dimenso, vestido da jaqueta da solidariedade e fraternidade
humana, nasce sobre a repercusso forte e extremecedora dos resultados da Segunda Guerra
Mundial. Pois bem, e os direitos fundamentais de quarta dimenso?
Poucos autores discorrem sobre a existncia da quarta dimenso, tambm chamada de
dimenso, dos direitos fundamentais, dentre eles destacamos Paulo Bonavides, Celso Ribeiro
Bastos, Andr Ramos Tavares, Norberto Bobbio, Ana Cludia Silva Scalquette e Pietro de Jess
Lora Alarcn, dentre outros.
Paulo Bonavides, ao lecionar sobre o tema, afirma:
So direitos de quarta gerao o direito democracia, o direito informao e o direito ao
pluralismo. Deles depende a concretizao da sociedade aberta para o futuro, em sua

dimenso de mxima universalidade, para a qual parece o mundo inclinar-se no plano de

todas as relaes de convivncia.[29]
Da leitura do posicionamento acima transcrito, percebe-se que os direitos fundamentais de
quarta dimenso no vieram em substituio s demais dimenses, ao contrario, os direitos
das trs primeiras dimenses so os alicerces, a base de uma pirmide cujo pice o direito
democracia, direitos estes que, juntos, possibilitaro a construo de uma sociedade
aberta para o futuro[30].
Celso Ribeiro Bastos e Andr Ramos Tavares, a respeito da quarta dimenso de direitos
fundamentais, afirmam:
[...] trata-se de um rol de direitos que decorrem, em primeiro lugar, da superao de um
mundo bipolar, dividido entre os que se alinhavam com o capitalismo e aqueles que se
alinhavam com o comunismo [...] tambm o fenmeno da globalizao e os avanos
tecnolgicos so responsveis pela ascenso dessa nova categoria de direitos humanos.[31]
Contudo, os direitos fundamentais de quarta dimenso no so, apenas e to-somente, os
direitos que versam sobre a globalizao, a democracia e o direito ao pluralismo, mas
tambm, isso para no dizer sempre, o direito a vida.
Certo que a humanidade passa por uma fase de internacionalizao, comumente chamada
de globalizao, que se manifesta como inevitvel, tendo em vista o desenvolvimento das
forcas produtivas dos pases, o que inclui, dentre outros, os avanos biotecnolgicos[32].
Diante de todos esses avanos biotecnolgicos, Norberto Bobbio leciona:
[...] j apresentam novas exigncias que s poderiam chamar-se de direitos de quarta
gerao, referentes aos efeitos cada vez mais traumticos da pesquisa biolgica, que
permitir manipulaes do patrimnio gentico de cada indivduo.[33]
A fim de que no paire qualquer tipo de dvida, transcrevemos:
O passo dos direitos fundamentais a essa nova dimenso de reconhecimento de direitos se
deve a que, se j h algum tempo perfeitamente possvel observar a manipulao de
animais e vegetais, hoje a manipulao sobre o ser humano diretamente, colocando-se no
mundo uma discusso inicial sobre as possibilidades de se dispor do patrimnio gentico
individual, evitando a manipulao sobre os genes e ao mesmo tempo, mantendo-se a
garantia de gozar das contemporneas tcnicas de engenharia gentica.[34]
Diante de todo o enunciado, outro entendimento no h seno o de que alm de versar sobre
o futuro da cidadania e o porvir da liberdade dos povos[35], os direitos fundamentais de
quarta dimenso tambm se inferem a proteo da vida a partir da abordagem gentica e
suas atuais decorrncias.
2 O estado de direito e os direitos fundamentais
Uma das mais expressivas conquistas nos ltimos tempos foi garantia de direitos
fundamentais aos cidados, frente ao prprio Estado. Nesse ponto, Lourival Vilanova
esclarece o assunto da seguinte forma:
uma conquista do Estado de Direito, do Estado Constitucional em sentido estrito
(Verfassugsstaat), a fixao dos direitos reputados fundamentais do indivduo, e a
enumerao das garantias para tornar efetivos tais direitos, quer em face dos particulares,
quer em face do Estado mesmo.[36]

Saiu-se assim, daquela idia, um tanto quanto pacfica, de que os Estados e os entes pblicos
encontravam-se em nvel superior quele ocupado pelos indivduos. Sagrou-se a liberdade do
indivduo e a limitao ao poder do Estado.
Hoje, o Estado de Direito aquele que, juntamente com os cidados, respeita e obedece as
leis e as decises judiciais.
Essa proteo jurdica para com os direitos fundamentais iniciou-se no sculo XVII, com o
advento do constitucionalismo. Ou seja, somente atravs das Constituies que se passou a
disciplinar o exerccio do direito pblico.
E, a Constituio brasileira no foi diferente. A exemplo de inmeras Constituies atuais traz
em seu corpo inmeros textos referentes aos direitos fundamentais do Homem e suas
garantias, que limitam a ao do Estado, e tambm, colocam-se a garantir o mnimo de
exigncias para que todos possam viver e desenvolver livremente suas atividades lcitas[37].
Inmeros so os direitos e garantias fundamentais assegurados, tanto individual quanto
coletivamente, em nossa Carta Magna. Como exemplo, temos a garantia da igualdade perante
a lei, a inviolabilidade da propriedade privada, a liberdade de conscincia, a liberdade de ir e
vir, a liberdade de associao, a propriedade, a legalidade, a anterioridade tributria etc.
Essas garantias so direcionadas proteo do indivduo, e ao mesmo tempo so proibies ao
Estado de lesar aquele, por meio de leis, atos administrativos e decises judiciais.
So verdadeiros direitos subjetivos, constitucionalmente garantidos a todo e qualquer
cidado, concernentes vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (artigo
5), oponveis a qualquer pessoa, inclusive ao Estado.
Neste ponto, Celso Antonio Bandeira de Mello, fez as seguintes consideraes:
Convm recordar que o Estado de Direito a consagrao jurdica de um projeto poltico.
Nele se estratifica o objetivo de garantir o cidado contra intemperanas do Poder Pblico,
mediante prvia subordinao do poder e de seus exercentes a um quadro normativo geral e
abstrato cuja funo precpua conformar efetivamente a conduta estatal a certos
parmetros antecipadamente estabelecidos como forma de defesa dos indivduos.[38]
A atividade estatal deve se desenvolver em ateno aos parmetros delineados pelo
ordenamento jurdico, e dessa forma, deve respeitar os direitos fundamentais das pessoas
assegurados no texto constitucional.
Nossa Constituio prev que o Estado, por qualquer de seus Poderes, deve reconhecer e
garantir os direitos fundamentais, considerando-os inviolveis, fazendo com que sejam por
todos respeitados, incluindo as pessoas jurdicas (de direito pblico e privado) e os
particulares.
Assegura ainda, em caso de violao ou ameaa de direito, medidas jurdicas a fim de
restabelecer o ato infrator, como a ao direta de inconstitucionalidade e o mandado de
injuno. Contudo, este no o objeto de estudo do presente trabalho.
3 Os direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988
3.1 Os direitos fundamentais explcitos na Constituio Federal
Os direitos fundamentais se apresentam na Constituio da Repblica de duas formas, na
forma explcita e implcita. Neste subitem analisaremos a primeira hiptese.
Os direitos fundamentais explcitos na Constituio Federal so aqueles expressos
formalmente.

A Constituio da Repblica, logo em seu incio, mais precisamente em seu prembulo, j

demonstra preocupao com os direitos fundamentais e sua, suposta[39], aplicao.
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para
instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e
individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a
justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos,
fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e na ordem internacional,
com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Os direitos fundamentais esto, literalmente falando, prescritos no Ttulo II - Dos Direitos e
Garantias Fundamentais, mais precisamente dos artigos 5 ao 17, da Lei Maior: Captulo I, Dos
direitos e deveres individuais e coletivos; Captulo II, Dos direitos sociais; Captulo III - Da
nacionalidade; Captulo IV - Dos direitos polticos; Captulo V - Dos partidos polticos.
Alexandre de Moraes classifica os direitos fundamentais da seguinte forma:
[...] direitos individuais e coletivos - correspondem aos direitos diretamente ligados ao
conceito de pessoa humana e de sua prpria personalidade, como, por exemplo: vida,
dignidade, honra, liberdade. Basicamente, a Constituio de 1988 os prev no art. 5 [...];
[...] direitos sociais - caracterizam-se como verdadeiras liberdades positivas, de observncia
obrigatria em um Estado Social de Direito, tendo por finalidade a melhoria das condies de
vida aos hipossuficientes, visando concretizao da igualdade social, que configura um dos
fundamentos de nosso Estado Democrtico, como preleciona o art. 1, IV. [...]. A constituio
consagra os direitos sociais a partir do art. 6.
[...] direitos de nacionalidade - nacionalidade o vnculo jurdico poltico que liga um
indivduo a um certo e determinado Estado, fazendo deste indivduo um componente do povo,
da dimenso pessoal deste Estado, capacitando-o a exigir sua proteo e sujeitando-se ao
cumprimento de deveres impostos;
[...] direitos polticos - conjunto de regras que disciplina as formas de atuao da soberania
popular. So direitos pblicos subjetivos que investem o indivduo no status activae civitatis,
permitindo-lhe o exerccio concreto da liberdade de participao nos negcios polticos do
Estado, de maneira a conferir os atributos da cidadania. Tais normas constituem um
desdobramento do princpio democrtico inscrito no art. 1, pargrafo nico, da Constituio
Federal, que afirma que todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente. A Constituio regulamenta os direitos polticos no
art. 14;
[...] direitos relacionados existncia, organizao e participao em partidos polticos - a
Constituio Federal regulamentou os partidos polticos como instrumentos necessrios e
importantes para preservao do Estado Democrtico de Direito, assegurando-lhes autonomia
e plena liberdade de atuao, para concretizar o sistema representativo.[40]
3.2 Os direitos fundamentais implcitos na Constituio Federal
A Constituio Federal, em seu artigo 5, pargrafo 2 prescreve que o rol dos direitos
fundamentais no so numerus clausus, mas sim numerus apertus.
Art. 5 [...]
2. Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil seja parte.

Para uma melhor compreenso do tema, citamos os ensinamentos de Walber de Moura Agra:
A exemplificao dos direitos fundamentais acentua o carter dialgico entre a constituio
e a realidade social. Se as normas constitucionais esto em constante interao com a
realidade, para se adequarem s transformaes produzidas, os direitos no podem ser
taxativamente numerados, sob pena de sofrerem envelhecimento normativo e perderem
eficcia.[41]
Complementando o raciocnio, o exponente doutrinador Alexandre de Moraes ensina:
Os direitos e garantias expressos na Constituio Federal no excluem outros de carter
constitucional decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, desde que
expressamente previstos no texto constitucional, mesmo que difusamente.[42]
Por conseguinte, os direitos fundamentais no so nica e exclusivamente aqueles arrolados
no Ttulo II da Constituio. Como exemplo, podemos citar o direito ao meio ambiente, o
direito a comunicao social (ambos previstos no artigo 225) e os direitos que limitam o poder
de tributar do Estado, contidos nos artigos 150 e seguintes da Carta Magna, Ttulo VI, dentre
outros.
Outro entendimento no h seno o de que os direitos fundamentais no se limitam apenas
queles estampados nos artigos 5 a 17 da Carta Magna, como se pde verificar no tpico
anterior. Como exemplo, transcrevemos parte do voto do Ministro Celso de Mello, que afirma
que uma norma expressa no Ttulo IV, Captulo I, Seo II (Das Limitaes do Poder de
Tributar), tem natureza de direito fundamental:
O princpio da anterioridade da lei tributria, alm de constituir limitao ao poder
impositivo do Estado, representa um dos direitos fundamentais mais importantes
outorgados pela Carta da Repblica ao universo dos contribuintes. (STF, ADI n. 939-7, Rel.
Min. Sydney Sanches; Disponvel em <www.stf.gov.br>. Acesso em 14/03/2006) grifo nosso
Concluso
No presente trabalho buscamos examinar os direitos fundamentais, suas dimenses, tambm
chamados de geraes, e a sua incidncia na Constituio da Repblica de 1988.
Para isso, num primeiro momento, apresentamos a quarta dimenso dos direitos
fundamentais, apesar de ser pouco discutido na doutrina, apresenta altssimo valor, uma vez
que versa sobre o futuro da cidadania e a proteo da vida a partir da abordagem gentica e
suas atuais decorrncias.
Nossa Constituio prev que o Estado, por qualquer de seus Poderes, deve reconhecer e
garantir os direitos fundamentais, considerando-os inviolveis, fazendo com que sejam por
todos respeitados, incluindo as pessoas jurdicas (de direito pblico e privado) e os
particulares.
Esta imposio de reconhecimento e garantia por parte do Estado se d porque as normas
constitucionais esto em constante interao com a realidade.
Por isso, equivocado o entendimento de que os direitos fundamentais esto expressos
somente no Ttulo II - Dos Direitos e Garantias Fundamentais artigo 5 ao artigo 17 da
Constituio Federal , uma vez que, se taxativamente enumerados, os direitos perdem a sua
eficcia.
Ora, se com a vigncia de todas essas normas fundamentais, ns, cidados, j carecemos de
real eficcia dos direitos, mais pereceramos se o Estado no os reconhecesse.

Frise-se que, uma vez estabelecidas s normas que garantam a aplicabilidade dos direitos
fundamentais, o Estado no pode retroceder e reduzir, anular, revogar ou extinguir tais
direitos. Por isso repisamos, o Estado est vinculado s tarefas de melhoria, distribuio e
redistribuio dos recursos existentes, bem como a criao de bens essenciais no disponveis
para todos aqueles que deles necessitem, pois somente dessa forma ir mencionar e garantir,
mas fazer aplicar os direitos fundamentais.

Referncias
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VILANOVA, Lourival. Proteo Jurisdicional dos direitos numa

desenvolvimento, Ordem dos Advogados do Brasil, So Paulo, 1970.

sociedade

em

Notas:
[1] SCALQUETTE, Ana Cludia Silva. Sistema constitucional das crises: os direitos
fundamentais face a situaes extremas. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, p.
18.
[2] ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito
Constitucional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 107-108.
[3] MORAES, Alexandre. Os 10 anos da Constituio Federal. So Paulo: Atlas, 1999, p. 178.
[4] CAVALCANTI, Themistocles Brando. Princpios gerais de direito pblico. 2. ed. Rio de
Janeiro: Editor Borsoi, 1964, p. 194.
[5] SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 20. ed. So Paulo:
Malheiros, 2001, p. 178.
[6] ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito
Constitucional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 109-110.
[7] SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
constituio federal de 1988. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 70.
[8] SILVA, Cristiane Ribeiro da. Panorama histrico dos direitos sociais e a pessoa portadora de
deficincia, Juris Sntese IOB, So Paulo, n. 62, nov./dez. 2006.
[9] LIMA JUNIOR, Jayme Benvenuto. Os direitos humanos econmicos, sociais e culturais.
Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 55.
[10] SCALQUETTE, Ana Cludia Silva. Sistema constitucional das crises: os direitos
fundamentais face a situaes extremas. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, p.
34.
[11] LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de
Hannah Arendt. 6. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 2006, p. 126.
[12] BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2006,
p. 563-564.
[13] ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito
Constitucional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 116.
[14] SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 20. ed. So Paulo:
Malheiros, 2001, p. 182-183.
[15] FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 30.
[16] MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Coimbra
Editora, 2000, t. 4, p. 88.
[17] FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 41.
[18] LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de
Hannah Arendt. 6. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 2006, p. 127.
[19] ALARCN, Pietro de Jsus Lora. O patrimnio gentico humano e sua proteo na
Constituio Federal de 1988. So Paulo: Mtodo, 2004, p. 79.
[20] CAVALCANTI, Themistocles Brando. Princpios gerais de direito pblico. 2. ed. Rio de
Janeiro: Editor Borsoi, 1964, p. 197.
[21] ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito
Constitucional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 116.
[22] ARAUJO, NUNES JUNIOR, op. cit., p. 116.
[23] ALARCN, Pietro de Jsus Lora. O patrimnio gentico humano e sua proteo na
Constituio Federal de 1988. So Paulo: Mtodo, 2004, p. 81.
[24] BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2006,
p. 563-569.
[25] MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 60.
[26] ALARCN, Pietro de Jsus Lora. O patrimnio gentico humano e sua proteo na
Constituio Federal de 1988. So Paulo: Mtodo, 2004, p. 83.
[27] ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito
Constitucional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 116.

[28] FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 57.
[29] BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2006,
p. 571.
[30] BONAVIDES, ob. cit., p. 572.
[31] BASTOS, Celso Ribeiro; TAVARES, Andr Ramos. Tendncias do direito pblico no limiar
de um novo milnio. 1. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 389.
[32] ALARCN, Pietro de Jsus Lora. O patrimnio gentico humano e sua proteo na
Constituio Federal de 1988. So Paulo: Mtodo, 2004, p. 88.
[33] BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. 10. ed. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 6.
[34] ALARCN, Pietro de Jsus Lora. O patrimnio gentico humano e sua proteo na
Constituio Federal de 1988. So Paulo: Mtodo, 2004, p. 90.
[35] BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2006,
p. 572.
[36] VILANOVA, Lourival. Proteo Jurisdicional dos direitos numa sociedade em
desenvolvimento, Ordem dos Advogados do Brasil, So Paulo, p. 43, 1970.
[37] CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 11. ed. So Paulo:
Malheiros, 1998, p. 259.
[38] MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Controle judicial dos atos administrativos, Revista de
Direito Pblico, So Paulo, n. 65, p. 27 (s. d.).
[39] Dizemos suposta porque visvel a todos ns, cidados, que o Estado realiza,
desempenha polticas sociais em descompasso coma realidade, principalmente daqueles que,
infelizmente, no tem como prover o prprio sustento. neste sentido que concordamos e
citamos os ensinamentos do doutrinador Eduardo Bittar (O direito na ps-modernidade. Rio
de Janeiro: Forense Universitria, 2005, p. 291-292): [...] um inquestionvel paradoxo est
estampado no horizonte: de um lado, dos direitos fundamentais de diversos quilates
(primeira, segunda e terceira geraes) textualmente expressos nos diversos artigos da
Constituio Federal de 1988; de outro lado, prticas scias defasadas em pelo menos um
sculo ante os desafios (econmicos, polticos, institucionais, oramentrios...) propostos por
diversas inovaes constitucionais. deste descompasso que se nutrem as mentes mais
cticas, no plano terico, e os que se beneficiam de sua ineficcia, no plano prtico.
[40] MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 43-44.
[41] AGRA, Walber de Moura. Manual de direito constitucional. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002, p. 229.
[42] MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 106.

Informaes Sobre o Autor

Adriano dos Santos Iurconvite
Advogado e professor universitrio. Mestre em Direito e Especialista em Direito Pblico.