LA FORMA

Se presenta en
forma escrita (Art
1623) y verbal

La forma es la manera como se manifiesta la voluntad (Art 140) en un

aspecto externo de la misma. Len Barandiaran es esencial para el acto,
pues sin forma no caera dentro del mbito de la vida jurdica. Todo acto
jurdico tiene una forma, pero para algunos actos, la ley prescribe una forma
necesaria observancia y la exige bajo sancin de nulidad.
Segn Messineo, la forma es el medio, o el modo, con el que se pone en
ser la declaracin (expresa) de voluntad. La forma es un elemento
indispensable que se identifica con la declaracin de voluntad, de manera
que, sin ella la declaracin de voluntad no podra emitirse. Betti, la forma
es el modo como es el negocio. Castan Tobeas, la es el medio por el cual
se produce y se exterioriza la manifestacin de voluntad.
La sencillez o complejidad de las formas dependen del imperativo de la ley,
que las permite o las impone segn la trascendencia familiar o patrimonial y
aun social. Pueden depender tambin de la voluntad de las partes cuando
quieren dar las certeza y seguridad al acto que celebran. Su problemtica
oscila entre la ausencia deformas forzadas o el imperio de estas, es decir
entre forma y formalismo
Y
El uso forzado e
Se aprecia en
Bof
tiene
inevitable de las
su evolucin
dic
razn
histrica
los
Mazeau
Que es una caracterstica
Actos jurdicos en sus
propia de los derechos
dic
inicios no dependan
Arauz
Los pueblo de cultura
de la voluntad de
Castex y
incipiente, estaba en la base
quienes lo celebraban
Llambias
de
su
organizacin
jurdica.
sino de los rituales.
dic

La recepcin del derecho Romano por el derecho francs determino, que la

forma no fuera considerada como un requisito esencial para la validez de las
convenciones De este consensualismo puro, se lleg a libertad para la
adopcin de formas, como principio, dejndose librada la forma a la
autonoma de la voluntad para despus conjugarse con la nocin de orden
pblico. El derecho moderno marca un renacimiento de la forma y el nuevo
sentido del formalismo.
Colin y Capitant, sustentan el neoformalismo:
a) La importancia de ciertos actos jurdicos
b) La publicidad que debe darse a ciertos actos jurdicos
c) Deben contar con una declaracin de voluntad
El formalismo en nuestra codificacin
civil

El formalismo en el cdigo civil

 En el CC de 1852 siguiendo el modelo El cdigo vigente es formalista por

francs, no considera la forma como
cuanto no solo considera a la forma
requisito de las convenciones y de los
como requisito de validez para los
contratos. Solo especifico forma para
actos juridicos a los que les prescribe
los contrato traslativos de dominio, con
formas ad solemnitatem caus, sino que
carcter ad probationem( como medio
tambin
prescribe
formas
ad
de prueba)
probationem. El Codigo en vigor le da
El CC de 1936 durante su vigencia
al formalismo una funcin probatoria
introdujo la forma ad solenitatem es
de la existencia y contenido y
decir como requisito de validez ( es el
contenido del acto.
nico medio de probar la realidad y El formalismo en el CC conjuga libertad
legimidad del acto). Se introdujo
para la adopcin de la forma con las
tambin la teora del Acto jurdico y
formas designadas por la ley, se
con ella se incorpor a la forma como
conjuga la autonoma de la voluntad
requisito de validez pero conjugo la
con el orden publico y orienta la
forma ad probationem con la ad
utilizacin de la forma a la prueba de
solenitatem
la existencia y contenido del acto
jurdico (Art 143).
Olaechea, explica la norma antecedente
expresando que la regulacin de la
forma de los actos juridicos se
desenvolva en el sentido de libertad.
El formalismo tiene un fundamento de
orden publico y por eso la libertad de
escoger las formas debe ejercerse
dentro del orden establecido, este
permite entre las formas verbales o
documentales y entre los privados o
publicas.

FORMA AD PROBATIONEM Y FORMA AD SOLEMNITATEM

La forma documental tiene la ventaja de facilitar la prueba configurandoen
forma general la forma ad probationem, en algunos casos tiene forma
consustancial y su nico medio de probar es el documento mismo; en el
acto jurdico puede ser probado distinto al de la forma empleada. En cambio
el ad solemnitatem, no cumple solo la funcin probatoria, sino viene a ser el
mismo documento.El ad probationem y ad solemnitatem es indispensables
para el cdigo civil dispone una u otra forma para la celebracin de un acto
jurdico.
La forma en ad probationem aparece ntida en el Art 144 del cdigo civil
Cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su
inobservancia, constituye solo un medio de prueba de la existencia del
acto, de la interpretacin contrario sensu aparece ad solemnitatem.
La forma prescrita:
Es la forma que la ley prescribe con carcter imperativo, se llama tambin
forma necesaria, legal o forzosa. Se vincula a la de los actos formales que
pueden ser el ad probationem y ad solemnitatem. La forma prescrita por la
ley pueden ser solemnitatis causa (precisa que cuando el contrato se
celebre a ttulo de libertad debe formalizarse por escrito bajo sancin de
nulidad) o probationis causa (Ejm. Permite que la existencia y contenido del
contrato de suministro puede ser probada por cualquiera de los medios que
permita la ley).
La forma probationis causa y ad probationem no es pues esencial para la
prueba de la existencia y contenido del acto y permite prueba supletoria
para su demostracin, como es el caso del matrimonio que no puede
probarse con la partida, pero puede probarse con la posesin del estado o
cualquier otro medio de prueba.
La forma solemnitatis causa y ad solemnitatem siendo como sustancial al
acto jurdico, o sea el acto y el documento forman una sola entidad jurdica,
es la nica prueba de sus existencia y contenido. No permite prueba
supletoria, solo aquel documento que ha sido prescrito bajo sancin de
nulidad.
La forma voluntaria:
Es la forma que los interesados adoptan en ejercido de su autonoma de la
voluntad, tambin es llamada libre o convencional. Esta prevista en el
artculo 143 que dice Cuando la ley no designe una forma especfica para un acto
jurdico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente.
Para la adopcin de la forma, est presente el orden pblico y a l se supedita la eleccin de la
forma por los interesados. Se puede dar por una forma verbal y si desean los interesados
documental. La forma ad voluntatem puede ser decidida en el mismo momento de su

celebracin. Stolf, considera que las partes son libre de concertar todos los pactos que tengan
un conveniente, siempre que no contravengan normas imperativas y agrega que las partes
puedan tribuir a estos pactos la eficacia y finalidad que quieran imprimir a la forma. Coviello,
considera que la forma querida por .las partes puede ser una simple solemnidad o el medio de
prueba para la existencia misma del negocio.
LA FORMA REQUERIDA PARA LA VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO
Establecida la distincin que de la forma hace nuestro cdigo civil, la inferencia es que el
requisito de validez exigido por el INC 4 de su Art 140 e el de la forma prescrita con carcter ad
solemnitatem en cuanto precisa que adems de los otros requisitos enumerados, tan se
requiere la observancia bajo de nulidad. Si se atiende a un supuesto apodctico en cuanto en
cuanto a que no existe acto jurdico sin forma, pues esta es el aspecto exterior de la
manifestacin de voluntad, su continente. La conclusin, adems no puede ser otra que la de la
forma prescrita por el inc 4 Art 140.
FUNCION Y FINALIDAD DE LA FORMA Y EL FORMALISMO

La doctrina nacida con el Cdigo Civil Francs de 1804 se conjuga la forma

con el solo consensus obligat y se distancia del formalismo, considerado
como el imperio de las formas forzadas o prescritas. Atendiendo a la
evolucin del formalismo y su incorporacin a nuestra codificacin civil,
creemos que puede considerarse un elemento de existencia en la
generalidad de los actos jurdicos, el formalismo impone forma para que
sirvan de requisitos de validez los actos determinados por la ley, pero en
esencia, forma y formalismo pueden identificarse por su funcin y finalidad.
La doctrina moderna ve como funcin fundamental del formalismo, en
primer lugar por facilitar la prueba de la existencia y del contenido del acto
jurdico. La forma, como aspecto externo de la manifestacin de voluntad,
aunque deban cumplirse formalidades previas y posteriores, es
concomitante a la celebracin del acto jurdico. Con esta finalidad y por los
efectos que el acto pueda surtir respecto de terceros y para que el mismo
les sea oponible.
Son muchas las ventajas que implica el formalismo, sin embargo, un sector
de la doctrina ve en el formalismo una traba para la contratacin y una
manera de hacerla mas onerosa, as como tambin un obstculo para la
celeridad del trafico jurdico.