Filosofa del Derecho

La Filosofa del Derecho es una rama del Derecho y la Filosofa que estudia los
fundamentos filosficos del Derecho como orden normativo e institucional de la conducta
humana en sociedad.

El objeto de estudio de la Filosofa del Derecho

El contenido de la Filosofa del Derecho en un sentido amplio trata de aglutinar el estudio
filosfico no ya slo de la norma jurdica positiva, sino de todas las corrientes de
pensamiento que sirven de fundamento al propio Derecho, entendido ste como el orden
normativo e institucional de la sociedad. Sus campos de estudio se pueden dividir en:

El estudio del Derecho como fenmeno y como ciencia, y de la norma jurdicopositiva en general (teora del Derecho). Como teora crtica y como Filosofa de la
experiencia jurdica, la Filosofa del Derecho debate y cuestiona los fines que persigue
el Derecho, las funciones sociales que efectivamente cumple y los principios morales
que la inspiran.1 Trata pues de las cuestiones filosficas planteadas por el hecho
jurdico, por la existencia y la prctica de las normas.2

Relacionado con lo anterior, la epistemologa, lgica y argumentacin jurdicas.

Historia de la Filosofa del Derecho, iusnaturalismo y teoras de la Justicia; Las

corrientes histricas de pensamiento filosfico jurdico-poltico que tratan de reflexionar
acerca de diversos elementos jurdicos como el estado, la ley, el gobierno, la justicia,
la propiedad, los derechos y la aplicacin de un cdigo legal por la autoridad; Qu son,
por qu o incluso si son necesarios, qu hace a un gobierno legtimo, qu derechos y
libertades debe proteger y por qu, qu forma debe adoptar y por qu, qu
obligaciones tienen los ciudadanos para con un gobierno legtimo (si acaso alguna), y
cundo pueden derrocarlo legtimamente (si alguna vez). En definitiva, el estudio del
pensamiento humano acerca de conceptos jurdicos y polticos.

El fundamento filosfico de los derechos humanos.

La relacin del Derecho con la sociologa, la antropologa, la psicologa, la moral,

etc.

El anlisis econmico del Derecho.

La teora del Derecho[editar]

Junto con el Derecho Natural, la parte ms importante de la Filosofa del Derecho lo ha
constituido el estudio de la norma jurdica desde el punto de vista positivo (iuspositivismo).

La teora del Derecho como concepto histrico

La Filosofa del Derecho aparece, con este preciso nombre, a finales del siglo XVIII e
inicios del XIX. Hasta entonces, la reflexin de carcter filosfico sobre el fenmeno
jurdico se haba enmarcado dentro de la tradicin de la Filosofa poltica del Derecho
Natural, bien de corte escolstico o racionalista. Al lado de las leyes positivas, el Derecho
Natural se presentaba como un orden vlido por s mismo, evidente, e invariable, que
constitua la regla ltima de toda comunidad humana. El Derecho Natural no es obra de los
seres humanos, y no es producto de la historia.3
Frente a esta concepcin, las corrientes iuspositivistas consideran a los ordenamientos
jurdicos como creaciones humanas que se desarrollan y cambian en el tiempo histrico. El
Derecho es siempre un sistema normativo e institucional efectivamente vlido y vigente en
un grupo social determinado. No es un orden lgico y racional, surgido de la naturaleza,
sino un conjunto de normas de conducta elaborado artificialmente como respuesta a los
conflictos y a las necesidades de una comunidad especfica en un momento histrico. 4
De este modo, durante la segunda mitad del siglo XVIII el concepto Derecho Natural va
perdiendo su primaca y comienzan a aparecer numerosas obras en que la reflexin
terica sobre las instituciones jurdicas se reviste de otra terminologa. En
1797 Kant emplea la expresin teora del Derecho; en 1798 Gustav Hugo utiliza Filosofa
del Derecho positivo; en 1803 Jakob Friedrich Fries emplea teora filosfica del Derecho,
y el trmino Filosofa del Derecho es empleado desde 1800 en adelante por autores
como W. T. Krug, Chr. Weiss o Karl Christian Friedrich Krause.4 En 1821 Hegel publica en
Berln sus Principios de la Filosofa del Derecho, que adquieren una resonancia decisiva. 5

Las grandes cuestiones de la teora del Derecho

Ontologa jurdica: habla de fijar el ser del derecho, es decir, cul ser el objeto
sobre el que se va a filosofar; este objeto es anterior al conocimiento que se le aplica,
es decir, tiene una realidad propia antes de ser estudiado. La ontologa jurdica
obtendr un concepto del derecho que servir como base para una reflexin filosfica
posterior.

Axiologa jurdica: trata el problema de los valores jurdicos, es decir, dilucida

sobre cules sean los valores que harn correcto un modelo de derecho o que
primarn a la hora de elaborar o aplicar el derecho. As, en los ordenamientos
europeos no existe la pena de muerte; el valor consistente en que "el Estado no mate"
es fundamental. De todos los valores del derecho, el ms importante es el de "justicia";
tiene tanta importancia que algunos autores designan a la axiologa jurdica como
teora de la justicia. Otro valor de gran alcance es la "seguridad jurdica".

Filosofa jurdica existencial: tiene su razn de ser en el marco de la

antropologa, es decir, trata de poner de relieve la relacin entre el hombre y la
realidad jurdica; no podemos prescindir del hombre en la realizacin del derecho
porque la humanidad es la que crea y aplica el derecho, an ms, crea y aplica a s
misma el derecho.

Epistemologa y lgica jurdica

Vase tambin: Lgica dentica

La epistemologa jurdica (o teora de la ciencia jurdica) estudia los mtodos y los

procedimientos intelectuales que los juristas emplean para identificar, interpretar, integrar, y
aplicar las normas jurdicas. Tambin se ocupa del estudio sistemtico de
la argumentacin jurdica. La disciplina central es, en este terreno, la dogmtica jurdica,
que toma como punto de partida el dogma de la racionalidad del legislador y se ocupa de
la descripcin de un sistema jurdico positivo entendido como un conjunto de normas, sin
ponerlas en discusin, presentndolas como un orden lgico, coherente y completo,
integrando sus lagunas y resolviendo sus antinomias. La dogmtica es la disciplina que
caracteriza la mayor parte de los estudios impartidos en las facultades de Derecho.
La discusin sobre si este saber jurdico tiene o no carcter cientfico es muy larga. Lo
cierto es que la metodologa del conocimiento jurdico nunca ha encajado bien en los
modelos dominantes de ciencia (racionalista, empirista). La crtica ms clebre contra la
ciencia del Derecho fue expuesta por Kirchmann en una conferencia de 1847: tres
palabras del legislador convierten bibliotecas enteras en basura.6 Algunos autores (como
A. Calsamiglia) se inclinan por considerar que lo que usualmente se denomina ciencia
jurdica es, con ms propiedad, una tcnica social.7
La ciencia jurdica moderna tiene su origen en el siglo XIX. De forma paralela en el tiempo
se van desarrollando: en las Islas Britnicas, la Escuela Analtica de Jurisprudencia; en
Francia, la Escuela de la Exgesis, y en Alemania, la Escuela Histrica del Derecho
(Friedrich Karl von Savigny) y la Jurisprudencia de Conceptos (Ihering).
Un modelo de ciencia jurdica que conserva gran parte de su validez es el propuesto por
John Austin, discpulo de Jeremy Bentham. Para l, la ciencia general del Derecho se
clasifica en dos grandes reas:

La ciencia de la legislacin se ocupa de cmo debe ser el Derecho; es normativa,

ya que trata de encontrar las normas adecuadas para regular el comportamiento
social, y es objeto de la atencin de polticos y filsofos.

La jurisprudencia (o dogmtica jurdica) se ocupa de describir el derecho positivo,

bien un sector o rama de un Derecho nacional (jurisprudencia particular), bien los
principios y conceptos comunes a todos los sistemas jurdicos (jurisprudencia general,
o teora general del Derecho); es descriptiva y neutral, y es el objeto propio del estudio
de los juristas.8

Captulo X
LA FILOSOFA FRANCESA DEL SIGLO XIX
El pensamiento filosfico francs del siglo XIX est dominado por el positivismo de Comte. Pero
a par de esta tendencia totalizadora, que termina degenerando en una grotesca parodia del
culto catlico, coexisten otras corrientes de cierta importancia: as el espiritualismo de Alfredo
Fouille (1838-191 2) y de Vctor Cousin (1892-1867) y el neocriticismo de Carlos Renouvier
(1815-1903).

A. ESPIRITUALISMO Y NEOCRITICISMO
A Fouille se debe la formulacin del sistema de las ideas-fuerzas, que consiste en considerar
que la idea no es tan solo una representacin .mental, sino un "principio que tiende a
realizarse". "As, explica Reinach, en la controversia entre libre arbitrio y determinismo,
concluye que ambas tesis se apoyan en argumentos irrefutables, pero que el hombre posee la
idea de la libertad y que esa idea le hace libre; parejamente, la idea de justicia nos hace justos,
y la idea de moral, que es un hecho de conciencia, nos lleva a la moralidad." 98
Cousin profes una doctrina eclctica de signo espiritualista. -"Los sistemas filosficos,
escribi, no son la filosofa: la filosofa los sobrepasa con toda la superioridad de un principio
respecto de sus aplicaciones. Los sistemas se esfuerzan por realizar la idea de la filosofa, as
como las instituciones civiles se esfuerzan por realizar la idea de la justicia". Cousin asumi
siempre posiciones intermedias y conciliadoras, pero afirmando a la razn como rbitro
supremo.
Renouvier, ya en su madurez, intent conciliar los sistemas de Hume y de Kant, pero en
realidad asumi una posicin muy original. Afirma que el numeno kantiano es "un vestigio de
la metafsica escolstica"; que lo continuo es una ilusin; que la tesis de Hegel respecto a la
identidad de los contrarios es insensata, y que los actos libres no son efectos sin causa, toda
vez que su causa es el hombre mismo. Por lo dems, consider que si la naturaleza debe ser
explicada matemtica y mecnicamente, lo cierto es que el mecanismo no es otra cosa que la
apariencia exterior de esa misma naturaleza, en la que subyace esencialmente el pensamiento.
Examinaremos inicialmente el sistema positivista de Comte, y lugo lo que pudiera calificarse
de "psicologismo vitalista", es decir, los aportes de un pensador francs que constituye un
eslabn intelectual entre el Siglo XIX y el Siglo XX: Henri Bergson (1859-1941).

B. AUGUSTO COMTE Y EL POSITIVISMO.

El pensamiento comtiano, en cuanto incide en la filosofa de la historia, se examina en la
segunda parte de esta obra. Nos corresponde aqu explicar -antes que otra cosa- los
fundamentos de su Cours de Philosophie positive (1830-1842), "obra llena de ideas, pero
larga y pesada".99
El conocimiento humano, como la humanidad misma, se desarrolla en tres estadios: el
teolgico, el metafsico y el positivo. En este ltimo, la mente humana comprende que es
imposible abarcar la esencia absoluta de la realidad y que nicamente se pueden establecer,
como explica Messer, los hechos y sus leyes, valindose para esto de la observacin y de la
experimentacin y entendindose por "leyes" las regularidades en el curso de los
fenmenos.100 Ahora bien: a diferencia de lo que ocurra en los estadios anteriores, en el
positivo se llega a la conclusin de que todo conocimiento es relativo, porque la realidad es
avizorada desde el punto de vista del hombre y porque las leyes naturales nada nos dicen
sobre "la esencia" de los fenmenos, sino sobre sus relaciones.
Por lo que dice a la teora del conocimiento, el positivismo comtiano es rigurosamente
empirista. -"El Positivismo, escribe Preti, es decididamente laico, revolucionario y, por ello,
antimetafsico. A las nebulosidades y arbitrios de un saber fundado en la fe, en el 'corazn', o

en la intuicin genial, contrapone el mtodo objetivo, experimental o 'positivo' de la ciencia

natural".101 Esto porque, dentro del mbito espiritual europeo, el positivismo se presenta ante
todo, como una reaccin intelectual y racionalista contra el romanticismo y, por ende, contra el
primado de la intuicin, de la "sensibilidad" y de la "imaginacin creadora".
En la Primera Leccin de su Curso de Filosofa Positiva declar Comte: -"La filosofa
teolgica y la filosofa metafsica se disputan hoy la tarea, demasiado superior a las fuerzas de
una y otra, de reorganizar la sociedad; entre ellas solas subsiste an la lucha en este respecto.
La filosofa positiva no ha intervenido hasta ahora en la contienda ms que para criticarles a las
dos (...). Situmosla, por fin; en estado de desempear un papel activo, sin inquietarnos por
ms tiempo de los debates, que ahora ya son intiles Completando la vasta operacin
intelectual comenzada por Bacon, por Descartes y por Galileo, construyamos directamente el
sistema de ideas generales que esta filosofa est destinada a hacer prevalecer
indefinidamente en la especie humana, y que determinar esencialmente la crisis revolucionaria
que atormenta a los pueblos civilizados".102
Comte, de consiguiente, concibi su filosofa como algo definitivo y apto por excelencia para
informar una revolucin social inevitable. La sociedad, su contexto y su evolucin, constituan
en definitiva la meta de la inquietud mental de Comte. De aqu que despus del Curso de
Filosofa Positiva redactara su Systme de politique positive ou trait de sociotogie (18521854). En el Prembulo general de esta ltima obra, escribi Comte: -'El positivismo se
compone esencialmente de una filosofa y de una poltica, necesariamente inseparables, como
formando la una la base y la otra el fin de un mismo sistema universal, en el 'que la inteligencia
y la sociabilidad se hallan ntimamente' combinadas. En efecto, por una parte, la ciencia social
no es slo la ms importante de todas, sino que ante todo proporciona el nico lazo, la vez
lgico y cientfico, que desde ahora soporta el conjunto de nuestras contemplaciones reales
(...). Y, por otra parte, a medida que el curso natural de los acontecimientos caracteriza la gran
crisis moderna, la reorganizacin poltica se presenta cada vez ms como necesariamente
imposible sin la reconstruccin precedente de las opiniones y de las costumbres. Una
sistematizacin real de todos los pensamientos humanos constituye, pues, nuestra primera
necesidad social, anlogamente referente al orden y al progreso". 103
Los ttulos de las obras de Comte prometen ms de lo que ofrecen en realidad. El pensador
francs, sin embargo, tuvo el mrito de haber acuado el nombre y sentado las bases de la
nueva ciencia de las sociedades. es decir, de la sociologa. Y de haber contribudo a la filosofa
de la historia con algunas tesis de cierta importancia.

C. EL PSICOLOGISMO VITALISTA DE HENRI BERGSON

Henri Bergson fue, sin duda, el pensador ms penetrante e influyente entre los franceses de su
generacin. Su carrera universitaria fue excepcionalmente brillante y sus escritos se distinguen
por la claridad expositiva y las virtudes de un estilo literario de gran calidad.
Obras fundamentales de Bergson son las siguientes: Essai sur les donnes inmdiates de la
conscience (1889);Matiere et mmoire (1897); Le rire (1900); L'volution cratrice (1906)
y L'energie spirituelle (1920). El pensamiento de Bergson, ajeno al prurito sistemtico, fluye
de una posicin esencialmente psicolgica: la intuicin directa de los datos inmediatos de la
consciencia. Para Bergson, uno de los primeros pasos en el camino de la filosofa consiste en

distinguir el tiempo verdadero, que es el tiempo psicolgico, de su traduccin especial, o sea

del tiempo matemtico. Adems, la vida -al igual que la conciencia- es duracin, movilidad,
renovada creacin, libertad. De aqu el que caractericemos su pensamiento bajo el epgrafe de
"psicologismo vitalista".
Bergson niega que la conciencia sea una funcin del cerebro y que la vida espiritual sea un
"efecto" de la existencia somtica del hombre. "Todo sucede, explica Reinach, como si el
cuerpo fuera simplemente utilizado por el espritu. No hay razn alguna para suponer que
cuerpo y espritu estn indisoluble y recprocamente ligados; por ende, la supervivencia del
espritu desligado del cuerpo es una hiptesis inverificable, pero no absurda". 104
Bergson insurgi tambin contra toda teora mecanicista, e inclusive contra el evolucionismo de
Darwin y de Spencer. El mundo viviente es el mundo de lo imprevisto y de lo imprevisible, y all
donde hay imprevisibilidad existe libertad de eleccin. El principio de toda existencia es
una fuerza psicolgica, posiblemente consciente, que evoluciona a travs del tiempo real, y a
la que llama Bergson impulso vital. Este impulso no tiende a un fin determinado, conseguido el
cual tendra que detenerse. La finalidad, por consiguiente, no cabe dentro del sistema
bergsoniano. Por el contrario, el perpetuo fluir de ese impulso vital es lo que constituye o
produce una evolucin creadora incesante.
Con ciertas reservas, puede aceptarse el juicio crtico de Will Durant sobre el autor de La
evolucin creadora: -"El materialismo mecnico que haba servido de fundamento a la
filosofa antes de Kant y Schopenhauer, recuper todo su poder al comenzar nuestro siglo.
Bergson lo atac, no por medio de una crtica Kantiana del conocimiento, ni con la pretensin
idealista de que la materia es conocida slo a travs del espritu, sino siguiendo la direccin de
Schopenhauer y buscando, tanto en el mundo objetivo como en el subjetivo, un principio
animador, una entelequia activa que hiciera ms inteligibles los milagros y las sutilezas de la
vida. Nunca el vitalismo fue defendido con tal fuerza, ni revestido de tantos atractivos. Bergson
disfrut de pronta popularidad porque defendi las esperanzas que brotan eternamente del
pecho humano".105
Bergson ha sido vigorosamente defendido y combatido speramente. Entre sus impugnadores
cuntase el poeta, escritor y filsofo hispano-estadinense Jorge Santayana (1863-1952). Entre
sus panegiristas figura el ilustre escritor italiano Giovanni Papini (1881-1956), quien lleg a
afirmar que la tentativa intelectual de Bergson es "el esfuerzo ms grande y poderoso que se
haya hecho para alcanzar, finalmente, la pureza y la autonoma de la especulacin". 106
Por su ubicacin cientfica, por las fuentes de su pensamiento e inclusive por su preocupacin
estilstica, Bergson pertenece, mejor que al siglo XX, al siglo precedente, bien que su obra ms
significativa -L'volution cratrice- hubiera sido publicada en el ao de 1906. De aqu el que lo
hayamos includo en el presente captulo.