EL DELITO DE APROPIACIN INDEBIDA

ALGUNAS CONSIDERACIONES CRTICAS RESPECTO DE

ALGUNOS DE SUS ELEMENTOS TPICOS

OMAR JOE BAZALAR PONCE

ARTCULO 190 CP: El que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de
un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin,
administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar, devolver, o
hacer un uso determinado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de cuatro aos.
Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario judicial o en el
ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo o autorizacin oficial, la pena
ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren las
consecuencias de desastres naturales u otros similares la pena ser privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de diez aos.

SUMILLA: I. INTRODUCCIN. II. ENFOQUE DOGMTICO TRADICIONAL DEL DELITO DE APROPIACIN INDEBIDA Y SUS
ELEMENTOS TPICOS. II. ALGUNAS CONSIDERACIONES CRITICAS RESPECTO DE ALGUNOS ELEMENTOS TPICOS DE LA
APROPIACIN INDEBIDA. 1. TIPICIDAD OBJETIVA. 1.1 AJENIDAD DEL OBJETO MATERIAL DEL DELITO. 1.2. RELACION
DE CUSTODIA SOBRE EL OBJETO MATERIAL DEL DELITO. 1.3. CONDUCTA APROPIATORIA INDEBIDA. 1.4.
INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN GENERADA POR LA RELACIN DE CUSTODIA. 2. TIPICIDAD SUBJETIVA. 2.1.
DOLO. 2.1. ANIMO DE PROVECHO. III. CONCLUSIONES. IV. BIBLIOGRAFA.

I.

INTRODUCCIN
El delito de apropiacin ilcita (junto a los delitos de hurto, estafa y
administracin fraudulenta o desleal), constituye uno de los cuatro
pilares sobre los que descansa conceptualmente todo el sistema de
proteccin penal de los intereses patrimoniales estrictamente
individuales. En ese sentido, es evidente que el bien jurdico protegido
de este delito es el patrimonio, especficamente, la propiedad de una
cosa mueble, una suma de dinero o un valor, segn la tipificacin que
realiza el artculo 190 de nuestro Cdigo Penal.
La doctrina mayoritaria encuentra en el furtum romano es el
antecedente ms remoto de los delitos de hurto y apropiacin ilcita,
pues segn Manzini, citando al jurista romano Paulo, el furtum era
definido como contractio rei fraudulosa lucri faciendi gratia vel ipsius
rei etiam usus eius possessionisve, que traducido a nuestro idioma
quiere decir apropiacin fraudulenta de una cosa con el fin de obtener
un enriquecimiento, bien sea de la misma cosa, bien sea de su uso y

posesin1[2]. As pues, en el Derecho Romano, lo que hoy conocemos

como delito de apropiacin ilcita, encontraba su acomodo en el
furtum o delito de hurto, y all permaneci hasta que hasta que el
delito de hurto exigi entre sus elementos tpicos la sustraccin. Ante
tal situacin, fue difcil subsumir la apropiacin ilcita en el delito de
hurto, lo que motiv que doctrinariamente surgiera lo que se denomin
hurto impropio, permitiendo as distinguir ambas figuras delictivas. Fue
con el Derecho Cannico, segn Schiappoli, que se distingui
efectivamente ambas hiptesis delictivas, encontrndose la apropiacin
ilcita recogida en algunas de las disposiciones de la Clementina. Sin
embargo, debemos sealar que es recin con la codificacin italiana del
siglo XIX que este delito adquiere plena autonoma y sustantividad
propia, pues en el Cdigo Penal de Zanardelli de 1889 se le consign ya
con el nombre de apropiacin indebida, lo mismo que con el Cdigo de
Rocco de 1930, que sin perder su autonoma y sustantividad, paso a
compartir junto con la estafa y otras figuras delictivas, el rubro de
Delitos contra el patrimonio mediante fraude2[3].
En el Derecho comparado, podemos encontrar que el Cdigo Penal
Alemn sanciona a quien se apropie antijurdicamente, ya sea en
provecho propio o de tercero, de una cosa mueble ajena, siempre que tal
conducta no se halle sancionada con pena ms grave en otro precepto
normativo. Por su parte, el Cdigo Penal italiano, en su artculo 646,
sanciona a quien procure para s o para tercero un beneficio injusto,
apropindose de la cosa mueble o dinero a la cual tuviese acceso por
cualquier titulo justo que le confiere la posesin del objeto del delito. A
su vez, el Cdigo Penal francs denomina a la apropiacin ilcita como
delito de abuso de confianza, que consiste en que una persona, en
perjuicio ajeno, desva fondos, valores o cualquier bien ajeno que se le
haya entregado y que los haya aceptado con la obligacin de devolver,
representarlos o hacer de ellos un uso determinado. Igualmente, el
Cdigo Penal Portugus prev una figura similar al abuso de confianza
francs, sancionando a quien ilcitamente se apropia de una cosa
mueble que le haya sido entregado por un ttulo no traslativo de
propiedad. Finalmente, el Cdigo Penal Espaol de 1995, sanciona no
solo a quien en perjuicio de otro, se apropia o extrae dinero, efectos,
valores o cualquier cosa mueble o activo patrimonial que hubiese
recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo similar que
produzca la obligacin de entregar, devolver o destinar a un fin lo
recibido, sino tambin a quien negase haber recibido dinero, efectos,
valores o cualquier cosa mueble en depsito, comisin, administracin u
otro ttulo similar.
1
2[3] PAREDES INFANZN, Jelio. Delitos contra el patrimonio. Gaceta Jurdica. Lima-Per. 1999.

En nuestro pas, actualmente el Cdigo Penal de 1991, ubica al delito de

apropiacin indebida en el rubro de Apropiacin Ilcita, que abarca
desde el artculo 190 al 193.
II.

ENFOQUE DOGMTICO TRADICIONAL DEL DELITO

APROPIACIN INDEBIDA Y SUS ELEMENTOS TPICOS

DE

Tradicionalmente en el Per, tanto la doctrina como la jurisprudencia,

consideran que el delito de apropiacin indebida se configura a partir de
la conjuncin de dos elementos objetivos: por un lado y en primer
lugar, la existencia previa de un ttulo que hubiera motivado la
recepcin del objeto por parte del sujeto activo, y que le hubiere
impuesto la obligacin de devolver, entregar o hacer un uso
determinado; y, por otro lado y en segundo lugar, el comportamiento
de contenido apropiatorio por parte del sujeto activo respecto de lo
recibido. Asimismo, deben concurrir dos elementos subjetivos: el dolo,
que comprende el conocimiento y la voluntad de apropiarse; y el nimo
de lucro, que comprende la intencin de apoderarse de un bien lo que
la doctrina denomina animus rem sibi habendi y la intencin de
obtener un beneficio o provecho.
Claro que si hacemos una
estructuracin de los elementos tpicos de acuerdo a la Teora del Delito,
debemos sealar que adems de los elementos referidos, concurre
tambin el bien jurdico protegido, es decir el patrimonio,
especficamente, la propiedad; el objeto material del delito, que est
referido a una cosa mueble, una suma de dinero o un valor; la ajenidad
del objeto material del delito, puesto que si el objeto material del delito
no es ajeno, ya sea total o parcialmente, no tendra sentido que la
norma utilice el verbo apropiarse; y los sujetos del delito, tanto
pasivo como activo.
Ahora bien, habiendo sealado muy brevemente los elementos tpicos
del delito de apropiacin indebida, podemos sealar que su estructura
tpica es la siguiente:
Tipicidad objetiva
- Bien jurdico protegido
- Objeto material del delito (bien mueble, que abarca el dinero o algn
valor)
- Ajenidad del objeto material del delito
- Relacin de custodia (ttulo justo u obligacin derivada)
- Conducta apropiatoria
- Sujeto activo
- Sujeto pasivo
Tipicidad subjetiva
- Dolo (conocimiento y voluntad de apropiarse)

- nimo de lucro (animus rem sibi habendi y nimo de provecho)

III.
ALGUNAS CONSIDERACIONES CRTICAS RESPECTO DE
ALGUNOS ELEMENTOS TPICOS DE LA APROPIACIN INDEBIDA

1.

TIPICIDAD OBJETIVA:

1.1. AJENIDAD DEL OBJETO MATERIAL DEL DELITO

El tipo penal contenido en el artculo 190 del Cdigo Penal peruano no
ha establecido expresamente, como si lo hace en los delitos de hurto y
robo, que el objeto material del delito, esto es, una suma de dinero, un
bien mueble o un valor, sean total o parcialmente ajenos, aunque esto
parece deducirse del mismo tipo penal, por cuanto la norma utiliza el
verbo apropiarse, lo cual expresa que el sujeto activo realiza actos
dominicales sobre el objeto recibido.
Respecto de la ajenidad total del objeto material del delito, no existe
ningn inconveniente, puesto que en tal caso es muy claro que la
conducta apropiatoria del sujeto activo afecta el patrimonio del
verdadero dueo, quien confiando en el sujeto activo, coloca el bien
mueble, el dinero o el valor en la custodia del sujeto activo, mediante un
ttulo no traslativo de dominio, como el depsito, la comisin, la
administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de
entregar, devolver, o hacer un uso determinado. Sin embargo, cuando
estamos ante una ajenidad parcial, esto es, que el sujeto activo es
copropietario del objeto material del delito, estamos ante una situacin
en la que el sujeto activo, en su calidad de copropietario, no solo tiene
derecho a administrar el bien comn, o a realizar actos de uso y disfrute,
sino que incluso puede realizar actos que importan la propiedad
exclusiva sobre el bien, los cuales podran eventualmente adquirir plena
validez, conforme lo dispone el artculo 978 del Cdigo Civil. Esto nos
lleva a situaciones especiales en las cuales existen implicancias extrapenales que podran afectar la delictuosidad de una conducta. Por
ejemplo, qu pasara si en un caso concreto, un copropietario que
detenta la administracin convencional sobre el bien comn, practica un
actos de propiedad exclusiva sobre dicho bien al disponer de ste, y uno
de los copropietarios denuncia la comisin del delito de apropiacin
indebida, por cuanto el copropietario administrador slo tena las
facultades generales de administracin y no poda realizar actos
dominicales exclusivos sobre el bien comn. Sin embargo, los otros
copropietarios no se hacen problemas y adjudican su cuota ideal al que
detentaba la administracin y, posteriormente, convencen al
copropietario denunciante que tambin adjudique su cuota ideal al

copropietario administrador, a lo cual cede, conllevando a que el acto de

propiedad exclusiva realizado por el copropietario administrador
adquiera plena validez. En tal caso, el hecho supuestamente delictivo es
declarado en sede civil como un acto vlido, por lo que no puede
configurar un delito. Por ello, es necesario delimitar correctamente lo
que debe entenderse por conducta apropiatoria del sujeto activo, a
efectos de no incurrir en yerros al momento de subsumir los hechos en
el tipo penal.
1.2. RELACIN DE CUSTODIA SOBRE EL OBJETO MATERIAL DEL
DELITO
La definicin del delito de apropiacin indebida, est muy vinculado a la
nocin de la previa posesin de la cosa, adquirida por medio de los
ttulos jurdicos legalmente predeterminados. Esta nocin, parte del
concepto civil de la posesin. As pues, se estableci que tal posesin
previa del agente del delito, era un presupuesto necesario para la
configuracin del delito, aunque ms tarde se comprendi que ms que
un presupuesto, era un elemento esencial del delito, llegando a
afirmarse incluso que era el elemento tpico distintivo, o ncleo
esencial o ratio essendi, pues si bien el nomen juris del delito de
apropiacin indebida proviene de la conducta apropiatoria del agente, lo
cierto que tal elemento apropiatorio se encuentra tambin en otros
delitos como el hurto o el robo.
As pues, con la introduccin del elemento de posesin previa, se
limit el objeto de proteccin del delito, sancionndose tan solo aquellas
infracciones que versaran sobre elementos patrimoniales ajenos
previamente posedos por el agente delictivo. Sin embargo, conviene
sealar que pese a que muchos doctrinarios extranjeros y nacionales,
hablan en trminos generales de posesin previa, o posesin
lcitamente adquirida mediante justo ttulo o conceptos similares, lo
cierto es que el concepto civil de la posesin resulta muy vaga e
imprecisa para constituirse en un elemento tpico del delito en
comentario, el cual se encuentra sometido a las estrictas reglas de la
taxatividad. As pues, tras arduos debates doctrinarios, actualmente se
entiende que ms que ante una posesin en estricto sensu, estamos
ante un concepto penal con basamento en la posesin civil, que permite
adecuarse a las finalidades de tutela perseguidos en el Derecho Penal: a
tal concepto se le denomina relacin de custodia, que no es otra cosa
que una relacin fctica de dominio entre el agente y el bien, a raz de
un ttulo jurdico que lo origina.
Hay que sealar que tal relacin de custodia no solo es aplicable al
delito de apropiacin indebida, es decir, al tipo penal previsto en el
artculo 190 del Cdigo Penal peruano, sino tambin a los otros tipos

penales previstos bajo el rubro de apropiacin ilcita. As pues, en el

caso de la apropiacin irregular de cosa perdida o de tesoro, o de la
apropiacin de un bien adquirido por error, la relacin de custodia
surge precisamente del hallazgo o de la recepcin por error,
respectivamente.

1.3. CONDUCTA APROPIATORIA INDEBIDA

El elemento de la conducta apropiatoria fue considerado por mucho
tiempo como el elemento distintivo de este delito. As pues, autores
como Quintano Ripolls y Pedrazzi 3[4], sealaron que el apropiarse,
constitua precisamente la esencia del delito y que de ella tomaba su
nombre. Sin embargo, como ya se dijo en lneas anteriores, el elemento
apropiatorio no es exclusivo de este tipo penal, sino que tambin puede
hallarse en otros delitos patrimoniales.
El concepto de conducta apropiatoria, debe ser entendida como
cualquier acto por medio del cual se produjese una disposicin de la
cosa como propia, siempre que ello implique, simultneamente, un
incumplimiento definitivo de las obligaciones de devolver, entregar o
hacer un uso determinado del bien mueble recibido (incluyendo la suma
de dinero o el valor). Esto significa que el sujeto activo debe realizar
suyo el bien mueble recibido, es decir, debe actuar como si fuese el
legtimo propietario, an cuando el ttulo por el cual se le confiri la
relacin de custodia no lo faculte para ello.
Esta conducta apropiatoria del sujeto activo, debe estar compuesta por
un elemento objetivo, referida a los actos dominicales sobre el bien
mueble, es decir, lo que podramos denominar se ut domini gerere y,
adems, un elemento subjetivo, es decir, una voluntad manifestada o
manifestacin de voluntad de incorporar el bien dentro de su esfera
jurdica, es decir, lo que podramos denominar el animus rem sibi
habendi. Si bien la doctrina mayoritaria ubica a este ltimo
elemento en la tipicidad subjetiva del delito en comentario, ya
sea dentro del dolo o dentro del nimo de lucro, o incluso como
elementos subjetivo autnomo, lo cierto es que tal elemento no
puede escindirse del se ut domini gerere, pues la conducta
humana en ese caso del sujeto activo no solo tiene una
dimensin objetiva o subjetiva, sino ambas, pues un acto por s
solo sin el elemento volitivo de la psiquis, no puede ser
considerada como conducta; lo mismo sucede con el simple
animo o intencin, la cual carece de relevancia si no se
3[4] PEDRAZZI. Apropiacin indebida. Ob. Cit.

materializa a travs de un acto. Ambos, y no solo uno,

componen el concepto de conducta apropiatoria.
Ahora bien, delimitando lo que debe ser entendida por conducta
apropiatoria, debe sealarse que no pueden ser comprendidos en este
concepto aquellos actos no dominicales que se basan simplemente en el
uso y que no expresan ningn animo de apropiacin. Tampoco estn
aquellas conductas lcitas como el ejercicio del derecho de retencin. Lo
que caracteriza a la conducta apropiatoria, es que convierte al derecho
del legtimo dueo en un derecho meramente ilusorio; es decir, que el
propietario legtimo si bien no pierde su derecho de propiedad, al menos
no en un aspecto formal, s pierde la relacin fctica de dominio sobre el
bien, lo cual le impide ejercer plenamente las facultades de la
propiedad, tales como usar, disfrutar y disponer.
1.4. INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN GENERADA POR LA
RELACIN DE CUSTODIA
La relacin de custodia del agente delictivo respecto del objeto material
del delito, conlleva el surgimiento de una obligacin de devolver,
entregar o hacer un uso determinado. Este elemento no es nada
controvertido y, por el contrario, no existe ningn debate en torno a lo
que debe entenderse por esto. As pues, se entiende que la obligacin
de entregar se incumple respecto de un tercero distinto del sujeto
pasivo; por su parte, la obligacin de devolver se incumple respecto del
sujeto pasivo; en tanto que la obligacin de hacer un uso determinado
se incumple cuando se hace un uso del bien distinto del convenido
previamente.
2.

TIPICIDAD SUBJETIVA:

2.1. DOLO
El delito de Apropiacin Indebida es de naturaleza exclusivamente
dolosa, pues no es posible incoar una sancin penal por apropiacin
indebida imprudente, pues, para que sea susceptible de sancin por una
actuacin de esa naturaleza, se requiere que previamente as este
estipulado de manera expresa en el texto legal, lo cual no sucede en el
presente caso. Adems, de acuerdo a la normativa vigente, tales
comportamientos imprudentes configuraran a lo sumo incumplimientos
contractuales.
Respecto del elemento del dolo, la doctrina mayoritaria lo entiende
como el conocimiento y la voluntad de apropiarse. As por ejemplo, se

expresan autores como Bramont Arias Torres 4[5], Pea Cabrera5[6],

Salinas Siccha6[7], e incluso la jurisprudencia de la Corte Suprema, que
en la R.N N 573-2004, seal:
Existe apropiacin ilcita cuando el agente realiza actos de disposicin
o un uso determinado sobre un bien mueble, que ha recibido lcitamente
por un ttulo que no le da derecho a ello, incorporando a su patrimonio,
ya sea el bien del que se ve privado el propietario, ya el valor
incorporado en l, esto es, el valor inherente al bien mismo en virtud de
la naturaleza y funcin del objeto en cuestin; a lo que se agrega el
hecho que el ilcito materia de imputacin es eminentemente doloso
-animus doloso- , por lo que el agente debe conocer y querer la
apropiacin, requirindose adems, un elemento subjetivo del tipo, cual
es el nimo de lucro, que comprende la intencin de apoderarse de un
bien y la de obtener un beneficio o provecho7[8].
Sin embargo, la tesis mixta acogida por la gran mayora, adolece de un
problema, pues en el caso concreto, esa voluntad de apropiarse
constitutiva del dolo, tambin lo es de la conducta apropiatoria, que es
otro elemento del tipo (elemento objetivo). Por ello, la tesis cognitiva del
dolo es ms apropiada, no solo para el caso del delito in comento, sino
tambin para los dems delitos tipificados en nuestro Cdigo Penal. As
pues, bastara con imputar que el sujeto activo tena el conocimiento de
que su conducta lesionaba un bien jurdico tutelado, pues el
conocimiento no se prueba, sino se imputa 8[9]; no siendo necesario que
el sujeto activo tenga un conocimiento jurdico tcnico, pues basta con
el conocimiento del profano9[10].
4[5] BRAMONT ARIAS TORRES, LUIS ALBERTO & GARCA CANTIZANO, MARA DEL CARMEN.
Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Lima: Editorial San Marcos. 1996.

5[6] PEA CABRERA, RAUL. Tratado de Derecho Penal. Parte Especial. Tomo II. Lima: Ediciones
Jurdicas. 1993.

6[7] SALINAS SICCHA, RAMIRO. Derecho Penal. Parte Especial. Lima: Grijley. 2008.
7[8] Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Primera Sala Penal Transitoria. R.N N 573-2004.
Lima. AVALOS RODRIGUEZ, Constante Carlos/ROBLES BRICEO, Meri Elizabeth. Modernas
tendencias dogmticas en la jurisprudencia penal de la Corte Suprema. Gaceta Jurdica. Lima,
2005.

8[9] GARCA CAVERO, PERCY. Imputacin Subjetiva en el Derecho Penal. En el 1 Congreso

Regional de Derecho Penal y Procesal Penal. Llevado a cabo del 27 29 de mayo del 2004. Trujillo
Per.

2.2. ANIMO DE LUCRO

El nimo de lucro es concebido como el elemento subjetivo adicional al
dolo, que comprende la intencin de apoderarse de un bien y la de
obtener un beneficio o provecho. Tal postura es compartida por la
doctrina nacional, entre los que podemos citar a Paredes Infanzn,
Bramont Arias Torres & Garca Cantizano, y entre los extranjeros,
podemos citar a Muoz Conde.
As por ejemplo, Bramont Arias Torres & Garca Cantizano son
partidarios de esta posicin, y manifiestan, que el nimo de lucro
comprende la obtencin del provecho y la intencin de apoderarse del
bien. Al respecto sealan: (). Adems se requiere un elemento
subjetivo del tipo, el nimo de lucro, que comprende la intencin de
apoderarse del bien (disponer del bien como propietario) y la de obtener
un beneficio o provecho10[11].
Por su parte, el Dr. PAREDES INFANZON considera que el nimo de lucro
no contiene al animus rem sibi habendi, sino que ambos conceptos
son los mismo. As pues, menciona literalmente que: (). Adems se
requiere un elemento subjetivo del tipo, el nimo de lucro, animus rem
sibi habendi, que comprende la intencin de apoderarse del bien y la de
obtener un beneficio o provecho que puede recaer sobre el sujeto activo
o un tercero11[12].
Del mismo criterio es el Prof. MUOZ CONDE, quien seala que: Lo
mismo que en el delito de hurto, se exige tambin aqu el nimo de
lucro referido a la intencin de apropiarse de la cosa: animus rem sibi
habendi, o de disponer de ella sin facultades para ello, lo que produce
un perjuicio en el sujeto pasivo12[13].
Asimismo, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia tambin es
partidaria de esta postura, tal como podemos apreciar de la N 5739[10] BACIGALUPO ZAPATER, ENRIQUE. Falsedad Documental, Estafa y Administracin Desleal.
Madrid: Marcial Pons. 2007.

10[11] BRAMONT ARIAS TORRES, LUIS ALBERTO & GARCA CANTIZANO, MARA DEL CARMEN.
Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Lima: Editorial San Marcos. 1996.

11[12] PAREDES INFANZON, JELIO. Delitos Contra el Patrimonio. Lima: Gaceta Jurdica. 1999.
12[13] MUOZ CONDE, FRANCISCO. Derecho Penal. Parte Especial. Valencia: Tirant lo Blanch.
2007.

2004, citada lneas arriba, donde nuestro mximo rgano judicial seal
que:
Existe apropiacin ilcita cuando el agente realiza actos de disposicin
o un uso determinado sobre un bien mueble, que ha recibido lcitamente
por un ttulo que no le da derecho a ello, incorporando a su patrimonio,
ya sea el bien del que se ve privado el propietario, ya el valor
incorporado en l, esto es, el valor inherente al bien mismo en virtud de
la naturaleza y funcin del objeto en cuestin; a lo que se agrega el
hecho que el ilcito materia de imputacin es eminentemente doloso
-animus doloso- , por lo que el agente debe conocer y querer la
apropiacin, requirindose adems, un elemento subjetivo del tipo, cual
es el nimo de lucro, que comprende la intencin de apoderarse de un
bien y la de obtener un beneficio o provecho13[14].
Como puede observarse, de acuerdo a la postura sealada, la voluntad
apropiatoria o intencin de apropiarse o animus rem sibi habendi,
es un elemento del llamado nimo de lucro, que comprende adems,
la intencin de un beneficio o provecho. Sin embargo, cabe advertir
que esta postura incurre en un grave error, pues segn ella, el animus
rem sibi habendi es a su vez, un sub elemento tanto del dolo, como del
nimo de lucro, solo que en el dolo lo denominan querer la
apropiacin y en el nimo de lucro, lo denominan la intencin de
apoderarse de un bien. As pues, no puede entenderse como un mismo
animus puede encontrarse comprendido en dos elementos tpicos del
delito. Eso es inadmisible, por lo que queda evidencia que el enfoque
dogmtico tradicional del delito de apropiacin indebida adolece de un
serio problema en su estructura.
IV.
CONSIDERACIONES CRITICAS REFERIDAS AL ANIMUS REM SIBI
HABENDI Y POSTURA PERSONAL

Como ha quedado evidenciado, la postura tradicional considera que el

denominado animus rem sibi habendi es constitutivo tanto del dolo
como del nimo de lucro. Tal concepcin surge por la falta de claridad en
los conceptos. Por ello, a criterio personal, y en contraposicin con dicha
postura tradicional y mayoritaria, debo sealar que el animus rem sibi
habendi no es un elemento subjetivo autnomo dentro de la estructura
del delito, ni mucho menos es un sub elemento del dolo o el nimo de
lucro, que son elementos subjetivos, sino que dicho animus es una
dimensin del elemento objetivo de la conducta apropiatoria.
13[14] Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Primera Sala Penal Transitoria. R.N N 5732004. Lima. AVALOS RODRIGUEZ, Constante Carlos/ROBLES BRICEO, Meri Elizabeth. Modernas
tendencias dogmticas en la jurisprudencia penal de la Corte Suprema. Gaceta Jurdica. Lima,
2005.

As pues, dicha conducta apropiatoria se compone de una dimensin

fenomenolgica se ut domini gerere, que no es otra cosa que la
realizacin de actos dominicales por parte del sujeto activo, tal como si
fuese el legtimo propietario, cuando en realidad no detenta tal
condicin, pues el ttulo justo mediante el cual se le confiri la relacin
de custodia no le otorga dicho poder jurdico; y una dimensin volitiva o
psquica animus rem sibi habendi, que es la voluntad manifestada
o la manifestacin de voluntad que se evidencia del comportamiento
del sujeto activo. Ntese que no estamos definiendo al animus rem sibi
habendi, como un simple nimo o intencin, sino como una genuina
y autntica manifestacin voluntad, pues el simple querer no es
suceptible de relevancia jurdica.
Por ello, debemos sealar firmemente que el animus rem sibi habendi,
es una dimensin del elemento tpico objetivo denominado conducta
apropiatoria, y no as de los elementos tpicos subjetivos del dolo o del
nimo de lucro.
V.

CONCLUSIONES

5.1. El delito de apropiacin indebida (junto a los delitos de hurto, estafa y

administracin fraudulenta o desleal), constituye uno de los cuatro
pilares sobre los que descansa conceptualmente todo el sistema de
proteccin penal de los intereses patrimoniales estrictamente
individuales. Al igual que el delito de hurto, la apropiacin indebida
tiene su antecedente en el furtum romano.
5.2. El elemento tpico objetivo de relacin de custodia sobre el objeto
material del delito, es decir, la previa posesin de la cosa adquirida por
medio de los ttulos jurdicos legalmente predeterminados,
es el
elemento esencial o distintivo del delito de apropiacin, y no as la
simple apropiacin, la cual se encuentra tambin en delitos como el
hurto o el robo. As pues, lo que caracteriza a este delito, es que el
agente no tiene la necesidad de sustraer el bien mueble, pues ya lo
tiene bajo su custodia.
5.3. El elemento tpico objetivo de conducta apropiatoria, se compone de
una dimensin fenomenolgica se ut domini gerere, que es la
realizacin de actos dominicales por parte del sujeto activo, tal como si
fuese el legtimo propietario, cuando en realidad no detenta tal
condicin; y una dimensin volitiva o psquica animus rem sibi
habendi, que es la voluntad manifestada o la manifestacin de
voluntad que se evidencia del comportamiento del sujeto activo.
5.4. El elemento subjetivo del dolo solo comprende el conocimiento del
sujeto activo referido a que su conducta es de naturaleza apropiatoria
respecto de un bien que no le pertenece, y al cual slo tienen acceso en

virtud de un justo ttulo conferido por el sujeto pasivo. No puede

incluirse dentro del dolo la voluntad de querer la apropiacin, pues
sta ya se encuentra en la conducta apropiatoria.
5.5. El elemento subjetivo del nimo de lucro est referido nicamente a
la intencin de obtener un provecho o un beneficio, para s o para un
tercero, no comprendiendo a la intencin de apropiarse de un bien,
pues dicha intencin ya est contenida en la conducta apropiatoria.
VI.

BIBLOGRAFA

AVALOS RODRIGUEZ, Constante Carlos/ROBLES BRICEO, Meri Elizabeth.

Modernas tendencias dogmticas en la jurisprudencia penal de la Corte
Suprema. Gaceta Jurdica. Lima, 2005.
BACIGALUPO ZAPATER, ENRIQUE. Falsedad Documental, Estafa y
Administracin Desleal. Madrid: Marcial Pons. 2007.
BRAMONT ARIAS TORRES, LUIS ALBERTO & GARCA CANTIZANO, MARA
DEL CARMEN. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Lima: Editorial
San Marcos. 1996.
GARCA CAVERO, PERCY. Imputacin Subjetiva en el Derecho Penal. En el
1 Congreso Regional de Derecho Penal y Procesal Penal. Llevado a cabo
del 27 29 de mayo del 2004. Trujillo Per.
MANZINI. Tratado del Hurto y sus modalidades. Primera Parte. Evolucin
general sociolgica y jurdica del hurto. Vol. I. Torinto Italia. 1902.
MUOZ CONDE, FRANCISCO. Derecho Penal. Parte Especial. Valencia:
Tirant lo Blanch. 2007.
PAREDES INFANZN, Jelio. Delitos contra el patrimonio. Gaceta Jurdica.
Lima-Per. 1999.
PEA CABRERA, RAUL. Tratado de Derecho Penal. Parte Especial. Tomo II.
Lima: Ediciones Jurdicas. 1993.
SALINAS SICCHA, RAMIRO. Derecho Penal. Parte Especial. Lima: Grijley.
2008.

14

[2] MANZINI. Tratado del Hurto y sus modalidades. Primera Parte. Evolucin general
sociolgica y jurdica del hurto. Vol. I. Torinto Italia. 1902.

14

http://omarbazalarponce.blogspot.com/2011/11/el-delito-de-apropiacionindebida.html