Derecho civil Vl

4 de agosto de 2015
Derecho Civil VI: Familia
Hoy da el derecho de familia est compuesto de diversos cuerpos legales y se
podra decir que es un derecho independiente y separado siendo sus normas supletorias
las del CC , es una rama del derecho que se puede estudiar de manera independiente de
las dems ramas del derecho incluso hay autores como Javier Barrientos Grandon que ha
idealizado este tema haciendo un cdigo de la Familia en el cual se pretende reunir en
un solo texto todas las normas que se refieren a la Familia comenzando con la CPR,
Tratados Internacionales, normas del Derecho Civil como el Matrimonio, Filiacin
continuando con las normas de violencia intrafamiliar y dems prestaciones llegando
incluso a crearse los Tribunales Especiales de Familia.
Podemos decir como un concepto muy genrico que el Derecho de Familia es el
conjunto de normas jurdicas que regulan relaciones personales y patrimoniales de los
pertenecientes a la familia entre s y respecto de terceros. Por muchos aos se manej el
concepto de un profesor procesalista en que parta de la base de que la familia tena en la
cspide de la pirmide al matrimonio, concepto que no nos referiremos dado que la
legislacin actual lo ha hecho obsoleto, tiene dos aspectos fundamentales:
-

Por un lado, regula las relaciones familiares entre los que forman parte de la
familia propiamente tal;

Al mismo tiempo regula las relaciones con otros miembros que no siendo parte
de la familia tienen relaciones de parentesco.

Al estudiarse el derecho de familia como una rama separada del derecho se

presenta la disyuntiva de que si pertenece al derecho pblico o al derecho privado,
haremos la aclaracin que no es lo mismo que se pertenezca al derecho pblico que a las
normas de orden pblico dado que el derecho pblico es el conjunto de normas que
regulan la organizacin y actividad del Estado tanto de todos ellos como de todos los
particulares, en cambio que el derecho sea de orden pblico ms bien conlleva la idea de
que las partes no pueden alterar este derecho en razn de que su normativa est dirigida
por razones de inters social superiores a los intereses particulares. As que inicialmente
por regla general el derecho de familia no es modificable ni es sustituible por normas que
pudieren crear los particulares, debemos entender que el Derecho de Familia es una parte
del Derecho Civil en la cual existen un gran inters del Derecho Pblico limitando el
principio de la autonoma de la voluntad y de antelacin de las respectivas instituciones.
Como segunda caracterstica es una rama del derecho privado que regula las
relaciones entre los particulares, pero que tiene unas caractersticas particulares que
restringen la autonoma de la voluntad, es indudable que toda la normativa moderna del
derecho pblico nos aleja cada vez ms de esta caracterstica de pertenecer al derecho
privado.
Concepto jurdico de la Familia
La familia tiene un componente social muy importante y que sta hace un tiempo
podemos decir que era la unin socialmente aprobada por vnculos de filiacin, alianza y
consanguinidad entre un hombre, una mujer y sus hijos.
Ahora una definicin ms tcnica seala que Familia es el conjunto de personas en
las que median relaciones de matrimonio o de parentesco o de unin a las que la ley
atribuye algn efecto jurdico.
Cuando se redacta un contrato de arriendo y decimos que la casa habitacin ser
ocupada por el arrendatario y su familia, se nos presenta el problema Cul es la familia?
all existe un concepto muy genrico y seala que la familia del arrendatario es aquella
que al momento de la celebracin del contrato viven con l en conjunto con el resto de
sus integrantes es decir quienes vivan en ese momento con l, Ej.: La suegra, el suegro, la
pareja del hijo, etc. los que vivan con l en ese momento en esto que se llama conjunto
familiar y quedan de alguna forma dirigidos por una sola persona como jefe familiar.
Nuestro CC se refiere a la familia en diversos artculos, normalmente en materia de
tutela y curatela para cuando haya que decidir el futuro del menor la ley establece que se
debe llamar a una audiencia de parientes y el art. 42 del CC nos da el primer concepto
de lo que es la familia.

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Art. 42. En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una
persona, se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus
consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en
suficiente nmero sern odos los afines.
Sern preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales, y entre stos
los de ms cercano parentesco. Los parientes sern citados, y comparecern a ser odos,
verbalmente, en la forma prescrita por el Cdigo de Enjuiciamiento.
Luego tenemos el art. 815 que al referirse al derecho de uso y habitacin (derecho
real sobre una cosa, de usar y gozar y adems un derecho personalsimo) y llegar a
determinar quienes pueden vivir o usar la cosa junto al beneficiario, nos seala que el uso
y habitacin se limita a necesidades personales del usuario o habitador, en su i/2 dice
que se comprenden en sus necesidades personales las de su familia en que se comprende
a la cnyuge y a sus hijos tanto al momento de la constitucin y a los que sobrevienen
despus siempre y cuando no est casado y no hay reconocido hijo alguno al momento de
la constitucin; el i/3 agrega al nmero de sirvientes que haya en la familia y el i/4
adems agrega a las personas que a esa fecha vivan con el usuario o habitador y a costa
de stos y a las personas a las que debe alimentos.
Luego el art. 988 del CC respecto de la sucesin, da algunas normas aunque no se
refiera expresamente a un concepto de familia, dice que los hijos excluyen a todos los
herederos, salvo que exista cnyuge sobreviviente, limitando la familia al cnyuge, a los
hijos de uno o de otro incluso de ambos; ahora con la ley 20.830 el conviviente del
acuerdo de unin civil tiene los mismos derechos que un cnyuge como efecto hereditario,
para que se d esta unin el causante no debe estar casado, de manera que el
conviviente puede tener hijos sin estar casado, en este caso el conviviente tendr los
mismos derechos que si fuera un cnyuge del otro participe.
Hay dos requisitos fundamentales para el PUC:
a) No tener un pacto anterior o est vigente.
b) No se est casado
Entonces si nos fijamos en las normas del CC y las normas de las diferentes leyes
que regulan a la Familia nos encontraremos con distintos conceptos en mayor o menor
extensin respecto de los parientes.
Existen normas que se refieren al concepto de familia como la de ley 19.620 sobre
Adopcin que dice que se entender familia de origen la de los consanguneos y a falta
de ellos los que tengan el cuidado del menor (puede ser un pariente no consanguneo).
La ley de Matrimonio Civil que seala que la Familia es el ncleo fundamental de
la sociedad y el matrimonio es la base principal de la familia.
La ley 19.325 sobre violencia intrafamiliar para efectos de establecer quienes
cometen violencia intrafamiliar nos concede un concepto ms amplio ya que quienes
sufren este maltrato intrafamiliar son aquellos que aun siendo mayores de edad tengan
del ofensor la calidad de ascendiente, cnyuge o conviviente o siendo menor de edad o
discapacitado tenga a su respecto la calidad de descendiente, adoptado, pupilo, colateral,
consanguneo hasta el cuarto grado inclusive o est bajo el cuidado o dependencia de
cualquiera de los integrantes del grupo familiar que vivan bajo un mismo techo.
Por su parte el CP establece que tratndose del delito de homicidio o del delito de
lesiones, el ofensor adems de las penas fsicas debe proporcionar alimentos al ofendido y
a su familia que para tales efectos se entiende por familia todas las personas que pueden
pedir alimentos al ofensor.
Caractersticas del Derecho de Familia
1. Es un Derecho que establece restriccin a la autonoma de la voluntad.
2. Es un Derecho muy cambiante y mutable, pues si estudiamos el CC lo ms
modificado en los ltimos aos es todo lo que atae a esta rama del Derecho.
3. Tiene un carcter institucional propio porque aparte de tener instituciones
propias como la filiacin, adopcin, matrimonio tiene respecto de las dems

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ramas del Derechos ciertas estructuras y soluciones que se apartan del derecho
comn como por ej. La nulidad del matrimonio que es muy distinta a la nulidad
civil, en materia de relaciones patrimoniales existe habitualmente una relacin
recproca de las prestaciones y normalmente una prestacin econmica va
precedida tambin de una connotacin de cuidado, de proteccin o de direccin
lo que lo separa absolutamente del concepto patrimonial.
4. El cumplimiento del Derecho de Familia no puede exigirse compulsivamente por
la fuerza pblica, sino que tiene mecanismos especiales y muy particulares e
incluso indirectos, tiene un carcter intuito personae, los derechos aqu son
personalsimos, intransferibles e intransmisibles.
Principios del Derecho de Familia
Son importantes en el derecho moderno ya que mantienen habitualmente
conceptos que se les denominan principios inspiradores de la legislacin que tienen
mucha importancia a partir de varios conceptos como por ej. Para efectos de interpretar la
ley y determinar el sentido o naturaleza de las normas del respectivo Derecho, entonces si
queremos sealar para qu sirven diremos que sirven para diferenciar de un rgimen
jurdico de otro, para interpretar las normas jurdicas, para resolver los conflictos jurdicos
a los cuales el juez puede recurrir al dictar sus sentencias conforme al art. 170 n 5 del
CPC y por supuesto son determinantes para analizar a futuro las eventuales
modificaciones legales.
En el Derecho de Familia nos aparecen algunos principios que son inspiradores. En
el Derecho de Familia y el Derecho Civil respecto al matrimonio tiene una concepcin
cristiana en que partimos de la base de un matrimonio monogmico para continuar con
las situaciones del estado civil y de la filiacin, entonces indudablemente que este
concepto cristiano de la familia hoy da est siendo muy atacado incluso en el Congreso
en que habiendo partidos polticos que se rigen especialmente por el cristianismo hoy da
se encuentran ante la necesidad poltica e interesada de renunciar a ese principio en pro
de la consecucin de obtener una mejor imagen ante la ciudadana que dicen representan
e interpretar.
Le sigue despus un principio de proteccin, el derecho de familia pretende la
proteccin de los incapaces, dementes, impberes, etc. De manera que franquea los
medios para hacer efectiva esa proteccin y establece los mecanismos para aquellas
personas que no pueden defenderse por s mismas.
Un tercer principio es el de igualdad de los hijos, la ley 19.585 de 1998 que
modific el CC estableci que la ley considera iguales a todos los hijos de manera que
podemos resumir que todos los hijos tienen los mismos derechos de alimentos y derechos
hereditarios, hoy da la nica diferenciacin semntica es la de los hijos matrimoniales y
los no matrimoniales lo que es una discriminacin.
Otro principio es el inters superior del menor que fue agregado por la ley de
filiacin y que vino de alguna forma a consagrar a nuestra legislacin un principio
conocido y aceptado internacionalmente contenido en la Convencin de los Derechos del
Nio de las Naciones Unidas de 1989, esto modific el art. 242 del CC al obligar al juez a
tomar su resolucin en consideracin primordial al inters superior del hijo debiendo tener
en cuenta sus opiniones, cuando sea procedente, en razn de su edad y madurez y en la
medida que se refiera a los derechos entre padres e hijos. La expresin menor se ha ido
abandonado en la legislacin moderna en los Tribunales de Familia por los conceptos de
nio, nia y adolescente.
Se incluye tambin el principio de la identidad en que todo menor e incluso no
menor tiene derecho a saber los verdaderos orgenes y determinar su verdadera filiacin,
principio que se arranca del derecho internacional respecto de tratados a los cuales se ha
adherido nuestro pas.
Y por ltimo tenemos el principio del estado civil esto para establecer que los
derechos que nacen del Derecho de Familia guardan relacin con el estado de la persona,
el estado civil determina el estado jurdico de un sujeto en sus relaciones sociales cuando
stas provienen de la relacin con su familia.
5 de agosto de 2015

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El parentesco
Es un concepto ms amplio que el de familia ya que es la relacin de familia que
existe entre dos personas, esta relacin de familia nos determina una relacin de
consanguinidad y un parentesco de afinidad que requiere de la necesaria existencia de un
matrimonio.
El parentesco por consanguinidad es el que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o que descienden de un mismo progenitor y en cualquiera de
sus grados.
El parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de la otra persona, vale decir, hombre o mujer, por ej. Los
hermanastros siempre tendrn un parentesco por consanguinidad, pero entre los hijos del
marido y los hijos del cnyuge habr un parentesco por afinidad.
Esto implica necesariamente, como ya dijimos, la existencia de un matrimonio teniendo en
cuenta que estos lazos de afinidad son permanentes y que no desaparecen con la muerte
de uno de los que le dieron origen como igualmente no desaparece si es que se ha
declarado nulo el matrimonio o ha existido divorcio entre los respectivos cnyuges por eso
se habla del matrimonio de una persona cuando est o ha estado casada, art. 31 del CC.
Estos parentescos se di venden a su vez en grados y stos se determinan
fundamentalmente por la lnea de parentesco, al determinar el grado de parentesco por la
lnea se plantean dos situaciones:
a. La lnea recta: se dar en el caso en que una de las dos personas
descienden o ascienden de la otra en toda la descendencia o ascendencia.
b. La lnea colateral o transversal: se dar en el caso de dos personas
que descienden de un mismo ascendiente como los hermanos, primos.
El grado de este parentesco lo da el nmero de generaciones que es necesario
contar como el padre con el hijo es de 1er grado, el abuelo con el nieto es de 2do grado y
as sucesivamente; lo mismo ocurre en la lnea colateral, si nos trasladamos a la afinidad
ocurre igual caso, primer grado entre los hijos de la conyuge y el conyuge, y 2do grado
entre los nietos de la cnyuge y el cnyuge.
Esto tiene importancia en diversas materias como en las inhabilidades para realizar
en ciertos actos, inhabilidades para declarar en juicios civiles, inhabilidades para participar
de cargos pblicos, entre otras.
Efectos jurdicos del parentesco
1. De carcter civil
Son bastantes extensos, podemos sealar el tipo de condicin o impedimento
matrimonial, de otorgar o solicitar alimentos, determina el orden sucesorio, cuando
son llamados a las respectivas audiencias de parientes, etc. En la parte sucesoria no
olvidemos que de acuerdo a la ley de acuerdo de unin civil tendr el carcter
de herdero el convivente.
2. De carcter procesal
Inhabilidades para ser testigos, en materia procesal penal se puede acoger al
derecho de no declarar cuando dicha declaracin sea motivo de afectacin de
parientes cercanos y la inhabilidad para ejercer cargos o derechos pblicos.
3. De carcter penal
Para calificar ciertos delitos como el parricidio, uxoricidio (ahora femicidio),
infanticidio, el abandono de menores, algunos delitos de abuso contra particulares,
hay casos de excusas legales absolutorias, la legtima defensa de parientes.
4. Algunos otros aspectos en legislaciones especiales
En el Cdigo Tributario en la obligacin de no declarar en ciertas materias como
por ej. La cnyuge no puede declarar en contra de su cnyuge, en materia de

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quiebras fraudulentas si se detectaba la participacin de parientes la quiebra se
transformaba en fraudulenta.
Estado civil
Para llegar a determinar a la familia hay que determinar el estado civil, este es la
posicin jurdica de las personas en la sociedad y est dada por las calidades que
configuran su capacidad y sirven de base para determinar sus atribuciones, derechos y
deberes jurdicos.
El estado civil de las personas se puede apreciar desde diferentes ngulos:
1. Mirando a la persona en s misma podemos distinguir:
a. Sexo: Hombre o Mujer
b. Mayor o menor
1. Mirando a la familia, distinguimos:
c. Soltero
d. Casado
e. Divorciado
f.

Viudo

g. conviviente
h. Padre
i.

Hijo

2. Mirando la nacionalidad:
a. Chileno
b. Extranjero
Al estudiar los atributos de la persona, el estado civil es uno de los atributos nicos
de la persona natural y mirado no solo desde el estado civil soltero o casado etc.- Si
no que en relacin con otros estados que tampoco pueden haber sociedades hijas
de otras, solo lo puede haber en las personas naturales.
El estado civil est definido en el CC que adems ha establecido las formas en que
se puede probar el estado civil de una persona, el art. 304 El estado civil es la calidad de
un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles.
Este concepto est mirado desde el punto de vista de la capacidad en la prctica va
a ser lo mas comn en determinar. EJ: en la compraventa conocer el estado civil de casado
tiene sus limitaciones en cuanto a la capacidad.
Cuando el CC seala cmo se acredita el estado civil en el art. 305 El estado civil
de casado, separado judicialmente, divorciado, o viudo, y de padre, madre o hijo, se
acreditar frente a terceros y se probar
por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo.
El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la
correspondiente
inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que
determina la filiacin.
La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las respectivas partidas
de nacimiento o bautismo, y de muerte.

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Ahora desde el punto de vista de la doctrina se dice que el estado civil es la calidad
permanente de un individuo en una sociedad derivado de las relaciones de familia.
Como ya dijimos el estado civil puede ser equvoco, porque una persona puede ser
soltero, casado, viudo y tambin padre, madre, hijo y la ley 19.947 sobre matrimonio
civil nos hace una distincin de los hijos si son matrimoniales o no son matrimoniales y a
este respecto debemos aplicar tambin la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes
en atencin a que los estados civiles anteriores a esta ley de matrimonio civil se
mantienen invariables ya que sta solo rige a futuro.
Caractersticas del estado civil
1. Desde el punto de vista de la persona misma es un estado permanente.
2. Es un atributo de la personalidad exclusivo de las personas naturales.
3. Es nico e indivisible, lo que quiere decir que una persona no puede tener dos o
ms estados civiles de una misma especie. (ser soltero y casado a la vez, no
puede ser hijo de y no hijo de, etc.)
Por tratarse de ser un derecho personalsimo, tiene las caractersticas de
todos los derechos personalsimos como:
1. Incomerciable
2. Intransigible
3. Imprescriptible
4. Las cuestiones de derecho de familia no se pueden someter a arbitraje
5. Irrenunciable, no obstante que pueda ser impugnable.
Fuentes del estado civil
1. La ley, como por ej. El hijo que naci durante la vigencia del matrimonio es hijo
matrimonial, la ley establece eso, y si nace fuera del matrimonio es no
matrimonial.
2. Puede ser creado por la voluntad de las partes como por ej. La adopcin, el
reconocimiento de un hijo natural.
3. Puede ser creado por la ocurrencia de un hecho como el caso de la muerte de
una persona casada que disuelve el matrimonio y le da al otro cnyuge el estado
civil de viuda.
4. Por ltimo la sentencia judicial, que declara que una persona es o no hija de otra
persona o que declara si el matrimonio subsiste o no subsiste y de no hacerlo se
altera el estado civil.
Cmo se prueba el estado civil, arts. 305 y ss. Del CC
Probar el estado civil tiene importancia para determinar los derechos y obligaciones
tanto en relacin con la familia como en la relacin con la sociedad, el estado civil puede
acreditarse por los medios que la ley permite y puede hacerse por medios de prueba de
carcter general y de carcter especial, los primeros son los que todos conocemos y los
segundos son aquellos medios o reglas particulares para probar ciertos hechos que
pueden constituir un estado civil o que inciden en ciertos derechos relacionados con l
como ser la edad, la muerte y ya debemos agregar que tambin puede determinarse el
sexo.
En el art. 305 dijimos que el estado civil de casado, separado judicialmente
se puede acreditar por las partidas de matrimonio, de defuncin y de
nacimiento, haremos una distincin especial cuando se rectifican las partidas de
nacimiento y las de matrimonio, la partida es el documento que se entrega por el Registro
civil que es el certificado, si pedimos la reificacin de la partida no pasara nada entonces
se pide que se rectifique la inscripcin del nacimiento de la cual se deriva la partida de
nacimiento, incluso se puede pedir que se acompae la copia autorizada de la inscripcin,
entonces el principal medio de prueba son las partidas que debe otorgar el Registro Civil

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las copias de esos documentos son instrumentos pblicos y las formas de atacarlos sern
las de los instrumentos pblicos como falsedad, falta de integridad e incluso agregamos
falta de identidad en que el instrumento pblico seale una persona y resulte que no es la
identidad de la persona referida como se puede dar en el caso de suplantacin de
identidades, no se puede decir que es falso porque est bien otorgado por el registro civil
sino que no es la identidad de la persona referida.
Respecto de esta prueba se aceptan los medios de prueba generales, pero
con algunas restricciones, es por ej. Posible acreditar un estado civil por la apariencia o
notoria posesin de ese estado civil, si una persona que trae a su nio para todas partes
desde los 5 aos y a donde iba lo presentaba como hijo, resulta que el nio nunca fue
reconocido por el, apareca solo como requirente de inscripcin de nacimiento la madre,
falleci y la cnyuge de este caballero quera que este nio no quedara con nada, se llevo
a juicio alegando la posesin notoria del estado civil.
Efectivamente se puede determinar que con la acreditacin de ciertos hechos que
se acreditan fehacientemente una persona tiene un estado civil determinado. Puede
ocurrir que ciertas personas tienen un estado civil indeterminado como el caso del hijo
abandonado.
A. El primer instrumento de prueba son las partidas de las inscripciones del
Registro civil las que se pueden impugnar por falta de autenticidad, falsedad, falta de
identidad y falta de integridad.
B. El segundo instrumento son otros documentos autnticos, el art. 309 seala, la
falta de la partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos autnticos;
estos documentos autnticos deben de ser pblicos, pero tambin puede haber algn
instrumento privado que establezca el estado civil como lo es el otorgamiento de un
testamento cumpliendo las formalidades que exige la ley, se da la problemtica de que
el testador en un testamento declara que tal persona es su hijo y luego otorga otro
testamento diciendo que no lo es. El inters superior del nio nos seala que no
podemos dejar sin efecto esta declaracin estando la jurisprudencia de acuerdo a esta
materia.
C. El tercer medio de prueba es la sentencia judicial que nos determina una filiacin y/o
una desafiliacin, que determina el trmino de matrimonio ya sea por nulidad o
divorcio.
El registro civil debe inscribir el testamento en caso de reconocimiento de estado civil
en el testamento no se necesita sentencia.
D. El cuarto medio de prueba es la testimonial, y no es que acredite el estado civil
determinado sino que est considerado en el CC fundamentalmente en funcin del
matrimonio, vale decir, que puede probarse el matrimonio por la declaracin de
testigos que hayan presenciado la celebraci n del matrimonio o que de alguna forma
den cuenta del notoria posesin del estado. No se aplica en juicios de filiacin.
E. El quinto medio de prueba es la posesin notoria del estado civil, no es un juicio
propiamente tal se hace por medio de acto no contencioso en que se le pide al juez de
familia que se declare el estado civil respecto de una persona, y se rinde todas las
pruebas etc. Nace como un acto no contencioso, pero puede transformarse en un acto
contencioso si aparece un legtimo contradictor segn los art. 877 y ss. del CPC.6 de agosto de 2015
Supone gozar de un estado civil de manera pblica, conocida por todos sin que
nadie reclame ese estado. Los elementos de la posesin notoria son tres, a saber:
1. El nombre: implica el hecho de usar o llevar el nombre que corresponde usar.
2. El trato: que implica el hecho de haber sido la persona tratada en forma acorde al
estado civil por las personas que se relacionan con ella.
3. La fama: que implica el hecho de haber sido considerado en tal carcter por la
sociedad en general.
La posicin notoria en cuanto al matrimonio se rige por los arts. 310 313 del CC
la prueba fundamental est dada por este hecho de como acreditamos que el registro
existi, se perdi o se destruy y no basta solo con la declaracin de testigos sino que

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debe ser acreditada como dice el art. 313 por un conjunto de antecedentes indubitados
que nos conduzcan a acreditar la existencia de ese matrimonio.
En cuanto a la filiacin nos encontramos con que es posible en algunos casos
determinar la filiacin no solamente con la declaracin de testigos sino que debe haber
otros antecedentes el art. 200 CC seala...." "
Existe una disposicin interesante en el art. 201 que seala que la posesin notoria
pueda prevalecer contra el peritaje biolgico si el inters del menor esta resguardado
manteniendo el carcter notorio ms que el estado real. Esto es la aplicacin del principio
del inters superior del menor, facultad que se le otorga al juez para aplicar este
principio.
Hay algunos medios de prueba especiales para algunos casos particulares
que no dicen relacin necesariamente con el estado civil como por ej. La muerte
habitualmente se acredita con la partida de defuncin, pero tambin con documentos
autnticos y testigos presenciales de la muerte, habiutalmente en los campos cuando
muere una persona para acreditar su muerte bastan dos personas habida consideracin
de las distancias entre estos sectores rurales y el Registro civil.
En el caso de la edad de las personas tambin se acredita con la inscripcin de
nacimiento o de bautismo segn sea el caso, pero esta edad podra ser la no biolgica y se
puede rectificar con informes periciales o mdicos que la edad es distinta de la consignada
en la inscripcin de nacimiento, era muy comn esta situacin cuando se cre el Registro
Civil en 1864 y ocurra en el caso de las jubilaciones en que muchas partidas tuvieron que
rectificarse por este motivo.
Hay una prohibicin establecida en esta materia que se encuentra en la ley 19.719
sobre firmas electrnicas, documentos electrnicos, esto implica que las inscripciones
respectivas que se practican ante el Registro Civil no pueden hacerse por firma electr nica
o documento electrnico por lo que es necesario que se otorgue materialmente el
documento o se concurra personalmente a celebrar el acto respectivo, esta explicaci n es
aplicable a todo el derecho de familia.
Registro civil
Fue creado por la ley 4.808 de 1884 y tuvo por objeto la uniformidad de las
inscripciones que se llevaran ante un solo organismo. El Registro civil lleva tres libros:
1. Registro de Matrimonio
2. Registro de Nacimientos
3. Registro de Defunciones
Cada uno de estos libros se llevan en duplicado pues uno de ellos se queda en la
oficina y el otro en el archivo nacional.
En el Registro de Nacimientos se inscriben:
a. Los nacimientos que ocurran en el territorio jurisdiccional de cada comuna
b. Los nacimientos que ocurren en viaje, por ej. Desde Arica a Punta Arenas y
durante l nace un hijo o una hija y debe inscribirse en el lugar al que se llegue
concluido el viaje, en este caso en Punta Arenas, si el viaje es martimo al
inscripcin se har en el primer puerto de arribo.
c. Los nacimientos de los hijos de chilenos nacidos en el extranjero siempre que los
padres estn en actual servicio a la Repblica, vale decir, los hijos de
embajadores y agentes diplomticos automticamente se inscriben en el
Registro Civil Chileno de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago y sta es
la de Recoleta.
d. La nueva inscripcin de los hijos adoptados
Adems se practican ciertas subinscripciones en cada libro y se hacen al margen de
la inscripcin de los hijos, se subsincriben:

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a. Las sentencias judiciales que disponen una serie de situaciones:
i.

La que da lugar a la demanda de desconocimiento de paternidad que es la

posibilidad que se encuentra el cnyuge recin casado cuando el
nacimiento del hijo se ha producido antes de los 180 das subsiguientes al
matrimonio.

ii.

Las que declaran una determinada filiacin en que el padre es una

persona y no otra.

iii. Las que declaran la impugnacin de la filiacin determinada en la que una

persona no es el padre y lo es otra persona.
iv. La resolucin judicial que disponga el cuidado personal del hijo,
habitualmente ser cuando se le otorgue al padre o a terceras personas
ya que el cuidado personal inicialmente se le concede a la madre en este
pas.
v.

La resolucin que decrete la suspensin de la patria potestad que es el

conjunto de derechos del padre respecto de los bienes del hijo unido al
deber de educacin y correccin que tiene el padre respecto de los hijos,
puede ser ejercida por la madre cuando se decrete dicha suspensin como
en el caso que el padre sea declarado interdicto por disipacin o que no
otorga los alimentos.

vi. La resolucin judicial que da lugar a la emancipacin judicial y lo puede

hacer el hijo incluso menor de edad que pueda bastarse por s mismo y
que lo acredite.
vii. Cualquier otra resolucin que tenga por objeto anular el reconocimiento o
anular la repudiacin respecto de los 180 das despus del matrimonio.
En el Registro de Matrimonios se inscriben:
a. El matrimonio que se celebre en el territorio jurisdiccional del Registro Civil de la
respectiva comuna o por el ministro del culto autorizado por las entidades
religiosas. Segn el art. 20 de la ley de matrimonio civil para que este
matrimonio surta efecto debe inscribirse ante el Oficial del Registro Civil.
b. Los matrimonios en artculo de muerte
c. Los matrimonios celebrados por chilenos en el extranjero y que se inscriben igual
ante el Oficial del Registro Civil de Recoleta.
En este registro puede haber subinscripciones:
a. La sentencia que declara la nulidad
b. La sentencia que declare la separacin judicial
c. La sentencia que declare el divorcio
d. Los instrumentos en que se separen los bienes de los cnyuges
e. Los instrumentos que se establezcan capitulaciones matrimoniales
f.

El cambio de rgimen patrimonial

g. La sentencia que concede a una mujer o a un curador la administracin

extraordinaria de la sociedad conyugal.
h. La sentencia que declare la interdiccin del marido.
En el Registro de defunciones se inscriben:
a. Las defunciones que ocurran en el territorio jurisdiccional y que deben de
practicarse dentro de los 3 das de ocurrido el fallecimiento, pues transcurrido
ese plazo es necesario de una resolucin judicial que ordene al Registro Civil a
hacer esa inscripcin.

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b. Los fallecimientos ocurridos en viajes y se har en el lugar en que se haga la
sepultacin. Si el fallecimiento ocurri en viaje martimo se har en el primer
puerto de arribo.
c. Las defunciones de chilenos ocurridas en el extranjero.
d. Las defunciones de militares ocurridas en campaa.
e. Las sentencias que declaren la muerte legal o presunta.
Estatuto legal del Derecho de Familia
La Constitucin Poltica de la Repblica
Ella nos seala en su art. 1 i/2 que la familia es el ncleo fundamental de la
sociedad y en el i/final nos seala que es deber del Estado resguardar la seguridad
nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia y propender al fortalecimiento de
sta.
Dentro de las normas de las garantas constitucionales del art. 19 nos seala que
est protegido el respecto a la proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y de
su familia; la Inviolabilidad del Hogar; el derecho a la educacin entre otros derechos.
Citamos esta situacin por cuanto todo el sistema jurdico busca la proteccin de esta
entidad de la familia y que conforme a estas disposiciones deben ceirse las dems leyes.
Tambin esta materia existen instrumentos internacionales que establecen
principios conforme a los cuales nuestra legislacin de Familia ha tenido que ir
adaptndose y entre stos instrumentos internacionales tenemos ciertos tratados
internacionales que Chile ha adherido o suscrito, algunos de carcter general y otros ms
especficos. Existe discusin sobre el carcter de los tratados y se llega a la conclusin de
que tienen fuerza de ley, pero en el derecho internacional y los Estados miembros dictan
normas en que obligan a modificar nuestras normas e incluso a la CPR dndoles el
carcter de supraconstitucionales como son los derechos del nio, los derechos de la
muer, a no ser discriminado y otros. Por lo tanto, se ha ido aplicando esto a la legislaci n
para no chocar con otros Estados ya que sino por ej si no adherimos a un tratado no
podramos demandar por ej. A un padre que se fue a Argentina, este concepto de la
reciprocidad es necesario adherirlo a estos tratados.
Los tratados internacionales vigentes que afectan a nuestra nacin tenemos:
I.

De Carcter General:

1. La Declaracin Internacional de DDHH de 1948

2. La Declaracin Interamericana de los Derechos y Deberes del Hombre de la OEA
de 1948
3. El pacto internacional de derechos Civiles y Polticos de la ONU de 1966 vigente
en nuestro pas desde 1976.
4. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU
de 1966 y suscrito por Chile en 1976.
5. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos de la OEA vigente en
nuestro pas desde 1978, mejor conocido como Pacto de San Jos de Costa Rica.

I.

De Carcter Especfico:

1. Convencin Internacional para la represin de la Trata de Mujeres y Nios de

1921.
2. Convencin Internacional sobre la Trata de Mujeres y Nios de la ONU de mayo
de 1930.

10

Derecho civil Vl
3. Convencin de la Eliminacin de la Discriminacin de la Mujer de 1981 suscrito
por Chile en 1989 que llev a modificar la CPR sealando la igualdad entre
hombres y mujeres.
4. Convencin de los Derechos del Nio de la ONU que rige en Chile desde 1990,
pie fundamental de la modificacin de todo el Derecho de Familia.
25 de agosto de 2015
El Acuerdo de Unin Civil (AUC)
Fue establecido por la ley 20.830 y consiste en un contrato celebrado entre dos
personas que comparten un hogar comn con el propsito de regular los efectos jurdicos
derivados de su vida afectiva en comn adquiriendo las caractersticas de ser estable y
permanente.
Quienes participan de este acuerdo se les denomina convivientes civiles que
viene a reemplazar la denominacin antigua de concubinato la cual es muy peyorativa.
Para los efectos legales de considerar quines son parientes, estos convivientes tienen el
carcter de parientes lo que corresponde agregar entonces al art. 42 del CC a estos
convivientes para que ellos sean odos en audiencia. As entonces existe un nuevo estado
civil que es el de conviviente civil y concluida esta convivencia civil por las causales que
veremos prximamente los convivientes recuperan el estado civil que tenan antes de este
contrato.
Caractersticas del AUC
1. Es bilateral porque crea derechos y obligaciones entre los contratantes.
2. Es solemne que se celebra nica y exclusivamente ante el oficial del registro civil y
puede ser cualquiera y da lo mismo si es del domicilio de los convivientes o no.
3. Es un contrato regulado que no admite condicin, modo ni gravamen alguno.
4. Es un contrato que no puede ser motivo de una promesa de celebracin por lo que
entonces siguen corriendo los esponsales del matrimonio.
5. Una caracterstica fundamental este contrato es que crea lazos familiares sin
perjuicio de las condiciones y efectos de carcter econmico con la diferencia que
estos lazos familiares existen solamente en la medida que este contrato se
encuentre vigente, si se extingue desaparecen consigo tales lazos familiares. El
vnculo familiar que crea es el de afinidad entre el conviviente y los consanguneos
del otro conviviente.
En definitiva estos convivientes tienen los derechos recprocos en este aspecto de la
relacin familiar como igualmente los efectos econmicos y los efectos hereditarios
que se conciben para el cnyuge en la ley de matrimonio civil.
6. Es un contrato intuito personae.
Cmo se celebra el AUC?
Se celebra ante el Oficial de Registro Civil que levanta un acta que debe ser firmada
por los convivientes y el Oficial, esta celebracin puede hacerse en el local u oficina del
registro civil o en un lugar distinto siempre que quede dentro de la jurisdicci n del Oficial
del Registro Civil. Esta acta que equivale a lo que es el acta de matrimonio va precedida
de una peticin anterior que consiste en la intencin de celebrar este contrato y que
equivale a lo que es la manifestacin del matrimonio.
Esta acta que se celebra que contiene los requisitos propios de todo contrato como
nombre, domicilio, etc. Debe contener la declaracin de los convivientes que viene a ser
bajo juramento o promesa la que puede ser por escrito o incluso verbalmente o
manifestada claramente por otros signos como por ej. El lenguaje de seas, el no
encontrarse ligados por un vnculo matrimonial no disuelto y no encontrarse tambin
ligados por alguna unin civil actualmente vigente, ms adelante veremos que si no se
cumple con algunos de estos requisitos ser causal de nulidad.

11

Derecho civil Vl
La ley faculta expresamente para celebrar este pacto mediante un mandato el cual
debe tener alguna solemnidad como el ser otorgado por escritura pblica y debe contener
expresamente la facultad para convenir en su caso un pacto de comunidad de bienes por
lo que obviamente el mandato debe de ser especfico por el carcter intuito personae el
AUC respecto de con quien se va a celebrar y si no se hace as, el Oficial del Registro Civil
puede rechazarlo.
Esta acta debe inscribirse en un registro especial del Oficial del Registro Civil y que
debe contener las menciones de las personas, el sexo de las mismas lo que es importante
para efectos posteriores, la fecha y hora en que se celebra del contrato y la certificacin,
como el Oficial acta en calidad de ministro de fe, de encontrarse cumplidos todos los
requisitos para dicha celebracin. Entonces tenemos un nuevo registro llamado registro
especial de acuerdos de unin civil el que se debe agregar a los ya vistos.
Capacidad de las partes
Aparte de todos los requisitos generales que debe reunir todo contratante, entre
ellos el ser mayor de edad, los contratantes deben tener la libre administraci n de los
bienes.
Hay una excepcin importante en que si bien el interdicto disipador no tiene la
administracin de los bienes, igualmente puede celebrar este contrato.
El consentimiento como elemento de todo contrato, debe necesariamente concurrir
en este AUC, pero la ley seal que se entiende que no hay consentimiento en dos casos:
-

Si ha habido error en la persona del otro contrayente.

Si ha habido fuerza.

Inhabilidades
a. No pueden celebrar este contrato entre s los ascendientes o descendientes por
consanguinidad o afinidad ni los colaterales en el segundo grado.
b. Los que se encuentren unidos por vnculo matrimonial no disuelto o ligados por
vnculo de unin civil an vigente.
c. Para el caso que hubiere expirado el AUC, la mujer que est embarazada no puede
contraer matrimonio con un varn distinto ni celebrar un nuevo AUC antes del parto
en el caso que se trate de la unin entre un hombre y una mujer.
d. En el caso que no haya seales de embarazo no puede contraer matrimonio ni
nuevo pacto antes de cumplirse 270 das a la expiracin del AUC. En el caso que
hubiere certificacin, el Oficial del Registro Civil puede autorizar un nuevo pacto.
Respecto de pactos o uniones celebrados en el extranjero
En el matrimonio de chilenos celebrados en el extranjero deben de inscribirse en el
Registro Civil de Recoleta y en el caso del matrimonio de extranjeros que vengan a
establecerse en Chile se entendern que fueron contrados en rgimen de separacin de
bienes; cosa similar ocurre con los pactos celebrados en el extranjero y podemos decir a
este respecto que tales pactos celebrados vlidamente en el extranjero van a ser
reconocidos en Chile con las limitaciones que indique la ley, as tenemos:
1. Los requisitos de forma y fondo se rigen por la ley del pas en que se hubieren
otorgado por ej. Argentina, Uruguay, Holanda, Suecia. En todos estos pases en
que se permite el matrimonio del mismo sexo no quiere decir que tal
matrimonio tenga ese valor en Chile, sino que tendr el valor de un AUC y para
ello debe inscribirse en el Registro Civil de Recoleta. Ahora no obstante que el
pacto en el extranjero sea vlido, igualmente en Chile se puede declarar la
nulidad si los contrayentes para ese pas pueden ser menores de 18 aos o que
sea vlido cuando no tenga la administracin de sus bienes, igualmente se
puede declarar nulo si no ha habido consentimiento en los casos que se
sealaron (error en la persona o fuerza).

12

Derecho civil Vl
2. Respecto del parentesco, si este pacto se hubiere celebrado entre personas que
la ley chilena prohbe como los ascendientes, descendientes y los colaterales
hasta el segundo grado el pacto ser nulo.

3. Se requiere que este acuerdo o matrimonio en el extranjero, segn sea el caso,

debe inscribirse en el registro especial de acuerdos de unin civil y a partir de
esta inscripcin este pacto se rige por la ley chilena.

* La nulidad del AUC puede ser pedida por cualquiera de los convivientes civiles
o por el Oficial del Registro Civil, para solicitar la nulidad se requiere que ambos
convivientes estn vivos pues no se puede solicitar la nulidad demandando a la
sucesin de uno de ellos; una situacin especial que se puede presentar es que
una vez iniciada una demanda de nulidad y durante la tramitacin del juicio
fallece alguno de los convivientes, en ese caso igualmente el juez est facultado
para dictar sentencia sobre la nulidad igualmente, vale decir, que al momento
de notificacin de la nulidad los convivientes ellos deben de estar vivos y si
muere uno de ellos durante el procedimiento el juez est facultado para seguir
conociendo o no del asunto y dictar sentencia.

4. La terminacin o expiracin de ese acuerdo extranjero se somete a la ley

aplicable al momento de su celebracin.

5. Las sentencias que declaren la nulidad o terminacin del acuerdo dictada por
tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las normas
generales establecidas en el CPC en los arts. 234 y ss.

6. Los actos autnticos en que conste la terminacin de estos acuerdos y

celebrados de acuerdo a la legislacin extranjera son reconocidos tambin en
Chile.

7. Los matrimonios celebrados en el extranjero por personas del mismo sexo son
reconocidos en Chile nicamente como un AUC.

8. Por norma general, los convivientes civiles que hubieren celebrado un pacto o
contrato de unin equivalente a lo visto en el extranjero se consideran que lo
contrajeron en rgimen de separacin de bienes, salvo que al momento de la
inscripcin se sometan al rgimen de comunidad de bienes.
Efectos principales del AUC
1. Al igual que en el matrimonio, los convivientes se deben ayuda mutua que
comprende el solventar los gastos comunes de acuerdo a las posibilidades
de los contratantes.

1.

13

Si los contrayentes o contratantes nada sealan respecto del rgimen

patrimonial, ellos se entienden totalmente separados de bienes de manera
que conservan la propiedad, goce y administracin de sus bienes tanto los
adquiridos antes del pacto como los que se adquieren posteriormente, no
obstante, los contratantes pueden convenir un rgimen de comunidad de
bienes que debe celebrarse al momento de firmar el AUC, en el caso que as
lo declaren debe de quedar en expresa constancia en el acta de celebracin

Derecho civil Vl
de este contrato. Esto es contrario a lo que seala la ley de matrimonio civil
en que la regla general dice que si nada dicen los contrayentes, quiere decir
que se contrae el matrimonio en rgimen de sociedad conyugal. Respecto del
pacto de comunidad de bienes hay que tener presente los siguientes puntos:

a. En el caso de pactarse la comunidad de bienes, los que se

adquieran a ttulo oneroso se considerarn indivisos por mitades,
salvo los bienes muebles de uso personal de los convivientes.

b. Para los efectos de entender cules bienes pertenecen a esta

comunidad o no, se tendr como fecha de adquisicin de los
bienes aquella que conste en el ttulo respectivo, por lo que no
rige la inscripcin por ej. Una compraventa ya realizada de un
inmueble pero que no se ha inscrito en el CBR respectivo.

c. Respecto de la comunidad de bienes ellas se rigen por las mismas

normas de la disolucin de la sociedad conyugal.

d. La ley nos seala que el pacto de comunidad de bienes puede ser

sustituido por el de separacin total de bienes, no se contempla la
sustitucin del rgimen de separacin por el de comunidad. Esta
sustitucin del rgimen patrimonial debe otorgarse por escritura
pblica, subinscribirse al margen de la inscripcin de unin civil
dentro de los 30 das de la fecha de la escritura que es lo mismo
que ocurre en el pacto de sustitucin de rgimen conyugal del
matrimonio. En este pacto de separacin de bienes las partes
pueden liquidar la comunidad al igual que en el matrimonio.

3. El conviviente ser heredero intestado y legitimario del otro y concurrir a su

sucesin de la misma forma que le corresponden los derechos al cnyuge
sobreviviente. Adems el conviviente tendr derecho a la asignacin de
cuarta de mejoras.

2. En esta materia se aplica exactamente igual la institucin de los bienes

familiares lo que es la declaracin del derecho del cnyuge, en este caso el
conviviente, a declarar un bien como familiar que correspondiera a la
habitacin de la familia y sea que pertenezca al cnyuge o a alguna
sociedad en que el cnyuge participe y tiene como efecto principal en que
ese bien una vez declarado como familiar no puede ser enajenado ni
gravado sin el consentimiento por quin pidi la declaracin de ese bien
como familiar conforme a lo dicho en los arts. 141 y ss. Del CC.

Los derechos hereditarios que tiene el conviviente solo regirn si al momento

del fallecimiento el acuerdo de unin civil se encontraba vigente. Ahora
dentro de esta materia, el conviviente al igual que el cnyuge tiene el
derecho a la adjudicacin preferente respecto de la casa habitacin que se
dio para la familia o parientes. Hay una norma especial respecto de la
responsabilidad extracontractual y es que el conviviente civil tiene
legitimacin activa para demandar las indemnizaciones derivadas de los
perjuicios por el hecho ilcito de un tercero, es decir, puede demandar por
responsabilidad extracontractual lo que mejora la situacin dado que la
jurisprudencia anterior a esta ley solo daba al conviviente esta accin solo a

14

Derecho civil Vl
lo concerniente al dao moral y no por otras razones o circunstancias y
ahora gracias a este AUC se puede demandar por todos los tipos de dao.
Tribunal competente para conocer de las cuestiones que se den dentro del AUC
El juez competente para conocer de la nulidad del pacto fundada en las causales de
error en la persona y en el caso de la fuerza ser el juez de familia.
Respecto de las dems materias sern sometidas a conocimiento del tribunal
ordinario civil.
Respecto del domicilio aplicamos las normas generales del CC y del COT.
Hay disposicin expresa que establece que toda inhabilidad o incompatibilidad entre
los cnyuges sern extensivas a los convivientes civiles.
Terminacin del AUC
1. Al igual que el matrimonio, por la muerte natural de alguno de los
convivientes civiles.
2. Por muerte presunta.
3. Por el matrimonio de los convivientes civiles entre s, cuando proceda.
4. Por mutuo acuerdo de las partes que debe constar en escritura pblica o
acta ante el Oficial Civil.
5. Por voluntad unilateral de uno de los convivientes que igualmente debe
constar en escritura pblica o acta ante el Oficial Civil.

En este caso, esta decisin unilateral debe notificarse al otro conviviente

mediante una gestin voluntaria ante el tribunal de familia la que se
practicar por el receptor judicial dentro de los 20 das hbiles siguientes
de la suscripcin de la escritura pblica o acta. Dicha escritura o acta
debe de contener que se subinscriba en el acta del AUC y una vez hecho
el trmite comienza a correr dicho plazo.

La falta de notificacin del plazo no anula la terminacin del AUC, pero si

no se hace en el plazo respectivo la persona ser responsable de los
perjuicios que se causen al otro conviviente por la ignorancia de esta
notificacin, salvo que el otro conviviente se encuentre desaparecido o si
se ignora su paradero o si ha dejado de estar en comunicacin con su
familia.

6. Por declaracin judicial de nulidad del acuerdo

los requisitos de subinscripcin anteriores.
corresponde a cualquiera de los convivientes
vivos, si la nulidad fuere por minora de edad
por el menor o por sus ascendientes.

que debe de cumplir con

La accin de nulidad
y mientras ambos estn
ella puede ser entablada

Al trmino del AUC, al igual que el matrimonio, el contratante que se hubiere

dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn y por lo mismo no
pudo desarrollar una actividad lucrativa o lo hizo en una menor medida de lo que pod a,
tiene derecho a la compensacin econmica en trminos similares a lo que ocurre con la
disolucin del matrimonio, no obstante esta compensacin solo procede en el caso de
mutuo acuerdo de los convivientes, de voluntad unilateral de los convivientes y de la
declaracin judicial del acuerdo. La compensacin se rige por las mismas normas
establecidas para la disolucin del matrimonio de los arts. 62 y ss. De la ley 19.947
sobre matrimonio civil.
26 de agosto de 2015

15

Derecho civil Vl
Los esponsales
Estn regulados en el art. 98 del CC tambin denominado esponsal o
esponsorio que es tan solo la promesa de contraer matrimonio y se agrega que este
contrato que es un hecho privado que est sometido al honor y conciencia del individuo y
por lo mismo no produce obligacin alguna ante la ley civil, es decir, no obliga ni se puede
obligar a una persona para hacer cumplir este contrato ni tampoco da derecho a
indemnizacin aun cuando se establezca una multa o clusula penal.
El principal efecto que produce esta promesa de matrimonio es que para el caso
que se hubiere entregad una cantidad o una ddiva respecto de este contrato, no habr
obligacin de restituir. Ahora si las cosas donadas o entregadas bajo la condicin de
contraer matrimonio pueden ser restituidas por parte de quien las don o entreg.
Existen eso s algunas consecuencias que podran derivarse de esta promesa de
matrimonio y que tienen que ver fundamentalmente con el delito civil y el delito penal, as
entonces podra estimarse que hay delito de seduccin si hay engao de parte de l o la
promitente y se ha resuelto tambin que en el caso de haberse actuado con dolo por parte
de alguno de los promitentes y ese dolo tenga las caractersticas de ser principal,
determinante, al momento de la celebracin del contrato y que venga de parte de uno de
los contratantes por lo que si cumple con ellas procede la demanda indemnizatoria de
perjuicios. El estupro es el que podra configurarse por medio de una promesa de
matrimonio.
El matrimonio
Normas aplicables
1. Arts. 102 y ss. Del CC
2. Pacto internacional de derechos civiles y polticos
3. Normas de la sucesin por causa de muerte
4. Normas sobre las obligacioens contenidas en el CC
5. Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil en conjunto con el Decreto 663 que
aprueba normas reglamentarias del matrimonio civil y el registro de
mediadores.
El matrimonio es la piedra angular de todo el Derecho de Familia y se encuentra
garantizado en el art. 1 i/2 de la CPR que seala que la familia es el ncleo
fundamental de la sociedad. Esta institucin se consagra por el derecho romano que dio
las lneas fundamentales de la institucin familiar y matrimonial, all se fund el
matrimonio como el pater familiae o jefe o caudillo a la cual se incorpora a trav s de esta
institucin a la mujer.
Concepto Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una
mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear, y de auxiliarse mutuamente.
El artculo 102 nos da el concepto de matrimonio, esta definicin corresponde
fundamentalmente a la concepcin catlica del matrimonio lo que es absolutamente
comprensible dado que comenz a regir en 1857 ya que a esa poca la Iglesia Catlica
tena gran influencia en el Derecho de Amrica.
Como ya dijimos la CPR seala que la familia es el fundamento de la sociedad y como
tal propiamente se entiende que el matrimonio tiene correlacin con la familia, en la
discusin de la CPR de 1980 se abord con entusiasmo la idea de proteger a la familia y
de ah nace el actual art. 1 i/2 de la CPR, pero en definitiva para evitar interpretaciones
contradictorias no se seal cul era el sentido de proteger y en qu aspectos se protega
a la familia y all qued siempre sealado que el matrimonio era entre un hombre y una
mujer.
Aparecen aqu consideraciones doctrinarias: en que cmo es posible que siendo el
Estado protector de la familia el que considera que es un ncleo fundamental de la
sociedad puede entenderse hoy da que este matrimonio resulte indisoluble aun cuando

16

Derecho civil Vl
en el art. 102 del CC se mantiene esta caracterstica que aparece posteriormente
contradicha con la ley 19.947 sobre matrimonio civil que contempla el divorcio.
Se seala que esta dicotoma entre el CC y la ley de matrimonio civil unida a la CPR
se seala que sta ltima solamente protege a cada persona en particular y no protege
definitivamente la concepcin del matrimonio tal como lo seala el art. 102
Cmo es posible la convivencia del art. 102 del CC y la Ley 19.947?
Segn algunos autores habra aqu entonces una derogacin del art. 102 por parte
de la ley de matrimonio civil y a la luz de la CPR se seala que ella tiene un car cter
finalista y poltica, de esta forma entonces partiendo del concepto finalista y poltico de la
CPR esta norma no nos obligara en cuanto al resto de la legislacin que es esencialmente
viva, adaptable y acomodable a la realidad a la que se enfrenta en momento determinado.
En segundo lugar, algunos entienden que no existe sustento en la carta
fundamental para restringir la procedencia del divorcio y as podr darse que en nuestro
sistema jurdico normas que a futuro se dedican a la proteccin de la familia deben estar
acordes con la realidad social y no ser producto de la fuerza inspiradora de la CPR. Esta
ltima apreciacin no deja de tener razn si analizamos lo que seala el art. 1 de la ley
19.947 en el i/1 nos seala:
que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad y el matrimonio es la base
principal de la familia, ya no es el nico fundamento, sino su base principal. Lo que ha
dado entonces pbulo a considerar esta disposicin como fundamento de la unin civil en
que no habiendo matrimonio tenemos lazos de generacin de familiares, vale decir, que
hoy da existe o puede existir una familia sin que necesariamente haya un matrimonio.
Ahora en la ley 19.947 encontramos fundamentalmente formalidades para la celebraci n
del matrimonio, pero las obligaciones que nacen como consecuencia del matrimonio se
encuentran reglamentadas en el CC en sus diferentes instituciones como son los alimentos
que se deben por ley, la patria potestad y en general los regmenes patrimoniales.

Clases de matrimonio
La doctrina acostumbra hacer alguna separacin de las diferentes situaciones que
se dan en virtud de cumplir o no cumplir con las exigencias legales y en virtud de actuar
de buena o mala fe en la celebracin de matrimonio y as se distingue:
1. El matrimonio vlido que cumple con todas las exigencias legales
2. El matrimonio putativo que es el celebrado en buena fe que genera obligaciones
distintas
3. El matrimonio nulo
4. El matrimonio aparente o presunto
5. El matrimonio religioso, se regula por el derecho cannico como un sacramento
y en las iglesias de culto reconocidas por el Estado en sus respectivos estatutos,
para poder ser ministro de fe de un matrimonio religioso la iglesia debe de tener
personalidad jurdica de derecho pblico.
Caractersticas del matrimonio

17

I.

De acuerdo al art. 1438 es un contrato, es una caracterstica muy particular

pues nuestra legislacin lo considera ms que un contrato, una institucin.

II.

Es solemne dado que deben cumplirse una serie de requisitos de existencia

y de validez los que se alzan como la nica forma de celebrar vlidamente
este contrato. Respecto a los efectos y solemnidades se refiere el art. 1443.

Derecho civil Vl

III. Se requiere la concurrencia de un hombre y una mujer, esto lo dividimos en

dos acpites:

Que cada parte necesariamente debe ser una persona.

Indudablemente ambas partes deben de ser de diferente sexo

IV.

Tiene el objeto de perseguir fines propios como vivir juntos, procrearse y

auxiliarse. No son copulativos, solamente son enunciativos.

V.

Se estima que el derecho a contraer matrimonio es inherente a toda persona

humana, esto en la medida que cumpla con la mayora de edad o que se
cuente con la formalidad habilitante de la autorizacin del respectivo padre.

La indisolubilidad
1.Se sostiene que el art. 102 del CC se encuentra derogado tcitamente por la
ley 19.947 de acuerdo lo que nos seala el art. 52 del CC
2.Se dice que no ha habido una derogacin tcita del art. 102 sino que sigue
siendo indisoluble por el hecho que no admite resciliacin, y qu pasa con el matrimonio
de comn acuerdo? en el caso del divorcio de comn acuerdo no es lo mismo (resciliacin)
pues se solicita al tribunal el cese de la convivencia y se requiere la dictacin de
sentencia.
3.Otros dicen que no ha habido derogacin, pero que este carcter de indisoluble
dej de ser un elemento de la esencia del contrato y pas a ser un elemento de la
naturaleza del mismo, lo que tiene contradiccin pues bien sabemos que se puede
renunciar anticipadamente a l.
4.Se seala que el art. 102 del CC no fue modificado a propsito por parte del
legislador ya que por ser una caracterstica esencial del contrato es en verdad una norma
programtica y esto porque el CC no regula la disolucin del matrimonio como igualmente
no regula la muerte civil de las personas, entonces como no las regula se entiende que le
correspondera a otra norma esa tarea. La muerte est regulada en el cdigo sanitario y
en la ley de registro civil, entonces si no es una norma programtica sera ms un deseo
del legislador y una norma que no es obligatoria para la sociedad.
Por ltimo se habla de una indisolucin intrnseca y de una indisolucin extrnseca,
que sea indisoluble intrnsecamente significa que no puede ser disuelto por la mera
voluntad de las partes ya que tal como establece el art. 102 el ideal es que el matrimonio
sea por toda la vida y lo indisoluble extrnsecamente significa que el matrimonio no puede
ser disuelto por acto alguno de cualquier potestad humana.
Principios del matrimonio civil de la ley 19.947
La Ley de Matrimonio Civil regula los requisitos para contraer matrimonio, la forma
de celebracin, la separacin de los cnyuges, la declaracin de nulidad matrimonial, la
disolucin del vnculo matrimonial o divorcio y al mismo tiempo regula los medios para
paliar las rupturas conyugales y sus efectos.
Del articulado
de esta ley podemos sealar algunos principios de carcter general, entre ellos:
I.

La familia es el ncleo fundamental de la sociedad y el matrimonio es la

base principal de la familia.

El art. 2 de la ley 19.947 conlleva la libertad de contraer matrimonio teniendo la

mayora de edad y nadie puede impedir el matrimonio sea particular o alguna
autoridad del Estado.

18

Derecho civil Vl
II.

El inters superior de los hijos y del cnyuge dbil de tal forma que todas las
materias reguladas por esta ley deben de ser resueltas por el tribunal para
proteger el inters de los hijos y proteger al cnyuge ms dbil, art. 3.

El art. 85 de esta ley nos seala que la tramitacin de la separacin judicial,

nulidad de matrimonio y divorcio.
El fortalecimiento y proteccin de la familia, lo que significa que el juez de familia
puede tomar todas las providencias que propendan a la celebracin del matrimonio
y en todo esto no solamente el juez sino que tambin los abogados tienen que
propender a la proteccin de la familia en la medida que sea posible y se terminen
las concordias de la familia afectada.
Concepto de Cnyuge ms dbil
Histricamente se ha entendido que el conyugue ms dbil es la mujer porque est
en una situacin econmica inferior del marido o esta vulnerable socialmente.
Segn Pablo Rodrguez seala que los roles de la mujer y el hombre son distintos entre la
familia y sociedad en general y se da por los hbitos de la costumbre, conceptos
ancestrales y aun por diferencia de carcter biolgica, y esta diferencia el legislador no
puede dejarla de lado. En nuestra sociedad es el hombre que debe proveer a sustento de
la familia, y aparece como norma general que es la mujer que debe quedarse en la casa y
cuidar de los hijos.
Esta diferencia segn PR, hoy en da existe y en menor medida, pero aunque siga
existiendo el legislador no puede despreocuparse del cnyuge ms dbil. Es indudable que
nuestra legislacin ha mejorado en este aspecto y as ha desaparecido las O
matrimoniales de la obediencia al marido, hoy da atendido los cambios el legislador no
habla como la cnyuge como la ms dbil, sino como los cnyuges.
En materia sucesoria se protege al cnyuge sobreviviente con este derecho de opcin
de la adjudicacin de la casa habitacin.
En materia de rgimen patrimonial en lo que se refiere a la participacin de los
gananciales ya no se habla de la cnyuge, sino del sea cualquiera de los 2.

Tratamiento de este concepto (cnyuge ms dbil) en nuestra legislacin

En la ley 19.947 en varias disposiciones se refiere al cnyuge ms dbil como en la
separacin de hecho, en lo relativo a la necesidad de presentar acuerdos regulatorios, en
la separacin judicial, en el divorcio referido a la compensacin econmica
indudablemente que nos encontramos con normas de proteccin al cnyuge ms dbil y
en el caso de la compensacin econmica en la situacin que trabaje la cnyuge y el
marido se dedique a las labores del hogar y el cuidado de los hijos tendr derecho a
compensacin econmica.
REQUISITOS DEL MATRIMONIO
Desde la antigua ley de matrimonio civil la ley distingue entre requisitos de validez,
y existencia. Si no se cumplen con requisitos de existencia el matrimonio no nace a la vida
del D, y esta inexistencia es una sancin por no cumplir con los requisitos establecidos.
Requisitos de validez: no apunta a la existencia o no del matrimonio, sino que dice
relacin con deficiencias a la cual el legislador le atribuye menor o mayor gravedad, el
acto como tal es vlido solo que es sancionable por no respetar las exigencias legales.
El acto o contrato nulo rige hasta que es declarado nulo.
Requisitos de existencia del matrimonio

19

I.

Diferencia de sexo.

II.

El consentimiento de los contrayentes.

Derecho civil Vl
III.

La presencia de un Oficial del Registro Civil o de un Ministro de Culto de una

entidad religiosa con personalidad de derecho pblico.

IV.

La ratificacin ante un Oficial Civil de la celebracin de un matrimonio

realizado ante un Ministro de Culto o tambin llamado matrimonio religioso.

Requisitos de validez del matrimonio

I.

Consentimiento libre y espontneo.

II.

Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos.

III.

El cumplimiento de las formalidades legales

1.La diferencia de sexo

Hasta ahora en nuestra legislacin estn excluidos los matrimonios entre personas
del mismo sexo de manera que si ello se produjera hay inexistencia de este matrimonio,
esta diferencia de sexo tiene importancia desde el momento que se plantea que puede ser
antes del matrimonio o durante el matrimonio despus de celebrarlo.
-Antes del matrimonio: la intencin de los contrayentes del mismo sexo para
contraer matrimonio no produce ningn efecto para el derecho.
-Si es al momento de la celebracin del matrimonio el Oficial Civil debe oponerse a
la celebracin del mismo si la diferencia es evidente y de esto se deja constancia en el
acta que no se celebra el matrimonio.
-Si el matrimonio ya se celebr, este ser inexistente y pueden presentarse dos
situaciones:
a. La diferencia de sexo sea evidente.
B. La diferencia no sea tan notoria pues el sexo de uno de los contrayentes no est
claramente definido. Es lo que la tcnica mdica llama intersexual en que pueden actuar
en funcin de ambos sexos.
Sin perjuicio de que el Oficial debe recurrir a la partida de nacimiento del contrayente en
caso de dudas y en funcin de ello nicamente debiera de oponerse a la celebracin del
matrimonio.
2.El consentimiento de los contrayentes
Esta falta de consentimiento aparece referida en la ley como una cosa absoluta, es
decir, no hay consentimiento en definitiva, sin embargo, hay una situacin que presenta
discusin como el matrimonio en artculo de muerte en que uno de los contrayentes al
momento de celebrarlo se encuentra agnico, en peligro o amenaza de muerte.
El art. 48 de la ley 19.947 se refiere a este tipo de matrimonio en artculo de muerte y
seala que la accin de nulidad de matrimonio es imprescriptible, salvo que se trate de un
matrimonio en artculo de muerte en que la accin de nulidad se debe de interponer
dentro del plazo de 1 ao despus de la fecha de la muerte del cnyuge agnico.
No se habla aqu como requisito de existencia el consentimiento viciado, va a ser
motivo de nulidad y no de inexistencia del matrimonio.
En el caso de la simulacin que podra ser una especie de contrato u aparente contrato, no
est contemplado en la ley de matrimonio civil pero nada impide que se apliquen las
reglas generales sobre la simulacin.
Nosotros vimos que el juez deba tomar todas las medidas para asegurar el libre y
pleno consentimiento de los contrayentes, esta facultad que tiene el juez es una especie
de recurso de proteccin que se plantea en primera instancia ya que el juez debe
necesariamente ante el requerimiento de una persona de entorpecer la celebracin del
matrimonio debe tomar las providencias que sean procedentes para evitar el impedimento
del ejercicio del derecho a casarse.
3.Presencia de un Oficial del Registro Civil o de un Ministro de Culto de una
entidad religiosa

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Derecho civil Vl
No hay duda de que as debe celebrarse respecto del Oficial del Registro Civil quien
acta un rgano del Estado y como tal ejerce una funcin pblica y como tal debe ejercer
sus funciones de acuerdo a los arts. 6, 7 y 8 de la CPR.
Respecto de la presencia de un Ministro de Culto, en el art. 20 de la ley 19.947
permite la celebracin del matrimonio ante un Ministro de Culto llmese sacerdote, pastor,
entre otros. Y este matrimonio produce los mismos efectos que el matrimonio civil siempre
que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, especialmente la inscripcin ante
el Oficial del Registro Civil (dentro de los 8 das siguientes a su celebracin.)
4.Ratificacin ante el Registro Civil del matrimonio religioso
Estos contrayentes deben presentar el acta de ese matrimonio ante el Oficial del
Registro Civil dentro de los 8 das siguientes a su celebracin, si no se realiza dicha
inscripcin el matrimonio no tendr efecto alguno y si se hace la inscripcin la fecha
Requisitos de Validez
1 Consentimiento libre y espontneo
Debe ser libre y espontneo respecto del acto o contrato que se celebra y de la
persona con quien se celebra el acto o contrato.
Este consentimiento libre y espontneo nos lleva a estudiar el error:
a-error Respecto de la persona: este contrato es intuito personae, de consiguiente
debe de ser la persona con la cual se tiene intencin de contratar, es difcil que se ocurra
cuando estn presentes los contrayentes y es ms fcil que se d si uno de los
contrayentes lo hace por mandato de otro.
b-Error en la persona civil o social: este error recae en aspectos, atributos o cualidades
que a la persona le dan una condicin o ubicacin en la sociedad, es ms bien propio de
aparentar de alguno de los contrayentes algn ttulo de nobleza o algunas caractersticas
especiales incluso caractersticas o condiciones profesionales.
Todo esto queda entregado a la casustica y podra adems si el error es doloso llegar a la
nulidad del contrato celebrado.
El error lo estudiamos como vicio de la voluntad y como tal nos puede llevar a la
nulidad de contrato, vimos las clases de error, de D que no ser motivo de nulidad, y el
de hecho, sobre la identidad fsica y se podra extender sobre las cualidades personales.
Este error sobre las cualidades de las personas tiene algunos grados que podr ser ms o
menos importante, atendiendo a la condicin social e indudablemente el juez tendr que
ver para analizar la procedencia de nulidad si este error resulta soportable o insoportable
para la vida en comn, y el cnyuge de alguna forma engaado podr demandar la
nulidad del acto o contrato, y por ejemplo Qu pasa si alguno de nosotros se casa con un
hombre o una mujer que ha sido condenada anteriormente por crimen? La persona mato a
su padre, fue condenada y cumpli su pena, Qu ocurrir? Viene el problema de soportar
o no el error, cometida con dolo. Caso de transmisin sexual lleva a la nulidad.
Entonces estas diferencias pueden tener una consecuencia de intolerancia para el otro
contrayente, puede tambin ocurrir que en el transcurso del matrimonio ocurran
situaciones que una rplica muy fuerte en la persona y en la sociedad como por ej. Una
infidelidad.
Clases de error que se pueden encuadrar en la ley 19.947
Se puede encuadrar aqu
1- la impotencia que est referida a las cualidades personales, esta impotencia es de dos
naturalezas conforme a la medicina legal que son la coeundi y la generandi, partiendo de
la base de que uno de los objetivos del matrimonio es precisamente la procreacin es
perfectamente posible alegar esta impotencia como causal de nulidad del matrimonio

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Derecho civil Vl
siempre que no sea conocida antes de celebrar el matrimonio, no se aplica a los
matrimonios que se dan entre adultos mayores.
2- enfermedades contagiosas
3- conducta depravada que tambin aparece como causal de divorcio en el art. 54 de
la ley 19.947 pero referida no tanto a la depravacin sino que al incumplimiento de las
obligaciones del matrimonio o atentar contra la vida sana del otro cnyuge. Eso s las
perversiones sexuales quedan ms dentro de las causales de nulidad que las de divorcio.
El art. 54 n 4 de la ley 19.947 contempla como causal tambin la homosexualidad, las
prcticas homosexuales en el matrimonio teniendo como requisito que no sean conocidas
por el otro cnyuge antes de la celebracin del matrimonio.
Hay un problema respecto de las diferencias de convicciones religiosas que ha sido
tratado no como causal de nulidad sino como divorcio, la religin y poltica genera
rencillas entre las familias y sociedad.
Estas convicciones morales derivan en violencia.
La fuerza en materia contractual, debe ser grave, actual e injusta (art 1456-1457).
Constituir vicio sea que provenga de uno de los contrayentes o de un 3.
2-Capacidad de los contrayentes
El derecho cannico parte de la base que toda persona tiene derecho a contraer
matrimonio y sin perjuicio que este derecho cannico influy sustancialmente en el
derecho civil ste se ha apartado de aquel principio establecido en impedimentos distintos
para contraer matrimonio que son en definitiva incapacidades o causales de inhabilidades
para contraer matrimonio.
Estos impedimentos pueden ser de dos clases:
a. Impedimentos dirimentes: cuya infraccin acarrea la nulidad del matrimonio.
b. Impedimentos impedientes: cuyo impedimento trae consigo otro tipo de sanciones.
INCAPACIDAD DE ALGUNOS CONTRAYENTES.
a) Contrayentes.
-No pueden casarse los que tengan vnculo matrimonial no resuelto.
-Minora de edad, salvo que sea autorizado por el padre o quien tenga la patria potestad
b) Incapacidades que impiden la formacin del consentimiento
- La privacin de la razn, no se habla de la demencia ya que es permanente, en este caso
puede ser temporal o permanente.
-La persona que tenga trastornos o anomalas psquicas siempre que haya certificacin
mdica est impedida de dar su consentimiento.
-Los que carecen de juicio y discernimiento para comprometerse y contraer las
obligaciones que trae el matrimonio.
-Los que tengan imposibilidad de manifestar claramente su voluntad por cualquier medio
como los sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
c) Incapacidades por parentesco
-Ascendientes o descendientes por consanguinidad o afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el 2.
-En el caso de adopcin, se mantienen estos mismos impedimentos, y tambin respecto
de los mismos adoptantes.
d) Impedimento por crimen del art. 7 de la ley 19.947

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Derecho civil Vl
La persona no puede contraer matrimonio con el imputado y con mayor raz n si es
un condenado por el homicidio de su marido o mujer o que hubiese sido condenado como
autor, cmplice o encubridor de ese delito.

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES (ART 5-6-7 LEY N19.497)

-I.I. Absolutos.
-I.I. Relativos.
-I.I. ABSOLUTOS.
1. Vnculo matrimonial no resuelto.
Se impide contraer un matrimonio por esta disposicin legal, a parte de ello el que contrae
matrimonio con vnculo matrimonial no resuelto, configura el delito de bigamia, en esta
materia es conveniente tener claro que para que exista bigamia que se configura con el
2do matrimonio debe ser vlido el 1, de tal forma de que se presenta esta situacin de
bigamia uno habitualmente alega la nulidad del matrimonio inicial y ello nos permite
suspender el procedimiento criminal porque se ha producido una cuestin previa civil,
expresamente contemplada en la ley penal 324 CPP, y estas cuestiones previas civiles son
aquellas que sin ser resueltas no permiten continuar con el proceso penal que con ello se
paraliza (ejemplo filiacin misma, delito de parricidio puede cuestionarse sealando que el
que mata al padre no es hijo de la persona muerta y se alega la verdadera filiacin).
2. Prohibicin de contraer matrimonio de los menores de 16 aos, ni aun con autorizacin
del padre-madre u oficial civil.
En la antigua ley de MC prohiba la celebracin de menores de 14 aos hombres y mujeres
de 12 aos, de consiguiente quedaban entonces en la posibilidad de contraer matrimonio
los mayores de 14 hombres y 12 mujeres.
Esto tiene una connotacin que viene del derecho espaol considerada en el fuero guzgo,
de manera que en la actualidad ha primado el criterio psicolgico ms que el religioso
para establecer el lmite de edad. Una persona de 16 aos no tiene la capacidad para vivir
el matrimonio.
La edad bsica para establecer matrimonio no establecida en parte alguna, de manera
que cualquier persona dentro de sus capacidades puede celebrar un matrimonio, el fuero
guzgo sealaba antiguamente que las mujeres que tenan muy avanzada edad no se
podan casar con hombres demasiados jvenes.

3. Privacin del uso de la razn, as lo seala el art 5 n3 los que se hallaren privados del
uso de la razn y aqu estn comprendidos los dementes pero adems de ellos, todas
aquellas personas que por cualquier motivo no se encuentren en su sano juicio, los que
podemos incluir los drogadictos, u ebrios consuetudinario o al momento de contraer el
matrimonio.
Demencia lo determina la ciencia mdica, y respecto de otras razones en que la persona
no se encuentre en su sano juicio se podr acreditar eso por otros medios de prueba
especialmente el informe pericial.
Una discusin muy especial merece el de los dementes que tienen intervalos lucidos, y en
ese momento manifieste su voluntad de contraer matrimonio, y ah la doctrina se divide si
existe o no vicio de nulidad, algunos sostienen que es perfectamente posible la validez del
matrimonio y otros sostienen lo contrario.
4. Trastorno de anomala psquica que incapacita a la persona una vida matrimonial.
Ya no estamos en presencia de una demencia, sino de una capacidad limitada, o
discapacidad parcial.
No se est tampoco de la privacin del uso de la razn si no un trastorno u anomala
psquica, tampoco se trata que cualquier anomala sea motivo de nulidad debe tener
ciertas caractersticas:

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Derecho civil Vl
-de tal naturaleza que imposibilite la comunidad de vida que es el matrimonio.
-aqu podemos sealar tambin algunos trastornos psquicos como la identidad sexual,
travesti, promiscuidad sexual.
Respecto de la infidelidad, la conducta como tal no queda incluida dentro de esta causal
sino ms bien es una causal de divorcio.
5. Carencia de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con
los deberes y derechos esenciales del matrimonio.
Esta causal de alguna forma ha venido a asimilar lo que establece el derecho cannico
que es la falta de madurez para contraer y comprender los deberes y obligaciones
matrimoniales.
Puede haber varias razones por ejemplo una conducta negativa a tener hijos en el
matrimonio, hostilidad con uno de los deberes del matrimonio.
Puede tambin ser una causal de nulidad por ejemplo la situacin de alguien que no sea
capaz de erradicarse en algn lugar.
El asunto de la inmadurez no dice relacin con la edad.
6. Imposibilidad de expresar claramente la voluntad.
Sea esto en forma oral, escrita o de seas, esta nomenclatura fue incorporada
anteriormente al CC, los sordos mudos que no puedan darse a entender en el ao 2003, se
modific el concepto de absolutamente incapaces.
RELATIVOS.
1. Parentesco.
Nos seala el art 6 de la ley N19.497, que no pueden contraer matrimonio,
a) ascendientes y descendientes por consanguinidad.
b) ascendientes y descendientes por afinidad.
c) colaterales hasta 2 grado
d) el adoptado con uno de sus adoptantes.
Esto tiene por objeto que es la eugenesia.
2. Relacin criminal.
Hay dos situaciones:
1. Requiere condena
2. No requiere condena
No puede contraer matrimonio la mujer que haya sido formalizada por la muerte de su
cnyuge, ni tampoco el que hay sido condenado como autor, cmplice o encubridor del
delito. Establecidos en los art 15,16 y 17 CP.
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES.
La distincin de estos impedimentos en funcin con los otros es que la sancin y la
gravedad de estos en relacin con el matrimonio son menos drsticas, y la sancin
habitualmente no es precisamente la nulidad del matrimonio sino tiene consecuencias de
otra naturaleza.

1.Impedimento de ascenso.

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Derecho civil Vl
Los menores de 18 y mayores de 16 requieren la autorizacin legal de las personas que
vamos a establecer para contraer matrimonio, al cumplir 18 aos no requiere autorizacin
para contraer matrimonio. Esto est en directa relacin con el art 107 del CC, entonces
esta autorizacin de estos menores que en definitiva son menores adultos, tiene por
objeto, o fundamento la falta de madurez de quien contrae matrimonio y por eso se
requiere la intervencin de los parientes ms cercanos.
Antes de la modificacin del CC y dictacin de la ley de matrimonio civil, haba un orden
ms extenso de esta autorizacin en razn de la distincin que haba de los hijos (natural
legtimo/ilegitimo y legitimado, etc.) hoy da como esto quedo obsoleto de diferencia entre
los hijos,(solo distincin semntica entre hijo matrimonial y no matrimonial) primero debe
dar la autorizacin los padres, a falta de uno de ellos el otro padre o madre y a falta de
ambos los ascendientes o ascendientes de grado ms prximo. (abuelos-bisabuelos.)

Art. 107. Los que no hubieren cumplido dieciocho

aos no podrn casarse sin el consentimiento expreso
de sus padres; si faltare uno de ellos, el del otro
padre o madre; o a falta de ambos, el del ascendiente
o de los ascendientes de grado ms prximo.
En igualdad de votos contrarios preferir el
favorable al matrimonio
El CC nos habla de la posibilidad de uno de los falte Cundo se entiende que falta? Faltara
no solo por haber fallecido, sino cuando esta demente, o hallarse ausente del territorio de
la repblica y no esperarse su pronto regreso, o por ignorarse el lugar de residencia y en
las normas sobre la filiacin nos encontramos con otras consideraciones de faltar, cuando
la filiacin del padre o madre se haya determinado judicialmente contra la voluntad del
padre o madre.
En esta situacin de los hijos o la determinacin de la filiacin hay algunas situaciones
especiales, est claro que el orden que hemos dado y que establece el 109 del CC, se
refiere a los hijos que tienen filiacin determinada, se sabe quin es el padre y madre, y
cuando todos estos faltaren podr dar la autorizacin el guardador o curador y por ltimo
el oficial del registro civil. (En el caso de este ltimo deber comunicar su decisin a los
tribunales de familia, y con mayor razn cuando se opone al matrimonio).
Pero hay casos en que la filiacin es indeterminada, no se sabe quin es el padre o la
madre y tampoco sus ascendientes, en este caso el consentimiento lo otorga el curador
general que se le hubiere designado. Que podr solicitarlo el mismo menor que no tiene
filiacin conocida, y a falta de este curador lo podr otorgar el oficial de registro civil.

Esta negativa Debe ser fundada o no?

Cuando la negativa proviene de los ascendientes no debe haber motivo alguno para
negarlo, basta la manifestacin, distinta es la situacin cuando la negativa es del curador
u oficial civil, esta debe ser motivada, y si el menor no estuviere de acuerdo con esta
manifestacin puede recurrir ante el juez de familia.

Cules SON LAS SANCIONES DE LA FALTA DE ASCENSO/AUTORIZACION?

Debemos decir claramente que no hay nulidad, hay otras consecuencias.

i-Es motivo para que los ascendientes deshereden al contrayente. En el caso que haya una
sucesin TESTADA.

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Derecho civil Vl
ii-En el caso que la sucesin fuere intestada se produce la perdida de la mitad de los
bienes que le hubieran correspondido, en la medida que los dems herederos reclamen,
porque si no dicen nada se aplicara la norma general de sucesin.
iii-Se pueden revocar las donaciones que el ascendiente hubiera hecho antes del
matrimonio respecto de este contrayente.
Hay que tener claro que estas sanciones tienen la limitacin de que no por no obtenerse
esta autorizacin se pierde el derecho de alimentos y el matrimonio tampoco priva el
derecho de alimentos.

Cmo se acredita esta autorizacin o ascenso?

La LMC en su art 12 seala que se acompaara en la manifestacin una constancia
fehaciente para la celebracin del matrimonio dado por quien corresponda si fuera
necesario segn la ley.
Pero tambin se puede presentar de forma oral ante el oficial, pero se podr autorizar por
escritura pblica o instrumento pblico el que se acreditara en la manifestacin.

Hay tambin un impedimento que corresponde a esta prohibicin que est establecida
contra los tutores o curadores del menor de 18 aos. Nos seala el art 116 del CC.
La sancin si se hace es la que establece el inciso final del art 116.
Art. 116
El matrimonio celebrado en contravencin a esta
disposicin, sujetar al tutor o curador que lo haya
contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin
que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las
otras penas que las leyes le impongan.

Esta prohibicin desaparece en la medida de quien de la autorizacin sea el ascendiente

cuyo consentimiento sea necesario.

Impedimento de segunda Nupcias

Hay una prohibicin de carcter general de quien tuviera hijos de precedente matrimonio,
la ley previendo la posible confusin de patrimonios que corresponde a los hijos del
matrimonio anterior con el derecho de los hijos que nacen posteriormente obligan a quien
quisiera casarse y tuviera hijos (bajo patria potestad), que deba proceder al inventario
solemne de los bienes que este administrando y que pertenezca como heredero a su
cnyuge difunto u otro tipo.
Para evitar la confusin de patrimonios la ley obliga a quien se quiera casar realizar un
inventario de sus bienes (solemne), que pertenecen al patrimonio conyugal anterior.
Como quien tiene que hacer el inventario es el propio padre o madre para efecto de este
inventario solemne la ley obliga a que se establezca un curador especial a este hijo sujeto
a patria potestad.

Situacin especial de mujer que contrae segundas nupcias.

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Derecho civil Vl
Hay que distinguir algunas situaciones.
1-Si la mujer est embarazada al momento que el matrimonio ha sido disuelto o declarado
nulo.
La disolucin del matrimonio por divorcio, nulidad o muerte (natural o presunta) esta
mujer embarazada no puede contraer matrimonio hasta despus del parto.
Esta situacin se da cuando el estado de embarazo resulta ms o menos evidente, si no
hubiere seales de embarazo (128), no puede contraer matrimonio antes de cumplir 270
das subsiguientes a la disolucin del matrimonio.

Estos plazos se pueden reducir en 2 situaciones:

a) cuando ha precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin un lapso en los
cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a mujer.
b) tambin se puede reducir el plazo o no considerarse el mismo si se justifica o acredita
el no embarazo.
Esta justificacin del no embarazo se hace mediante informe del mdico especialista o del
instituto mdico legal.

Cul ES LA SANCION SI ES QUE LA PERSONA QUE DEBE HACER EL INVENTARIO NO LO

HIZO EN EL TIEMPO OPORTUNO?
(Infraccin al art 124)
La sancin no es la nulidad del matrimonio, sino que pierde el derecho de suceder como
legitimario o heredero ab intestato del hijo cuyos bienes ha administrado.

CASO DE CONFUSION DE LA PATERNIDAD.

Art. 130. Cuando por haber pasado la madre a

otras nupcias se dudare a cul de los dos matrimonios
pertenece un hijo, y se invocare una decisin judicial
de conformidad a las reglas del Ttulo VIII, el juez
decidir, tomando en consideracin las circunstancias.
Las pruebas periciales de carcter biolgico y el
dictamen de facultativos sern decretados si as se
solicita.
Sern obligados solidariamente a la indemnizacin
de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros
por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que

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Derecho civil Vl
antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias,
y su nuevo marido.

3-FORMALIDADES LEGALES DEL MATRIMONIO

Adems de los requisitos sealados se requieren formalidades para que se el matrimonio
-antes del matrimonio
-durante el matrimonio
-posterior al matrimonio
i.

Anteriores al matrimonio:

Son fundamentalmente 2:
a) Manifestacin, consiste nica y exclusivamente en dar a conocer al oficial del registro
civil en forma verbal o escrita la intencin de contraer matrimonio de dos personas de
distinto sexo. Ante cualquier oficial civil de la repblica.
Se puede hacer verbal, en el cual se levanta un acta o documento que debe ser firmada
por el o los interesados, podr all cumplirse en la misma acta el trmite de la informacin
que no es ms ni menos que la declaracin de 2 testigos de que los futuros contrayentes
no tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio.
Puede darse el caso que los 2 contrayentes no hablen nuestro idioma, el ORC se vale de
un intrprete o en el caso de que las personas sordas mudas se valgan del lenguaje de
seas pueden hacerlo a travs de una persona que conozca de este lenguaje.
Qu debe hacer ante la manifestacin?
Levantar un acta de esta manifestacin, si la manifestacin fuera escrita dejara constancia
de esta sin necesidad de firma de los manifestantes.

Los testigos que concurren al acto de la manifestacin pueden ser lo mismos que
concurren a la celebracin, no hay limitacin para que sean otros.
Esto es lo que debe hacer el ORC, levantar acta, proporcionar informacin relevante, y
comunicar que a la celebracin del matrimonio el consentimiento debe ser libre y
espontaneo.
Si no se produce estas formalidades no produce la nulidad.
Podr requerir el ascenso si son menores de edad.
Los oficiales podrn crear cursos para la preparacin del matrimonio.

b) Informacin: Comprobacin mediante 2 testigos de no existir impedimentos ni

prohibiciones respecto de los contrayentes, indudablemente que hay algunas excepciones:
-matrimonio en artculo de muerte.
ii.

Durante el matrimonio:

Junto con el matrimonio o durante su celebracin debe levantarse un acta que esta
referida a 3 puntos fundamentales.
-Las personas que concurren a la celebracin.
-Lugar en que se efecta.
-Forma en que se celebra el acto o contrato.

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Derecho civil Vl
Respecto de las personas deja constancia de las caractersticas de ella, lugar no solo en la
oficina del RC puede tambin en otro lugar que se encuentre bajo la jurisdiccin del oficial
civil.

Plazo para la celebracin del matrimonio luego de la manifestacin.

Debe celebrarse dentro de los 90 das siguientes, plazos continuos, si no se realiza deben
realizar todo el trmite de nuevo.
Matrimonio por poder.
Se requiere un mandato especialsimo contenido en escritura pblica, en poder de reunir
las caractersticas de ser intuito persona, nominativo.
Mayor cantidad de datos para individualizar al mandante como al apoderado. El poder es
especialsimo para la celebracin del matrimonio y limitados.

iii.Actos posteriores a la celebracin del matrimonio.

El acta de matrimonio hay que inscribirla en el registro de matrimonios ante el oficial civil.
El matrimonio religioso
El matrimonio celebrado ante entidades religiosas con personalidad jurdica de
derecho pblico en que se incluye a las iglesias y comunidades religiosas, en verdad
cuando se refiere a las entidades religiosas lo que consagra la ley es el culto catlico que
est reconocido por la CPR, los dems credos deben acreditar su personalidad jurdica
mediante la respectiva tramitacin en los trminos a que se refieren los arts. 545 y ss.
Del CC y en virtud de la ley 19.638 que establece las normas sobre constitucin
jurdica de las iglesias y organizaciones religiosas
Etapas del matrimonio religioso
Se hace una especie de manifestacin ante la entidad religiosa autorizada, cuya
formalidad del documento que se extienda no est regulado por la ley pero s se exige la
presencia de 2 testigos segn la ley de registro civil, la entidad religiosa debe extender un
acta en que acredite la celebracin del matrimonio, que debe contener al menos nombre,
edad de los contrayentes, el nombre y edad de los testigos y la fecha de la celebracin.
Luego debe requerirse la inscripcin ante el Registro Civil dentro de los 8 das
corridos siguientes a la celebracin del matrimonio.
Ante la entrega o requerimiento de inscripcin el Oficial del Registro Civil deber
verificar el cumplimiento de los requisitos legales y dar conocer a los requirentes de la
inscripcin los derechos y obligaciones del matrimonio.
Qu declaraciones pueden hacer los contrayentes al momento de requerir la
inscripcin?
1.- Reconocer los hijos que nacieron antes del matrimonio, los que tendrn el carcter de
matrimoniales.
2.- Pueden pactar la separacin de bienes, la participacin en los gananciales y si nada se
dice se casarn en rgimen de sociedad conyugal
Actitudes del Oficial Civil
Puede realizar la inscripcin sin mayores reparos, o rechazar la inscripcin cuando
no se cumplan los requisitos exigidos por la ley, respecto de la negativa se puede recurrir
ante la Corte de Apelaciones, es un recurso especial equivalente al recurso de proteccin.

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Derecho civil Vl
Luego de esto procede la ratificacin del consentimiento prestado ante el ministro de culto
respectivo y debe quedar constancia en la inscripcin respectiva que tiene que ser
suscrita por ambos contrayentes.
Efectos del matrimonio celebrado ante entidad religiosa
La mayora de los autores entiende que este matrimonio surte efectos en virtud y
desde la inscripcin ante el Oficial del Registro Civil, esta ctedra entiende que los efectos
del matrimonio se retrotraen a la fecha de celebracin del matrimonio ante la entidad
religiosa, porque de lo contrario no tendra sentido la autorizacin que da el legislador
para aceptar la celebracin del matrimonio ante esa entidad. Esto trae dificultades, por ej:
En caso de fallecimiento de uno de los contrayentes dentro del plazo de 8 das la pregunta
es:
-Se podr solicitar la ratificacin por el cnyuge sobreviviente? No obstante que es
discutible, esta ctedra entiende que es posible pues la ley ha dado normas para facilitar
la celebracin del matrimonio, de no aceptarse esta postura, el cnyuge sobreviviente
quedara como conviviente y no como viudo. Si contrajo matrimonio religioso, al cul le
falta un trmite, a partir de eso ya es cnyuge. Si no se efecta la ratificacin dentro del
plazo, obviamente el matrimonio no surtir ningn efecto.
-Se podr ratificar el matrimonio por medio de mandatarios? La ley no lo prohbe y de
consiguiente podra hacerse.
-Qu ocurre con el casamiento de distintos credos? Que se contraiga matrimonio religioso
en distintas iglesias, la ley no lo prohbe, no obstante para la inscripcin deber elegirse
con cual de las 2 actas se inscribir en el Registro Civil.
El matrimonio en el extranjero
El matrimonio se rige por la ley del pas en donde se celebra, para estos efectos
debemos distinguir entre extranjeros, entre chilenos y entre chilenos y extranjeros.
Si es entre extranjeros la forma y el fondo se rige por la ley del pas respectivo y
produce en Chile los mismos efectos como si se hubiere celebrado en territorio chileno
siempre que sea entre un hombre y una mujer. El art. 80 de la ley 19.947 lo establece.
Inicialmente es vlido, una vez que es inscrito en el Registro de Recoleta y que surtir los
mismos efectos, no obstante a ello puede pedirse la nulidad por parte de uno de los
contrayentes en virtud de los arts. 5, 6 y 7 de la ley 19.947
Si es entre chilenos y extranjeros en pas extranjero debemos sealar que los
requisitos externos, es decir, en la forma de realizarse se rigen por la ley extranjera y
respecto a los efectos internos el contrayente chileno queda sujeto a la ley nacional y
puede quedar nulo ese matrimonio por las causales de nulidad chilenas que son la de los
arts. 5, 6 y 7 de la ley 19.947 que son los impedimentos absolutos, y esto tiene
aplicacin por razn del art. 15 del CC
Los efectos del matrimonio civil
Se producen en 3 campos:
a. Efectos relacionados con las personas de los cnyuges que se refiere al
estatuto personal de los derechos y obligaciones.
b. El estatuto real que se refiere a lo patrimonial y tendremos efectos diversos
dependiendo del rgimen matrimonial que se haya elegido sea: sociedad
conyugal, separacin de bienes y participacin de los gananciales.
c. Efectos en relacin con los hijos respecto a la filiacin de stos y dems
obligaciones de los padres respecto de los hijos.
Delitos contra el orden legal de la familia
a. El doble matrimonio o bigamia del art. 382 del CP
b. La Suplantacin de personas en el caso del matrimonio por poder
c. El engao de la celebracin del matrimonio a travs de una simulacin

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d. El delito del art. 389 del CP que sanciona a aquellos terceros que impidan la
inscripcin del matrimonio.
2 de septiembre de 2015
La separacin de los cnyuges
Para los efectos de constituir las causales de divorcio o la ms usada que es el cese
de la convivencia de alguna forma se requiere acreditar de forma clara y fehaciente
cuando se ha producido ese cese de la convivencia y una de las maneras de hacerlo es
por medio de la separacin de los cnyuges, esta separacin es de dos clases:
-

Separacin de hecho o convencional, habitualmente es unilateral.

Separacin judicial

En la separacin de hecho es lo que se denomina vulgarmente el abandono del

hogar, siempre que no se pasen a llevar derechos, especialmente de los derechos de los
hijos. En el caso de esta separacin de hecho la Ley de Matrimonio Civil hace algunas
distinciones de cmo se produce y qu debe contener y se establece que si los cnyuges
se separan de hecho pueden de comn acuerdo regular las relaciones mutuas,
especialmente lo que dice relacin con los alimentos de los cnyuges y de los hijos y las
materias vinculadas a los regmenes matrimoniales. Se encarga de regular esta situacin
cuando existen hijos, lo que esta separacin de hecho debe regular necesariamente tres
aspectos:
a. El rgimen aplicable a los alimentos de los hijos.
b. Sobre el cuidado personal de los hijos, quien se queda con ellos, si es total o
parcial y si es compartido o no.
c. El cmo se llevar a cabo la relacin directa y regular que mantendrn los hijos
con el padre o madre que no est al cuidado de ellos. Antiguamente se le llama
el derecho a visitas.
Todos estos acuerdos convencionales tienen la limitacin de que no pueden eliminar
o limitar los derechos irrenunciables lo que analiza posteriormente el juez. Este acuerdos
segn el art. 27 de la ley 19.947 debe ser completo y suficiente, ser completo cuando
contempla todas las materias mencionadas y ser suficiente cuando se debe guardar
relacin con el derecho mismo y los principios generales del Derecho de Familia como el
inters superior de los hijos, proteger al cnyuge ms dbil del impacto econmico y una
relacin ms equitativa.
A travs de la celebracin de esta convencin se establece entonces la fecha de la
separacin o cese de convivencia y determinada sta nos da la posibilidad de tramitar el
divorcio. Hay otras formas que determinan el cese de la convivencia como por ej. En una
escritura pblica en que los cnyuges sealan que se pone trmino a la convivencia en
comn o ir al Registro Civil para que se levante acta sobre esta circunstancia o tambi n se
puede hacer constar el cese de convivencia a travs de una comunicacin unilateral al
Registro Civil (llenando un formulario).
Hay acuerdos que requieren la inscripcin en un registro que tambin deben
completarse, por ej. La declaracin de un bien familiar el cual debe ser inscrito por el CBR.
Otras formas de constancia del cese de convivencia se puede dejar constancia del
trmino por el juzgado de familia respectivo y por ltimo cualquiera de las partes puede
solicitar a travs de un procedimiento judicial la separacin y regulacin de las relaciones
mutuas y ah entonces se entiende que el cese de la convivencia comienza desde la fecha
de la notificacin de la demanda, no hay otra forma de acreditar el cese de la convivencia
especialmente en aquellos actos en que el divorcio deba hacerse de mutuo acuerdo.
El divorcio de mutuo acuerdo se puede hacer acreditando el cese de la convivencia
durante un ao, pero ese cese se acredita de las formas ya dichas, no valen los testigos.
Ahora cuando el cese de la convivencia tiene ms de tres aos ella puede acreditarse por
otros medios incluso testigos y en ese caso el divorcio de puede hacer de comn acuerdo
o unilateralmente.
Procedimiento de la separacin

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Derecho civil Vl
A falta de acuerdo de las partes cualquiera de los cnyuges puede solicitar el
procedimiento judicial para regular los aspectos que hemos visto sean los alimentos que
se deben, los bienes familiares, los bienes afectos a un rgimen patrimonial, relaciones
con los hijos y otras materias concernientes a las relaciones mutuas.
Este procedimiento se hace ante los tribunales de familia, es el procedimiento
ordinario y una vez presentado el juez fija una audiencia preparatoria en la cual intentar
tambin una conciliacin y de no hacerlo fijar los puntos de prueba respecto de las
materias sometidas a su decisin y la sentencia debe pronunciarse esencialmente
respecto de todas las cuestiones debatidas y que son las que ya hemos referido.
Esta separacin que se pide judicialmente no es por mero capricho sino que la ley
parte de la base sobre un hecho grave que requiere que el tribunal se pronuncie sobre
estas materias y estos elementos de gravedad son ms o menos los siguientes:
-

Una falta imputable a alguno de los cnyuges, por ej. Infidelidad

Esta imputacin de carcter genrica debe ser una violacin grave a los deberes
y obligaciones del matrimonio como la fidelidad, a la ayuda mutua, al deber de
proteccin, al deber de convivencia y la violacin del debido respeto que deben
guardarse entre los cnyuges. Puede haber tambin una situacin en que uno de
los cnyuges haya incurrido en violacin grave a los deberes y obligaciones para
con los hijos y esto dice relacin fundamentalmente con el deber de alimentarlos
o de, en su caso, abandonarlos, de ello se preocupa la ley 14.908 sobre
abandono de familia y alimentos; adems se requiere que esta infraccin
deba ser de tal entidad que torne intolerable la vida en comn.

Esta accin de separacin judicial es irrenunciable, hay otras situaciones en que se

puede pedir la separacin judicial a propsito de otros derechos reclamados como por ej.
En un procedimiento de violencia intrafamiliar segn la ley 19.325 que se rige por las
normas de la ley que crea los tribunales de familia independiente de la situacin penal que
pudiere producirse, por ej. A propsito de la violencia intrafamiliar se producen lesiones,
esto ir a parar al Ministerio Pblico y se iniciar un procedimiento penal. En la ley de
este ramo habilita para ejercer la accin de separacin judicial.
Hay tambin otras acciones que tienden a proteger de alguna manera la situacin
de alguno de los cnyuges como son las medidas provisorias para la proteccin del
patrimonio o el bienestar de los miembros que integran a la familia.
Efectos de la separacin judicial
Tiene varios efectos en distintos aspectos del derecho:
1. Los cnyuges adquieren un estado civil nuevo: el de separado. Este nuevo
estado civil da lugar a nuevas situaciones especiales como no:
i.

Pueden contraer nuevo matrimonio

ii.

Quedan subsistentes algunos derechos y obligaciones y otros no como la

convivencia

2. La separacin pone trmino a la sociedad conyugal o a la participacin en los

gananciales, no corre lo mismo para la separacin total de bienes. Esto tiene
limitaciones como que no se afecte el derecho de usufructo, la declaracin de un
bien como familiar que sigue subsistiendo.
3. En materia de sucesin no se altera el derecho de los cnyuges entre s respecto
del derecho de sucederse. Sin embargo, cuando alguno de los cnyuges haya
dado lugar a la separacin por su culpa no tiene derecho a la herencia del otro
cnyuge cuando sea ab intestato, el art. 994 del CC lo establece as.
4. En materia de alimentos, el derecho de alimentos se mantiene dado que es
irrenunciable y as lo seala el CC en el art. 321 n 1. En el caso que uno de los
cnyuges diere lugar a la separacin, no se pierde este derecho pero solo se
reduce a los alimentos necesarios y no a los congruos.
5. En materia de donaciones, si uno de los cnyuges hubiere hecho una donacin a
otro cnyuge, tiene derecho a revocarla cuando esa separacin hubiere sido por

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Derecho civil Vl
culpa del cnyuge donatario, se supone en este caso que ha sido culpable si es
que ha sido infiel o adltero, si ha cometido injuria atroz que se hubiere causado
en contra del otro cnyuge, haber atentado contra la vida del cnyuge o
atentado de igual gravedad.
6. En materia de prescripcin, no se suspende la prescripcin ordinaria adquisitiva
en favor de la mujer separada judicialmente. A partir de esta separacin se
permite la compraventa entre cnyuges separados judicialmente de acuerdo al
art. 1796 del CC.
7. Respecto a la relacin con los hijos, respecto de la filiacin determinada ellos
siguen siendo matrimoniales sin perjuicio de determinar los cuidados que hay
que darles. Respecto de la filiacin no determinada, ocurre que el hijo concebido
una vez declarada la separacin judicial, estos hijos no gozan de la presuncin
de paternidad a la que se refiere el CC.
8. Respecto al cuidado personal de los hijos, se siguen manteniendo las normas
que establece el CC respecto de los padres separados que por regla general se
entrega a la madre y nada impide que se entregue al padre si es que eso es ms
conveniente por el inters superior del hijo.
9. Respecto de la patria potestad, esta sigue exactamente igual, salvo en lo que
respecta al cuidado de los hijos que se determina entre los padres o por el juez.
Reanudacin de la vida en comn
La reanudacin de la vida en comn es perfectamente posible en la medida que
exista un nimo de permanencia, para que se d esta reanudacin y termine el estado
civil de separado judicial se requiere de lo siguiente:
1. Que se reanude la vida comn.
2. Que sea permanente.
3. Que exista nimo de reconstruir la vida matrimonial recproca de forma regular.
3 de septiembre de 2015
La nulidad del matrimonio
Si bien la nulidad es un principio que rige respecto de los contratos en los t rminos
que se sealan en los arts. 1681 yss. Del CC la nulidad del matrimonio siguiendo la
misma lnea tiene algunas caractersticas especiales que la hacen distinta
fundamentalmente en cuanto a las causales de las cuales se puede fundar, en cuanto a
las partes o personas que la puedan solicitar, al tiempo dentro del cual se puede ejercitar
la accin teniendo fundamentalmente presente que la accin de nulidad en trminos
generales es imprescriptible.
Caractersticas arts. 44 y ss. De la ley 19.947
1. No existen causales genricas de nulidad, estn sealadas de forma taxativa en
la ley, as el art. 44 nos seala que el matrimonio solo podr ser declarado nulo
por alguna de las siguientes causales.

2. Esta nulidad es solo la nulidad del contrato de matrimonio sin diferenciar entre
nulidad absoluta y relativa.

3. Es una accin de tipo personal ya que solo puede ejercerse en contra de la

persona que contrajo matrimonio.

4. La causal de nulidad tiene que haber existido al momento de la celebracin. Es

la caracterstica ms importante.

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Derecho civil Vl
5. Por regla general, la accin de nulidad del matrimonio es imprescriptible.
Paralelo con la nulidad de matrimonios celebrados en el extranjero
Nosotros sealamos al estudiar en el AUC, que aqu tambin se aplica, que el
matrimonio se rige por la ley del pas a donde se celebra y producir en Chile los mismos
efectos como si se hubiere celebrado en nuestro territorio nacional, sin embargo, existe la
prohibicin expresa en cuanto a que la unin debe ser entre un hombre y una mujer, es
decir, si la ley de matrimonio civil extranjera permite la unin de personas del mismo sexo
en Chile vale somo como AUC y no como matrimonio.
En cuanto a las causales de nulidad ese matrimonio puede ser declarado nulo en
Chile que se haya celebrado en contravencin a los impedimentos que establece la ley
19.947 en sus arts. 5, 6 y 7. Respecto de la legislacin aplicable se aplica la ley de
nuestro pas tanto en materia de divorcio como la nulidad de matrimonio.
Causales de nulidad de matrimonio
1. Se relacionan fundamentalmente con los arts. 5, 6 y 7 de la ley 19.947
2. Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos
que establece el art. 8 de la misma ley.
3. Cuando el matrimonio no se celebre ante el nmero de testigos hbiles que
enumera la ley chilena, esto es, dos testigos, art. 45 de la ley 19.947.
Titulares de la accin de nulidad
Corresponde por regla general a los presuntos cnyuges, por excepcin corresponde
a uno de los cnyuges o incluso a los ascendientes o herederos y en un caso muy especial
a cualquier persona.
Cualquiera de las causales ya enumeradas puede ser alegada por cualquiera de los
cnyuges. Las excepciones o alegaciones que pueden hacer personas distintas a los
cnyuges son:
1. Cuando se invoque la nulidad alegando la minora de edad respecto de los
menores de 16 aos, en este caso por cualquiera de los ascendientes, pero esta
accin subsiste tan solo hasta que solo o el contrayente inhbil cumpla los 16
aos y cumplidos ellos no es que se extinga la accin sino que su titularidad se
radica en ese contrayente.
2. Cuando se hubiere incurrido en error o en la fuerza, la accin va a corresponder
exclusivamente al cnyuge que sufri el error o la fuerza, dado que nadie puede
valerse de su propio dolo.

3. El matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin no solo corresponde a

los cnyuges sino que adems tambin se puede intentar por los herederos, es
una excepcin a la regla general dado que se requiere que los presuntos
cnyuges estn vivos para alegar la nulidad.

4. Cuando la nulidad se funde en un vnculo matrimonial no disuelto, la accin

corresponder tambin al otro cnyuge, pero igualmente al cnyuge anterior o a
sus herederos en caso que ste ltimo fallezca.

5. Excepcionalmente, cualquier persona puede pedir la nulidad fundada en las

causales de impedimento dirimente relativo al parentesco y el impedimento por
homicidio, es una accin popular porque la ley provee el inters moral que debe
primar en nuestra sociedad.

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Derecho civil Vl
Respecto de los cnyuges menores (entre 16 y 18 aos) como norma general en
nuestro derecho a travs de su representante legal, sin embargo, en cuanto a la acci n de
nulidad ellos pueden entablar la accin personalmente.
Cuando se puede entablar la accin
Por regla general, solamente en vida de los cnyuges. Hay excepciones:
i.

El matrimonio celebrado en artculo de muerte que le corresponde

tambin a los dems herederos.

ii.

En el caso del vnculo matrimonial no disuelto, la accin la puede entablar

el primer o primera cnyuge y muertos stos, la pueden entablar sus
herederos.

Efectos de la nulidad
Debemos distinguir, pues en el derecho civil el efecto normal es que vuelvan las
cosas al estado en que se encontraban antes de celebrar el contrato, pero en materia
matrimonial los efectos son absolutamente distintos especialmente cuando hay hijos y
otras situaciones muy especiales como el caso del matrimonio putativo que es el
matrimonio aparente y que uno de los cnyuges lo ha celebrado de mala fe y el otro de
buena fe.
Procedimiento
Se sigue ante un juicio de aplicacin general en el Juzgado de Familia que consistir
en la demanda, la contestacin de la demanda y/o demanda reconvencional antes de los 5
das de la audiencia preparatoria que se fijan los puntos de prueba y, a partir de lo
anterior, se ofrecen todos los medios de prueba y la audiencia de juicio en que se rinde la
prueba propiamente tal.
Si se demandara divorcio por alguno de los cnyuges y el otro cnyuge contestara
pidiendo la nulidad del matrimonio en vez de divorcio, tendr mayor importancia dado que
en la nulidad no hay compensacin econmica y en el divorcio s la hay, entonces el juez
tiene que resolver primero si hay nulidad para proceder as al divorcio. Es importante la
facultad que da el art. 91 de la ley 19.947 al Juez de Familia y no para declarar la
nulidad de oficio, en este caso el juez solo puede hacer ver a las partes que el matrimonio
tiene vicios de nulidad y lo puede hacer ver sin emitir opinin, si se diera una
manifestacin en este sentido del juez las partes tendrn el plazo de 30 das para solicitar
la declaracin de nulidad en cuyo caso la decisin del juez ser en la medida en que se
resuelva primero la accin de nulidad y despus las dems acciones.
Podra tambin ocurrir que existan a la vez dos demandas de nulidad de matrimonio
en el caso del vnculo matrimonial no disuelto demandando la cnyuge del primer
matrimonio o sus herederos en contra de los otros dos cnyuges y ocurre tambin que el
otro cnyuge demanda la nulidad de matrimonio, dndose el caso que se presentan la
nulidad de ambos matrimonios el juez tiene que resolver en el mismo orden en que los
matrimonios se celebraron.
Prescripcin de la accin de nulidad
Por regla general es imprescriptible. Las excepciones son:
1. En el caso de la causal establecida en el art. 5 N 1, es decir, cnyuge menor
de 16 aos, la accin prescribe en un ao y el plazo se cuenta en la fecha en que
el menor de 16 aos cumpla la mayora de edad.
2. Tambin prescribe en un ao la accin en el caso del matrimonio celebrado en
artculo de muerte y se cuenta desde la fecha de fallecimiento del cnyuge que
celebr este matrimonio.
3. La accin de nulidad por vnculo matrimonial no disuelto, los herederos pueden
entablar la accin dentro de 1 ao a contar del fallecimiento de cualquiera de los
cnyuges.
4. En el caso del matrimonio celebrado ante un menor nmero de testigos tambin
la accin es 1 ao contado desde la fecha de celebracin del matrimonio. Puede

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Derecho civil Vl
ocurrir dos problemas, que la fecha de celebracin del matrimonio el cnyuge
que lo contrajo tena 15 aos de edad entonces podr pedir la nulidad por la
causal de este nmero? No puede tiene que esperar hasta los 18 aos, entonces
viene este problema de que solo se puede entablar la nulidad 1 ao desde la
fecha de matrimonio, segn algunos autores hay que ir a la norma general
debiendo de ir a la suspensin del plazo de prescripcin por lo que lo ms lgico
sera esperar hasta que cumpla 18 aos y entablar la accin.
5. Hay un caso en que esta accin prescribe en 3 aos y es en el caso en que
hubiere habido error o fuerza, ese plazo se cuenta desde la fecha en que hubiere
desaparecido el vicio que le da origen, por ej. Un hombre se casa con una mujer
a la fuerza y la lleva a la montaa 5 aos secuestrada entonces hay fuerza por lo
que el plazo comienza a contarse cuando la mujer escape.
Efectos de la declaracin de nulidad de matrimonio
Son mltiples, hay algunos que se retrotraen a la fecha de celebracin y otros que
se mantienen en el tiempo. Por ej. En el caso de los hijos una vez declarado nulo no
pierden la calidad de hijos matrimoniales.
Con esta nulidad en el aspecto patrimonial caducan las capitulaciones
matrimoniales y desaparece o concluye la sociedad conyugal, ocurre entonces que se
forma una comunidad de bienes.
Si desaparece el matrimonio, desaparecen tambin los derechos hereditarios de los
cnyuges. Los derechos hereditarios de los hijos o descendientes se mantienen
exactamente igual, pudiendo haber hijos matrimoniales del matrimonio nulo, hijos
matrimoniales del segundo matrimonio e hijos no matrimoniales por otras causas.
Esto de la buena fe con que se celebra el matrimonio la que debe existir al
momento de la celebracin tiene la importancia para determinar si el matrimonio es o no
es putativo y de consiguiente habrn normas especiales respecto de los diferentes
aspectos que se vern a continuacin.
Los efectos de la nulidad surtirn entre los cnyuges a partir de la dictacin de la
sentencia y respecto de terceros surtir efectos a partir de la fecha en que se subinscriba
la sentencia a la inscripcin de matrimonio.
Matrimonio putativo
Determinar si el matrimonio fue celebrado o no con la buena fe de los cnyuges no
implica sino considerar las excepciones al efecto normal de las sentencias judiciales. En
una nulidad normal las partes se retrotraen a la fecha de la celebracin, sin embargo, el
legislador ha considerado que la buena fe debe ser de alguna forma beneficiada de
manera que pese a declararse la nulidad, algunos derechos de este cnyuge que ha
actuado de buena fe y ha estado convencido siempre que el matrimonio ha sido vlido se
le mantienen algunos derechos como si el matrimonio hubiere sido vlido.
Esta importancia se puede apreciar en un ej. De carcter patrimonial: estamos en
presencia de una sociedad conyugal y durante la vigencia de este matrimonio, que
despus es declarado nulo, se adquiri un bien a ttulo oneroso con el precio ya pagado
por alguno de los cnyuges y posteriormente este bien es enajenado por el otro cnyuge
quien estaba de mala fe sabiendo que tena un vnculo matrimonial no disuelto
anteriormente y ocurre que este marido vende este bien sin la autorizacin de la cnyuge
que estaba de buena fe, en este caso, esa compraventa va a adolecer de nulidad relativa
por falta de autorizacin segn el art. 1749 del CC; ahora si ambos cnyuges hubieren
estado de mala fe no estaremos en presencia de una nulidad relativa sino que estaremos
en presencia de una venta de cosa parcialmente ajena y cuando esto ocurre hay accin de
inoponibilidad.
Debemos sealar que esta concepcin del matrimonio putativo viene ms del
derecho cannico que del derecho romano, antiguamente el art. 122 del CC tena la
disposicin del matrimonio putativo la que fue trasladada a la ley 19.947 en su art. 51 y
que se seala precisamente que el matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado
ante el Oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto
del cnyuge de buena fe y con justa causa de error lo contrajo, pero dejar de producir
efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges , la norma quiere

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Derecho civil Vl
decir que la buena fe y sus efectos subsistirn hasta que el otro cnyuge no adquiera
tambin la mala fe y estar de mala fe cuando se le notifique la demanda que contiene el
vicio, vale decir, que en el caso del matrimonio putativo la buena fe no solo debe existir al
momento de celebrar el matrimonio sino que debe existir durante su vigencia de manera
que la persona que contrae el matrimonio de buena fe puede estar en una situaci n
cuando toma conocimiento del vicio o causal o cuando se le notifique de la demanda.
8 de septiembre de 2015.
Requisitos del matrimonio putativo
a.

Que el matrimonio haya sido declarado nulo.

b.
Que se haya celebrado ante el Oficial del Registro civil o ante un ministro de culto
religioso autorizado.
c.
Debe haber existido buena fe al menos de uno de los cnyuges, es decir, que el
matrimonio se celebr con la conviccin de que era vlido, no obstante que se aplica a
este respecto la presuncin de buena fe.
La buena fe se encuentra en el art. 706 cc
El cnyuge que se casa nuevamente sin tener vnculo matrimonial no disuelto siempre
estar de mala fe.
d.
Que haya justa causa de error o ignorancia al momento de la celebraci n del
matrimonio,
El art. 52 de la ley 19.947 refirindose al error o la ignorancia parte del hecho
que el cnyuge ha incurrido en ello est de buena fe.
Situaciones que se pueden dar conforme a la buena fe
A.
Ambos cnyuges han contrado este matrimonio de buena fe por lo que se entiende
que se aplican los efectos civiles propios del matrimonio civil valido.
B.
Un solo cnyuge ha estado de buena fe y con justa causa de error, respecto de l se
producen los efectos civiles del matrimonio vlido. Este cnyuge que actu de buena fe
puede optar por:
-a.
Puede optar por reclamar y liquidar el rgimen de bienes que haba hasta ese
momento sea sociedad conyugal, separacin de bienes o participacin en los gananciales.
-b.

Puede someterse a las normas de la comunidad de bienes.

Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan hecho al otro
cnyuge que se cas de buena fe subsistirn, no obstante la declaracin de nulidad y a la
inversa la donacin o promesa hecha por el cnyuge de buena fe hacia al cnyuge de
mala fe puede ser revocada
C.
Ninguno de los cnyuges estaba de buena fe, en este caso no hay matrimonio
putativo y procede aqu la accin de nulidad, los efectos de ella en este caso afectan
directamente a los cnyuges, pero no se alteran las filiaciones determinadas respecto de
este matrimonio. Los hijos siguen siendo hijos matrimoniales.
Respecto de los efectos de la buena fe se aplican las normas generales, respecto de
la notificacin de la demanda se entiende que a partir de ella se est de mala fe.
Terminacin del matrimonio por Muerte de uno de los cnyuges
Ella se produce cuando ocurre la muerte natural de uno de los cnyuges al igual
que la muerte presunta.
El art. 42 de la ley 19.947 seala que el matrimonio dura por toda la vida de
todos los cnyuges y la muerte de uno de ellos produce la disolucin del matrimonio por el
solo imperativo legal sin necesidad de declaracin en tal sentido.
La muerte se acredita conforme al art. 141 y 142 del Cdigo Sanitario y a su
inscripcin al registro de defunciones conforme a la ley 4.808.

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Derecho civil Vl
Se presenta el problema de la extincin de todo rastro cerebral,
dielctrica es decir toda actividad elctrica cerebral del organismo.

actividad

La ley 19.451 de 1996 que estableci las normas sobre donacin y trasplante de
rganos seal que la muerte se acredita mediante certificacin unnime e inequvoca de
los mdicos cuando se haya comprobado el trmino total e irreversible de las funciones
enceflicas.
Esto ha trado complejidades en el orden en que el protocolo para determinar toda
cesacin de actividad bioelctrica si se ha cumplido a cabalidad, la ley establece un
riguroso procedimiento no solo de certificacin mdica sino que tambin de diagnstico
del mal que apuntan no solo a su existencia sino que tambin a las causas del mismo
regulando as de exmenes calificados por mdicos y encefalogramas-.
Hay religiones que mantienen el carcter de indisolubilidad del matrimonio ms all
de la muerte como la Iglesia de Jesucristo de los ltimos das, la que no tiene valor en
nuestra legislacin
Muerte presunta
La declaracin de posesin definitiva es la que declara la muerte presunta y
disuelve el matrimonio
Respecto de la muerte presunta diremos que la disolucin del matrimonio se
producir:

En un plazo por norma general en 10 aos desde la fecha de las ultimas noticias

y por excepcin en 5 aos,

A partir de la declaracin de la fecha de declaracin de la muerte presunta y
transcurrido el plazo sealado por el solo ministerio de la ley se produce la
disolucin o trmino del matrimonio no requiere declaracin judicial y se requiere
que la sentencia que declara la muerte presunta se inscriba en el libro de
defunciones del registro civil de la comuna del tribunal que la dict.- (respecto de
declarar su trmino)
El plazo es de un ao desde la prdida de nave o aeronave

En el caso que una vez decretada la muerte presunta, dictada la resolucin posesin
efectiva definitiva, el cnyuge sobreviviente se vuelve a casar y aparece el muerto
presunto, no hay problema dado que el matrimonio ya se disolvi , no afecta la validez del
segundo matrimonio
Los efectos en la muerte presunta

se disuelve la sociedad conyugal

se termina el rgimen de participacin de gananciales

se forma una comunidad de bienes entre los hijos y el cnyuge sobreviviente.

El divorcio

Ha sido contemplado en diversas legislaciones, incluso en el derecho romano se

regulaba a travs de la repudiacin. En todas las legislaciones se ha discutido la
procedencia del divorcio y tambin religioso, la iglesia catlica se ha opuesto al divorcio
Proyectos se han presentado machismos a partir 1993 y se dicto la ley de
matrimonio civil y en ella se contempla
En doctrina se acostumbra a distinguir diferentes clasificaciones:
a.

Divorcio absoluto, cuando hay disolucin de vnculo

b.
Divorcio relativo, cuando no hay disolucin de vnculo que era el sistema antiguo en
la anterior ley de matrimonio civil.
La que distingue la ley actual de matrimonio civil:

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Derecho civil Vl
a.

Divorcio culpa

b.

Divorcio por mutuo consentimiento

c.

Divorcio Remedio

Argumentos a favor y en contra del divorcio

1.-Los catlicos a partir del art. 102 del CC sostienen que el matrimonio es
indisoluble y el divorcio destruye el sistema que instaura la Iglesia Catlica.
2.- Se sostiene que desnaturaliza la monogamia y crea la poligamia Y promueve la
promiscuidad lo que facilitara que la persona que se case tenga en mente la posibilidad
de divorciarse y volver a casarse.3.- Algunos sostienen que el divorcio implica la destruccin de la familia trae
innumerables daos psicolgicos a los hijos Y la ley se preocupa de atenuar los daos
como lo es precisamente con los hijos.
4.- Se seala que el divorcio contribuye a una baja natalidad
5.- implica un estrago social en que hay personas en la sociedad que resultan m s
daados que aquellos que se divorcian.
La CPR de 1980 parti de la base cristiana y de alguna manera no contempl el
divorcio.
Los psiclogos, socilogos y dems expertos en relaciones matrimoniales explican
que el divorcio tiene varias etapas

Etapa del quiebre de la relacin matrimonial o crisis matrimonial

Etapa del divorcio emocional porque la iniciativa del divorcio sea de quien venga no
siempre produce el alivio que se esperaba,

la etapa de legalidad en que el abogado tiene gran intervencin quien debe hacerlo
con cuidado y respeto de las personas que intervienen por lo que se debe tener
cuidado de no expandir el dao que produce el divorcio ms all de lo normal

existe un divorcio econmico que es el tema ms lgido respecto de la divisin del

matrimonio en que la divisin de las cosas, los dineros, el caso del cnyuge ms
dbil y el cuidado de los hijos hace ms difcil el tratamiento de esta institucin

divorcio de la comunidad: se incluye el status de vida del matrimonio incluye

amigos y parientes
Causales del divorcio

Divorcio culpa o sancin

El art. 54 de la ley 19.947 (ley de matrimonio civil) nos seala que uno de los
conyugues puede demandar al otro por falta que le es imputable si esa falta constituye
violacin grave de los deberes del matrimonio y de los hijos y que torna intolerable la vida
en comn
Las causales por las que puede originarse el divorcio, respecto de esta disposicin
podemos sealar 3 cosas:
1.

Las causales que contiene el art. 54 no son las nicas, es decir, no son taxativas.

2.
Para solicitar el divorcio en este caso la ley no exige un plazo de duracin de una
determinada causal aun cuando pudiera desprenderse que cuando habla de reiteracin y
prolongacin debe necesariamente trascurrir un determinado tiempo.
3.
Los hechos en que se funda alguna de las causales tienen que ocurrir a partir de la
vigencia del matrimonio, los hechos anteriores a la celebracin del matrimonio por muy
graves que sean no habilitan para la interposicin de una demanda de divorcio.

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Derecho civil Vl
Aqu uno de los cnyuges ha tenido la culpa de originar el divorcio, en primer lugar
diremos que genricamente que cualquier violacin grave de los deberes del matrimonio y
de los deberes y obligaciones con los hijos permite entablar esta accin siempre que se
torne intolerable la vida en comn,
Cules son esos deberes?
Como por ej. No dar a su familia el sustento necesario para la alimentacin, que
viva en la casa y haga exigencias conyugales que no se puedan cumplir, debido a esta
falta de sustento, no cumplir con los deberes de socorro al otro cnyuge, puede ser
tambin la infidelidad, que uno de los cnyuges expulse al otro de la casa comn; en fin
todo lo anterior hace imposible la vida en comn
La ley ha sealado casos especficos como causales culposas y tenemos: art. 54
1.
Atentado contra la vida o malos tratos graves contra la integridad fsica o psquica
del cnyuge o de alguno de los hijos.
2.
Transgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio y agrega el abandono continuo o reiterado del hogar comn.
3.
Sentencia ejecutoriada por crimen o simple delito contra el orden de las familias o
contra la moralidad pblica y agrega que se involucre una grave ruptura en la armona
conyugal.
4.
Conducta homosexual. (No se trata que sea una inclinacin homosexual, sino que la
realizacin de una conducta homosexual.)
5.
El alcoholismo o drogadiccin, debe constituir un impedimento grave en la
convivencia entre los cnyuges o entre los cnyuges y los hijos.
6.

Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Los requisitos para aplicar alguna de estas causales o genricamente alguna

otra:
a.
Debe existir una falta imputable a otro cnyuge. Por ej. En el caso de la infidelidad
la debe pedir el cnyuge afectado y no quien incurre en ella pues nadie se puede valer de
su propio dolo.
b.

Esta falta debe ser de tal naturaleza que haga intolerable la vida en comn.

c.
La violacin de deberes y obligaciones sea de carcter grave tanto entre cnyuges
como respecto de los hijos.
La gravedad de la falta, no obstante de ser una cuestin de hecho, en el juicio se
acreditar si la falta produce en el matrimonio un trastorno que sea recuperable o no.
Esta gravedad de la falta no puede ser analizada a la luz de las condiciones sociales
y culturales de los cnyuges, sino que en funcin de la institucin que es el matrimonio.
Resumiendo entonces el divorcio culposo consistir en una falta grave que debe
acreditarse cometida por un cnyuge respecto del otro cnyuge o de los hijos que hace
intolerable la vida en comn
Ahora si ese incumplimiento de deberes y obligaciones de acuerdo a las causales ya
vistas es mejor an, ahora nada impide que podamos encuadrar tal incumplimiento fuera
de las causales ya indicadas.
Una condicin especial del divorcio culposo la encontramos tambin en la
ley de violencia intrafamiliar en que si existe denuncia o sancin por violencia
intrafamiliar, el divorcio culposo ser ms fcil de llevar adelante,
Si existe una fijacin o determinacin de una pensin alimenticia y el
cnyuge no divorciado an, no quiere hacer cumplimiento de ella puede
configurarse este incumplimiento grave, entre otros casos. En la prctica la mayora
de los casos esta falta grave la comete el cnyuge ms que el cnyuge. Todo esto hay que
acreditarlo

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Derecho civil Vl
El divorcio culposo tendr varias consecuencias como ocurre con la compensacin
econmica en que los jueces se vern obligados a fijar una mayor compensacin en
ciertos casos.
Este divorcio culposo no exige plazo de duracin del matrimonio o no tiene
un requisito de acreditar de alguna manera el cese de la convivencia, basta que
se produzca la causal o alguno de estos hechos.
9 de septiembre de 2015
Divorcio de mutuo acuerdo
El art. 55 de la ley 19.947 nos seala que el divorcio ser decretado por el juez
cuando ambos cnyuges lo solicitan de comn acuerdo acreditando que ha cesado su
convivencia durante un lapso superior a un ao.
Requisitos de procedencia
1. Debe haber una solicitud conjunta de ambos cnyuges, la demanda se ejerce
conjuntamente teniendo siempre presente que el menor de edad puede
comparecer directamente al igual que el interdicto. Como toda demanda,
especialmente en materia de familia, debe de tener el patrocinio de abogado de
manera que ambos cnyuges deben tenerlo para que los represente en juicio.

2. Cese de la convivencia por un plazo no inferior a un ao, dicho cese se acredita

por los mecanismos para la separacin de hecho contenidos en los arts. 22 y
25 de la ley 19.947 de manera que no hay otra forma de acreditar el cese de
convivencia cuando nos referimos a un divorcio de comn acuerdo, cosa distinta
es en el divorcio unilateral que es solicitado por uno de los cnyuges y el perodo
debe de ser a lo menos de 3 aos y ese cese debe acreditarse por los dems
medios legales.

3. Debe presentarse un acuerdo regulador de las relaciones mutuas de los

cnyuges como tambin respecto de la relacin de los hijos este acuerdo debe
ser completo y suficiente, ser completo si regula todas la materias indicadas en
el art. 21 de la misma ley a propsito de la separacin de hecho, vale decir,
rgimen aplicable a los alimentos, cuidado personal de los hijos, la relacin
directa y regular de aquel cnyuge que no tuviere los hijos bajo se cuidado, sin
perjuicio de poder estipularse un rgimen compartido de cuidado; ser suficiente
cuando cumple la finalidad de resguardar el inters superior de los hijos y de
alguna manera procura aminorar el menoscabo econmico que puede causar la
ruptura hacia el futuro resguardando entonces un equilibrio econmico entre los
divorciados. El acuerdo puede ser incorporado en un otros en la demanda o ser
acompaado como documento junto con la demanda.

La ley de matrimonio civil no define el divorcio en forma alguna, solo seala las
causales del mismo y seala escuetamente en su art. 53 que el divorcio pone trmino el
matrimonio no alterando de modo alguno la filiacin determinado, sin embargo, la CS ha
sealado como concepto del divorcio que es la causal de trmino del matrimonio
vlidamente celebrado que declara el juez a peticin de uno o ambos cnyuges
cumpliendo plenamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos transcurrido el
plazo que sea previsto por la ley; es un concepto bastante certero e incluso la forma de
cmo llegar al divorcio, el fallo fue redactado el 30/1/2007. La CA de San Miguel ha
sealado que el divorcio pone trmino al matrimonio, ms no a la familia y de
consiguiente ella sigue estando protegida ms all del divorcio.
Otra sentencia de la CS de marzo de 2010 que dice que no procede la declaraci n
de divorcio si uno de los cnyuges muere durante la tramitacin del divorcio. Esto puede
sealarse ciertas conjeturas como que la viuda no tiene estado civil de cnyuge y por lo
tanto no puede entablar la demanda.

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Derecho civil Vl
No procede la declaracin de divorcio respecto de un matrimonio nulo de acuerdo a
lo dicho por la CA de Rancagua en sentencia del ao 2006, el divorcio exige siempre la
invocacin de una de las causas legales que lo habilitan para solicitar su declaracin, la
que siempre debe probarse, de acuerdo a la CA de Santiago en fallo del 2012. Por ltimo
en fallo del 2003 de la CA de Valparaso seala que el divorcio debe solicitarse por una
causal y no dos o ms de ellas a la vez.
Causales del divorcio remedio art. 55 n 3
Es aquel que se produce por el cese efectivo de la convivencia. Este divorcio exige
dos elementos fundamentales:
1. Debe haber un cese efectivo de convivencia por un plazo mnimo de 3 aos. Para
acreditar el cese de la convivencia debemos tener presente las disposiciones del
art. 22 y 25 de la ley 19.947 que sealan como se acredita este cese, sin
perjuicio de que existan otros medios para probar este cese efectivo.
Ej, Se demand de divorcio por cese efectivo de la convivencia y la jueza provey
que no se da curso a la tramitacin de la demanda puesto que no se acreditaba el
cese de la convivencia por alguno de los medios legales, entonces el profesor pidi
reposicin de esa resolucin en orden a que el cese de la convivencia si se
determinaba, en el hecho de que el demandado se encontraba fuera del pas por
ms de 3 aos, que no est sealado dentro de las formas de acreditar el cese de la
convivencia, por lo que este hecho se acredit con el informe en polica
internacional en cuanto a la migracin, y se tuvo que pedir adems sobre el
movimiento migratorio de la seora para acreditar que ella no haba viajado a
reunirse con el marido, por lo que de igual forma se puede esgrimir sta causal, a
pesar de no estar incluida en la ley.
Este divorcio siempre ser unilateral, nunca consensual cuando no se tenga por
acreditado el cese de convivencia por alguna de las maneras ya sealadas.
2. Acreditar el cumplimiento de las obligaciones alimentarias respecto de la
cnyuge y de los hijos.
Este elemento significa que no basta con un solo incumplimiento, sino que debe ser
reiterado y adems deber de acreditarse que este incumplimiento ha sido por
mera voluntad de manera que si no ha podido dar cumplimiento a esta obligacin
por algn impedimento no estaramos en presencia de un incumplimiento de esta
obligacin.
Ej, Se demand de divorcio y la cnyuge dijo me opongo por incumplimiento de
los deberes de alimentos, se apel ante la Corte diciendo que l no estaba en la
posibilidad de cumplir con la obligacin de alimentos, el juez dijo que efectivamente
haba incumplimientos y apremios, pero todos stos se decretaron con anterioridad
a la vigencia de la ley, por lo que no rige sta inhabilidad para pedir el divorcio.
Efectos del divorcio, ya se han estudiado respecto de los hijos, cnyuges, el cese de las
obligaciones alimentarias respecto del otro cnyuge y se pone trmino a la sociedad
conyugal y la participacin en los gananciales. Respecto de los hijos se mantienen las
obligaciones alimentarias y las relaciones de filiacin.
Titular de la accin de divorcio
Por norma general le pertenece exclusivamente a los cnyuges. Respecto de la
causal de divorcio culposo del art. 54 le corresponde la accin al cnyuge que no hubiere
dado lugar al divorcio.
Caractersticas de la accin de divorcio
1. Es personalsima, pues la pueden deducir los cnyuges incluso los incapaces
como los menores de edad y los interdictos por disipacin, pero nada impide
hacerlo por medio de representante legal, incluso se puede hacer por mandato,
pero tiene que ser especfico para entablar esta accin.
2. Es irrenunciable.
3. Es imprescriptible.

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Derecho civil Vl
La CA de Santiago ha dicho en fallo del 2010 que la irrenunciabilidad de la acci n de
divorcio no se opone a la posibilidad de desistirse de la misma.
Respecto al desistimiento de la accin la CS en fallo del 2011 ha dicho que el
tribunal de la instancia (de familia) no puede declarar el desistimiento de la accin al no
existir un acto de parte que d cuenta de una voluntad en ese sentido an a pretexto de
apercibimiento de declararlo as si no comparece a una audiencia. Para desistirse de una
demanda de divorcio debe existir una declaracin expresa
Respecto del divorcio declarado por tribunales extranjeros en cuanto al matrimonio
celebrado en el extranjero, rigen las mismas normas del matrimonio, en que esas
sentencias deben cumplir los requisitos que establece la ley chilena, vale decir, que sea
dictada por un tribunal, que no atente a la moral ni buenas costumbres de nuestro pa s y
que se ajuste a la materia de fondo y no en lo formal a la ley chilena.
La compensacin econmica
Se produce tanto en la disolucin del matrimonio por nulidad del mismo como en la
disolucin por divorcio en cualquiera de sus formas. Como lo seala su denominacin, este
es un mecanismo por el que se pretende proteger al cnyuge ms dbil en el proceso de
nulidad, separacin o de divorcio.
Se encuentra tratada en los arts. 61 y ss. De la ley 19.947 y existe en
cumplimiento de uno de los principios del derecho de familia de la proteccin del cnyuge
ms dbil en lo que se seala en el art. 3 de la misma ley el juez resolver las
cuestiones atinentes a la nulidad, la separacin o el divorcio, concilindolas con los
derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiacin y con la subsistencia de una
vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los cnyuges.
Una cuestin importante es establecer cul es la naturaleza jurdica de la
compensacin econmica lo que significa establecer cules son sus efectos y la forma de
requerir el cumplimiento de la misma. Existen algunas posturas conocidas:
1. Algunos autores consideran de acuerdo al art. 66 ley 19.947 que es un punto
que debe considerarse como alimento, sin embargo el mismo artculo no seala
que tenga el carcter ni la naturaleza jurdica de ser alimento lo que seala es
que para obtener el cumplimiento se le considera alimentos.
2. Otros autores consideran que tiene el carcter de indemnizacin, sealan que el
art. 61 al sealar la procedencia de la compensacin se refiere al concepto que
es el menoscabo econmico sufrido durante la vigencia del matrimonio.
3. La postura ms aceptada es que la compensacin econmica es una institucin
sui generis, es decir, especial porque tiene caractersticas propias y obviamente
muy alejadas de lo que es el derecho de alimentos. De alguna forma tiene
caractersticas especiales para considerarla como un resarcimiento de la prdida
patrimonial.
4. Tambin algunos autores consideran que tiene caractersticas que se acercan a
un enriquecimiento sin causa del cual nace el derecho a resarcirse la otra parte.
Caractersticas
1. Es una obligacin que nace por imperativo legal que ordena compensar a aquel
cnyuge que ha sufrido un menoscabo econmico producto de haberse dedicado
al cuidado de los hijos o de la familia.
2. Busca beneficiar al cnyuge ms dbil.
3. Es un derecho que nace exclusivamente a la terminacin del matrimonio por
divorcio o nulidad, no opera en materia de separacin judicial porque el
matrimonio sigue igual. Al haber divorcio o nulidad se pierden derechos de
alimentos, hereditarios y otros derechos como de prestaciones de salud y
previsionales.
4. Tiene el carcter especial que es una mezcla de alimentos, de resarcimiento o
indemnizatoria y una sancin al enriquecimiento sin causa lo que la hace una
institucin especial.

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Derecho civil Vl
5. Es compatible con cualquier rgimen patrimonial que hubiere regido durante el
matrimonio sea habiendo sociedad conyugal, separacin de bienes o
participacin en los gananciales.
6. Genera un derecho de crdito dependiendo del bien o la forma de prestacin que
la haga y esto que la compensacin puede ser en dinero, en bienes o algn
derecho real como el usufructo sobre un bien determinado.
7. Tiene la caracterstica de ser transmisible el derecho a cobrar la compensacin,
pero la obligacin de pagar la compensacin es intransmisible.
Los herederos del cnyuge mas dbil pueden exigir que se pague
exclusivamente al obligado al pago, si ste fallece los herederos no estn
obligados a continuarlo.
Esto que sea transmisible de la persona beneficiaria significa no solo que se
transmita a sus herederos sino que tambin puede ser transferida lisa y
llanamente a un crdito sujeto a una condicin resolutoria la cual es la muerte
del obligado a otorgarla.
8. Como se trata de un derecho que mira el beneficio exclusivo del cnyuge ms
dbil, es renunciable.
9. Es inmodificable, esto es, no es reducible a peticin del deudor fundado por ej.
Que hubieren variado las condiciones econmicas como s ocurre con los
alimentos (las obligaciones alimentarias se pueden modificar, reducir o ampliar
segn la variacin de las condiciones econmicas dependiendo de la fecha en
que se hayan fijado). Aqu es inmodificable a peticin del deudor, sin embargo
nada impide que sea modificado de comn acuerdo.
10.Tiene una duracin determinada, no es por toda la vida ni es indefinida en el
tiempo, sin perjuicio que el juez pueda establecer que el monto de la
compensacin se pueda cancelar en cuotas mensuales.
11.De acuerdo al art. 17 n 31 del DL 824 de Renta no constituye renta para
efectos tributarios.
La compensacin econmica es independiente de la liquidacin de la sociedad conyugal y
la participacin de los gananciales, perfectamente la mujer puede tener el 50% de los
gananciales y adems la compensacin, el problema se encuentra respecto del patrimonio
reservado de la mujer, en que puede tener bienes suficientes y decida renunciar a los
gananciales.
Cmo se fija la compensacin econmica
I.

Por el convenio de los cnyuges (es una convencin dado que crea derechos y
obligaciones).

II.

Por sentencia judicial

Requisitos de la compensacin econmica

Respecto del convenio
a. En materia de convencin se requiere que los cnyuges sean mayor de
edad, hay una dicotoma dado que para demandar de divorcio el cnyuge
menor de edad puede demandar, pero para llegar a los trminos de la
compensacin econmica se requiere que sean mayores de edad.
b. Que el acuerdo conste en escritura pblica o acta de avenimiento.
c. Que tales instrumentos, sea escritura pblica o sea avenimiento, sean
sometidos a la aprobacin del tribunal.
Respecto de la sentencia judicial
A falta de acuerdo de las partes, es el tribunal de familia quien debe resolver de la
compensacin econmica y para la procedencia de esta compensacin requiere la
existencia de un matrimonio, la declaracin del trmino del matrimonio por divorcio o

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Derecho civil Vl
nulidad, debe haber un menoscabo econmico y que este menoscabo sea consecuencia
de no haber podido desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el
matrimonio o haberla desarrollado en menor medida de lo que poda y quera el cnyuge
beneficiario, se requiere que esa imposibilidad se deba a que el cnyuge se ha dedicado al
cuidado de los hijos y a las labores propias del hogar comn, en el caso de divorcio se
requiere que ese divorcio no sea culposo porque en ese caso la ley niega el derecho a la
compensacin.
Para determinar esta compensacin econmica mirado desde el punto de vista del
menoscabo econmico y la cuanta de esta compensacin, el art. 54 de la ley 19.947
obliga al tribunal tomar en consideracin los siguientes aspectos:
a. Duracin del matrimonio y la vida en comn de los cnyuges.
b. Situacin patrimonial de los cnyuges.
c. La buena o mala fe del cnyuge beneficiario, si se dio lugar al divorcio por
su culpa no tendr derecho a compensacin econmica o se le ver
disminuido.
d. Edad y estado de salud del cnyuge beneficiario.
e. La situacin en materia de beneficios previsionales y de salud del cnyuge
beneficiario.
f.

La cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral

esto en directa relacin con la edad y salud.

g. Colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro

cnyuge.
h. El hecho que el cnyuge beneficiario d lugar o no a la causa del divorcio
culpable.
10 de septiembre de 2015
Aspectos procesales de la compensacin econmica
Esto significa determinar cmo y cundo puede solicitarse la compensacin
econmica y se regula en el art. 64 de la ley de matrimonio civil, 19.947
Artculo 64.- A falta de acuerdo, corresponder al
juez determinar la procedencia de la compensacin
econmica y fijar su monto.
Si no se solicitare en la demanda, el juez
informar a los cnyuges la existencia de este derecho
durante la audiencia preparatoria.
Pedida en la demanda, en escrito complementario de
la demanda o en la reconvencin, el juez se pronunciar
sobre la procedencia de la compensacin econmica y su
monto, en el evento de dar lugar a ella, en la sentencia
de divorcio o nulidad.
Se puede solicitar en la demanda de divorcio o en la demanda de declaraci n de
nulidad, en algunos casos cuando no se indique la compensacin en la demanda, el juez
por resolucin fundada, puede autorizar al demandante a interponer su demanda
oralmente, cumpliendo los requisitos del art. 254 del CPC y acompaando los
documentos a la causa. A la peticin de compensacin econmica se debe indicar el
monto a pedir, esto es esencial porque es la nica forma que el demandado tenga
conocimiento de la pretensin del actor. Puede ocurrir que por alguna razn el
demandante no interponga la compensacin en conjunto con la demanda, en este caso
est facultado el juez para informar a las partes o a la parte de este derecho para pedir
compensacin econmica, esta informacin la entrega el juez en la audiencia preparatoria.
En segundo lugar se puede deducir en conjunto con la contestacin de la demanda
he interponer la demanda reconvencional y esto obviamente lo puede hacer solamente el
demandado. Se puede tambin presentar o solicitar esta compensacin a travs de un

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Derecho civil Vl
escrito complementario de la demanda que tendr que ocurrir necesariamente antes que
se conteste la demanda o en su caso antes de la audiencia preparatoria y por ltimo se
puede presentar oralmente en la audiencia preparatoria y esto en funcin que el juez
informa a las partes este derecho y la omisin en que habra incurrido una de ellas.
Prueba para determinar la compensacin econmica
De acuerdo a la ley que crea los tribunales de familia n 19.968:
Artculo 28.- Libertad de prueba. Todos los hechos
que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del
conflicto familiar sometido al conocimiento del juez
podrn ser probados por cualquier medio producido en
conformidad a la ley.
Por tanto, existe plena libertad probatoria por lo que los elementos para acreditar la
compensacin econmica pueden ser justificados por cualquier medio prueba, de ah
entonces que aparte de los medios de prueba que conocemos habitualmente pueda
admitirse cualquier otro medio de conviccin con el cual pueda acreditarse alguno de los
hechos relacionados la compensacin.
Algunas variables respecto de algunos medios de prueba
1. Medios instrumentales
Aqu se aceptan tanto los instrumentos pblicos como privados y habitualmente se
recurre mucho a los oficios a las entidades profesionales u otras de orden pblico.
Hay que tener cuidado con el art. 35 del Cdigo Tributario en que el SII respecto
de los datos en que est obligado a entregar dice relacin exclusivamente con las
causas criminales y de alimentos, de manera que se pide que se oficie al SII por una
causa de divorcio, este organismo podr negarse a entregar informacin por no ser
ninguna de esas dos causas. Una cosa similar ocurre con el secreto bancario, en que
los bancos se inhiben de informar cuando no se trate de causas sobre alimentos o
sobre causas criminales.
2. Prueba testimonial

Se puede acreditar todo aquello que permita determinar el monto de la

compensacin econmica, siempre que no se trate de probar actos o contratos
solemnes. Aunque es discutible se seala que el desempeo laboral puede
probarse por testigos cuando no existe un contrato de trabajo y esto sera
posible porque no estamos en presencia de una relacin laboral-contractual.

3. La confesin
La confesin de parte puede acreditar el monto de los ingresos, la labor realizada en
el hogar, el cuidado de los hijos, en suma cualquier objeto que sea de controversia
relacionado con esta materia.
Habitualmente en estos juicios se hace declarar a familiares cercanos, los hijos, en
general, lo hacen prestando declaracin de testigos, ya que si bien es cierto tienen
una relacin de consanguinidad o de afinidad no son en caso alguno partes en el
juicio pues son testigos, esto parte ya que se sostiene doctrinariamente que no son
testigos por tener un inters directo y bastara su sola declaracin jurada, sin
embargo la jurisprudencia ha establecido en diversas ocasiones que son testigos
porque se consideran terceros.
4. Los informes periciales
Esta es una materia bastante valiosa, especialmente los informes sociales, este
informe social contendr una relacin de las circunstancias presentes de la persona
y esta debe estar en concordancia con los antecedentes que obran en la causa. La

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Derecho civil Vl
forma en que los peritos hagan valer su informe est claramente diseada en la ley
de tribunales de familia, en efecto debe acompaar a este informe los antecedentes
que le sirven de base ( ejemplo : boletas de agua, luz e internet) y debe narrar la
situacin que corresponde a la parte a la cual informa, y en conjunto con ello, salvo
que el tribunal lo libere, debe concurrir el perito al tribunal a exponer de lo
informado en la audiencia de juicio pudiendo las partes formularles preguntas que
estimen convenientes.
No es habitual en materia de familia que el tribunal designe un perito, de manera
que si se quiere rendir prueba pericial debemos en la audiencia preparatoria ofrecer
el informe pericial sobre los puntos de la situacin econmica de nuestra parte o de
ambas partes y acreditando al tribunal la idoneidad de la persona que se propone
para el informe lo que se acredita con copia de la cdula de identidad, copia del
ttulo de la persona de la universidad respectiva y de los postgrados que haya
realizado en lo posible.
La carga de la prueba
Respecto a esta, se aplica lo dispuesto en el art. 1698 del CC de consiguiente
corresponder a quien demand la compensacin econmica, entregar los antecedentes
para determinar que es procedente y los elementos para que juez pueda fijar su monto.
Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su
extincin al que alega aqullas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o
privados, testigos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del juez.
Dentro de estos procesos de compensacin y de los juicios de familia existe lo que
la ley denomina las convenciones probatorias que no son nada ms que los acuerdos a
que las partes arriban mediante su libre consentimiento y previa aprobacin del juez o que
resultan de lo que las partes exponen y respecto de las cuales no ser necesario rendir
prueba Ejemplo: las partes manifiestan comn acuerdo respecto de la fecha de
celebracin de matrimonio.
En la audiencia preparatoria el juez se pronuncia primeramente sobre las
convenciones probatorias, respecto de las cuales no habr que rendir prueba, y
posteriormente el tribunal fija los puntos de prueba, estos puntos habitualmente, salvo
acuerdo de las partes, el tribunal los fija por separado, diferenciando los puntos de prueba
de la causa principal que corresponde nulidad o divorcio y respecto de la compensaci n
econmica. Respecto de la prueba que se ofrezca en preparatoria, al mencionar los puntos
de prueba debemos indicar a qu materia se refiere la que estamos ofreciendo, sea a la
causa principal, para la compensacin econmica o para la demanda reconvencional salvo
que el tribunal acepte que el mismo medio de prueba sirva tanto para la causa principal
como para la compensacin econmica.
Se excluye aqu la prueba ilcita que es aquella obtenida con infraccin a las
garantas fundamentales como por ej. La obtenida con violacin a la intimidad del hogar, a
la vida privada, a la correspondencia o a las comunicaciones privadas. Hay personas que
atendida su investidura no estn obligadas a declarar entonces es aplicable el art. 361
del CPC
Art. 361 (350). Podrn declarar en el domicilio que fijen dentro del territorio jurisdiccional
del tribunal:
1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los
Subsecretarios; los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del
territorio de su jurisdiccin; los jefes superiores de Servicios, los miembros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos Tribunales, los
Jueces Letrados, el Fiscal Nacional y los fiscales regionales; los Oficiales Generales en
servicio activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los
Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; y los
Prrocos, dentro del territorio de la Parroquia a su cargo;
2. Derogado;
3. Los religiosos, inclusos los novicios;
4. Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave
molestia; y
5. Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen en

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Derecho civil Vl
la imposibilidad de hacerlo.
Valoracin de la prueba
El art. 32 de la ley 19.968 respecto de los tribunales de familia, consagra que los
jueces de familia valorizarn la prueba a travs de la sana crtica esto significa no
contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficos afianzados. No se aplica aqu la valoracin que hace el CPC respecto de los
medios de prueba en sus arts. 342 y ss.
Artculo 32.- Valoracin de la prueba. Los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las
reglas de la sana crtica. En consecuencia, no podrn contradecir los principios de la
lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. La
sentencia deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso
de aquella que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta
para hacerlo.
La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento de los medios de
prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos, de modo de
contener el razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la
sentencia.
Recursos
Se pueden entablar en materia de familia todos los recursos que establece el CPC.
Respecto del recurso de reposicin, debe interponerse verbalmente si lo impugnado es
relativo a la audiencia y por escrito, los autos y decretos que se dicten fuera de la
audiencia (Por tanto no se puede deducir reposicin por escrito por resoluciones dictadas
en audiencias verbales).
Respecto del recurso de casacin en el fondo hay que tener cuidado pues la CS le
corresponde velar por la correcta y expedita aplicacin de las pautas establecidas por la
ley para determinar la compensacin, no puede entrar a conocer o modificar el monto de
la compensacin ni tampoco cambiar los supuestos fcticos que llevaron a los jueces a
determinarlo (recordar que este recurso analiza solo derecho), ahora cuando han sido las
partes las que han fijado el monto de compensacin y as ha sido manifestado ante el
tribunal no procede a ese respecto recurso alguno, dado que los recursos estn destinados
a impugnar las resoluciones judiciales del art. 158 del CPC y el acuerdo de las partes no
es resolucin judicial.
Determinacin y extincin de la compensacin econmica
Teniendo en cuenta que la determinacin del monto de la compensacin puede ser
fijada por las partes e incluso la forma de pago o las modalidades de ese pago y que al no
existir este acuerdo en los cnyuges es el juez el que fija esta compensacin, se van a
aplicar necesariamente las formas de extinguir las obligaciones ya estudiadas.
Constitucin de derecho de usufructo y el derecho de uso o habitacin
La ley faculta a las partes y por supuesto, al tribunal para que la compensaci n
pueda establecerse por la constitucin de derechos reales sobre los bienes del deudor.
Hay un principio de carcter general que dice relacin con la prelacin y que la ley de
matrimonio civil crey necesario sealarlo expresamente estableciendo que la
constitucin de un usufructo o de un derecho de uso o habitacin no puede perjudicar a
los terceros acreedores del cnyuge dueo del bien existentes con antelacin a la fecha
de constitucin de este derecho real y existe a su vez una norma que seala que este
derecho de uso o habitacin o este derecho de usufructo es inembargable ya que la ley
19.947 en su art. 65 seala que este no aprovechar a los acreedores que tenga el
cnyuge beneficiario en cualquier momento.
Artculo 65.- En la sentencia, adems, el juez
determinar la forma de pago de la compensacin, para lo
cual podr establecer las siguientes modalidades:
1.- Entrega de una suma de dinero, acciones u
otros bienes. Tratndose de dinero, podr ser
enterado en una o varias cuotas reajustables,
respecto de las cuales el juez fijar
seguridades para su pago.

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Derecho civil Vl
2.-

Constitucin de derechos de usufructo, uso o

habitacin, respecto de bienes que sean de
propiedad del cnyuge deudor. La constitucin
de estos derechos no perjudicar a los
acreedores que el cnyuge propietario hubiere
tenido a la fecha de su constitucin, ni
aprovechar a los acreedores que el cnyuge
beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
Normas de cumplimiento de la compensacin econmica
1. La compensacin econmica se puede dividir en cuotas y como tal al igual que
en el derecho comn las cuotas van a tener una exigibilidad individual, salvo que
se hubiere convenido o sealado por el sentenciador que el no pago de la cuota
hace exigible el total de la crdito. Esto va a tener como corolario la aplicacin
de normas comunes relativas a la prescripcin, entonces cada cuota prescribe de
forma independiente y la exigibilidad de las cuotas depender de la existencia
de una clusula de aceleracin o sin ella.
2. Adems de la forma de exigir el cumplimiento de la obligacin que ya
conocemos, la ley 19.947 de matrimonio civil nos seala que para los efectos
del cumplimiento esta compensacin constituye alimentos, de manera que
podemos aplicar el apremio de acuerdo a la ley 14.908 sobre abandono de
familia y pago de pensiones alimenticias.
Aparte de esta forma especial del apremio a la persona para hacerla cumplir,
existe al mismo tiempo el derecho de retencin, en materia de alimentos, para
retener de las remuneraciones del trabajador-deudor los montos que segn sea
el caso el tribunal estime pertinente.
3. Otra forma especial de cumplimiento es aquel que permite al tribunal retener de
la cuenta de capitalizacin previsional del deudor en beneficio del otro cnyuge
hasta el 50% del fondo segn lo establecido en la ley 20.255 Ley sobre
reforma previsional en su art. 80.
Artculo 80.- Al considerar la situacin en materia
de beneficios previsionales a que se refiere el artculo
62 de la ley N 19.947, sobre Matrimonio Civil, y ello
origine total o parcialmente un menoscabo econmico del
que resulte una compensacin, el juez, cualquiera haya
sido el rgimen patrimonial del matrimonio, podr
ordenar el traspaso de fondos desde la cuenta de
capitalizacin individual afecta al decreto ley N
3.500, de 1980, del cnyuge que deba compensar a la
cuenta de capitalizacin del cnyuge compensado o de no
existir sta, a una cuenta de capitalizacin individual,
que se abra al efecto.
Dicho traspaso, no podr exceder del 50% de los
recursos acumulados en la cuenta de capitalizacin
individual del cnyuge que debe compensar, respecto de
los fondos acumulados durante el matrimonio.
1. En lo relativo a normas del cumplimiento de compensaciones econmicas fijadas
por tribunales extranjeros se sigue la regla general de cumplimiento de
sentencias extranjeras que cumplan los requisitos legales.
Los bienes familiares
A partir de septiembre de 1994, fecha en que se modific el CC, se consagr la
institucin de los bienes familiares, que buscan en definitiva la proteccin de la familia
mediante la afectacin de ciertos bienes al fin familiar, bienes que estn especficamente
determinados en la ley, como son la vivienda y los bienes muebles que se guarnecen en la
misma.
Caractersticas

49

Derecho civil Vl
1. Es una opcin que le corresponde a los cnyuges de solicitar la declaracin de
estos bienes como familiares, as como tambin pedir la desafectacin de los
bienes familiares, ninguna de las dos cosas operan de pleno derecho.
2. Esta institucin es absolutamente independiente de rgimen matrimonial que
exista entre los cnyuges (sociedad conyugal, separacin de bienes o
participacin en los gananciales) e incluso no existe obstculo para que se
prolongue ms all del trmino del matrimonio, mientras no sean desafectados
como tales.
Qu clases de bienes pueden ser objeto de esta declaracin? Pueden estar
afectos a esta declaracin tanto bienes corporales como los incorporales como
pueden ser los derechos en alguna sociedad. No altera esta declaracin el
derecho de dominio lo nico que limita es la posibilidad de disposicin del
mismo, pues el dueo del bien est limitado y requerir la autorizacin del
cnyuge.
3. Las normas que rigen a los bienes familiares son de orden pblico y por
consiguiente irrenunciable.

Bienes que pueden ser declarados como familiares

1. El inmueble que sirva de residencia principal de la familia, de consiguiente no se
trata de cualquier bien inmueble, sino que solamente uno. Este bien puede ser
de propiedad de cualquiera de los cnyuges, vale decir, que sea de uno o de
ambos cnyuges (Ej.: casados bajo el rgimen separacin de bienes acuerdan
comprar en comunidad).
2. Los bienes muebles que guarnecen el hogar. Esto implica en definitiva a todos
los bienes que equipan el hogar en lo necesario para la existencia de quienes lo
habitan y de acuerdo al estatus social en que vivan. Respecto de estos bienes
guarnecen el hogar a opinin de la ctedra, debemos entender que parece muy
claro que son los bienes que se encuentran dentro del hogar y que sirven para el
funcionamiento normal de la familia, sin embargo parece no encuadrar en esta
hiptesis un vehculo, ya que la ley contempla de forma restrictiva los bienes
que guarnecen el hogar y no menciona a la familia, sin embargo se ha discutido
en los tribunales, sin hasta ahora llegar a un planteamiento definitivo, debiendo
entonces tomar en consideracin la situacin fctica para resolver el caso
concreto.
3. Los derechos o acciones en sociedad.

23 de septiembre de 2015
Sobre estos bienes que pueden declararse como familiares pueden darse
situaciones propias de la casustica, entre ellas

50

Respecto de los inmuebles, se ha planteado el caso de las familias que viven en

un predio agrcola (por ej. De 240 hectreas de superficie) y la casa se encuentra
all tambin ser susceptible de declarar como bien familiar a todo el inmueble?
Solo puede declararse como bien familiar la casa que sirva de habitacin a la
familia, el resto del terreno no se beneficiar de esta declaracin.

Otra situacin que se podra dar en que en una casa de dos pisos en la que en el
segundo piso viva la familia y en el primer piso haba un local comercial de
repuestos de vehculos, la mujer solicit la declaracin como bien familiar el
inmueble completo para expulsar a su marido de la casa incluyendo el negocio,
se lleg a la conclusin que el bien inmueble puede ser declarado como familiar
solo en parte y no en su totalidad quedando como tal el segundo piso y el primer
piso mantuvo su estatus de establecimiento de comercio.

Derecho civil Vl
-

Respecto de los derechos o acciones en sociedades El art. 146 del CC que las
mismas disposiciones de los bienes familiares se aplican en los derechos y
acciones que tengan los cnyuges en sociedades propietarias de un inmueble el
que es residencia principal de la familia. Esto tiene varias dificultades: si se trata
de una sociedad en que ambos cnyuges son socios no hay problema de ello, el
problema se presenta cuando el marido es dueo de una parte de la sociedad
que constituy con una tercera persona y un bien de esta sociedad est siendo
utilizado como casa habitacin por la familia en la que dicho marido es socio es
bastante discutible, pero en definitiva se ha resuelto por la jurisprudencia de
acuerdo a la proporcionalidad de participacin de la sociedad en el sentido que si
el marido tiene ms del 50% se entender que l dispone de ese bien inmueble
y podr ser declarado en su totalidad como familiar, en cambio si su
participacin es inferior al 50% se estima que no se podr declarar como bien
familiar el inmueble de esta sociedad por esa circunstancia.
Esto tiende a evitar la burla de declaracin como bien familiar o del derecho de
la familia y, por lo tanto, se establecen estas normas en tal sentido, entonces
para que ocurra esta declaracin en los derechos de sociedades debemos tener
en cuenta lo siguiente:
a.

Como la ley no distingue puede tratarse de una

sociedad de capitales o una sociedad de personas.

b.
c.

Pueden ser civiles o comerciales

Debe de ser duea de un bien raz el cual debe cumplir
como finalidad la residencia principal de la familia.

Cmo se obtiene la afectacin a bien de familia

A. Por resolucin judicial, el juez declara el bien como familiar a peticin de una de
las partes (cualquiera de los cnyuges), la solicitud debe indicar con quien est
casado el peticionario, cantidad de hijos, ubicacin de la casa que se solicita
declarar como bien familiar y desde cundo se encuentran viviendo all, el
expresar la causa de la solicitud es facultativo. El juez cita a audiencia
preparatoria y si no hay oposicin o habindola no es mayor dictar resolucin
de inmediato sobre la peticin de declaracin, en caso de haber oposicin se
citar a audiencia de juicio en que las partes aportarn los medios de prueba por
los que se harn valer, se aplica el procedimiento ordinario de la ley de
tribunales de familia y los cnyuges poseen privilegio de pobreza.
La afectacin provisoria
Seala el art. 141 del CC que la sola presentacin de la peticin de declaracin de
bien familiar transformar provisoriamente como tal al bien que se trate, de esta forma el
juez debe disponer de inmediato junto con citar a la audiencia respectiva que se anote al
margen de la inscripcin respectiva la circunstancia de peticin de declaracin de bien
familiar, el CBR debe practicar la anotacin por el solo mrito de la comunicacin o por el
oficio que le haga llegar el tribunal.
Entre la interposicin de la demanda y la anotacin al margen puede transcurrir un
perodo determinado y puede ocurrir que el marido separado de bienes o sociedad venda
el bien raz en dicho lapso de manera que al momento de inscribir no puede hacerlo
porque no tena conocimiento de esta anotacin marginal de la declaracin de bien de
familia y por ende el tercero que adquiera se sentir perjudicado. Entonces el primer
resguardo que se debe tomar en lo posible es que las personas que vivan en la casa y la
cnyuge deban concurrir a la escritura pblica de compraventa y hagan declaracin en
una clusula especial que no han hecho solicitud de declaracin de bien familiar ,
igualmente nada impide que esa declaracin, hecha por escritura pblica, se haga con
antelacin a la escritura respectiva de compraventa; en segundo lugar que el precio se
retenga en la Notara bajo condicin resolutoria o condicin extintiva de que este valor se
cancelar solo cuando se acredite la inscripcin de dominio con el respectivo certificado
de gravmenes y prohibiciones se acredite que la propiedad no tiene ningn gravamen o
limitacin de dominio, se recomienda hacer esto independiente del rgimen patrimonial
por cual se cas la persona.

51

Derecho civil Vl
La declaracin de bien familiar impone la limitacin de disposicin de los bienes
declarados como familiares, si bien entonces el dominio no se pierde, las facultades de
disposicin estn severamente limitadas de manera entonces que para vender un bien o
enajenar un bien declarado como familiar se requiere que el beneficiario autorice
renunciando a la declaracin de la calidad del bien como familiar.
Puede darse el caso tambin que atendidas ciertas circunstancias de necesidad o
que han variado las condiciones que se han tenido en vista para que se declare como
familiar se requiera por parte del bien enajenarlo o transferirlo y respecto de ello el
beneficiario o beneficiaria se manifieste la negativa de su parte. Tanto en la negativa
voluntaria a la renuncia del bien familiar como la que se encuentra posibilitada de
manifestar su consentimiento, es el juez de familia quien debe resolver si se desafecta o
afecta un bien familiar, para esta resolucin el juez de familia debe tener en cuenta
exclusivamente el inters de la familia, si esta desafectacin beneficia al inters de la
familia obviamente el juez debe dar lugar a la desafectacin.
El que se haya declarado como bien familiar no impide que durante la tramitaci n
de un juicio por alguna otra razn se constituya adems un usufructo sobre ese mismo
bien o un derecho de uso o de habitacin, se puede pedir la declaracin de usufructo
vitalicio conforme a una demanda de alimentos o por una compensacin econmica.
Hay una situacin particular teniendo como punto de partida la declaracin de bien
familiar, el bien raz que se encuentre hipotecado o con algn otro gravamen no se impide
por estos gravmenes la declaracin como bien familiar y con mayor razn si no tiene
gravmenes de ninguna especie. Ahora respecto de los acreedores del dueo de bien
existentes y anteriores a la declaracin del bien como familiar y tengan garanta real sobre
ese bien, esta declaracin de bien familiar no les afecta en lo ms mnimo, no obstante el
art. 148 del CC seala que los acreedores que puedan proceder en contra del bien
familiar deben notificar previamente a la beneficiaria de esta declaracin y sta tiene una
especie de derecho de excusin similar al de la fianza por el cual puede exigir que se
persiga la responsabilidad del cnyuge propietario sobre otros bienes. En todo caso en el
i/2 del art. 148 consagra una disposicin genrica en que cualquier accin ejecutiva
dirigida en contra el c cnyuge propietario debe de notificrsele personalmente al
cnyuge no propietario.
Otra forma de constituir la calidad de bienes familiares es por medio de la
convencin o acuerdo de declaracin como bien familiar que tendr las debilidades de
toda convencin ya sea fraudulenta, como una forma de burlar los derechos de terceros
acreedores por lo que no es recomendable.
Observaciones a la declaracin de bienes familiares
a. Trata un asunto que podra ser meramente no contencioso como
contencioso y lo somete al procedimiento de estos litigios.
b. Que la sola interposicin de la demanda de declaracin de bien familiar
los considera provisoriamente as, afectando los derechos de terceros.
c. Otra crtica es la despreocupacin o no resguardo de los derechos de
terceros.
Los regmenes patrimoniales o econmicos del matrimonio
El rgimen econmico o patrimonial del matrimonio es aquel que regula las
relaciones patrimoniales de los cnyuges entre s y tambin respecto de terceros. Los
regmenes patrimoniales en nuestra legislacin son tres:
-

Sociedad conyugal.

Separacin total de bienes.

Rgimen de participacin de gananciales que reemplaz a la separacin parcial

de bienes.

Clases de regmenes patrimoniales

1. Regmenes convencionales
predeterminados

52

contractuales

regmenes

legales

Derecho civil Vl
Los regmenes convencionales, al menos en la legislacin comparada, contemplan
dos variantes:
o

La libertad absoluta del rgimen

Eleccin restringida solo por los regmenes que la ley autoriza (caso
chileno)

Los regmenes legales o predeterminados pueden ser obligatorios como en nuestro

pas o supletorios de la voluntad de las partes.
2. La que distingue entre rgimen de comunidad de bienes, de separacin de
bienes y de participacin; regmenes sin comunidad, rgimen dotal
En el rgimen de comunidad de bienes se ingresan a un fondo comn que
pertenece a ambos cnyuges no importando a quien le pertenezcan al momento de
aportar y a su trmino se reparten en partes iguales.
En el rgimen de separacin parcial o total en este caso no existe comunidad de
bienes sino que cada cual tiene sus propios bienes y cada cual los administra.
En el rgimen de participacin en los gananciales cada cnyuge tiene la
administracin y titularidad de sus bienes, pero al trmino de este rgimen el cnyuge
que haya obtenido mayores ganancias debe de compensar al cnyuge que ha obtenido
menos.
En el rgimen sin comunidad cada cual tiene sus bienes, pero son administrados por
el marido.
En el rgimen dotal que es lo que aporta la mujer al matrimonio y que entrega al
marido para que este los administre existiendo los bienes dotales propiamente tales y los
bienes parafernales que son aquellos que la mujer mantiene bajo su administracin.
En nuestro sistema chileno existe otro rgimen patrimonial indgena en que hay
comunidad de bienes y que depende de quien aporte el bien dado que se le da
importancia a la tierra.
Convenciones matrimoniales
Es el acuerdo de voluntades tendientes a establecer un rgimen patrimonial y las
capitulaciones matrimoniales son la forma de establecer alguno de los regmenes de
manera que hay una relacin de gnero a especie.
Las capitulaciones matrimoniales son los acuerdos o convenciones que celebran los
esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de contraer matrimonio.
Naturaleza jurdica
Las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio se miran como
un contrato que resulta ser dependiente del matrimonio, vale decir, es un contrato
condicionado a que efectivamente se celebre el matrimonio, si no hay matrimonio no hay
contrato. Pueden ser modificadas antes de la celebracin
En el caso que las capitulaciones se hagan al momento de celebrar el matrimonio
son inmodificables (de forma relativa ya que se pueden modificar por acto posterior pero
de forma limitada).
Algunas consideraciones
En cuanto al consentimiento las partes deben ser mayores de edad lo que no hay
duda. En cuanto a los menores adultos se requiere la autorizacin de su representante
legal para celebrar una capitulacin matrimonial; el que se encuentre bajo curadura u
otra causa requiere autorizacin del curador. En el caso del menor adulto la autorizacin
debe versar sobre una capitulacin matrimonial distinta a la sociedad conyugal.
Solemnidades de la capitulacin matrimonial anterior al matrimonio
1. Debe celebrarse por escritura pblica.

53

Derecho civil Vl
2. Debe subinscribirse al margen de la inscripcin de matrimonio, esta
inscripcin se hace al momento de la celebracin del matrimonio o dentro
de los treinta das siguientes a su celebracin.
Si no se cumplen con esas formalidades, las capitulaciones no tienen valor alguno.
Las solemnidades de las capitulaciones al momento de matrimonio deben de
constar en la misma inscripcin de matrimonio.
La ley nos seala una serie de normas en los arts. 1717 y ss. En cuanto a las
estipulaciones permitidas y prohibidas que van a tener aplicacin exclusivamente en las
capitulaciones celebradas antes del matrimonio porque en el momento de celebraci n del
matrimonio solo se puede pactar separacin de bienes o participacin en los gananciales.
Se permite pactar:
i.

Un rgimen distinto que puede ser de sociedad conyugal o separacin de

bienes.

ii.

Que la mujer pueda disponer de una determinada cantidad de dinero o de

una pensin asistencial

iii. Se permiten efectuar donaciones por causa de matrimonio

iv. Se puede efectuar por la mujer la renuncia a los gananciales
v.

Se puede convenir en la sociedad conyugal el extraer determinados

bienes

vi. Se puede convenir algunos valores determinados que sean propios de uno
o el otro cnyuge que existan durante el matrimonio que puedan
destinarse a la adquisicin de un bien raz que no ingresar a la sociedad
sino que quedar en poder de uno de los cnyuges.
vii. Hay una situacin especial en el caso de la sociedad conyugal en que uno
de los cnyuges puede recibir bienes determinados a ttulo gratuito como
una herencia o donacin y este pacto es bueno en la medida que se
establezca que se d la situacin porque el o los cnyuges podran
destinar estos bienes para adquirir otros bienes inmuebles y solamente
inmuebles a beneficio propio y que no ingresan a la sociedad conyugal,
por regla general todo entra la sociedad conyugal si es que se toma la
precaucin de establecer en cada caso que el bien que se adquiere tiene
el carcter de subrogar el derecho de uno de los cnyuges fuera de la
sociedad conyugal.

Por ej. A la mujer se le dona una propiedad por parte de su padre el cual
no forma parte de la sociedad, y el marido con la autorizacin de su mujer
vende el bien raz e ingresa a la sociedad el dinero de la venta por el cual
se compra otra propiedad, si nada se dice ese bien ingresar a la sociedad
conyugal, salvo que se diga que la adquisicin de este bien raz subroga al
anterior que fue vendido por la sociedad conyugal lo que en cuyo caso
mantiene la misma calidad de no ingresar a la sociedad conyugal.
Se prohbe pactar:
i.

Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres y a las leyes art.

1717.

ii.

Estipulaciones que contengan un perjuicio o detrimento de derechos y

obligaciones de los cnyuges.

iii. Estipulaciones que afecten los derechos y obligaciones de los cnyuges o

los descendientes en comn.
iv. Estipulaciones que pongan plazo a la vigencia de la sociedad conyugal,
por ej

54

Derecho civil Vl
Estas prohibiciones no son taxativas pues pueden establecerse otras prohibiciones
en el sentido que no pueden ser contrarias a las garantas constitucionales, alguno de los
principios que vimos en derecho de familia, etc.
Substitucin de los regmenes patrimoniales
Seala esta materia el art. 1723 del CC y resumiendo, se puede sustituir:
1. De sociedad conyugal a separacin total de bienes.
2. De sociedad conyugal a participacin en los gananciales.
3. De separacin total de bienes a participacin en los gananciales.
4. De participacin en los gananciales a separacin total de bienes.
Junto con la sustitucin de rgimen patrimonial de uno u otro cuando se trata de
una sociedad conyugal habr que establecer la conveniencia previa de liquidar o no la
sociedad conyugal lo que habitualmente no es necesario porque de alguna forma
producido el trmino de la sociedad conyugal por la causal que sea se produce entre los
cnyuges una comunidad de bienes en la proporcin de un 50% para cada uno de ellos y
se hace posteriormente de estos bienes en comn son aportados a una sociedad en que
los cnyuges tienen la misma participacin de un 50% evitndose as la liquidacin de
sociedad conyugal.
Este pacto de sustitucin y que ser siempre posterior a la celebracin del
matrimonio sea que el rgimen convenido o pactado al momento de celebracin del
matrimonio o con antelacin a esta tiene algunas caractersticas especiales:
I.

Es un contrato solemne que debe otorgarse por escritura pblica subinscrita

al margen de la respectiva inscripcin matrimonial dentro del plazo de 30
das corridos de la fecha de la escritura.

II.

Es un pacto o contrato que no admite modalidad alguna.

III.

Es un pacto que celebrado no es revocable por el acuerdo de las partes.

IV.

Debe tener por objeto no perjudicar los derechos de terceros.

Seala el art. 1723 i/2 parte final dice que el pacto que en ella conste no
perjudicar en caso alguno los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del
marido o de la mujer, aqu se produce una comunidad de bienes al disolverse la sociedad
conyugal y se constitua en la prctica una sociedad en que los dos cnyuges tenan
participacin porque ocurre que si quedan en comunidad, el pasivo que queda de la
sociedad conyugal es adquirido tambin por los cnyuges por lo que cuando se liquida la
sociedad conyugal se debiera tambin liquidar los pasivos o deudas y si no se hiciera as,
por disposicin del art. 1723, tenemos una liquidacin de sociedad conyugal perjudicial a
terceros por no considerar el pasivo.
23-09-2015 Segundo modulo
Sociedad conyugal (SC)
Es la sociedad que se forma entre los cnyuges por el hecho de contraer matrimonio y a
falta de un pacto en contrario.
Esta sociedad es una especie muy especial que no tiene nada que ver con lo que conocen
ustedes en derecho comercial o derecho civil.
Esta SC es una especie de comunidad restringida que nos permite conjugar varios
patrimonios o participan varios patrimonios, como son el patrimonio social y el propio de
cada cnyuge, adems del patrimonio reservado de la mujer.
Cada uno de estos patrimonios tiene un activo y un pasivo, de manera que las relaciones
contractuales que celebren los cnyuges especialmente con terceros es importante
determinar que patrimonio se ve afectado con la celebracin del acto o contrato.
Activo o haber real de la SC:
Como estudiaremos posteriormente el activo de la SC puede ser real o aparente.
Est consagrado en el Articulo 1725 C.C.
Que es lo que forma el haber de la SC:

55

Derecho civil Vl
N1: Comprende los salarios y emolumentos, devengados durante el matrimonio. Vale
decir, son los bienes producto del trabajo.
El concepto de salarios y emolumentos de todo gnero es un concepto bastante amplio y
no es solamente el sueldo y comprende por supuesto las diferentes actividades.
Hoy en da en derecho laboral hay un concepto ms moderno y en vez de hablar de salario
o emolumento se habla de remuneracin porque comprende el sueldo, sobre sueldo y
comisiones sino que adems todo valor que en dinero o evaluable en dinero se reciba por
parte del trabajador.
Un aspecto importante y aqu viene lo novedoso es lo que se refiere a las jubilaciones e
indemnizaciones, estos tambin ingresan a la SC por cuanto representan el sueldo que
ganaba el empleado y que son una forma de remuneracin por el trabajo efectuado luego
del retiro.
Qu trabajos pueden desarrollan los cnyuges y como lo o pueden hacer?
Comprende los trabajos del marido como de la mujer, puede ser tambin los trabajos que
hacen conjuntamente los cnyuges. Se excluye el producto del trabajo de la mujer
ejercitado separadamente del marido y que queda bajo su admiracin bajo el Articulo 150
C.C., esto inicialmente no se incorpora y no ingresa en el haber de la SC porque eso lo
administra directamente la mujer, otra cosa es que al disolverse la SC eso va a formar
parte, en la medida que la cnyuge no renuncie a los gananciales, sino renuncia los
gananciales va a formar parte de la SC.
Alguna discusin puede haber desde cuando se efecta el trabajo:
El trabajo se tiene que efectuar durante la vigencia de la SC aunque haya sido pagado
despus de disuelta la SC. Por eso se habla de salarios y emolumentos devengados.
Y las indemnizaciones por aos de servicios, donde irn? Inicialmente van a la SC, salvo
que la cnyuge tenga una actividad separada y prefiera mantener esta separacin en su
patrimonio reservado o peculio profesional.
Hay una situacin que habitualmente se presenta, en que la mujer aparece comprando
una propiedad antes del matrimonio y este es un crdito hipotecario que se concluye o
termina pagando durante la vigencia de la SC.
Ese bien es un bien exclusivo de la mujer porque la adquiri antes o es de la SC?
Esto va a depender de varias cosas:
1. Si la mujer sigui pagando los dividendos con el producto de su trabajo
2. Si no era con el producto de su profesin, con el producto de la SC y por
consiguiente entrara a la SC en la parte proporcional respectiva.
Se incluye aqu entonces, en este punto todo lo correspondiente al trabajo de los
cnyuges, pero un problema se podra plantearse cuando el trabajo de uno de los
cnyuges comenz antes de la vigencia de la SC y termina durante ella.
En este caso hay que distinguir si el salario o emolumento es divisible o invivibles.
Si se trata de una remuneracin mensual entrara al haber real de la SC, aquella parte que
se haya adquirido durante la vigencia de la SC, podra tratarse de honorarios, un
arquitecto o doctor, que tiene honorarios que se devengaron antes de la vigencia de la SC,
hay que atender si es divisible o indivisible. Como las remuneraciones u honorarios son
divisible habr que partir la parte que corresponde a lo devengado durante la SC y la que
se devengo antes de la vigencia y no obstante se haya recibido durante la SC.
Ahora si la obra o actividad es indivisible va a ingresar completamente a la SC
N2: Los frutos, rditos retribuciones, pensiones, intereses y lucros que provengan de los
bienes sociales ya sea que provengan de bienes sociales propiamente tal o que provengan
de bienes de cada uno de los cnyuges pero que se devengan durante la vigencia de la
SC.
Se comprende los frutos civiles como los naturales y los adquiere la SC por 2 modos de
adquirir:
1. La accesin. Cuando los frutos provienen de un mismo bien social
2. Por ley. Cuando estos frutos provienen de un bien de alguno de los cnyuges
Ahora el marido tiene una obligacin del 1749 C.C., que es la administracin de los
bienes, tanto sociales, propios, como los bienes de su cnyuge y en esta administracin el
no recibe remuneracin alguna, esto porque algunos autores estimaron que el cnyuge
como administrador, tena el usufructo de los bienes de su cnyuge y que podra ser

56

Derecho civil Vl
objeto de retribucin, vale decir, para pagar el usufructo; esto no es as, y ha quedado
claramente en la jurisprudencia que l es solo un administrador y como tal no tiene
participacin particular a nivel de los frutos en esta administracin.
N3: El dinero que cualquiera de los cnyuges aporta al matrimonio (los tena antes y los
aporta) o que adquiriere durante la vigencia de la SC, a menos que ese aporte se hiciera
con la obligacin de recompensa, en cuyo caso no entra a la SC.
N4: Las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aporte al
matrimonio o durante el adquiriere a menos que se establezca la obligacin de la SC de
recompensar. Esta limitacin de bienes muebles que se eximen de la SC se puede hacer
en las capitulaciones matrimoniales.
N5: Todos los bienes muebles que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el
matrimonio a ttulo oneroso.
30 de septiembre de 2015
Regmenes patrimoniales del matrimonio.
Qu otros bienes ingresan a la Sociedad Conyugal?
Bienes a ttulo oneroso; mueble e inmueble.
La disposicin del 1725 viene exclusivamente a la fecha de adquisicin y no a la
fecha de incorporacin propiamente tal. De manera que si un cnyuge adquiere un
inmueble antes del matrimonio y por cualquier razn no lo inscribe o termina de pagarlo
durante la vigencia del matrimonio ese bien ser un bien propio del cnyuge aun cuando
se hubiere inscrito dentro del matrimonio, porque lo que se mira es el ttulo y no la
adquisicin respecto de estos bienes. De manera que si el bien se adquiri antes del
matrimonio y se pag o termin de pagarse durante la vigencia del matrimonio nos
encontraremos con una situacin que no nos indica que el bien pertenece a la sociedad
conyugal, pero s, la sociedad conyugal al momento de la liquidacin tendr derecho a que
se recompense lo que sta pag por el bien que es del otro cnyuge. (Se denomina accin
de reembolso o de recompensa sur tiene el cnyuge en nombre de la sociedad Conyugal)
La sociedad conyugal para los efectos patrimoniales es un ente absolutamente
separado y distinto de los cnyuges y se asimila a una sociedad. La sociedad tiene su
haber y su pasivo y acta como tal. La sociedad conyugal tiene derecho a recompensa
que le debe hacer el cnyuge en cuyo beneficio pag una deuda o una cuota de la deuda
de la sociedad Conyugal. (Todo para efectos de determinar el haber definitivo que se va a
"partir")
Para mayor claridad el legislador hizo, al entender del profesor, una buena
nomenclatura en relacin con estos bienes al sealar en el art. 1736 los bienes que no
pertenecen a la sociedad conyugal aunque estos se hayan adquirido a ttulo oneroso
cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a la sociedad conyugal.
El artculo 1725 y 1736 (tener claro qu pertenece y qu no)
Art 1736 (copiar)
-Los bienes que posea el cnyuge a ttulo de seor (eso nos indica la posesin) antes
del matrimonio aunque la prescripcin o transaccin se complete o verifique durante la
vigencia de la sociedad conyugal.
-Tampoco pertenecen a la s.c. los bienes posedos antes de ella a ttulo vicioso, el ttulo
podra haber sido nulo, la ley no distingue, pero cuyo vicio se ha saneado o purgado
durante la vigencia de la sociedad conyugal, por ratificacin o por cualquier medio legal.
- Tampoco pertenecen los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o
resolucin de un contrato o por haberse revocado una donacin.
Ejemplo: el contrato se celebr antes del matrimonio, la mujer se cas y adquiri la
representacin de la mujer el cnyuge, y ste demanda la nulidad del contrato, la que se
obtiene. Ese bien no vuelve a la s.c. no obstante existe accin de recompensa de la
sociedad conyugal por los gastos que hubiere hecho por la recuperacin de ese bien o por
haber ganado el litigio, pero las costas a quin pertenecen? Si seguimos la regla general

57

Derecho civil Vl
que los bienes muebles adquiridos durante la vigencia del matrimonio son de la sociedad
conyugal, las costas perteneceran a la s.c. Si se gana las costas son de la sociedad
conyugal, si se pierde o no hay costas, los debe soportar el cnyuge a quien vuelve ese
bien inmueble. La sociedad conyugal pone el dinero, el abogado y paga los honorarios,
logra la resolucin o nulidad del contrato, el bien vuelve a la seora, pero se incurri en
gastos, de consiguiente habr un crdito de la sociedad conyugal en cintra de la mujer
que recuper ese bien. Lo mismo sucede en caso de que sea el cnyuge quien celebra el
contrato antes del matrimonio, se invalida durante la vigencia del matrimonio y el bien
vuelve a l.
- Tampoco ingresan los bienes litigiosos, aun cuando stos se hayan adquirido durante
la sociedad conyugal, los bs litigiosos deben ocurre antes del matrimonio
- Tampoco pertenecen a la sociedad conyugal, el derecho de usufructo que exista
sobre algn bien de un cnyuge y que se extingue o concluye durante la vigencia de la
sociedad conyugal. Ah est la consolidacin de la nuda propiedad con el derecho de
usufructo, ese agregado que se hace a la nuda propiedad para la consolidacin no
pertenece a la sociedad conyugal, pero s los frutos que ese bien pudo dar.
- Tampoco pertenecen a la sociedad conyugal los valores que alguno de los cnyuges
hubiere pagado por crditos que mantena el otro. Se trata de crditos constituidos antes
del matrimonio.
Ejemplo tpico de mujer que se casa con hombre adinerado y le paga las deudas.
(Viceversa)
- Respecto a la adquisicin de bs inmuebles a travs de un contrato de promesa, no
pertenece a la sociedad conyugal lo que se hubiere prometido adquirir con anterioridad al
matrimonio, siempre que esta promesa (contrato. Solemne, y que se cumpla al ser
otorgado por documento privado, que basta la escrituracin o instrumento privado
autorizado ante notario) sea otorgada por instrumento pblico (escritura pblica) o
instrumento privado autorizado ante notario, cuya fecha sea oponible a terceros. Art.
1703
Ese funcionario competente es protocolizar el instrumento. La protocolizacin le da
fecha cierta al instrumento.
Si los bs adquiridos con esta forma, en virtud de un acto o contra de promesa de
compraventa fueran bs muebles, si estos ingresan a la s.c., ingresan al haber aparente de
la sociedad conyugal ya que el cnyuge que los adquiere tiene este derecho de
recompensa.
El art. 1737 del CC. Nos seala una presuncin legal que para desvirtuarla frente a
terceros ser el cnyuge interesado el que deber acreditar que el bien no pertenece a la
sociedad conyugal. Anticipemos que a este respecto no tiene valor la declaracin jurada ni
la declaracin de los cnyuges en orden a estimar que un bien no pertenece a la sociedad
conyugal, ese acuerdo o promesa o declaracin surgir efecto entre los cnyuges, pero
respecto a terceros es absolutamente inoponible.
Los cnyuges pueden otorgar una escritura pblica sealando que estn de acuerdo
con declarar que el automvil x aparece inscrito a nombre de uno de los cnyuges o que
aparece a nombre de la sociedad conyugal, no es de la sociedad conyugal (dir n) sino que
es de la cnyuge porque se lo regalaron. Y detendr valor cuando se disuelva la sociedad
conyugal, pero esa declaracin jurada que haga uno de los cnyuges en favor de otro no
tendr valor respecto a 3, frente a terceros igual se debe acreditar que el bien es
exclusivo de alguno de los cnyuges. Esto con el objeto de evitar el fraude de terceras
personas que sean acreedoras de alguno de los cnyuges o de la sociedad conyugal.
Entonces el 1737 nos seala que se consideran adquiridos durante la sociedad:
-Bienes adquiridos por uno de los cnyuges, salvo que se adquirieran despus de
disuelta la sociedad, aqu implcitamente se presume que todos los bs adquiridos durante
la vigencia de la sociedad conyugal pertenecen a ella y corresponde al interesado
acreditar lo contrario. (Regla de oro en la materia)
Recompensa:

58

Derecho civil Vl
Debemos de considerar que hay un haber aparente de la s.c.
aparentemente pertenecen a la sociedad conyugal, pero no lo son:

O sea, hay bs que

1- Los dineros aportados por cualquiera de los cnyuges al matrimonio o que durante
el matrimonio los adquirieren, siempre que se aporten con la obligacin de recompensa
por parte de la sociedad conyugal. Uno de los cnyuges recibe por herencia un bien raz o
cantidad de dinero y esos bs pertenecen a la mujer (por ejemplo) pero el dinero tiene esta
complicacin, de manera que la ley establece que para que los dineros sean considerados
como exclusivos de uno de los cnyuges, deben ser aportados con la obligacin de que la
sociedad conyugal los recompense.
Se otorga un instrumento pblico, es una especie de prstamo, en el instrumento se
deja constancia que doa x adquiri cantidad de dinero.
2- La misma norma respecto de cosas fungibles y bienes muebles adquiridos o
aportados durante la vigencia de la sociedad conyugal y que hubieren sido adquiridos a
ttulo gratuito. Aqu se discuti cuando una seora se gan un premio de azar y estaba
casada en sociedad conyugal, pero separada con el marido.
Ejemplo: El marido pretendi ver que los dineros que recibi la mujer eran de la
sociedad conyugal y de consiguiente el administrarlos, salvo que se dijera otra cosa. La
discusin era si el ttulo por el que se obtuvo era gratuito o no, se discuta que el valor del
cartn era un bien que le perteneca a las sociedad conyugal, y que no era gratuito sino
oneroso porque se haba comprado el cartn.
Con esto hay que tener cuidado ya que los bs que se adquieren gratuitamente
pertenecen a cada uno de los cnyuges. Y se puede aportar a la sociedad conyugal, pero
ellos tienen la obligacin de recompensar. (Eso se deja escrito)
Hay una materia que aplica el cdigo y que en parte es la que se aplica a estos
premios y es la de tesoros. La regla es que quien encuentra un tesoro, pertenece al estado
y ste le otorga una recompensa. Lo mismo ocurre con la herencia declarada bacante. Ese
dinero se asimila de igual modo al tesoro, a quin pertenece el dinero? Al descubridor,
pero si ese dinero lo aporta el cnyuge o la cnyuge sin decir nada a la sociedad conyugal,
ser de sta.
Dentro del matrimonio nosotros nos encontramos con varios patrimonios:
1. Patrimonio de la sociedad conyugal
2. El patrimonio o haber de cada cnyuge.
3. El activo aparente que pertenece a la sociedad conyugal
4. Activo aparente de alguno de los cnyuges.
El haber propio de los cnyuges est establecido en los arts. 1727, 1735 y 1736 del
cc aparte de esos, el 1727 seala en forma expresa que no pertenecen a la sociedad
conyugal (adems de lo visto)
1- El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de
los cnyuges.
Ejemplo se casan dos personas y el marido o mujer tiene un bien raz y durante la
vigencia de la sociedad conyugal ese bien raz se vende, si nada se dice el dinero va a la
sociedad conyugal. pero la forma en vaya a uno de ellos es que expresamente se diga en
la escritura de venta que el precio de la venta se utilizar para la adquisicin de otro bien
durante la vigencia de la sociedad conyugal, otro bien propio de la cnyuge o el cnyuge.
Aqu aparecer la mujer comprando otro bien o el marido con autorizacin de la mujer y
en esa escritura tambin se deja constancia que la adquisicin de ese bien subroga a los
dineros que fueron producto del bien que se vendi. (Puede ser por venta o por permuta)
2- Las cosas compradas, muebles o inmuebles con valores propios de uno de los
cnyuges destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en alguna donacin por
causa del matrimonio.
Esta capitulacin matrimonial deber celebrarse antes del matrimonio, y decir que no
obstante los cnyuges contraern matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal, se

59

Derecho civil Vl
destina una cantidad determinada para la mujer una cantidad determinada (slo para ella,
no interviene la sociedad conyugal) con ese dinero la mujer comprar cosas durante la
vigencia del matrimonio.
Las cosas adquiridas durante la vigencia del matrimonio con bienes propios, ya sean
porque estn incluidos en la capitulacin matrimonial o por donacin con la promesa de
matrimonio o para el matrimonio, sern de ellas. Lo interesante es que tambin
dependiendo de lo que compre y monto de la donacin o dineros propios, se deje
constancia con qu valores lo compra. Ejemplo: si un padre est tan aburrido de la hija
que le dice que si se casa le regalar 10 millones, ese dinero es de ella y se lo entregarn
cuando se case, estarn dentro del matrimonio, pero como est establecido en la
donacin, si deja constancia de lo que compra y que es con dinero de la donacin, Es de
ella.
3- No ingresan a la sociedad conyugal los aumentos, materiales que se produzcan
respecto de un bien por aluvin, edificacin, plantacin o cualquier otra causa 1727
nmero 3.
Ejemplo: Qu pasa si la mujer es duea de un bien raz de 300 hectreas, y el marido
le dice que la propiedad se est perdiendo y la planta de pinos, l la hace, pero un da de
la noche a la maana se encuentra el hombre con una demanda de divorcio. La
plantacin a quin pertenece? Si el marido lo hizo con bienes propios de l, lo nico que
tendr es un crdito en contra de la seora, pero si los hizo con dinero de la sociedad
conyugal slo tendr la accin de recompensa en el momento de la disolucin de la
sociedad conyugal.
Subrogacin:
La subrogacin, segn lo visto en el pago, puede ser personal o puede ser real.
-La personal: se subroga un crdito por otro
- La real: un bien por otro.
Lo primero que hemos visto es que los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante la
vigencia de la sociedad conyugal ingresa a sta, pero este ingreso sera sumamente
injusto cuando la definicin (?) se hizo con dineros, valores o en virtud de otro bien propio
del cnyuge. Ante esta situacin se plantea la subrogacin.
Partiendo de este concepto que hemos dado, la subrogacin puede ser:
A. Subrogacin de inmueble a inmueble
B. De inmueble a valores.
A) de inmueble a inmueble: implica que se cambia un bien inmueble por otro, y
aqu se puede dar por dos modalidades, por venta o por permuta.
Elementos de la subrogacin por venta:
1. Debe haber una venta de un bien propio de uno de los cnyuges
2. Que con el producto de esa venta se adquiera otro inmueble
3. Que exista nimo de subrogar porque debi dejarse constancia en la escritura de
venta como en la escritura de compra.
4. Que exista proporcionalidad entre un bien y el otro. Que los bienes tengan valores
equivalentes, sera lo ideal. Aqu tanto en las venta como en la permuta se utiliza, tanto
por disposicin legal como por la costumbre, que el precio de uno no debe ser inferior a la
mitad del valor del otro. Si el bien ms barato vale el 51% del otro, estaremos en
presencia de subrogacin. Situacin inversa no hay subrogacin, aqu el bien ingresar a
la sociedad conyugal, sin perjuicio que exista la obligacin de recompensa por parte de la
sociedad conyugal respecto del cnyuge que puso sus bienes propios para adquirir ese
bien.
Si se compra una propiedad compuesta de varios lotes o a una persona ms de dos
bienes, hay que separar los precios de la propiedad o de lo contrario habr a falta de
singularizacin del precio y podra declararse nula la escritura. Lo mismo cuando se

60

Derecho civil Vl
compra un departamento con bodega y estacionamiento que tienen roles separado. Hay
que separar cada uno de esos precios, no puede generse por el total.
Elementos de subrogacin por permuta:
1. Debe haber el contrato de permuta de un bien por otro bien, y para que se
considere debe tener el valor respectivo, que tienen que ser superior al 50% modelo
contrario tendramos una compraventa
2. Debe existir un nimo de subrogar
3. Proporcionalidad de los valores.
B) subrogacin de inmuebles a valores:
Esta se produce cuando las cosas compradas no han sido con valores o dineros
propios de uno de los cnyuges, ya sea porque as se estipul en la capitulacin
matrimonial, o ya sea por una donacin por causa del matrimonio.
Requisitos:
1. Proporcionalidad
2. Constancia en la escritura de que se hace con dineros propios
Segundo mdulo
En segundo lugar, el pago de la recompensa debe hacerse en dinero, al cual se deben
incluir los intereses y reajustes segn procedan, ya que deben mantener el mismo valor
adquisitivo que lo acordado. Esta obligacin debe ser cumplida por el juez partido en su
oportunidad para ser efectiva la sociedad conyugal.
Administracin de la sociedad conyugal.
Existen dos clases:
a) Administracin ordinaria: art 1749 cc: el marido es el jefe de la sociedad conyugal,
administra los bienes propios, los sociales y los de su mujer, incluso puede ejercer
los derechos de la mujer en una sociedad en la q sea socia.
b) Administracin extraordinaria: es la que tiene lugar cuando el marido se ausente
por largo tiempo o incurre en alguna causal de imposibilidad de ejercer esta accin.
Respecto de la primera, tan clara resulta esta administracin que existen varias
disposiciones que prohben a l mujer realizar actos que involucren al patrimonio social.
Ej art 1752, salvo el caso de la administracin de un bien familiar; art 1754 inc final
q seala q la mujer por su parte no podr enajenar, o gravar, bienes de SU propiedad
que administre el marido, salvo que, en definitiva, est a cargo de la administracin
extraordinaria de la sociedad conyugal y salvo adems, que el marido se niegue
injustificadamente ejecutar un acto en cuyo caso la mujer puede actuar por s sola con
autorizacin del tribunal, citando l marido para que exponga sus argumentos. (art
138)
Respecto de esta forma de administracin, sugieren algunos autores que no se respeta
l igualdad de derecho que tiene el hombre y la mujer, y la constitucin dice, que
hombres y mujeres son iguales. Entonces dicen que la norma del art 1749 resulta ser
inconstitucional. Por otro lado, otros autores sealan que no lo es, sino que est
regulado por la autonoma de la voluntad y la mujer asume la situacin.
Limitaciones del marido en esta administracin
Arts 1749 y ss.
Requiere la autorizacin de la mujer:
1) Enajenar los bienes races sociales
2) Para gravar bienes races sociales

61

Derecho civil Vl
3) Para prometer enajenar o gravar bienes races sociales
4) Para enajenar o gravar o prometer enajenar o gravar derechos hereditarios de la
mujer.
5) Para donar derechos sociales (salvo que sean de poco valor)
6) Arrendar o ceder la tenencia de los bienes races sociales

No puede arrendar los bines races urbanos por ms de 5 aos y los rurales por ms
de 8

1) Obligar a los bienes races sociales respecto de obligaciones de terceros

Menciones de la autorizacin.

1. Es solemne, por escritura pblica o instrumento privado (cuando se trata de

bienes races debe ser necesariamente por escritura pblica)
2. Debe ser especfica, para cada acto, no puede ser general
3. Debe ser otorgada por s o a travs de un mandatario, pero le mandato debe ser
por escritura pblica y tambin especfico.
4. Debe ser previa al acto o contrato o manifestarse en el mismo acto o contrato
5. Esta voluntad de la mujer se puede suplir por resolucin del tribunal en 2 casos:
a. En caso de negativa injustificada de la mujer. Esta negativa se trata ante
el juzgado de familia y requiere la citacin de la mujer. El juez evala por
qu se niega.
b. Cuando hay impedimento de a mujer ara otorgar esta autorizacin. Aqu
hay dos requisitos:
1. Que exista real impedimento (menor
demente o ausente por largo tiempo)

de

edad,

2. Acreditar que de la demora de celebrar el acto o

contrato se sufre perjuicio.
Sancin a la falta de autorizacin de la mujer
Rg: nulidad del acto o contrato (nulidad relativa)

62

Al ser relativa, es ratificable

Qu pasa si el marido celebra un contrato por ms tiempo que el autorizado por la

ley? Ej cto de arrendamiento de predio urbano por ms de 8 aos? Es inoponible
para la mujer por el tiempo que exceda a la autorizacin.

Existen situaciones en que la mujer no teniendo la autorizacin extraordinario de los

bienes, pueda realizar actos respecto de los bienes segn se pasa a indicar:
-

En el caso que el marido estuviere impedido a desempear la

administracin y ese impedimento no fuera largo o indefinido, como la
ausencia del marido o por razones de salud, la mujer puede actuar, tanto
respecto de bines propios, del marido o de la soc conyugal, con
autorizacin del juez y siempre que la demora de la realizacin del cto
cause perjuicio.

Cuando el periodo de ausencia del marido fuere larga, se podr decretar la

autorizacin de administracin extrapropietaria (art138 ). Ej: el marido
sufre un accidente y la mujer necesita vender un bien para costear los
gastos de traslado y tratamiento.

Derecho civil Vl
Todos los dems actos de la administracin, requieren autorizacin de la mujer.
1. Administracin extraordinaria.
Situacin excepcional por incapacidad temporal o larga ausencia del marido en cuyo caso
se requiere nombrar un curador que por regla general ser la misma cnyuge, o en su
caso un tercero.
La ejercer la mujer en caso de interdiccin, de minora de edad o en caso de ausencia a
su vez el art 473 cc (materia de curatela) seala cundo una persona se encuentra
ausente y cundo procede nombramiento de curador:
- cuando no se sabe su paradero o ha dejado de estar en comunicaci n con los
suyos y producto de la incomunicacin se causen perjuicios al ausente o a terceros.
Siendo la cnyuge quien tiene la administracin extraordinaria, tendr las mismas
facultades que tena el marido y no necesitar la autorizacin del marido cumpliendo con
los requisitos del art 1749 porque esos requisitos son slo respecto de la mujer y no se
puede autorizar a ella misma.
***cuando se sabe que la persona est en el pas pero no se pude identificar su domicilio,
se puede notificar por aviso, sin embargo, en materia de divorcio, no todos los tribunales
aceptan la notificacin por aviso.
***si la persona est fuera del pa no se le puede asignar curador. Se le debe notificar por
exhorto, lo cual es engorroso, porque va a demorar alrededor de 8 meses, pero es lo que
se debe hacer.
Administracin por un tercero.
a) Procede cuando el marido ha sido declarado interdicto por disipador.
Art 450 : ningn cnyuge podr ser curador del otro declarado disipador.
Establece el art 2 q la mujer tendr derecho a pedir la separacin de bienes
b) Cuando la mujer tambin se encuentre impedida de administrar sus bienes. Puede
c) Adems la mujer puede negarse a la curadura del marido y en ese caso tambin la
administra un tercero.
Disolucin de la sociedad conyugal.
Termina por las mismas causales del matrimonio.
1) Muerte natural de uno de los cnyuges.
En caso de la muerte presunta, cuando se concede la posesin definitiva.
2) Declaracin de nulidad y
3) Declaracin de divorcio.
4) Tambin procede con la sentencia de separacin judicial. El derecho a pedir la
separacin judicial corresponde solamente a la mujer porque ella no administra los
bienes. Aqu se pone trmino a la vida en comn (procede cundo an no transcurren
los plazos necesarios para el divorcio)
5) Separacin total de bienes
6) Por pacto de participacin en los gananciales o pacto de separacin de bienes
Efectos de la disolucin
1. Disuelve la sociedad conyugal y respecto de los bienes se forma una comunidad de
bienes. Lo que se adquiri en el matrimonio. Aqu viene la confusin de patrimonio.
Ej, al otro da la mujer se compra una casa, pues se entiende que la compr con

63

Derecho civil Vl
bienes de la sociedad conyugal, salvo que acredite que la compr con bienes
propios.
2. Liquidacin de la soc conyugal: se puede obviar slo cundo l mujer renuncia los
gananciales y prefiere los bienes propios. El hombre no puede renunciar a los
gananciales pues debe dar cuenta de la administracin y adems no tiene
patrimonio reservado.

***Si una mujer compra un bien con dinero de su trabajo, pero no lo hace por el
150, lo puede hacer despus? Podr hacerlo pero debe probarlo, lo cual es
complicado.
Es ms fcil acreditarlo si ella tiene un sueldo, pero no s la sra tiene un negocio
parte del marido. Ej, un taller de costura o peluquera, aqu ser importante que la
mujer tenga patente de ese negocio para que pueda acreditar sus ingresos.
6 de octubre de 2015
Liquidacin de la sociedad conyugal:
Consiste en tres partes:
1. Determinar el patrimonio
2. Establecer el acervo bruto de la sociedad conyugal y determinar el retiro
de los bienes que no pertenecen a ella
3. Divisin de los gananciales que debe a su vez comprender tambin la
determinacin y pago del pasivo
Se puede realizar de dos formas:
1. Por las partes de comn acuerdo
2. Si no estn de acuerdo, se har por un juez rbitro o partidor
(art. 227 Del COT).
Determinacin del patrimonio
Partiendo de lo que establece el art. 1765 debe primeramente procederse a la
faccin de un inventario el cual debe comprender el sealamiento de cada uno de los
bienes que pertenecen a la sociedad conyugal, la tasacin de los bienes que usufructuaba
la sociedad conyugal, aquellos de los cuales se serva y era responsable y esta
determinacin se hace de la misma forma en que se determina el acervo bruto de la
sucesin por causa de muerte.
El inventario tiene por objeto evitar el ocultamiento de los bienes ya sea en
perjuicio de alguno de los cnyuges o en perjuicio de terceros y nos seala el art. 1765
que este inventario debe de hacerse inmediatamente despus de disuelta la sociedad
conyugal, no indica plazo ni sancin lo que en definitiva significa que hace nacer el
derecho de las partes de pedir la confeccin de inventario que si no se hace de comn
acuerdo debe hacerse con resolucin del juez en los trminos del art. 858 del CPC que
se refiere precisamente a la faccin del inventario solemne.
Si se hace el inventario se hace de comn acuerdo no requiere formalidad alguna,
basta hacer un listado de ellos, sin embargo, deber ser solemne en dos casos:
I. Cuando en la disolucin uno de los dos cnyuges sea menor de edad
II. Cuando no exista acuerdo entre ellos y se requiera resolucin judicial
La sancin que tiene la no confeccin de este inventario es la de responder de todos
los perjuicios respecto de terceros, a su vez el art. 1768 del CC nos seala una sancin
bastante severa que tiene un reflejo similar en la sucesin por causa de muerte y que
seala que el cnyuge o los herederos que dolosamente hubieren ocultado los bienes o
distrado alguno de ellos perder su porcin o participacin en esta cosa y adems deber

64

Derecho civil Vl
restituir su valor elevado al doble, en el caso de la sucesin por causa de muerte el
heredero perder hasta su cuota hereditaria.
En este inventario los bienes que se indican son:
I.

Los bienes sociales

II.

Los bienes que existieren en poder de la sociedad al momento de la

disolucin, pues como vimos en su oportunidad todos estos bienes se
presumen como bienes sociales.

III.

Deben colacionarse los bienes propios de cada cnyuge.

IV.

Los bienes reservados de la mujer, a menos que ella hubiere renunciado a

los gananciales.

El colacionar todos los bienes que se encuentran en poder de la sociedad conyugal

no significa que los terceros que tengan derecho sobre esos bienes los pierden ya que
perfectamente pueden reclamar esos derechos.
Dentro de esta primera etapa est la tasacin de estos bienes, si es de comn
acuerdo se hace de inmediato, si se trata de un inventario solemne impuesto por
resolucin judicial o si uno de los cnyuges es menor de edad se confecciona el inventario
primeramente ante un ministro de fe y testigos que pueden ser el notario o el secretario
del tribunal y luego se procede a la tasacin en que si es de comn acuerdo no hay
problema y si no hay acuerdo se debe designar un perito tasador que tendr la calidad
necesaria atendida la naturaleza de los bienes por ej. Si se trata de bienes agrcolas se
har por un ingeniero agrnomo o forestal, si fueran urbanos los bienes se har por un
arquitecto o tasador autorizado, todo dependiendo de los bienes de que se trate.
Establecer el acervo bruto
Es la segunda etapa y debemos hacer los agregados y retiros que sean
procedentes. El inventario y tasacin nos ha dado ya un conjunto de bienes, pero que
atendido a lo que se colaciona en el inventario pueden all haberse incluido bienes de los
propios cnyuges o pueden no haberse incluido bienes que debieron incluirse.
Se deben de agregar todos los crditos que se adeuden a la sociedad, sean de
carcter personal, a ttulo de recompensa o de indemnizacin.
Se deben de deducir todas las especies o cuerpos ciertos que se deben a cada
cnyuge, cada cnyuge o cada heredero del cnyuge (pueden haber fallecido) tiene
derecho a sacar de la masa de bienes las especies o cuerpos ciertos que les pertenecen.
Este retiro se hace inmediatamente despus de confeccionado el inventario de tasacin en
el estado en que se encuentre y esto con los aumentos que los bienes hayan tenido por
causas naturales, sin perjuicio del derecho a recompensa que haya podido tener alguno de
los cnyuges.
Se debe de deducir tambin los retiros por recompensa o por saldo de precio, el
plazo para hacer estos pagos es de un ao contado desde la terminaci n de la sociedad
conyugal, este plazo puede ser ampliado o restringido por resolucin del tribunal.
Los cnyuges al momento de la determinacin pueden deducir tambin el pasivo
comn, lo habitual es que no se considera al momento de la faccin del inventario al
disolverse la sociedad conyugal y lo habitual es que se deduzca el siguiente paso cuando
se dividan la ganancia de los cnyuges.
Divisin de los gananciales
Esta el acervo o confeccin de inventario lo tenemos tasado e incorporamos todos
los bienes a este acervo que incluye no solo lo bienes sociales sino que tambi n los bienes
de cada uno de los cnyuges, los bienes sujetos a patrimonio reservado y los bienes que
ingresan a la sociedad conyugal por efecto de presumirse que son de ella y
posteriormente estos bienes hay que repartirlos, se reparten las ganancias de los bienes lo
que quedo se reparte, cmo se reparte en proporcin que los cnyuges estimen
conveniente y de no ser as por mitades entre estos cnyuges.
Cuando no se hace este reparto por mitades:

65

Derecho civil Vl
a. No hay nada que partir por efecto que la mujer renuncia a los gananciales (no
hay liquidacin de sociedad conyugal y la mujer opta por sus bienes propios y
por consiguiente no hay divisin de estos bienes)
b. Cuando en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado otra forma de
divisin en el caso que sean otorgadas antes de la celebracin del matrimonio ya
que las que se refieren al momento de la celebracin del matrimonio es pura y
simple (separacin total de bienes y participacin en los gananciales)
c. Cuando hubiere ocultamiento de bienes por parte de alguno de los cnyuges y
se d el caso de perder una porcin en la cosa y la obligacin de restituir el
doble de la cosa ocultada o distrada.
Para dividir el pasivo debemos distinguir entre la obligacin a las deudas y la
contribucin a las deudas, esta segunda parte tiene la virtud de determinar la
responsabilidad de las deudas en relacin con terceros y entre los propios cnyuges.
a. Obligacin a las deudas
Frente a terceros el marido es responsable del total de las deudas sociales seg n el
art. 1778 del CC
b. Contribucin a las deudas
La regla general es que se deban de soportar por mitades, pero como no todas las
deudas son estrictamente sociales, la ley establece algunas excepciones no hacindose el
soporte por mitades en los siguientes casos:
i.

Cuando estamos en presencia de una deuda personal de uno de los

cnyuges.

ii.

Cuando se d la situacin de responsabilidad del cnyuge frente a

terceros que es lo que se denomina el beneficio de emolumentos que
consiste en que la mujer no es responsable frente a los terceros sino hasta
la concurrencia de lo que recibe a ttulo de ganancial, es una especie de
beneficio de excusin o ms bien de la aceptacin de la herencia con
beneficio de inventario.

iii. Cuando los cnyuges han estipulado un reparto diferente.

iv. Cuando se trate de una obligacin indivisible, en este caso el acreedor
puede perseguir tanto a la mujer como al marido de forma indistinta.

Aceptacin y renuncia de los gananciales

Esta renuncia de los gananciales no aparece claramente establecida y
reglamentada en el CC de modo que se deduce de algunas disposiciones legales y que en
definitiva significa que el cnyuge que efecte la renuncia queda liberado de las
obligaciones de la sociedad conyugal. Esto nos lleva a establecer dos cosas:
-

Si se puede aceptar los gananciales

La forma en que se puede hacer tanto la aceptacin como la renuncia.

Nada impide que al momento de la disolucin la cnyuge seale que acepta los
gananciales aunque esa forma de divisin va a permanecer en tanto no seale lo
contrario, por ej. Dos personas casadas en sociedad conyugal, ella se disuelve, no hay
problema que la mujer acepte los gananciales de forma expresa; puede no decir nada y
luego dice que renuncia a los gananciales la cual debe ser expresa; en la medida que no
diga si acepta o no acepta se va a mantener la opcin que ella va tener pero si seala que
acepta los gananciales desparece la opcin porque la decisin de aceptar o renunciar a los
gananciales es irrevocable.
Caractersticas de la aceptacin o renuncia
a. Deben de ser expresas ambas segn esta ctedra, algunos entienden que la
aceptacin puede ser tcita porque se puede deducir por ciertos actos, esta

66

Derecho civil Vl
ctedra no la acepta porque va en contra de la inmutabilidad de uno y otro
rgimen y por asuntos prcticos.
b. Esta aceptacin o renuncia debe ser pura y simple, vale decir, se acepta o se
renuncia a todos los bienes de la sociedad conyugal.
c. Esta declaracin tiene un efecto retroactivo, es decir, no es necesario que se
haga despus de disuelta la sociedad conyugal sino que puede ser posterior,
pero los efectos de la aceptacin o renuncia expresa se retrotraen al momento
de la disolucin de la sociedad conyugal.
d. La aceptacin y la renuncia son irrevocables.
e. No se requiere autorizacin judicial aun cuando exista algn cnyuge menor de
edad.
f.

Cuando la mujer acepta los gananciales tiene el derecho de emolumentos, vale

decir, que por las deudas de la sociedad conyugal responde exclusivamente con
los bienes o con el monto de los bienes que recibe a ttulo de ganancial. Esto es
solo respecto de la mujer puesto que el marido sigue respondiendo de las
obligaciones sociales incluso con sus propios bienes.

Se discute si el marido puede renunciar a los gananciales, la ley expresamente no lo

prohbe, pero al entender de esta ctedra creemos que no puede renunciar por cuanto es
administrador de los bienes de la sociedad conyugal y como tal debe de responder de las
deudas sociales, ahora si se aceptara el que pudiera renunciar el efecto que tiene es igual
a cero porque igualmente tiene que responder de las deudas sociales con sus propios
bienes por haber sido administrador, ni siquiera se producira la institucin de la dacin en
pago que era el abandono de los bienes para los terceros por cuanto l sigue siendo
responsable de las obligaciones sociales.
Cundo se puede hacer la renuncia
Antes del matrimonio como forma de capitulacin matrimonial pero si hay una
mujer menor de edad se requiere de autorizacin judicial.
Puede hacerse tambin de forma posterior al matrimonio.
Quin puede renunciar a los gananciales
a. La mujer
b. Los herederos pudiendo quedarse con los bienes propios de la mujer
c. Eventualmente el marido.
Hemos dicho que la renuncia o aceptacin en su caso son irrevocables, pero nos
quedan los vicios del acto jurdico como una renuncia dolosa, una renuncia efectuada por
error o una renuncia forzada. Estamos hablando del vicio del consentimiento del segundo
acto.
El Patrimonio reservado de la mujer
El tema del patrimonio o bienes reservados de la mujer tiene por objeto protegerla
respecto del pernicioso marido y que le permite con este patrimonio reservado
incrementarlo en beneficio propio, esta situacin se da cuando la mujer entra a
desempear un trabajo propio independiente de la actividad de su marido, independencia
que se da no tanto desde el punto de vista de la relacin personal sino que de la relacin
contractual laboral, por ej. La mujer que trabaje para su marido (no para la sociedad
conyugal) porque el marido va a tener un conjunto de bienes que se incorporan a su
actividad que est determinada por los bienes sociales, los bienes propios de la mujer y
los bienes propios de ste, entonces es un conjunto de bienes distintos a la sociedad
conyugal y por consiguiente pasa a ser trabajadora del marido.
Con esta institucin la sociedad conyugal sigue operando de forma normal, la mujer
con los bienes que adquiera con su industria, profesin u oficio va a actuar inicialmente
por camino separado y dentro de este patrimonio ella puede actuar con absoluta libertad

67

Derecho civil Vl
realizando todos los actos y contratos respecto de estos bienes separados y el problema
se presentar cuando se termine la sociedad conyugal.
Este denominado patrimonio reservado forma un activo y un pasivo, tiene un titular
que es la mujer quien tambin lo administra libremente, se reglamenta en el art. 150 en
relacin con el art. 140 ambos del CC.
Requisitos de existencia
1. Que exista un trabajo
2. Que sea separado del marido
3. Que no exista ayuda o colaboracin directa.
4. Que se haga en vigencia de la sociedad conyugal
5. Que sea remunerado.
Pertenecen a este patrimonio las remuneraciones, bienes sostenidos con dichas
remuneraciones o bienes y los frutos de los mismos bienes.
Tendr un pasivo que sern las deudas contradas por la mujer dentro de la
administracin separada y las deudas contradas por la mujer respecto de un bien propio
cuando acta por autorizacin judicial.
La administracin la tiene la mujer de forma absoluta de este patrimonio por lo que
el marido no tiene ninguna injerencia.
La prueba de este patrimonio tiene por efecto establecer lo siguiente:
i.

Determinar la existencia de este patrimonio separado

ii.

Acreditar si se actu o no dentro de este patrimonio

iii. Establecer que un bien determinado est comprendido o no en el

patrimonio reservado de la mujer.
7 de octubre de 2015
Rgimen de separacinn de bienes
La separacin de bienes no es un rgimen patrimonial, sino que es la negacin de un
rgimen patrimonial matrimonial ya que cada cnyuge sigue administrando
independientemente sus bienes y que para los efectos exclusivamente patrimoniales
actan como si fueren solteros. No obstante existen algunas variantes cuando la
separacin viene precedida de otro rgimen patrimonial, vale decir, si se ha reemplazado
el rgimen de sociedad conyugal por el rgimen de separacin total de bienes, como una
cuestin previa diremos que el sistema de separacin total de bienes no determina en
caso alguno el carcter de un bien que pueda ser declarado familiar o no y aqu s que
nos encontramos con una situacin distinta; cuando un bien es declarado familiar y
pertenece al otro cnyuge se limita la administracin y disposicin ya que se requiere para
la enajenacin o gravamen del bien raz la autorizacin del cnyuge a favor de quien se le
otorg el carcter de bien familiar.
Clasificacin
Puede ser:
I.

Total

II. Parcial
Tambin se distingue:

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Derecho civil Vl
a. Legal
b. Judicial
c. Convencional
Separacin judicial
Es aquella que se produce en virtud de una sentencia judicial y que se dicta en un proceso
iniciado a peticin de la mujer en los casos que especficamente seala la ley.
Sus caractersticas son:
I. Es un derecho exclusivo de la mujer
II. Esta facultad es imprescriptible
III. Es irrenunciable
IV. Siempre ser una separacin total de bienes y nunca de otra forma
V. Las causales son taxativas
El juez puede declarar la separacin judicial cuando:
a. Se produce o se da la situacin de una administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal, la mujer puede aceptar esta administracin si es que es apta para el
cargo y nace al mismo tiempo el derecho de pedir la separacin de bienes
b. En incumplimiento de la obligacin de alimentos por parte del cnyuge.
La ley sobre pensiones alimenticias y de abandono de familia en su art. 19 (ley 19.408)
seala que si el cnyuge no otorga las pensiones alimenticias en favor de la cnyuge y/o
en favor de sus hijos y habiendo sido apremiado dos veces a lo menos, puede pedir la
separacin total de bienes por separacin judicial.
c. Por la insolvencia del marido, esta insolvencia significa el mal estado de los
negocios del marido que no necesariamente requiere de la declaracin por parte del
tribunal de ese estado de insolvencia, como podra ser un procedimiento concursal,
basta acreditar la insolvencia, que esto fundamentalmente se determinar haciendo
una comparacin entre el activo y el pasivo del cnyuge. Puede entonces no tener
un juicio iniciado en su contra el cnyuge, pero si el pasivo supera al activo
estaremos en presencia de una insolvencia. Este tema siempre se discute y es una
situacin de hecho que conviene en cada caso resolver.
d. El mal estado de los negocios del marido, tiene que deberse a especulaciones
aventuradas o de una administracin equivocada o descuidada y sea que el
perjuicio se haya causado ya o no se haya causado an pues se puede pedir
separacin aun cuando exista el riesgo inminente de que estos negocios llevarn
prcticamente a la bancarrota a la sociedad conyugal o al cnyuge. Existe una
excepcin por parte del cnyuge en que l se puede oponer a esta separacin en la
medida que preste fianza o hipoteca que garanticen los intereses de la cnyuge.
e. Administracin fraudulenta del marido, se entiende por tal a la ejecucin deliberada
por parte del cnyuge de actos ilcitos con el fin de perjudicar los intereses de la
mujer y en este caso no existe la posibilidad de que el marido preste caucin para
que no que se produzca la separacin.

69

Derecho civil Vl
f.

El incumplimiento de deberes matrimoniales, no todos los deberes matrimoniales,

son fundamentalmente la infidelidad pues la infidelidad es una causal, cuando no
preste su contribucin al matrimonio o si en definitiva no existe la proteccin
recproca que seala la ley de matrimonio civil.

g. Ausencia injustificada del marido la cual debe ser mayor a un ao. Esto guarda
relacin con la separacin de hecho de los cnyuges. Solo puede pedir la
separacin la mujer, no la puede pedir el marido aunque la mujer se fugue con
todos los bienes
La separacin solo produce efectos a futuro a partir del hecho mismo de la separacin y
no tiene efectos retroactivos, es irrevocable, produce la disolucin de la sociedad conyugal
y ambos cnyuges quedan obligados a proveer a la familia en proporcin a sus
posibilidades.
No olvidemos que el rgimen de separacin total de bienes es impuesto a los cnyuges
casados en el extranjero segn el art. 135 del CC los que, no obstante, podrn al
momento de inscribir el matrimonio en el Registro Civil de la primera seccin de la
comuna de Santiago (en la comuna de Recoleta) y que solamente podrn sustituir por el
rgimen de participacin en los gananciales.
Separacin parcial de bienes
Esta separacin parcial de bienes puede ser pactada por los cnyuges tan solo en una
convencin matrimonial celebrada antes de la celebracin del matrimonio, en la cual se
hace un detalle por medio de un inventario y se sub inscribe en la inscripcin respectiva al
momento de celebrar el matrimonio. No se puede elegir esta opcin al momento de
celebrar el matrimonio all solamente se seala separacin total de bienes o participacin
en los gananciales, sin embargo, debemos sealar que existe una especie de separacin
parcial de bienes y que es solo respecto de la mujer como es lo que se adquiere por la
mujer por el art. 150 del CC analiza tenemos una especie de separacin parcial de
bienes, tambin tendremos una separacin parcial de bienes en el caso de una donacin o
legado o herencia que se otorgue en favor de la mujer con la limitacin de que esa
herencia, legado o donacin no puede ser administrada por su marido sino que sea
administrada por ella, esto no corresponde a la voluntad de la mujer sino de un tercero
que es quien dona, lega, o le hereda por testamento esos bienes que deben entenderse
separados de los bienes de su marido.
Separacin convencional
Esta separacin puede ser anterior, coetnea con el matrimonio o posterior a la
celebracin del matrimonio.
En la capitulacin o convencin matrimonial anterior a la celebracin del matrimonio
puede pactarse: separacin total o separacin parcial de bienes.
En el acto del matrimonio mediante la capitulacin matrimonial se puede pactar:
solamente separacin total de bienes o participacin en los gananciales.
Durante la vigencia del matrimonio los cnyuges pueden estar casados bajo el rgimen
de: sociedad conyugal, participacin en los gananciales o separacin parcial de bienes o
pueden estar casados por el rgimen de separacin total de bienes.
La separacin parcial es antes del matrimonio y durante el matrimonio solo se puede
remplazar por separacin total de bienes.
Rgimen de participacin en los gananciales

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Derecho civil Vl
Este rgimen busca que cada cnyuge obtenga una participacin, lo que se llama un
crdito en definitiva en los gananciales que surjan del resultado positivo que se produce
entre el patrimonio originario y el patrimonio final, patrimonios que deben de ser
calculados al momento de inicio del rgimen como al trmino del rgimen en cuestin.
El patrimonio originario: es aquel que pertenece a cada cnyuge al momento de optar
por este rgimen.
El patrimonio final: es el que existe al trmino de dicho rgimen al cual se le deben
sumar los aumentos que debiera de haber al durante de la vigencia del rgimen.
Los gananciales: son la diferencia del valor neto del patrimonio originario y el valor del
patrimonio final.
Caractersticas de este rgimen:
1. Es un rgimen legal o de regulacin
predeterminada
2. Es una alternativa a la sociedad
conyugal y a la separacin de bienes
3. Es convencional porque requiere de
acuerdo de ambos.
4. Requiere de una participacin
crediticia por parte de los cnyuges.
(caracterstica especial)
Esta participacin en los gananciales lo encontramos en nuestra legislacin de dos
formas:
A. Se accede a l en virtud del pacto celebrado antes o en el momento del matrimonio o
bien por un acuerdo patrimonial pactado durante su vigencia.
B. Se accede tambin a l en el caso de los matrimonios celebrados en el extranjero.
Art. 1723 CC.
Qu significa legalizar un documento? (se debi ver en procesal)
Cuando se pide un documento legalizado quiere decir que sea autentificado, vale decir
debe certificarse que la entidad o funcionario que otorga un documento en el extranjero
es precisamente el funcionario que se dice ser, por ej. Un notario en el extranjero que
otorga una escritura pblica. Ese documento debe llevarse al ministerio de justicia del pas
de origen para que certifique que quien otorga ese documento es la persona que se
seala y que esa es su firma; posteriormente el documento se lleva desde el ministerio de
justicia al consulado chileno en donde se certifica que la firma corresponde; luego se
llevan a Chile y quien pretenda hacerlos valer debe llevarlos al Ministerio de Relaciones
exteriores de Chile para que ste certifique que la firma y persona del cnsul es la
persona que est registrada en ese ministerio. art. 345 del CPC.
La ley nos exige que al momento de pactar este rgimen de participacin los cnyuges y
antes de eso los esposos deben confeccionar un inventario simple de los bienes que
componen el patrimonio originario, si no se hace el inventario habr problemas al
momento de probar el patrimonio original.
Este rgimen termina: exactamente igual que el rgimen de sociedad conyugal, a los
cuales nos remitimos.

71

Derecho civil Vl
Determinacin del patrimonio original
Por la norma general por la confeccin del inventario dicho, en caso contrario se podr
probar por todos los medios de prueba reconocidos en el art. 341 del CPC.
Agregados y deducciones que deben hacerse a este patrimonio originario
Se agrega lo mismo que en virtud de las existencias en la sociedad conyugal, esto es:
-

Los bienes adquiridos por prescripcin o transaccin segn sea el caso.

Los bienes por ttulos saneados. Dl 2695

Los bienes que vuelven al patrimonio por nulidad o resolucin

Los bienes litigiosos

-

Los bienes que se consolidan con la nuda propiedad o usufructo que se consolida
por la nuda propiedad.

Los pagos de capitales de crditos

Los pagos de intereses devengados

El precio de bienes adquiridos por promesa

Los bienes adquiridos a ttulo gratuito.

A esto se le deduce:( al patrimonio originario bruto)

-

El monto de las obligaciones en que sea deudor este patrimonio en la misma

fecha.

De manera que el patrimonio final es: el que exista al trmino del rgimen de la
participacin en los gananciales, as tenemos entonces que al valor total de los bienes de
que el cnyuge sea dueo se le resta el valor de las obligaciones que tengan en esa
misma fecha y a este patrimonio se le agregan:
Las donaciones irrevocables

Cualquier especie que se hubiere dispuesto por parte de alguno de los cnyuges
de manera fraudulenta respecto del otro cnyuge.

El pago de las rentas vitalicias

Todo esto nos lleva a la valoracin del patrimonio original versus el patrimonio final y la
comparacin de ambos patrimonios nos va a determinar lo que a cada uno le corresponde
y la diferencia una vez determinado este patrimonio originario actualizado ser lo que
resulte a modo de gananciales y que las partes repartirn normalmente de comn
acuerdo, salvo que hubieren pactado otra cosa.
Como ya dijimos existe un crdito del otro cnyuge en los bienes y puede hacerse
efectivo:
1.

En los dineros del deudor, si el dinero no alcanzare se sigue con los bienes
muebles, si an no se alcanzare con los muebles se sigue con los inmuebles

2.

Despus se sigue contra los bienes donados entre vivos sin el consentimiento del
cnyuge o enajenados fraudulentamente.
La filiacin

72

Derecho civil Vl
La filiacin es la relacin de descendencia o ascendencia que existe entre dos
personas, el ascendiente ser padre o madre y el descendiente ser hijo o hija. Se suele
definir como el vnculo jurdico que une al hijo con su padre y/o madre y que consiste en la
relacin de parentesco entre un ascendiente y su inmediato descendiente.
La filiacin tiene por objeto determinar la relacin de parentesco solamente entre el
hijo y el padre o madre y no alcanza a los dems ascendientes, o sea, no se puede
demandar de filiacin al abuelo o abuela. Despus de un largo proceso de discusin se
logr dictar la ley 19.585 que vino a poner trmino a la distincin que se haca entre
filiacin legtima e ilegtima y hoy da entonces existe filiacin en una sola caracterstica
distinguiendo tan solo si esa filiacin que determina la descendencia es matrimonial o no
es matrimonial, debemos agregar la filiacin adoptiva que tiene una normativa separada
que llega al mismo punto de determinar la relacin de parentesco.
Caractersticas
I.

Es un hecho jurdico que tiene por objeto determinar entonces una

caracterstica biolgica comn que se materializa a travs de la procreacin.
No alcanza esta filiacin a la adoptiva que tiene otro fundamento, no
obstante eso, igualmente es un hecho jurdico.

II.

Constituye el estado civil de hijo y padre tambin.

III.

De la filiacin nacen una serie de derechos y obligaciones de manera que

constituye una fuente de efectos jurdicos

IV.

La investigacin y determinacin de la filiacin tiene una libertad para

utilizar todos los medios de prueba que la ley concede.

V.

Es imprescriptible.

VI.

Produce un efecto retroactivo.

Clases de filiacin
Se acostumbra hablar de filiacin determinada y filiacin no determinada, ser
determinada cuando se sabe quin es el padre y la madre y ser indeterminada cuando
una persona desconoce quin es su padre o su madre por lo que habitualmente nos
encontramos con la imposibilidad de que el objetivo que sigue la filiacin no se puede
perseguir porque no hay respecto de quienes pueden ser perseguidos. Es difcil que haya
filiacin indeterminada respecto de la madre pero igual hay casos como por ej. El
abandono de un nio.
Se habla tambin de filiacin natural y filiacin adoptiva, ser natural la que se produzca
biolgicamente y a esto debemos agregar la filiacin asistida que es la que se obtiene a
travs de mtodos cientficos o tcnicas de reproduccin, para esta reproduccin asistida
existe una disposicin especial que seala que el padre y la madre del hijo concebido
mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin son el hombre y la mujer que se
sometieron a ellas, esta filiacin no puede ser impugnada ni puede haber una distinta. Si
hay un error o fraude eventualmente se podr reclamar ese error o fraude mas no la
filiacin por principios como el inters superior del nio.
La filiacin matrimonial y la no matrimonial, respecto de estas filiaciones algunos siguen
sosteniendo que hay una discriminacin respecto de los hijos, pero en verdad lo que
debemos sealar que no es que haya una discriminacin sino que esto nace porque es
distinto el sistema de presuncin de paternidad o de maternidad y es distinto tambin los
derechos y acciones que se generan a consecuencia a que exista o no exista matrimonio.
Ej: El hijo matrimonial tiene derechos distintos al no matrimonial.
Hay una situacin especial respecto del concubinato dado que la ley presume que el hijo
que nace de una mujer casada se presume como padre al marido es una presunci n legal
(antes de derecho).
En el caso del concubinato se seala que el concubinato de la madre con el supuesto
padre durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin servir de
base para una presuncin judicial de paternidad, incluso va mas all la disposicin en el
caso que el supuesto padre pruebe que la madre cohabit con otro, no basta para
desechar la demanda pero la sentencia queda sujeta a la notificacin del otro supuesto

73

Derecho civil Vl
cohabitador art. 210 del CC. Algo similar ocurre con la impugnacin de la
paternidad y la demanda de filiacin, quien tiene una paternidad o maternidad
determinada al impugnar debe acreditar que este no es mi madre o padre
porque es este, que es lo fundamental a acreditar.
La filiacin matrimonial
Es la que nace de una relacin de matrimonio que debe existir al momento de la
concepcin o al tiempo del nacimiento de un hijo. En el caso de los hijos nacidos con
posterioridad al matrimonio de sus padres pueden darse dos situaciones:
1. A la fecha del matrimonio est establecida la fecha de la concepcin y
pueda darse entonces tambin el caso que la filiacin est determinada
por otros medios legales antes de la celebracin del matrimonio. Ej: Se
puede hacer un exmen de adn intrauterino.
2. Cuando se determina por sentencia judicial la que debe inscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
Determinacin de la filiacin matrimonial
I.

Por la concepcin o nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres.

II.

Por la celebracin del matrimonio de sus padres respecto del hijo nacido
antes del matrimonio siempre que la maternidad y paternidad hubiere estado
previamente determinada lo vimos ya en el adn intrauterino o porque hay un
reconocimiento de hijo no matrimonial antes de la celebracin del
matrimonio, entonces ese hijo nacido antes del matrimonio pasa a ser hijo
matrimonial.

III. Por sentencia judicial dictada en juicio de filiacin.

Partiendo de la poca de la concepcin podemos llegar a establecer la naturaleza
del hijo y podemos decir lo siguiente:
1. Hijo nacido dentro de los 180 das subsiguientes al matrimonio Que pasa
con el? el nio no goza de presuncin de paternidad, salvo que el cnyuge
tenga conocimiento de el estado de embarazo de la mujer al tiempo de
casarse y que demandado o requerido judicialmente desconoce la
paternidad. Debe conocer el estado de embarazo, si es as goza de la
presuncin de paternidad, en el caso contrario no.
2. Hijo nacido despus de los 180 das subsiguentes al matrimonio goza de la
presuncin de paternidad del marido.
3. Hijo nacido dentro de los 300 das siguientes a la disolucin del matrimonio o
a la separacin judicial de los cnyuges, se presume la paternidad del padre.
4. Hijo nacido despus de los 300 das siguientes a la disolucin del matrimonio
o a la separacin judicial de los cnyuges, no goza de la presuncin de
paternidad. Todo sin perjuicio que el padre aparezca y diga sencillamente
que es el padre o solicite la inscripcin.
14 de octubre 2015
Acciones de Filiacin
Son aquellas que tienen por objeto obtener el estado de hijos y como consecuencia de ella
el estado de padre o madre determinando la filiacin correspondiente, .y con ello
desvirtuara la calidad de padre o madre relegando a las personas que detentaron la
filiacin y que no era suya, el concepto
Las acciones que nacen son bsicamente 4:
1. Nulidad de reconocimiento, impugnacin.
2. Impugnacin de paternidad, que se puede ejercer tanto por el padre como el hijo,
como de la maternidad.

74

Derecho civil Vl
3. La accin de reclamacin de paternidad (regla general).
4. La accin de repudiacin.
Las caractersticas de estas acciones pertenecen al mbito extra patrimonial de las
personas, esto significa que cuando se discute una filiacin, no se discute nada del
aspecto patrimonial, este viene a continuacin cuando se determine una filiacin.
-Son acciones personalsimas, corresponden a los titulares.
-Imprescriptibles por norma general, se refiere a la accin de reclamacin, porque las
otras acciones deben ejercerse dentro de cierto plazo.
Como norma general y antes se estableca que deba ejercerse en vida del padre o madre,
esto se cambi y modifico ya no se requiere que el presunto padre o madre estn vivos, la
tramitacin de estas acciones inicialmente tienen el carcter de secretos. (Estaba
antes en el art 196 del cc, pero que fue derogado y este carcter se traslad a
la ley de juzgados de familia que establece el secreto de la tramitacin).
Son acciones de orden pblico por lo mismo no se pueden ceder.
Son inicialmente irrenunciables, en cuanto a la accin no patrimonial, pero si se puede
renunciar de los derechos que emanan de esa filiacin, por lo mismo no pueden ser objeto
de transaccin ni de promesa.
PROCEDIMIENTO EN LA TRAMITACION DE ESTA ACCION.
Se tramitan respecto la regla general de tribunales de familia que consiste en:
-Demanda
-Notificacin
-Audiencia preparatoria, respecto la cual la contestacin debe hacerse dentro del plazo
anterior al 5to da del fijado para la audiencia.
-Audiencia de juicio
-Veredicto
-Sentencia.
El tribunal competente: Tribunal de la familia.
Una demanda que se entabla ante el tribunal de familia incluido la demanda de filiacin
van a ser sometidas a un examen de admisibilidad. Esto tiene importancia hoy da
fundamentalmente en dos aspectos:
1. Demanda de alimentos se requiere hoy en da que haya primero una mediacin, y
fracasada esta se puede entablar la demanda respectiva y tiene tambin una importancia
histrica y contempornea porque cuando recin se dict la ley 20.030 del ao 2005 se
elimin un requisito para entablar demanda de filiacin, antes de dicha ley para poder
demandar de filiacin se requera constar con un antecedente que constaba en ella, que
permitiere de alguna forma tener indicios de la presunta paternidad, vale decir una carta
enviada por el presunto padre o madre, alguna comunicacin, una fotografa, y lo
contrario de la demanda era declarar inadmisible.
(Una de las primeras que se declar inadmisible fue por el Profesor Villaman, una seora
demando a un cliente de l, con 2 o 3 hijos).
A partir de la falta de antecedentes nacen algunos como el ADN, y se modific por la ley
20.030 no es necesario de antecedentes sino que basta la demanda. Lo nico que se
requiere es tener los requisitos legales para entablar la demanda.
Para impugnar o para demandar una filiacin materna o paterna si es que existe una
anterior es necesaria impugnar esa filiacin paterna o materna anterior.
EMPLAZAMIENTO PARA ENTABLAR LA ACCION.
Cuando las acciones entabladas por el hijo, este puede hacerlo inicialmente solo cuando
es capaz, 18 aos.Excepcionalmente la accin puede entablarse por los herederos si hubiere fallecido el hijo
siendo incapaz, y en este caso con la limitacin que esta accin debe entablarse dentro de

75

Derecho civil Vl
3 aos desde la fecha de la muerte. (Incapacidad por la edad).
El hijo lo puede hacer a travs de su representante legal, y en caso de fallecer siendo
menor de edad lo establece por sus herederos.
Habitualmente cuando no tienen representante legal lo que se hace es la designacin de
un curador del menor para efecto de entablar la accin. La designacin del curador tiene
que tener la facultad de entablar la accin de filiacin.
Puede darse la situacin que un hijo puede ser demandado, en este caso debe ser por el
padre o madre que ejerce la patria potestad.
Otro aspecto que hay que tener presente es que la accin que se entabla de mala fe y con
el propsito de daar la honra de la persona demandada, puede ser obligada a indemnizar
los daos y perjuicios que se le cause al demandado, ejemplo: Caso de Don Francisco.Respecto de la forma de llevar el proceso, hoy es todo oral y digital, normalmente estos
procesos no son pblicos y se mantienen en reserva.
La otra situacin especial es que el art 209 del CC seala que reclamada judicialmente
una filiacin el juez puede decretar alimentos provisorios, es lo ltimo que existe en esta
materia que es un efecto patrimonial antes de que existan antecedentes como resultado
de ADN que pueda tener del demandado.
Respecto de la prueba se aplica las reglas generales, todos los medios de prueba. Y as lo
establece el art 198 del CC, Los juicios de determinacin de filiacin paternidad,
maternidad, podr establecerse mediante toda clase de prueba decretada de oficio o a
peticin de parte. Para determinar esta filiacin no ser suficiente la prueba testimonial
por si sola. En este caso la prueba testimonial se agrega a los dems medios de prueba
constituyendo una presuncin.
Respecto de la prueba confesional, la ley nada dice de forma expresa pero si alguien es
demandado y confiesa ms que una filiacin, estamos ante un reconocimiento.
Tenemos posteriormente para determinar la filiacin es importante tener presente lo que
constituye la posesin notoria, del que demanda de que consiste en el art 200 inc 2do
La posesin notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado
como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo
competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que
stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y
reconocido como tal.
Esta posesin notoria, prefiere a las dems pruebas cuando hubiere contradicciones entre
una y otras y se requiere que esta situacin se haya dado en un periodo no inferior a 5
aos continuos.
Respecto de los informes periciales debemos sealar que fundamentalmente aqu lo que
se ve es que cientficamente se puede determinar la paternidad o maternidad, segn el
art 199 del CC.
Art. 199. Las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el
Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el
juez. Las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un
informe pericial biolgico.
La negativa injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biolgico
configura una presuncin grave en su contra, que el juez apreciar en los
trminos del Art. 426 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En todo caso la institucin que establece el informe debe ser determinado por el juez.
Lo que es el informe pericial (Art 411 y ss del CPC) El juez puede darle carcter de plena
prueba respecto de la ley, a este respecto en materia de familia existen algunas normas
especiales:
-Informe pericial v/s posesin notoria del E Civil.
-Habiendo contradicciones entre varios medios probatorios y no existiendo una norma que

76

Derecho civil Vl
permita al juez resolver conforme a uno de ellos, el tribunal debe resolver conforme a lo
que ms se acerque a la verdad.
-La negativa injustificada por las partes a someterse a peritaje biolgico constituye una
presuncin grave, de manera que esa sola presuncin puede constituir plena prueba de
manera que el juez forme el convencimiento de la verdad conforme a ella.
Qu acciones nacen para determinar la filiacin matrimonial?
Estas acciones tienen un doble objetivo, por un lado es impugnar una filiacin que goza en
forma aparente y que puede apuntar tanto a la paternidad como la maternidad. Y el
segundo objetivo es reclamar una filiacin de que no se goza y se vuelve demandante.
En esta accin se distingue 3 aspectos:
1. Impugnacin de la paternidad.
2. Impugnacin maternidad.
3. Reclamacin de un estado civil determinado.
1.-IMPUGNACION DE LA PATERNIDAD.
Titulares: El padre como el hijo (este no es mi hijo, este no es mi padre)
Cundo lo puede hacer el padre?
La impugnacin por parte del presunto padre, tiene limitaciones especiales en la ley.
Las causales por las cuales se puede impugnar son tan solo 3:
I. Negativa paternidad hijo de que se trata desconociendo su filiacin.
II. Desconocimiento del E de embarazo de la mujer al tiempo de casarse, hijo nace antes
de los 180 das subsiguientes al matrimonio.
III. Confusin de la paternidad cuando la madre ha pasado a segundas nupcias. A esta
accin se refiere el art 130 del CC.
Art. 130. Cuando por haber pasado la madre a otras nupcias se dudare a cul de
los dos matrimonios pertenece un hijo, y se invocare una decisin judicial de
conformidad a las reglas del Ttulo VIII, el juez decidir, tomando en
consideracin las circunstancias. Las pruebas periciales de carcter biolgico y
el dictamen de facultativos sern decretados si as se solicita.
Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los perjuicios y
costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer
que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su marido".
Quines son los titulares de la accin?
-Persona que se conoce como padre, calidad que niega y demanda para desvirtuar la
calidad alegada. En este caso para dar contra quien se demanda debemos ir al art 317
del CC, que est en el ttulo de la prueba de los estados civiles.
Art.317. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre
fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y,
tambin, los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la
accin iniciada por aquel o decidan entablarla.
Plazo para demandar.
Hay que distinguir si el marido se encontraba o no separado de la mujer (de hecho).
-No se encontraba separado, el marido puede impugnar dentro de los 180 das sgtes
desde que tuvo conocimiento del parto.
-Separados de hecho; esta impugnacin debe hacerse dentro del plazo de un ao, a contar
de la fecha que tuvo conocimiento dicho parto.
Respecto de determinar conocimiento del parte, la ley nos establece unas presunciones y
as se refiere al lugar donde vivan estos presuntos padres, entonces se ha dado el
problema de plantear cuando el marido tuvo conocimiento del parto.
-Si es el mismo lugar de residencia del marido con el del hijo, puede establecerse
presuntivamente que tiene conocimiento del parto casi inmediatamente.
-La ley presume cuando el marido se ha ido, y vuelve posteriormente a juntarse con su
familia se entiende que ha tenido conocimiento del nacimiento del presunto hijo en el
momento que vuelve al hogar.

77

Derecho civil Vl
Qu pasa cuando el presunto padre fallece (titular de la accin)?
Esta accin va a tener diferente suerte dependiendo del conocimiento o no del parto.
-Marido fallece sin conocer del parto, la accin pasa integra a los herederos.
-El marido fallece conociendo el parto, debemos distinguir si se ha vencido el plazo de los
180 das, si ya venci no hay nada que hacer, si no la accin pasa a los herederos por el
tiempo que falte para completar el plazo.La accin de impugnacin por parte del padre se pierde cuando:
-El marido ha reconocido como suyo el hijo, algn instrumento o en el testamento.
-Matrimonio posterior de los padres, el hijo puede impugnar la paternidad. (Representante
legal en caso de ser incapaz)
Plazo para impugnar:
1. Si el que impugna es el hijo, si es capaz, tiene plazo de 2 aos para hacer la
impugnacin desde que supo del reconocimiento.
2. Si el hijo es incapaz, lo puede hacer el representante legal, pero en caso que quiera
hacer el hijo la impugnacin se suspende por el plazo que le falta para cumplir mayora de
edad. Con la capacidad plena lo debe hacer dentro de un ao a contar de cumplidos los 18
aos.
3. Si lo hace el representante legal lo har durante el ao siguiente al nacimiento del hijo.
4. Si el hijo fallece pueden impugnar sus herederos, el plazo es exactamente el mismo,
dependiendo si al fallecimiento se encontraba o no vencido el plazo para impugnar.
2-ACCION DE IMPUGNACION DE LA MATERNIDAD.
La maternidad es un hecho cierto y de fcil constatacin, por efecto del parto, la
maternidad queda legalmente determinada por el parto, y cuando el nacimiento y
entidades del hijo y de la mujer que le han dado a luz constan en la partida del registro
civil.De manera que en este caso es ms difcil impugnar maternidad, por lo cual se requiere
mayor fundamento:
I.

Cuando estemos en presencia de un falso parto, la mujer no dio a luz.

II.

Suposicin de un hijo por otro. (suplantacin de hijo)

No puede haber impugnacin de una filiacin determinada cuando ella ha sido establecida
por una sentencia firme y ejecutoriada.
Quines pueden entablar esta accin?
1. Marido de la supuesta madre.
2. Madre supuesta.
3. Los verdaderos padres del hijo que pasa como hijo de otros.
4. En el caso de la suplantacin el verdadero hijo.
5. Y en contra partida el hijo que pasa como verdadero pero no lo es.
6. Toda persona en que la maternidad le perjudique en sus derechos hereditarios.
Plazo para impugnar.
1 ao a contar de la fecha de nacimiento.
Viene una situacin especial, nosotros sealamos que la accin de filiacin es
imprescriptible, y hemos dados plazos limitativos, pero estos desaparecen cuando la
accin de impugnacin se entabla con la accin de filiacin, en teora pasara a ser
tambin imprescriptible, y los dems plazos pasaran a ser obsoletos ya que se entablan
junto con la accin de reclamacin de la filiacin.
La sentencia que sancione el fraude del supuesto parto, o la de suplantacin, debe
contener exigencias que la ley seala, art 219.
Art. 219. A ninguno de los que hayan tenido parte en el fraude de falso parto o
de suplantacin, aprovechar en manera alguna el descubrimiento del fraude, ni
aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle
alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte.
La sentencia que sancione el fraude o la suplantacin deber declarar

78

Derecho civil Vl
expresamente esta privacin de derechos y se subinscribir al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo.
ACCION RECLAMACION DE ESTADO DE HIJO NO MATRIMONIAL.
Esta accin corresponde al hijo, padre o madre, y corresponde tambin a los herederos,
podra ocurrir por ejemplo que una mujer reconoce a un hijo nacido en el matrimonio junto
con otra persona que aparece como su padre, y ocurre que posteriormente su madre se
casa ese hijo va a seguir siendo no matrimonial, y podra ser matrimonial si su verdadero
padre es el marido de su madre. Podra reclamar el estado de ser hijo matrimonial.
Los efectos de la sentencia que recoge la accin de reclamacin son variados y diversos
dependiendo de qu es lo que se demande, se perder el derecho de alimentos para uno
se ganara para otro, se mantendrn o no.
El efecto fundamental de la sentencia, que dice relacin con la falsa paternidad o
maternidad del hijo es la oponibilidad respecto de todas las personas y no solo respecto de
cuales afecto.
FILIACIONES EN DERECHO.
Filiacin matrimonial por matrimonio posterior de los padres.
Vimos que se poda impugnar la filiacin matrimonial respecto de un hijo que naca dentro
de los 180 das de la celebracin del matrimonio. Y esta filiacin matrimonial puede estar
determinada con antelacin o puede determinarse al momento de la celebracin del
matrimonio.
Estar determinada cuando ambos padres han reconocido al hijo, y por el solo hecho del
matrimonio se determina la filiacin matrimonial, puede ser tambin por reconocimiento
de los padres en el acto del matrimonio, y puede incluso por un acto posterior a la
celebracin del matrimonio.
21 de octubre de 2015
Filiacin matrimonial por matrimonio posterior de los padres
Como ya vimos, cuando el hijo existe antes del matrimonio y es hijo comn de los
contrayentes por el solo hecho del matrimonio de los padres siempre que la filiacin
matrimonial de ambos est determinada se produce el efecto de la filiacin matrimonial.
Existen adems otras situaciones en que se produce la filiacin matrimonial que puede
ocurrir que el hijo concebido antes del matrimonio nace dentro del matrimonio en
cualquier poca a partir de la celebracin de este y tambin tenemos la situacin del hijo
pstumo que nace ya disuelto el matrimonio por fallecimiento del padre o de ambos, estos
son los tres casos que se dan categricamente.
Para que exista una filiacin determinada anterior al matrimonio se requiere el
reconocimiento de ambos padres y la forma de otorgar ese reconocimiento est en el art.
187 del CC que consiste en la declaracin formulada por uno o ambos padres con el
objeto de reconocer al hijo ya nacido, esta declaracin se debe hacer:
1.
2.
3.
4.
5.

Ante un Oficial del Registro Civil al momento de inscribir al hijo,

Ante el mismo oficial en el acto de matrimonio de los padres
Por acta extendida en cualquier tiempo ante cualquier Oficial Civil
Por escritura pblica
Y por ltimo en acto testamentario

De esto se deduce que para la filiacin matrimonial no basta el matrimonio de los

padres, pues tambin se requiere la filiacin de la paternidad o maternidad anterior.
El reconocimiento
Lo vimos como un acto positivo que consiste en declarar que una persona es hijo de
otra y le corresponde al padre o la madre, pero este reconocimiento en la legislaci n
actual puede ser aceptado o repudiado segn como lo veremos a continuacin.
La aceptacin puede ser expresa o tcita y la importancia de esta aceptacin dice
relacin con que el hijo mayor de edad que haya aceptado ese reconocimiento no puede
repudiarlo o negarlo, de consiguiente entonces el hijo al que se le otorga el
reconocimiento puede entablar la respectiva accin de repudiacin de

79

Derecho civil Vl
reconocimiento que para los efectos que veremos la repudiacin va a ser exactamente
igual para la filiacin matrimonial y la filiacin no matrimonial.
La repudiacin es un acto jurdico por el cual el hijo reconocido rechaza el
reconocimiento del padre o la madre o de ambos y su fundamento jurdico lo encuentra en
los aforismos de que nadie puede contraer derechos contra su voluntad y que los
derechos que la ley confiere son renunciables con tal que miren al inters individual del
renunciante. La repudiacin del reconocimiento tiene dos exigencias:
1. Por un lado, hay una exigencia positiva que es precisamente la posibilidad del
hijo de impugnar el reconocimiento.
2. Por otro lado, hay una exigencia negativa de no poder repudiar
reconocimiento cuando por su mayora de edad lo hubiere aceptado.

el

Toda esta materia requiere de ciertos actos que son necesarios de realizar por su
carcter formal y que consiste fundamentalmente en dejar constancia en un documento
indubitado que se repudia tal o cual reconocimiento lo que habitualmente se hace por
escritura pblica.
Pueden repudiar:
-

Por norma general, el hijo.

Excepcionalmente, sus herederos durante los plazos determinados por el

legislador.

En el caso del hijo debemos distinguir las siguientes situaciones:

a. En el caso del hijo menor de edad (menor adulto no infante), solo l puede
repudiar el reconocimiento y no su representante legal.
b. En el caso del hijo mayor de edad, puede hacerlo indudablemente por s mismo,
pero volvemos a distinguir:

a. Si es interdicto, requiere de autorizacin judicial.

b. Si es interdicto por disipacin, no requiere de ninguna autorizacin.
Los herederos podrn repudiar:
a. Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un hijo que ya hubiere fallecido
b. Cuando se otorgare al hijo que falleciere antes de llegar a la mayora de edad.
c. Cuando se otorgare a un mayor de edad, pero an no se cumple el plazo que
este tena para repudiar
Prescripcin del plazo para repudiar
a. El hijo menor de edad tiene el plazo de 1 ao a contar del momento en que cumple
la mayora de edad.
b. El hijo mayor de edad tiene el plazo de 1 ao a contar de la fecha en que tuvo
conocimiento del acto de reconocimiento.
c. El hijo interdicto por demencia debemos distinguir:
a.

Si es menor de edad para que se le pueda nombrar representante legal para

este efecto debe esperarse a su mayora de edad. Cuando ha llegado a la
mayora de edad se le designa un curador y ste podr repudiar, pero con
autorizacin judicial

b. Si es mayor de edad interdicto por disipacin, volvemos a la regla general del

hijo mayor de edad (plazo de 1 ao desde el conocimiento del
reconocimiento)
d. Los herederos tienen plazo:

80

Derecho civil Vl
1 .Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a un menor que falleciere
antes de llegar a la mayora de edad, podrn repudiar en el plazo de un ao
despus de la fecha de la muerte de este hijo.
2. Cuando el reconocimiento se hubiera otorgado a un hijo mayor de edad y
falleciere antes de cumplirse el plazo que tena para repudiar, los herederos
podrn repudiar durante el tiempo restante que le quedaba a este hijo para
repudiar, por ej. El hijo fallece a los 18 aos y 5 meses, entonces los
herederos tienen 7 meses para repudiar a partir de la fecha de la muerte de
este hijo.
Cmo se hace esta repudiacin
Se hace por escritura pblica dentro del plazo que corresponda y procedindose a la
respectiva subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento
Caractersticas de la repudiacin
1. Es irrevocable
2. Impide la determinacin legal de la filiacin matrimonial en el caso de los
nacidos antes del matrimonio
Filiacin no matrimonial
La filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del
padre o madre o de ambos a la vez, a este respecto se acostumbra a distinguir que para
obtener esta filiacin no matrimonial existen algunos mecanismos que son: de formas
voluntarias y formas forzadas.
Las formas forzadas son la filiacin no matrimonial por sentencia judicial y por la
posesin notoria de la calidad de hijo declarada por el tribunal conforme a lo establecido
en el art. 200 del CC.
Las formas voluntarias que constituyen un acto declarativo de voluntad que puede
ser espontneo expreso, espontneo tcito y el reconocimiento provocado.
El reconocimiento voluntario ya fue visto en los prrafos anteriores, se otorga por
escritura pblica, acto testamentario, por declaracin ante oficial de registro civil ya sea
ante el oficial civil que inscribe al momento del nacimiento o ante cualquier oficial civil
(hay unos formularios en el registro civil). Hay un alcance de importancia en el testamento
en que puede ser declarado nulo por diferentes razones y lo que se discute es que sucede
si se revoca un testamento por un acto testamentario posterior, se ha llegado a establecer
que los actos declarativos como es el reconocimiento, la revocacin de un testamento
anterior por otro nuevo no deja sin efecto el acto de reconocimiento del hijo pudiendo ser
revivido en esa parte.
Caractersticas del reconocimiento
A. Es un acto jurdico unilateral, nada impide que sea un acto bilateral pues un
padre puede reconocer a un hijo y ste acepta el reconocimiento.
B. Es un acto solemne que debe constar necesariamente en un instrumento
pblico pudiendo ser el acta, la escritura pblica y el testamento con sus
solemnidades legales.
C. Puede hacerse personalmente o por medio de mandatario.
D. Es irrevocable.
E. Es un acto jurdico puro y simple no sujeto a modalidad alguna.
F.

Es un acto especfico o especial.

G. Es un acto jurdico con efectos retroactivos a la fecha de la concepcin, al

igual que la filiacin. Esta retroactividad algunos limites como son:
a.

81

Subsistirn las obligaciones contradas antes de su determinacin, por ej.

Juan Machuca Machuca y posteriormente fue reconocido por su padre y

Derecho civil Vl
luego se llama Juan Catrileo Machuca y todas las obligaciones contradas
anteriormente con su nombre antiguo seguirn subsistiendo al igual que
sus responsabilidades penales.
b. Cuando el hijo sea llamado a la sucesin abierta con anterioridad a la
determinacin de su real filiacin, va a concurrir como heredero de esa
sucesin. Se presenta una cuestin especial no regulada por la ley, pues
si una persona tiene una filiacin determinada, por ej. Un nio de 12
aos, y muere su padre siendo heredero de este padre, en el intertanto
se determina la filiacin real y posteriormente fallece este nuevo padre
participa o no participa de esta nueva sucesin? Como los efectos son
retroactivos a la fecha de la concepcin y por consiguiente en esa
primera herencia no debiera participar y restituir lo que obtuvo en ella.
c.

No puede perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido

adquiridos antes de la subinscripcin de este reconocimiento al margen
de la inscripcin de nacimiento de este hijo.

H. Puede hacerse el acto reconocimiento tanto el que tenga capacidad plena

como el hijo incapaz relativo, el interdicto por disipacin no tiene problema
en reconocer, el interdicto por demencia o el sordo mudo que no pueda
darse a entender claramente requiere de la designacin de un tutor o
curador segn sea el caso para poder hacer el reconocimiento con la
autorizacin judicial respectiva.
Otras formas de reconocimiento
Hay una forma tcita de reconocimiento y es aquella que se produce cuando quien
procede a la inscripcin del nacimiento de una persona deja constancia de su nombre sin
reconocer expresamente al hijo, esta es una disposicin que nace a propsito de lo que
exista antes de dictarse la ley 10.271 en que esa declaracin no constitua
reconocimiento, entonces esta disposicin vino a superar el problema del reconocimiento
por lo que esa declaracin constitua un reconocimiento tcito.
Hay reconocimiento voluntario provocado que no es ms que una confesin judicial
que presta el supuesto padre o madre cuando es citado a la presencia judicial en el
respectivo juicio de filiacin y afirma que tal persona es su hijo, el tribunal competente
para ello ser el Juzgado de Familia, este reconocimiento debe de hacerse bajo juramento
como requisito fundamental. La ley establece que esta citacin puede hacerse por una
sola vez respecto de la misma persona en el caso que este concurra a la audiencia
respectiva, si la persona citada no comparece la audiencia se podr solicitar una nueva
citacin dentro del plazo de los 3 meses siguientes. Toda citacin de mala fe obliga a
indemnizar en razn del principio del no abuso del derecho. Respecto de la eventual
nulidad de este acto jurdico se est fundamentalmente a las normas del derecho comn
en lo que respecta al error, fuerza o dolo, nulidad que puede ser absoluta o, en su caso,
relativa.
El reconocimiento forzado no es ms ni menos que el juicio de filiacin propiamente
tal y se comprende tambin la posesin notoria del estado civil del hijo con dos requisitos:
1. Que haya durado al menos 5 aos continuos
2. Que exista un conjunto de elementos, circunstancias y antecedentes que sean
fidedignos que establezcan de un modo claro y preciso esa calidad de hijo.
Respecto al juicio de filiacin puede tratarse de una filiacin matrimonial o no
matrimonial, si estamos en presencia de una filiacin determinada para demandar otra
filiacin debemos junto con esta, y no de otra forma, demandar de impugnacin por la
filiacin anterior.
La filiacin por tcnicas de reproduccin asistida
El CC nos seala que el padre y la madre del hijo concebido mediante tcnicas de
reproduccin humana asistida son el hombre y la madre que se sometieron a ellas, esta
filiacin no admite impugnacin como tampoco puede reclamarse una filiacin distinta, no
se comprende la clonacin porque no es una tcnica de reproduccin asistida.
Caractersticas

82

Derecho civil Vl
A. No se requiere que quienes se sometan a esta tcnica estn casados.
B. Se impide la accin de impugnacin.
C. Por el solo hecho de someterse a las tcnicas estas personas sern padre y
madre del hijo que nace.
D. En el caso de la no impugnacin existen corrientes que dicen que se est
conculcando el derecho a saber su identidad y real filiacin y la investigacin
de la realidad paternidad, caso aparte merece el arrendamiento de tero que
no est regido en nuestra legislacin en que no habr problema con la
madre pero quien sea el padre.

Estatuto de los derechos y obligaciones de los padres a los hijos y viceversa

Deberes de los hijos
a.

Deber de respeto y obediencia

b. Cuidado y socorro cuando los padres as lo necesiten, especialmente en la

ancianidad de estos, en estado de demencia o en general necesiten
auxilio de los hijos. Se traduce en el deber de alimentar a los padres
cuando no tienen los medios que requieren, si no se cumple con este
deber trae aparejada la causal de indignidad para suceder y
posteriormente el desheredamiento.

La limitante de este deber de los hijos est referida a dos aspectos

fundamentales:
i.

Cuando los hijos hubieren sido abandonados por el padre en su

infancia.

ii.

Cuando la filiacin

Deberes del Padre

a.

Velar por el inters superior del hijo, esto cobra relevancia en el caso que
los padres no vivan juntos.

b. Deber de crianza
c.

Deber de educacin

d. Deber de establecimiento (en lo posible que tenga una profesin u oficio)

Derechos del Padre
a. Derecho de guarda y tuicin
b. Derecho de educar a los hijos
c. Respecto del padre o madre separados, el derecho de comunicacin con el
hijo, en especial el que no vive con el
d. Facultad de correccin, en la medida que no se haga a travs de maltratos
fsicos o psicolgicos.
La Patria Potestad
Concepto: es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre
sobre los hijos no emancipados, e igualmente sobre los derechos eventuales del hijo que
est por nacer, comprende el hijo matrimonial y no matrimonial

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Derecho civil Vl
Contenido de la patria potestad: sobre los bienes de los hijos en general
Quines ejercen la patria potestad: el padre, la madre o ambos, esto por acuerdo de
los padres, si no hay acuerdo, corresponder al padre, y cuando ninguno de ellos pueden
ejercer la patria potestad se le nombra un tutor o curador.
Los sujetos pasivos de la patria potestad son: los hijos no emancipados de filiacin
matrimonial o no matrimonial, el hijo adoptado y el hijo que est por nacer.
Cuando se nombra tutor o curador:
1. Cuando la paternidad o maternidad ha sido decretada
judicialmente contra la oposicin del padre o de la madre, si los
dos se han opuesto obviamente no se le pueden dar derechos
posteriormente sobre los bienes del hijo
2. Cuando los padres no tengan derecho respecto del hijo a ejercer
la patria potestad, como los disipadores o interdictos
3. Cuando la filiacin matrimonial no est determinada legalmente
La patria potestad comprende:
1. Los derechos legales de goce de los bienes del hijo
2. La administracin de los bienes del hijo
3. La representacin del hijo
La suspensin de la patria potestad
Implica slo la suspensin de la patria potestad con las causales que seala la ley art 277
CC
1. Por demencia del padre o madre que la ejerce
2. Por menor edad del padre o madre, la madre menor de edad no
es la representante legal del hijo, cuando esto sucede hay que
designarle un tutor al hijo, y aqu se presenta el problema de
que la madre no podra eventualmente demandar de alimentos
al padre.
3. Por interdiccin del padre o madre
4. Por larga ausencia del padre o madre
5. Por algn otro impedimento fsico.
Esta suspensin debe ser decretada por el tribunal con conocimiento de causa despus de
ver a los parientes del pupilo y al suscrito defensor de menores.
Esta suspensin de la patria potestad se produce de pleno derecho cuando estamos en la
minora de edad del padre o madre
La Emancipacin
Es un hecho que pone fin a la potestad del padre, de la madre o de ambos, esta
emancipacin puede ser legal o judicial
Emancipacin legal
1.
Por la muerte del padre o madre, salvo que la patria potestad corresponda al otro,
segn sea el caso
2. Por decreto que da la posesin provisoria de los bienes del padre o madre
desaparecido, salvo que al otro (padre o madre) corresponda la patria potestad
3. Por el matrimonio del hijo menor
4. Por haber cumplido la mayora de edad.

84

Derecho civil Vl
Cmo y cuando se produce la emancipacin judicial?
1. Por decreto del juez que se dicte en los siguientes casos:
a. Maltrato habitual del hijo
b. Abandono del hijo
c. Cuando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o madre
hayan sido condenados por delito que haya merecido pena
aflictiva
d. Inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le
correspondiere al otro.
La resolucin judicial que decrete la emancipacin del hijo debe subinscribirse al margen
de la inscripcin de nacimiento.
Las Tutelas
La Tuicin se encuentra disperso en varios cuerpos legales tanto en el CC, en el CPC, en la
ley 16618, en la ley VIF y en la ley de Juzgado de Familia.
La tuicin lo que viene a remplazar en cierta media la patria potestad del padre o madre,
vale decir es el conjunto de derechos que corresponden a ciertas personas que seala la
ley o el juez respecto del cuidado personal, crianza y educacin de los hijos.
Segn los autores la tuicin viene a ser una parte de la patria potestad, vale decir una
relacin de especie a gnero, el gnero es la patria potestad y la tuicin una parte de ella.
No se debe confundir la tuicin con la tutela, la tutela es una institucin que se enmarca
dentro de las guardas, que adems comprende el concepto de curatela, en cambio la
tuicin tiene una connotacin meramente asistencial y de socorro. La tuicin corresponde
segn sea el caso a diferentes personas
-

Regla general, corresponde de comn acuerdo a los padres

Excepciones, la tuicin corresponder a otras personas, como los abuelos o

ascendientes y cuando no sea posible establecerlo, el juez determinar a quien
le corresponda

Esta institucin de la tuicin se suele usar cuando uno de los cnyuges no est de acuerdo
con la decisin que tome el otro, en especial cuando se trata de salidas del hijo al
extranjero, all entonces se ve la forma de que el padre o madre que se niega a entregar la
salida al extranjero pueda ser suplido mediante una tuicin, sin embargo es un tema
delicado para los jueces cuando de alguna manera se requiere o se solicita la tuicin para
salida de nios al extranjero a vivir en otro pas, y la CS ha dicho que no resulta adecuado
para el desarrollo del menor entregndolo a la madre que vive en el extranjero, donde el
nio no tiene un ambiente adecuado, con carencias de amistades, y se encontrara con un
modo de vida diferente con el que se ha formado Revista de derecho y jurisprudencia
Tomo 80 Seccin 1era Pg 86.
De la salida transitoria de los menores a otro pas, la causal de negativa o ausencia del
padre la ley 16.618 otorga al juez de familia la facultad de pronunciarse sobre su
procedencia y debemos distinguir:
-Si el juez entrego la tuicin del hijo a uno de los padres o aun tercero, ser ese juez y no
otro el que deba autorizar a aquel a quien ha conferido cuidado.
-Lo habitual es que el menor requiera la autorizacin de ambos padres para salir del pas.
Cmo se otorga sta autorizacin?
Normalmente por escritura publica otorgada ante cualquier notara del pas
En caso de negativa y existiendo motivo plausible, podr impedirse la salida del pas, todo
lo cual ser resuelto por el juez de familia del lugar en que tenga residencia la madre. El
juez debe tomar en cuenta el beneficio que puede reportar el menor con la salida al
extranjero y adems establecer el tiempo en que efectivamente el menor sale del pas, si
el menor no retorna al pas dentro del plazo fijado, sin perjuicio del requerimiento judicial,

85

Derecho civil Vl
puede establecer la suspensin de las pensiones alimenticias al que estaba obligado el
otro cnyuge.
Causales de inhabilidad fsica o moral de los padres segn corresponda para
entregar el cuidado personal a otros
1. Cuando los padres no velaren por la crianza, el cuidado
personal o la educacin del hijo
2. Caso de maltrato, sanciona a aquel el ejercicio abusivo de la
facultad de correccin
3. Cuando los padres estuvieren incapacitados mentalmente, aqu
est considerado el alcoholismo crnico que no permite al padre
o madre mantener la tuicin
4. Falta de idoneidad, fundamentalmente se refiere a los casos de
vagancia o mendicidad de los hijos
5. Cuando por cualquier causa se pusiere en peligro moral o
material al hijo
Juez competente ser el Juez de Familia y el procedimiento aplicable ser el
procedimiento general de los Juzgados de Familia.
27 de octubre de 2015
Formas de emancipacin
El derecho de visitas, actualmente derecho de relacin directa y regular
Nuestro legislador entiende que la relacin familiar se materializa en una relacin
constante de todos los integrantes de este grupo, la familia como institucin base de
formacin y desarrollo armnico de todos los integrantes de la misma es para el legislador
una cuestin importante de manera que tambin se preocupa mirando el inters superior
del nio de regular la situacin cuando esta unin entre los integrantes no se mantiene y
se establece as entonces cuando el matrimonio por alguna situacin de hecho o legal se
queda un estatuto que permite dejar en poder de uno o de ambos los hijos para que sigan
manteniendo los padres respecto de ellos los derechos de educacin, cuidado y
conduccin de los hijos.
De esta manera entonces se pretende poder lograr completamente que el padre o
madre que no est a cargo el cuidado de los hijos pueda mantener una relacin directa y
regular para cuyos efectos habr de convenir o establecer la frecuencia con que esa
relacin ha de mantenerse, el sujeto activo de esta accin el padre o madre que no tenga
a su cargo a los hijos y el sujeto pasivo ser en todo caso el menor de edad que se
encuentra con la tuicin entregada a uno de sus padres.
Establecimiento de la relacin directa y regular
A. Por resolucin judicial a solicitud de parte.
El Art. 48 de la ley 19.618 en relacin con el art. 229 del CC seala que en el caso
de que los padres del menor vivan separados y no existiere un acuerdo en la forma
en que el padre o madre que no tuviere el cuidado mantendr con l o ella una
relacin directa puede solicitar al juez de familia para que fije o determine esta
relacin directa y regular.
B. Por resolucin del juez de oficio.
Se produce esta situacin cuando se discute acerca de quin quedar a cargo del
cuidado del menor y cuando esto se resuelve en favor de uno u otro, la resoluci n
que as lo establezca debe contener de oficio la manera en que se ejercer este
derecho por el otro padre.
C. Por acuerdo de los padres ya sea por avenimiento, conciliacin o
transaccin.

86

Derecho civil Vl
De esta forma los padres convienen regular este derecho de visitas o de relacin
directa y regular que en todo caso debe quedar sometido a la aprobaci n judicial y
este avenimiento o transaccin pueden ser judiciales o extrajudiciales.
D. Con motivo de una separacin de hecho de los padres.
La ley de matrimonio civil seala que en caso de separacin de hecho los padres
pueden regular de comn acuerdo una serie de aspectos que comprenden las
relaciones mutuas y cuando hubiere hijos ese acuerdo de separacin de hecho debe
a lo menos regular esta relacin directa con los respectivos hijos.
Para regular este derecho tanto el juez como las partes, segn sea el caso, deben
tener siempre presente el inters superior del hijo, el derecho del hijo a ser odo que en la
prctica los jueces estiman que se puede ejercer este derecho a partir de los 7 aos; para
ejercer este derecho hay que tener en cuenta la edad del hijo, la relacin afectiva con
cada padre, el rgimen de cuidado personal establecido y cualquier otro elemento que
tenga relevancia en consideracin al inters superior del hijo entrando factores como el
estatus social, la permanencia en el colegio, entre otros. Aparte que los padres tengan el
derecho de la relacin directa y regular el art. 229-2 del CC sostiene que el hijo tiene
derecho a mantener una relacin directa y regular con sus abuelos.
Esta regulacin tiene fundamentalmente dos aspectos:
-

Establecer las fechas y disponibilidades que el padre o madre, segn sea el caso,
tenga para mantener esta relacin directa, habitualmente y existe el resabio de
la antigua legislacin de menores que el derecho de visitas no era ms ni menos
que reservar al padre que no tena al hijo a su cuidado a permanecer con l un
fin de semana por medio.

El lugar donde debe hacerse la vista o donde debe hacerse el compartir directo y
regular, hay oportunidades en que esta relacin regular no puede realizarse en
cualquier lugar y de ah que los juzgados de familia tengan salas especiales en
donde pueda realizarse esta relacin. Todo esto depender de la edad por ej. Si
se trata de un lactante el lugar ser el hogar de la madre, la situacin
socioeconmica, la relacin, si le hace bien al nio o no.

Esta regulacin es de carcter transitorio que puede variar de la forma que se haga
y lugar en que se haga dependiendo del momento o circunstancias que se vivan.
El no cumplir con la regulacin de las visitas o relacin regular y directa por parte
del padre o madre que tenga el hijo a su cuidado puede ser materia de:
1. Apremio respecto de la persona que no cumpla.
2. Perder el derecho de permanecer con el hijo, sin perjuicio que adems que la
persona que ha podido gozar de este derecho pueda recuperar el tiempo con el
contacto con el hijo.
Esto tendr importancia con la salida del menor al extranjero no obstante que hay
un padre o madre que est a cargo del menor, requiere igualmente la autorizacin del
otro padre o madre y si se niega injustificadamente resolver en ltima instancia por el
juzgado de familia cmo se hace, con quin va, los plazos de salida y regreso. Se
encuentra establecido en la ley 19.618 arts. 49 y 50 (ver cundo hay negativa o
impedimento)
El derecho de alimentos
Este derecho es a la vez una obligacin legal que se impone a ciertas personas para
que efecten respecto de otras las prestaciones necesarias a fin de satisfacer las
necesidades fundamentalmente de existencia. De manera entonces que el concepto de
alimentos en materia de familia es mucho ms amplio que el sentido vulgar. Alimentar no
es slo dar comida, sino que es brindar todo lo necesario para la existencia del
alimentario. Comprende educacin, habitacin y vivienda.
Caractersticas del derecho de alimento

87

Derecho civil Vl
1. Son irrenunciables los alimentos a futuro, solo los alimentos devengados que se
deban son renunciables.

2. Son intransferibles.
3. Son inembargables.

4. No son susceptibles de ser compensados con otra prestacin respecto de los

alimentos futuros, solo se pueden compensar los alimentos devengados.

5. Son imprescriptibles, hay que tener cuidado pues las acciones de cobro de
alimentos adeudados son prescriptibles en un plazo de 3 aos cuando se hayan
hecho exigibles y prescriben por cada perodo adeudado.

6. No pueden ser objeto de compromiso.

7. Son intransmisibles.

Establecimiento de los alimentos

Si se trata de transaccin o avenimiento, siempre se deben de someter a la
aprobacin del tribunal.
Clasificacin
1. Alimentos legales y voluntarios
2. Alimentos provisionales
importancia)

definitivos

(tienen

cierta

Los alimentos provisorios tienen por objeto establecer un monto a partir de la

fecha de la interposicin de la demanda con el objeto de prevenir un eventual
menoscabo de quien demande y estos alimentos provisorios concluyen con la
determinacin de los alimentos definitivos, los alimentos se fijan con efecto
retroactivo a la fecha de la notificacin de la demanda de manera que los
alimentos provisorios servirn de abono a los alimentos definitivos que se fijen. Lo
habitual es que los alimentos provisorios sean menores a los fijados en la sentencia
definitiva, de modo que cuando se liquidan quedan desde la fecha de notificacin
de la demanda.
Entablada una demanda, el juez en la primera providencia a peticin de parte o de
oficio determina o fija los alimentos provisorios pudiendo por supuesto la otra parte
oponerse por el plazo que fije el juez el que habitualmente es de 5 das. Esto se da
habitualmente cuando existe una primera demanda, ahora cuando la demanda es
de aumente de la pensin alimenticia o de alimentos, los jueces son reacios a fijar
alimentos provisorios de un valor superior a los ya fijados anteriormente, en la
prctica la ley presume que todo padre gana lo necesario para dar alimentacin a
los hijos que procrea y como lo necesario hoy en da es el ingreso mnimo los jueces
fijan como alimentos provisorios el 40% del ingreso mnimo bruto
3. Alimentos devengados y futuros
4. Alimentos congruos y necesarios

88

Derecho civil Vl
Los alimentos congruos son aquellos que permiten al beneficiario para sustentar su
posicin social y los alimentos necesarios son los que permiten sustentar la vida del
beneficiario.
Requisitos de procedencia
A. Necesidad del alimentario.
B. Capacidad del alimentario, el mximo es el 50% de los ingresos.
C. Pretexto expreso
D. Ausencia de prohibicin o inhabilidad para pedir alimentos
a.

Padre que abandona al hijo no puede pedir alimentos

b. Padre o madre que impugna la filiacin no puede pedir alimentos

Quienes tienen derecho a alimentos
Estas personas son taxativas por la ley y son:
I.

El cnyuge

II.

Los ascendientes en toda la lnea recata

III.

Los descendientes

IV.

Los hermanos

V.

El donante respecto del donatario a quien le hizo una donacin cuantiosa

Los ttulos para pedir alimentos no son acumulativos, por ej. La mujer casada tiene
derecho a pedir alimentos a su marido as como esta mujer podra demandar a su padre
como a sus hijos o aquel que le hizo una donacin cuantiosa, es decir, solo puede
demandar a una sola de estas personas, el art. 326 del CC nos seala esta posibilidad y
establece un orden de prelacin.

4 de noviembre de 2015
Duracin y prestacin que comprenden los alimentos
El art. 332 del CC nos seala que los alimentos se deben por toda la vida del
alimentario siempre que se mantengan las condiciones de la demanda, estos alimentos
incluyen proporcionar la enseanza bsica y media y la enseanza de una profesin u
oficio siempre que el alimentante se encuentre en la facultad de otorga educaci n. Sin
embargo en el i/2 del art. 332 del CC que los alimentos concedidos a los
descendientes, hermanos, hijos, nietos, etc. Se deben hasta que cumplan los 21 aos, esta
norma tiene una contra excepcin para el caso de que los alimentarios referidos, vale
decir descendientes y hermanos estn estudiante una profesin u oficio caso en el cual la
obligacin se mantiene hasta los 28 aos, igualmente se prolongan por la vida de estos
alimentarios cuando padezcan de una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir
por s mismos. De la misma forma la ley faculta al juez de familia para establecer
alimentos ms all de estos lmites cuando, atendidas las circunstancias que debe
calificar, los alimentos son indispensables para la vida del alimentario.
(Colocar casos preguntados al profesor y precisiones procesales)
una persona que haya estudiado en un liceo profesional el alimentante puede
alegar esta situacin? La ley no distingue, puede estar con 27 aos en cuarto
medio, pero a partir de los 21 aos el hijo o hermano de acreditar que es estudiante
de una profesin u oficio, no solamente universidad, sino que debe conducir a una
profesin u oficio.
Una nia egres del liceo comercial con el ttulo de secretariado pero quera seguir
estudiando en la universidad, pero el pap aleg que no porque ya haba cumplido
con su obligacin y ya tena un ttulo; es discutido, pero la ley tampoco distingue, lo

89

Derecho civil Vl
primero es acreditar que est estudiando hasta los 28 aos (regla de oro), adems
esta afn de superacin en orden a tener una mejor profesin u oficio constituye
una obligacin por parte del alimentante a dar esta posibilidad de crecer.

Norma general los alimentos se debe por toda la vida del alimentario ej los que le
deben los hijos a los padres.
A los 28 aos se extingue por el solo ministerio de la ley, pero se debe solicitar una
resolucin al tribunal que diga que los alimentos no se deben.
Ahora si un joven termina sus estudios universitarios y quiere continuar un
post ttulo, pero aun no cumple 28 aos; es discutible, en la medida que se
necesaria para su profesin y ah debe calificar el juez.
Qu ocurre con la continuidad de los estudios, por ej un hijo sale de cuarto
medio pero trabaja dos aos; pierde el derecho, debe haber continuidad as
se ha resuelto por la CS.
Esto de pedir que el tribunal declare que caduca la obligacin o se extingue la obligacin
de dar alimentos es fundamental en todos los juicios, porque se ha dado el caso que el
tribunal ha declarado el divorcio y como estaban los alimentos pendientes y no se dijo
nada del divorcio se entiende que debe seguir dando alimentos el padre hasta que se
dicte resolucin esto se ha resuelto en forma reiterada, el profesor sac una sentencia en
el otro sentido l sostena que para que los alimentos se extinguieran o la obligacin de
dar alimentos bastaba que la sentencia estuviera ejecutoriada, no obstante eso se
siguieron dando alimentos y dictaron apremio en contra de su cliente, el profesor
interpuso recurso de amparo, la CA resolvi que la obligacin de dar alimentos se
extingua con la sentencia ejecutoriada. Siempre hay que pedir la extincin de la
obligacin incluso en la peticin final antes de cerrar la audiencia de juicio se puede pedir
que el tribunal declare que se extinga junto con la sentencia la obligacin de dar
alimentos, es lo ms conveniente.
Ahora respecto de la continuidad si un hijo luego de egresar de cuarto medio, ste
trabaja un tiempo pero el padre le segua dando alimentos y despus entra a
estudiar y el padre justo deja de dar alimentos; en este caso se puede alegar que
son alimentos voluntarios porque la obligacin se extingui.
El joven que est estudiando pero interrumpe sus estudios (congela), se siguen
debiendo alimentos? Se ha resuelto de dos manera por la CS:
a) Que existe una suspensin de la obligacin de dar alimentos, mientras no est
estudiando ya que es est la condicin ms all de los 21 aos.
El hacer pre universitario no es estudiar y si adems est trabajando pierde el
derecho, pero el juez en este caso podra decir que si le daba $300.000 por
alimentos y este ao har pre universitario se le dar $100.000, en la medida que
considere que es indispensable.
- Por cunto tiempo se deben los alimentos? Norma general por toda la vida de los
alimentarios.
-cules son las excepciones? Descendientes y hermanos 21 aos.
-contra excepcin? Hasta los 28 aos si se encuentran estudiando una profesin u oficio.
- Otra contra excepcin: en caso de incapacidad fsica o mental.
- Otra contra excepcin: los que declare el juez que son indispensables para su
subsistencia.
Cumplimiento de la prestacin de alimentos
1. La forma genrica es que se cumpla con una cantidad determinada de dinero, esto
constituye la forma genrica de lo que es una pensin.
2. Otra forma es mediante la determinacin de un porcentaje de la renta o de los
ingresos del alimentante.

90

Derecho civil Vl
3. Un porcentaje de los ingresos de los intereses de un capital (monetario) que tenga
el alimentante.
4. Imputando a la pensin alimenticia el usufructo de un bien raz o constituyendo un
derecho de uso y habitacin. (cuando se constituye el usufructo se da un valor y la
pensin alimenticia por ej son $500.000 y el usufructo de la casa equivale a un
arriendo ej 300.000 y los otros $200.000 se pagan en efectivo, nada impide que un
usufructo se constituya despus de una hipoteca pero si el bien se remata y deja
pertenecer a la persona y el usufructo no va a afectar al acreedor o terceros que
adquieran indudablemente tenderemos que volver a atrs porque tiene que
completar esos $300.000 en dinero)
Cmo el legislador asegura el cumplimiento del pago de estas prestaciones?
1. La ms usual es el arresto conforme a la ley 14.908 en su art. 41 en que si el
alimentante no cumple con los alimentos el alimentario o la alimentaria puede
solicitar la medida de apremio consistente en arresto nocturno entre las 22:00
hasta las 6:00 del da siguiente, se puede fijar por hasta 15 das y nada impide
que se renueve por hasta otros 15 das, nunca puede superar este lmite. Esta
norma fue modificada dado que anteriormente haba un apremio total que
equivala a una detencin pero indudablemente ello constitua una doble
arbitrariedad pues por un lado se privaba de libertad a una persona y adems
de estas imposibilitado de trabajar se le exiga que igualmente cumpliera con la
pensin o prestacin alimenticia, ahora con esta medida de apremio no quiere
decir que se da por pagada la prestacin sino que es una medida coercitiva para
que se produzca el pago. Si el arresto ha sido precedido por varios otros
arrestos, el juez podr decretarlo por hasta 30 das. Aqu podemos considerar
que es perfectamente posible que la medida de apremio e incluso la obligacin
de dar alimentos cese por la imposibilidad del alimentante o porque
circunstancias especiales hacen igualmente imposible esa obligacin. Por ej. Se
demanda demencia sobreviniente, incapacidad fsica o mental, o alguna otra
circunstancia.

2. Otra forma consiste en aplicar al empleador o empresa que deba efectuar una
retencin, una multa en caso que no cumpla con la retencin, el juez fija la
pensin y oficia al empleador para que retenga de la remuneracin el monto
siguiente debiendo depositarlo en la cuenta corriente. Si no cumple se arriesga
a una multa igual al doble de lo que se debe por concepto de pensin. (Caso del
trabajador que tenga tres pensiones a su cargo superando el 50% de su
remuneracin, hay que hacerlo en orden, la antigua se mantiene y las dems
deben ajustarse a ella y hacer ver al tribunal porque se retiene esa cantidad y
no otra y con eso se cumple el 50%, para eso se debe enviar una comunicacin
al tribunal con los argumentos y copia de los 6 ltimos meses de remuneracin
del trabajador)

3. Se garantiza a travs de la retencin que hace el tribunal de las pensiones

alimenticias.

4. La ley faculta al tribunal para establecer por parte del alimentante una garanta
que puede ser personal, vale decir un aval o real como hipoteca o prenda sobre
algunos bienes para asegurar el pago de esta pensin. Esto se hace en casos
excepcionales y se resuelve as cuando se teme o que existe la justa razn que
el alimentante se ausentar del pas, en cuyo caso quien tenga este temor debe
solicitar una orden de arraigo al mismo tribunal de familia y decretado esto el
alimentante antes de salir del pas se le exigir esta caucin para cruzar la
frontera.

5. La posibilidad de la cnyuge alimentaria de solicitar la separacin total de

bienes y esto requiere alguna frecuencia que al menos se hubiere decretado

91

Derecho civil Vl
apremio por dos veces en contra del alimentario. En la prctica se paga la
pensin mediante un depsito en una cuenta vista habitualmente en el banco
Estado u otro banco, los tribunales exigen que la persona que no ha cumplido
con el pago de ellas mediante la actualizacin de la libreta, luego de ello se pide
la liquidacin de las pensiones alimenticias adeudadas y una vez ejecutoriada
ella, se pide el apremio.

6. El art. 18 de la ley 14.908 hace responsable solidario de las obligaciones

alimenticias primero que nada a quien viva en concubinato con el padre o
madre cnyuge alimentante y hoy en da con el AUC. Tambin existe esta
obligacin solidaria respecto de aquellos que impiden o dificulten el
cumplimiento de esa obligacin. Ahora la diferencia de rentas entre el
alimentante y el o la concubina no tiene absolutamente nada que ver ni guarda
relacin con esta solidaridad, sin embargo, para que esta solidaridad exista es
necesario que la demanda de alimentos se haya dirigido tambin en contra de
el o la concubina, vale decir, la solidaridad no nace por ser conviviente posterior
a la determinacin de la pensin alimenticia, es necesario que exista al
momento de la demanda y se solicita en ella.

7. El no pago de las pensiones con apremio, impide la demanda de divorcio.

Disminucin o modificacin de las pensiones alimenticias
Hasta antes de la dictacin de la ley 19.585 la obligacin alimenticia poda
reducirse cuando la o el alimentario se hubiere hecho reo de injuria grave en contra de la
persona del alimentante, hoy en da nos necesario que sea reo basta que la injuria grave
se acredite. Injuria atroz es una ofensa grave a la dignidad u honor de una persona, es una
cuestin de hecho a estimar pues lo que es injuria atroz para una persona no lo es para
otra.
Existe un caso especial en que se puede suspender la pensin alimenticia, un caso
puede ser (hay que discutirlo) el congelamiento del estudio de una carrera y otra situaci n
que autoriza la suspensin del pago es aquella en que un menor sale del pas autorizado
por su padre o por el juez y no regresa dentro del perodo establecido.
En la prctica, cuando el marido o mujer d la autorizacin para que el hijo salga del
pas debe sealarse que es desde y hasta cundo si somos abogados por parte del
hombre y si no regresa se puede pedir la suspensin del pago de la pensin.
La extincin de la obligacin alimenticia

92

I.

Por el divorcio respecto de la cnyuge, en lo referente a los hijos ella se

mantiene.

II.

Cuando han cesado las necesidades del alimentario y como consecuencia

del art. 332 del CC en que los alimentos se deben por toda la vida siempre
que se mantengan las condiciones que legitimaron la demanda de alimentos.

I.

Por el hijo que obtuvo una herencia o cualquier cosa a ttulo gratuito que ya
no hace operante la necesidad de alimentos, por ej. Ganarse el loto. Estos se
presenta muy a menudo cuando la cnyuge se separa y posteriormente
encuentra una pareja que tiene una situacin econmica muy superior a
quien fuera su marido tiene que seguir pagando la pensin alimenticia,

II.

En caso de injuria atroz a lo que recurrimos a las causales de indignidad para

suceder, en el art. 324 i/1 nos seala que la injuria atroz son las causales
de indignidad para suceder que implican un atentado o ingratitud de
magnitud para la persona del causante, esto a razn de la dictacin de la ley

Derecho civil Vl
19.585 dice que la injuria atroz son los actos que establece el art. 968 del
CC que son las causales de indignidad para suceder. Dependiendo de la
entidad de la injuria atroz el juez puede hacer cesar la pensin alimenticia o
reducirla.

III.

Por la muerte del alimentario. El derecho de pedir alimentos es

intransmisible, sin embargo, los alimentos forzosos devengados se
transforman en un crdito sobre la masa hereditaria y esto guarda relacin
adems con las normas de la sucesin que es el art. 1168 del CC que dice
que los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas gravan
la masa hereditaria, salvo que el testador haya impuesto esa obligacin a
uno o ms partcipes de la sucesin.

La proteccin de ciertos incapaces: las guardas

Las tutelas, curatelas o curaduras son ciertos cargos que se imponen a ciertas
personas en favor de aquellos que no pueden dirigir sus negocios por s mismos o
administrar competentemente sus negocios siempre que estos no se hallen bajo potestad
de padre o de la madre y en la medida adems que estos le puedan dar la proteccin
debida. La persona sometida tutela o curatela se le llama pupilo por regla general y los
que ejercen el cargo se les llama tutores o curadores segn sea el caso o guardadores en
trminos generales.
El CC en los arts. 338 y ss. Seala en primer lugar normas generales para tutelas
o curatelas para despus referirse a las tutelas o curatelas reglamentarias, legtimas o
dativas. Posteriormente a las formalidades en que se debe proceder para la designacin
de tutores o curadores se refiere a algunas curaduras especiales como la del menor, la
curadura del disipador, la del demente, la de los sordomudos y la curadura de bienes. Se
refiere tambin algunos curadores especiales que fundamentalmente son los que la ley
establece para ciertos trmites o situaciones especiales como el curador ad litem quin se
preocupa de litigar o representar en juicio.
Diferencias entre la curatela y la tutora
I.

El tutor se relaciona con el impber, mientras que la curadura o curatela se

relaciona con menores pberes, con los patrimonios en el caso del curador
de bienes y con los mayores de edad que se encuentran en situacin
especial como dementes, sordomudos que no pueden darse a entender
claramente, disipadores, etc.

II.

Las tutoras dicen relacin siempre con la proteccin de la persona del

impber, en cambio la curadura dice relacin con la administracin del
patrimonio de ciertas personas.

III.

El tutor acta siempre en representacin del pupilo, el curador no siempre

acta en representacin del pupilo ya que en ciertos casos el curador puede
autorizar al pupilo para realizar ciertos actos.

Clasificaciones
La guarda comprende a la tutela y curatela.
1. La clasificacin ms importante se refiere a las tutelas y curatelas testamentarias,
legtimas o dativas.

2. Curaduras generales, curaduras de bienes, curadura adjunta, especial e interina.

3. En la constitucin de una guarda se comprenden varias etapas:

I.

93

Dice relacin con diligencias o formalidades que deben proceder al ejercicio

de la guarda y ellas son los siguientes:

Derecho civil Vl

El discernimiento que es el nombramiento del tutor o curador por

parte del juez.

El otorgamiento de caucin sea fianza o hipoteca que se exige en

ciertos casos, especialmente cuando la guarda es dativa.

El inventario de los bienes del pupilo que puede ser simple por regla
general o puede ser solemne.

II.

Dice relacin con las facultades que tiene el tutor o curador con la
responsabilidad frente al tutor y terceros y con las obligaciones que tiene el
tutor.

III.

Dice relacin con la remuneracin del tutor o curador, la rendicin de

cuentas del tutor o curador y las causales de extincin de la guarda
fundamentalmente la remocin del guardador.

La guarda testamentaria
Quienes pueden designar tutor o curador por testamento
A. El padre o madre puede designar curador tanto al hijo nacido como al que se
encuentre en el vientre materno
B. A los hijos menores adultos y a los adultos en estado de demencia o
sordomudos que no se puedan dar a entender claramente
C. Los que hagan una donacin a un incapaz.
D. El padre, la madre o cualquier otra persona que haga una donacin.
Estas personas tienen limitaciones:
a.

No pueden designar por testamento como tutor o curador al padre que ha

sido privado de la patria potestad.

b. El padre o madre que haya sido removido de la guarda del hijo por mala
administracin.
c.

El padre o madre respecto de quien se haya determinado filiacin con

oposicin de la misma.

Caractersticas de la guarda testamentaria

1. Se refiere tanto a la curatela como a la tutela
2. El testador puede designar a uno o varios guardadores ya sea para que ejerzan
conjuntamente o simultneamente la guarda o en forma dividida.
3. Puede ser pura y simple o sujeta a modalidad.
4. El testador puede designar varios tutores o curadores para que se sustituyan
unos a otros.
La Guarda legtima
Es aquella que la ley asigna a los parientes ms cercanos por lazos de
consanguinidad, es por supuesto una guarda que tiene el carcter de supletoria cuando
falta o expira la guarda testamentaria y especialmente cuando el menor es emancipado o
cuando se suspende la patria potestad.
Ella proceder cuando:
A. Cuando no hay testamento que designe al guardador.
B. Cuando expira la guarda testamentaria.
C. Cuando el menor se emancipa.
D. Cuando se suspende la patria potestad por decreto del tribunal.

94

Derecho civil Vl
Los llamados a la guarda legtima son:
a.

El padre del pupilo.

b. La madre del pupilo.

c.

Los dems ascendientes de uno u otro sexo.

d. Los hermanos de uno u otro sexo del pupilo.

e.

Los hermanos de uno u otro sexo de los ascendientes del pupilo.(tos)

Los que tienen preferencia en este orden son el padre y la madre, si ellos no
pudieren ser guardadores el juez decide entre los dems ascendientes, los colaterales y
los dems dependiendo quien sea la persona ms apta para ejercer el cargo.
La guarda dativa
Es la que en subsidio de las anteriores y a falta de otra tiene lugar y ello se da en
los siguientes casos:
A. Cuando se trata de personas que no se pueden someter a guarda legtima.
B. Cuando se retarda por cualquier causa el discernimiento de una tutela o curadura.
Esto mientras se designe al titular.
C. Cuando por alguna razn o circunstancia se impide o quede imposibilitado el
guardador de seguir ejerciendo la guarda.
El discernimiento
Es el decreto del juez que por norma general debe reducirse a escritura pblica, no
existe esta exigencia cuando se trata de un curador ad litem de bienes de escaso monto,
si no se cumple con este requisito los actos celebrados por el tutor o curador adolecen de
nulidad relativa.
Fianza o caucin
Es la garanta que exige el juez para ejercer el cargo, debe ser otorgado por
escritura pblica y aprobada por el tribunal, normalmente es una hipoteca o prenda.
La norma general es que todo guardador debe rendir caucin, no obstante la ley
contempla casos en que lo libera de esta caucin fundamentalmente son:
Los que ejercen la guarda legtima, vale decir el cnyuge, los ascendientes,
descendientes.
Los guardadores interinos.
Los guardadores designados para un negocio particular sin la administracin de
bienes.
Los curadores ad litem.
El curador de un pupilo que tiene una escasa fortuna siempre que el tutor acredite
ser una persona proba y con facultades para responder.
Los bancos ya que pueden ser designados tambin como curadores de bienes.

Confeccin de inventario
Por norma general el plazo para confeccionar el inventario antes de ejercer el cargo
es de 90 das despus del discernimiento, debe contener la enumeracin detallada de
bienes muebles e inmuebles que se entrega al notario cuando es solemne y en forma de
minuta si no es solemne.

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Derecho civil Vl
Por norma general no se exige el inventario para los casos vistos anteriormente
como inventario solemne, pero el inventario simple siempre habr que hacerlo.

La curadura de bienes
1. Esta curadura es importante porque dice relacin con la
administracin de los bienes de una persona que est ausente.
2. Dice relacin con los bienes de una herencia yacente, es decir,
aquella que no ha sido aceptada ni expresa ni tcitamente por
los herederos.
3. Respecto de los derechos del que est por nacer.
Concepto: La curadura de bienes es la que tiene por objeto el cuidado y la
conservacin del patrimonio sin tomar en consideracin a la persona del dueo a quien
por supuesto no se extiende.
El curador de bienes no acta en representacin del ausente, sino que del
patrimonio.
Requisitos para designar curador de ausente:
El art. 473 del CC los establece y son:
A. Que no se sepa el paradero de ausente o que al menos ha estado de dejar
en comunicacin con los suyos y que por ella se traigan perjuicios graves
para el ausente o los terceros.
B. Se requiere que no haya constituido procurador o solo lo haya constituido
para un asunto particular. Se asimilan a estos casos como el deudor que se
oculta y respecto de la persona que se teme que se ausentar del pas.
Para acreditar que no se sabe del paradero de la persona:
se hace una informacin sumaria de testigos que no saben a dnde se fue el
ausente,
citacin a los parientes a audiencia para declaren que han tenido o no
comunicacin con el desaparecido hacindose en un diario para un da y hora
determinados.
Cmo acreditamos que no ha constituido procurador: que los notarios de la cuidad del
ltimo domicilio certifiquen que si el ausente ha constituido o no mandatario por escritura
pblica.
11 de noviembre de 2015
Qu es la VIF
Es todo maltrato que afecte la salud fsica o psquica de aquel que aun siendo
mayor de edad tenga respecto del ofensor calidad de ascendiente, cnyuge o conviviente
o siendo menor de edad o discapacitado tenga a su respecto la calidad de descendiente,
adoptado, pupilo, colateral consanguneo hasta el cuarto grado inclusive o est bajo el
cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar que viven bajo
un mismo techo.
Se incurre en estos actos aun cuando el que cometa la violencia no conviva con el
grupo familiar. Hoy en da debemos incorporar dentro del grupo familiar al AUC e incluso la
jurisprudencia ha estimado que tambin se comete VIF cuando este proviene de personas
sentimentalmente relacionadas como el pololeo.

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Derecho civil Vl
De acuerdo a la ley esta VIF puede ser de diferente clase, socialmente tenemos
varias violencias:

Violencia laboral
Violencia sexual
violencia racial

En cuanto a los medios por los cuales puede ejercerse:

violencia de tipo personal
violencia institucional
violencia comunicacional

Esta violencia puede ser manifestada de diferentes formas:

violencia fsica
violencia psicolgica
violencia sexual, que comprende actuar en contra de la voluntad de otra persona
dentro de las cuales se comprende una amplia gama entre ellas, la exposicin a
prcticas sexuales no deseadas.
violencia econmica
La ley contempla violencia respecto de ciertas personas determinadas:
- La violencia en contra de la mujer, de forma expresa, sin perjuicio que exista
violencia en contra de los hombres.
- violencia hacia el menor
- violencia hacia los mayores adultos

La VIF con la legislacin actual se entrega el conocimiento de ella a los juzgados de

familia, hasta el ao 2001 la VIF estaba entregada a los juzgados civiles de letras de
mayor cuanta, pero en virtud de los objetos precisos de la ley se fue a una judicatura
especializada que por otra parte facilita el acceso a soluciones y en especial a soluciones
alternativas que contempla los tribunales de familia y por otro lado a travs de este
procedimiento existe una facilidad para detectar los problemas intrafamiliares. Segn los
estudios, estadsticas que tiene el SENAME hay factores precisos que determinan la VIF
como:
- nivel de ingresos econmicos del grupo familiar
- mayor o menor nivel educacional
- hacinamiento que puede existir de las personas
Todo lo cual conlleva a determinar un perfil psicolgico del violento o violenta.
Con la dictacin de la lay 19.325 del ao 1994 que entrego la competencia para el
conocimiento de estos asuntos a los juzgados de familia.
La VIF es un asunto civil o penal:
Inicialmente se trata como una cuestin civil y de ah que se entrega el
conocimiento a los tribunales de familia y dentro de este mbito civil se comprende un
aspecto penal que son las conductas que describe el art 494 N 4, 5 CP, el N 4 se refiere
a la amenaza con arma blanca o de fuego, el N 5 se refiere a las lesiones leves, con este
concepto se excluye el conocimiento de los tribunales de familia de las lesiones graves
que tienen el carcter de delitos.
La ley de VIF cre adems un registro especial a cargo del registro civil que tiene
por objeto llevar el control de las sentencias ejecutoriadas respecto de las personas que
han sido condenadas por VIF (posteriormente cuando se pide un certificado de
antecedentes se puede observar si tiene o no antecedentes por VIF).

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Derecho civil Vl
Procedimiento de la VIF:
La VIF comienza por demanda o denuncia: el juez ante la demanda o denuncia debe
adoptar las medidas cautelares tendientes a evitar el mal mayor o poner trmino a los
actos de violencia, son varias las medidas cautelares, pero habitualmente ante una
denuncia o demanda lo que el juez dispone es la separacin de la persona incluyendo el
abandono segn el caso si es hogar comn con prohibicin de acercamiento, abandono
que se puede decretar hasta por 180 das renovable por un perodo igual.
En la demanda se deber indicar en la medida que se pueda el nombre, domicilio,
en la denuncia no necesariamente porque esta podra ser de una persona desconocida o
que no tenga vnculo familiar y no tener todos los datos del agresor.
Quin puede iniciar este procedimiento: puede ser deducida por la propia vctima la
demanda o denuncia, por los ascendientes, descendientes, guardadoras o toda persona
que tenga a cargo el cuidado de terceros y adems puede hacer la denuncia por cualquier
persona que tenga conocimiento de los hechos que motiven una accin de esta
naturaleza.
La denuncia se puede hacer directamente al tribunal, carabineros o polica general. La
actuacin de la polica est reglamentada en el art 83 de la ley y en virtud de ellos
carabineros o PDI puede o ms bien est facultado para hacer lo siguiente en una
denuncia por VIF:
1. Entrar al lugar donde estn ocurriendo los hechos incluso con desarrajamiento de
puertas, ventanas etc
2. Practicar la detencin del agresor para el solo objeto de presentarlo
inmediatamente al tribunal competente
3. Incautar del lugar las armas u objetos que puedan ser utilizados
4. Prestar una atencin preferente de manera inmediata a la vctima como al resto de
la familia, como ocurre en materia penal en las acciones de derecho pblico, las
mismas personas que estn obligadas a denunciar la comisin de un delito tambin
estn obligados a denunciar en materia de VIF: funcionarios pblicos, los que
prestacin atencin de salud, los que estn a cargo del cuidado personal de otras
personas, art 175 CPP (leer).
Artculo 175.- Denuncia obligatoria. Estarn obligados a denunciar:
a) Los miembros de Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones de
Chile y de Gendarmera, todos los delitos que presenciaren o llegaren a su noticia.
Los miembros de las Fuerzas Armadas estarn tambin obligados a denunciar todos
los delitos de que tomaren conocimiento en el ejercicio de sus funciones;
b) Los fiscales y los dems empleados pblicos, los delitos de que tomaren
conocimiento en el ejercicio de sus funciones y, especialmente, en su caso, los que
notaren en la conducta ministerial de sus subalternos;
c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros
medios de locomocin o de carga, los capitanes de naves o de aeronaves
comerciales que naveguen en el mar territorial o en el espacio territorial,
respectivamente, y los conductores de los trenes, buses u otros medios de
transporte o carga, los delitos que se cometieren durante el viaje, en el recinto de
una estacin, puerto o aeropuerto o a bordo del buque o aeronave;
d) Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clnicas particulares y, en
general, los profesionales en medicina, odontologa, qumica, farmacia y de otras
ramas relacionadas con la conservacin o el restablecimiento de la salud, y los que
ejercieren prestaciones auxiliares de ellas, que notaren en una persona o en un
cadver seales de envenenamiento o de otro delito, y
e) Los directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de

98

Derecho civil Vl
todo nivel, los delitos que afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el
establecimiento.
La denuncia realizada por alguno de los obligados en este artculo eximir al
resto.
Ante la ocurrencia de un delito, habr delito cuando haya lesiones graves, el juez
debe enviar la denuncia al MP o directamente al juez al de garanta.
Las medidas cautelares que el juez de tomar teniendo demanda o denuncia por VIF,
la ley seala una enumeracin que no es taxativa, se podran tomar otras que se
estimen pertinentes:
1. Prohibir o restringir la presencia del agresor
2. Asegurar la entrega de material de los efectos personales de la vctima (se
refiere ropa, cosas personales, est situacin no estaba resuelta y costaba
que la persona que se quedaba en el hogar comn entregara las cosas, ahora
por la va de la VIF se puede lograr con una asistencia rpida de carabineros
o PDI.
3. Puede fijar alimentos provisorios
4. Puede determinar un rgimen provisorio de cuidados personal de los nios
5. Prohibicin de celebrar actos y contratos
6. Prohibir el porte y tenencia de armas
7. Puede decretar la reserva de la entidad del tercero denunciante
8. Establecer medidas de proteccin al adulto mayor
9. Cualquier otra medida que el juez estime pertinente
Estas medidas son provisorias, se pueden suspender en cualquier momento y se pueden
decretar hasta 180 das, renovables por un perodo similar.
Procedimiento: teniendo el juez conocimiento de la demanda o denuncia debe citar
primeramente a una audiencia preparatoria, esta debe llevarse a cabo dentro de los 10
das siguientes de recibida la demanda o denuncia. En esta audiencia preparatoria el juez
puede resolver si tiene nuevos antecedentes y si no estn todos los antecedentes
manteniendo las medidas cautelares
Modificndolas, deber realizar o disponer una audiencia de juicio que debe llevarse
a cabo dentro de los 30 das siguientes a la realizacin de la audiencia preparatoria.
Cmo termina el proceso sobre VIF?
1. A solicitud de parte, habitualmente despus de que existen estas audiencias si las
partes desean mantener el matrimonio o grupo familiar, se pueden someter a algn
tipo de terapia, y con un certificado del mdico tratante pueden solicitar que se
ponga trmino al juicio de VIF.
2. Por sentencia judicial
3. Suspensin condicional de la sentencia, puede concluir esto el juez suspendiendo la
dictacin de la sentencia por el plazo que determine, que es una de las formas de
defensa que puede hacerse respecto de un agresor/a, se debe acreditar que ste
tena un problema sicolgico y que se encuentra en tratamiento, con el respectivo
certificado del mdico tratante y por lo tanto se pide que antes de condenar, se
suspenda la sentencia o el procedimiento de VIF.
Cuando la denuncia ha sido efectuada por un tercero, el juez tambin puede poner
trmino al juicio por la sola voluntad y peticin de la vctima (no est obligado, el juez ver
si se amerita ponerle trmino o no, que depender de diversas situaciones, como si

99

Derecho civil Vl
carabineros ha participado, de la gravedad en que hubiere ocurrido, las personas que han
intervenido, entre otras y lo har con el informe del consejero tcnico, institucin que se
crea en los tribunales de familia)
En que puede consistir la sentencia condenatoria?
a) Si no se acogi o concluy el proceso no decimos nada.
b) Pero en el caso contrario, qu penas puede establecer el juez?

La pena de asistencia obligatoria para determinados programas teraputicos o de

asistencia familiar por un lapso que no dure ms de 6 meses.

Aplicar una multa a beneficio municipal, equivalente de 1 a 10 das del valor de

ingreso mismo.

Aplicar prisin en cualquiera de sus grados, (crcel hasta 60 das)

Tribunales de Familia

Principios que inspiraron la creacin de los tribunales de familia y que se materializan

en el procedimiento que tienen, estos principios son:
1. La concentracin en una judicatura especial de todos los asuntos de familia
2. Dar una mayor eficacia y celeridad a la justicia de familia
3. El tratar con un enfoque interdisciplinario los conflictos familiares
4. Se determin como una necesidad el establecer procedimientos adecuados a la
naturaleza de los asuntos
5. Fomentar en cierta medida la bsqueda de soluciones consensuadas de las partes.
Cuando se dict esta ley de tribunales de familia se estableci que no era necesario
que las partes concurrieran asistidas de abogado y podan ir libremente y defenderse por
s solas, y como el abogado no est impedido de asistir a quien quiera, se lleg a la
situacin de que las personas estaban en la indefensin y se tuvo que modificar la ley,
estableciendo la obligatoriedad de que los temas de familia deben ser patrocinados por
abogado.
Ha habido cargos e instituciones que se han creado con los tribunales de familia,
tenemos:
1. Comit de jueces, los jueces de familia pueden ser uno o ms.
2. Administrador de los tribunales de familia
3. Creacin del consejo tcnico
4. Las unidades administrativas
Los jueces o magistrados de familia
Inicialmente se pens en establecer un tribunal colegiado, vale decir que la decisin
de los asuntos participaran tres jueces, pero posteriormente se lleg a la idea de que sera
unipersonal y en esta condicin poda haber uno, dos o ms jueces en un tribunal
dependiendo de las necesidades que hubieran por el ingreso de causas. Hoy en la prctica
existen tribunales de familia en que existe un juez o puede haber hasta doce jueces de

100

Derecho civil Vl
familia como ocurre en Santiago, funcionando todos en un mismo tribunal pero en
diferentes salas.
A partir de esta conformacin de los juzgados de familia aparece el comit de
jueces, ste es una organizacin funcional que tiene por objeto determinar la manera en
que funcionar el tribunal, la manera en que se distribuyen las causas, los horarios de
funcionamiento, etc..
Las funciones estn establecidas en la ley y entre otras labores estn:

Aprobar el procedimiento

La distribucin de las causas

Elegir al administrador del tribunal

Calificar al administrador del tribunal

Designar al personal del juzgado a propuesta del administrador

Conocer de la apelacin que se interpusiere en contra del administrador por

resolucin que remueve a empleado del juzgado

Decidir el plan presupuestario anual.

Cundo existe ste comit?

Cuando en el tribunal haya tres o ms jueces, en la ciudad de Los ngeles hay
comit porque actualmente hay seis jueces.
Quienes integran el comit de jueces?
En los tribunales compuestos por ms de cinco jueces el comit se compone de
cinco jueces elegidos por la mayora del tribunal, en tribunales que tengan cinco jueces o
menos se conforma por todos los que integran el tribunal
Por cuanto tiempo son elegidos los integrantes del comit ?
Por dos aos.
Este comit de jueces elige a un presidente que tiene algunas decisiones
particulares que tomar.
De consiguiente, dnde no hay comit de jueces?
En los juzgados en que haya un solo juez y tendr las mismas atribuciones que un
presidente de comit, tampoco hay comit de jueces en que haya dos jueces y en ste
caso, la presidencia del tribunal o nominacin del juez presidente se va alternando
anualmente comenzando por el ms antiguo en el cargo.
El administrador del tribunal
Tiene el carcter de un auxiliar de la administracin de justicia y dice relacin
fundamentalmente con las labores administrativas del tribunal, esta administracin
comprende una amplia gama, que incluye la propuesta de personal, la colaboracin a
designacin del personal, la distribucin de ste, la posibilidad de remover a los
empleados, llevar la contabilidad, etc. Este cargo no es mltiple, es un solo cargo, un solo
administrador para todo el tribunal.

101

Derecho civil Vl
El consejo tcnico
Tienen labores de asesora en ciertas materias que es ms especializada que el
juez, aconsejan al juez, que habitualmente son siclogas o asistente social y tiene las
siguientes atribuciones:

Puede asistir a las audiencias del juicio

Asesorar al juez para la comparecencia o declaracin de menores

Evaluar la pertinencia de someter el asunto a mediacin

Asesorar al juez en todas las materias de acuerdo a su especialidad.

Para ser consejero tcnico se requiere:

1. Ttulo profesional de una carrera que tenga al menos 8 semestres de duracin y
otorgado por universidad o instituto profesional.
2. Debe acreditarse experiencia profesional y formativa en materias de familia.
Habitualmente son asistentes sociales y psiclogos
Unidades administrativas
Cumplen con dividir las funciones del tribunal o asignacin de los funcionarios a
determinados objetivos, se dividen en:
1. Unidad de atencin en pblico.
2. Unidad de sala
3. Unidad de servicios
4. Unidad de administracin de causas.
Materias de competencia de los tribunales de familia
I.

Materias relacionadas con la parte patrimonial:

a. Conocen de la patria potestad
b. Conocen de las causas de alimentos
c. Conocen de las guardas, salvo la guarda o curadura de herencia yacente que es
de conocimiento de los juzgados de letras de mayor cuanta
d. Autorizaciones relacionadas con el rgimen patrimonial de la familia y bienes
familiares como autorizaciones para enajenar, en especial las autorizaciones
para enajenar de los menores
e. Conocen de las declaraciones de interdiccin.

I.

Materias relacionadas con el estado civil de las personas y sus relaciones

personales:
a. Conocen de los disensos para contraer matrimonio
b. De las acciones de filiacin.
c. Los procedentes previos a la adopcin y el procedimiento de adopcin
propiamente tal.
d. Acciones de separacin, nulidad y de divorcio.

102

Derecho civil Vl
e. Sobre tuicin
f.

Sobre el rgimen de relacin directa

g. Autorizaciones para salir del pas.

I.

Materias relacionadas con la proteccin y materias penales:

a. Las que tiendan a resguardar del menoscabo de la salud personal del nio, vale
decir, con la disposicin de menor a la vida futura.
b. Las medidas de proteccin respecto de los menores.
c. Velar y resolver de los temas de responsabilidad penal juvenil.
d. Del discernimiento
e. Sobre maltrato infantil establecidas en la ley 16.618, sin perjuicio de que se
produce una conjuncin de normas con las normas de violencia intrafamiliar.
f.

De todas las materias relacionadas con violencia intrafamiliar

Normas de procedimiento de los Juzgados de Familia

Principios:
- Principio de la oralidad: (el proceso generalmente es oral) el juicio en su
totalidad es oral, salvas algunas excepciones como la declaracin de los testigos
cuando son sordos y las preguntas se le pueden dirigir por escrito, tambin la
entrega de los informes de peritos con 3 das antelacin a la audiencia de juicio,
sin perjuicio que despus concurran a declarar ante el juez y el recurso de
apelacin que debe entablarse por escrito. No est dems decir que la demanda
debe presentarse por escrita, esto es que se enva el documento va correo con
la firma digital impresa y si hay autorizacin de poder el procedimiento para
autorizar el poder y hacer llegar la demanda es: se va ante el ministro de fe del
tribunal para que lo autorice y con esta autorizacin ustedes en su despacho lo
escanean y se enva de forma electrnica al correo del tribunal, eso se considera
una presentacin por escrito. Pero habitualmente es todo oral, si se hace por
escritura pblica se escanea y se enva todo igual.
-

Principio de la concentracin: el procedimiento es concentrado pues se hace en

dos audiencias una preparatoria y una de juicio.

Principio de inmediacin: todo se realiza en presencia inmediata del juez.

Principio de la oficiosidad: es contrario a la pasividad del tribunal en materia

civil, pues debe proceder de oficio proveer al movimiento de la causa, salvo en el
caso del abandono es decir, cuando ninguna de las partes concurre a una
audiencia se puede declarar el abandono del procedimiento ( si no se pide
nueva audiencia dentro de los 5 das siguientes el juez puede declarar
abandonado el procedimiento)

Principio de la colaboracin: consiste siempre en la posibilidad de buscar la

solucin con la colaboracin de los participantes del juicio.

Principio de la proteccin de la intimidad: inicialmente los procedimientos de

familia son reservados y en especial si se trata de nios, nias o adolescentes.

Principio de la garanta del inters superior del nio: ya sabido.

Son fundamentalmente los que rigen la materia.

Notificaciones
La primera notificacin debe hacerse personalmente y tambin se hace de esta
forma en la audiencia de las resoluciones que se dicten en ella.
La regla general de las notificaciones es por carta certificada, la que se entiende
efectuada desde el tercer da a aquel en que se expide.

103

Derecho civil Vl
La notificacin por cdula est especialmente referida en la ley de adopcin y
Evidentemente existe la notificacin por estado diario.
Cualquiera de las partes puede solicitar otra forma de notificacin, telfono, corro, fax y el
juez proveer si procede o no esa forma de notificacin.
La procedencia de las notificaciones por avisos ha sido arduamente discutida
habiendo decisiones jurisprudenciales hasta en la CS en uno u otro sentido.
Las partes pueden solicitar otras formas de notificacin como correo electrnico, por
telfono, por fax.
Quines notifican?
1. La primera notificacin por norma general se hace por un funcionario del tribunal que lo
designa el comit de jueces o el juez presidente a propuesta del administrador. Hoy se
maneja un centro de notificaciones en materia laboral y se espera que tambin llegue a
familia pero por el momento solo en materia laboral.
2. La notificacin tambin se puede realizar por un receptor judicial, a costa del
solicitante.
3. Atendido el lugar el juez puede disponer que la notificacin la haga carabineros o la
polica de investigaciones.
Respecto de las Nulidades en el proceso
Hay normativa especial:
En materia de familia se requiere que el vicio de nulidad sea reclamado
inmediatamente y no es procedente alegar la incidencia de nulidad si la parte que la alega
ha aceptado expresa o tcitamente los efectos del acto y se reitera la norma de que no es
procedente la nulidad por la nulidad sino que si el acto ha conseguido el fin perseguido
respecto de todos los interesados tampoco procede la nulidad.
En lo dems rigen las normas del procedimiento civil.
La prueba en materia de familia
1. Se establece la libertad probatoria en que cualquier medio de prueba sirve en la
medida que el juez lo acepte como fotografas, videos, grabaciones, tuiteos, whatsapp,
Facebook.
2. Se faculta al juez para restringir la prueba innecesaria. En materia de alimentos
es fuerte la tendencia que no se acepta la prueba testimonial, normalmente no se acepta
en materia de alimentos la prueba testimonial porque no rinde ningn fruto.
3. Se faculta a las partes para que con acuerdo del tribunal establezcan
convenciones probatorias que son los puntos en que las partes estn de acuerdo y
respecto de los cuales no se rendir prueba. Ellas se establecen en la audiencia
preparatoria, se hace un resumen, una lectura resumida de la demanda y de la
contestacin referida fundamentalmente a los hechos y no al derecho porque el juez lo
sabe, eso lo hacen las partes, luego el juez llama a conciliacin en la medida que se
pueda, si no hay nada de eso se pueden establecer las convenciones probatorias como por
ejemplo: las partes concuerdan en la fecha en que se casaron, etc y no tenemos que estar
probando eso y a continuacin el juez fija los puntos de prueba y las partes tienen derecho
a pedir reposicin de estas. Y luego en la audiencia preparatoria se hace una enunciacin
de las pruebas. Entonces la prueba se rinde a iniciativa de las partes y del juez.
4. No existen tachas en materia de familia, ya que se estn eliminando de todos los
procesos.
5. La prueba debe rendirse exclusivamente ante el tribunal. Dado que en los
juzgados civiles la prueba se rinde ante el ministro de fe que es el receptor, ac solo ante
el tribunal.
Las partes en la audiencia preparatoria deben hacer una enunciacin de la prueba
que van a pedir, que es lo que hacen ellas en primer lugar y en segundo lugar el juez
puede pedir prueba por iniciativa propia.
Respecto de la prueba ofrecida el juez puede excluir algunas pruebas en los
siguientes casos:
- Cuando fueren manifiestamente impertinentes.

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Cuando tenga por efecto acreditar hechos pblicos y notorios que son los que
constan a todo el mundo y no necesitan ser probados.

Cuando resulten sobreabundantes, como por ejemplo ambas partes acompaan

certificado de nacimiento y matrimonio, etc. (Hay que tener cuidado con esto,
ya que la oportunidad para declarar la prueba sobreabundante por el juez no es
la audiencia preparatoria sino la audiencia de juicio, entonces el juez no puede
excluir en la audiencia preparatoria una prueba por sobreabundante porque
llegada la audiencia de juicio la otra parte que ofreci la prueba no la rinda y yo
que no la ofrec porque lo hizo la otra parte me quedo sin prueba.)

Derecho civil Vl
-

Las pruebas que se hubieren obtenido en infraccin de garantas fundamentales.

Toda la prueba se rinde en la audiencia de juicio, aqu no cabe el exhorto para que
declaren testigos pues todo se rinde en la audiencia de juicio por el principio de
inmediatez.
Algunos medios de prueba
1. La declaracin de testigos
Los testigos declaran de acuerdo a las preguntas que las partes formulen, no hay un
temario, cada parte pide oralmente que los testigos declaren sobre los puntos que creen
pertinentes, los primeros puntos se extienden a establecer qu relacin tiene con el juicio,
que conocimiento tiene sobre los hechos y su idoneidad para declarar y despus declaran
sobre los hechos, todo relacionado con los puntos de prueba que se fijaron para que no se
objete la prueba por no guardar relacin con los puntos de prueba que se fijaron.
No existe la tacha de testigos, no obstante, igual se debe preguntar sobre algn
lazo o parentesco para en el alegato final hacer ver ante el tribunal su falta de
imparcialidad.
Informe pericial ( importante)
El informe pericial tiene por objeto or a terceros extraos en materias propias de su
disciplina como son los psiclogos, asistentes sociales o los propios informes de ADN.
En materia de compensacin econmica existirn los peritajes comerciales para
probar la posibilidad de la misma.
El informe pericial procede:
a. Cuando las partes lo soliciten.
b. Cuando el juez lo ordene.
c.

Cuando la ley lo disponga.

d. Cuando existe cualquier hecho relevante que requiera ese informe.

Hay una formalidad en los informes periciales:
a. El perito debe entregar su informe con a lo menos 5 das de antelacin a
la audiencia de juicio, por escrito. Debe contener todo lo que seala el
art. 45 de la ley de los tribunales de familia: descripcin de las
personas, la casa, etc. algo circunstancial y razonado.
b. Sin perjuicio del informe, el perito debe declarar en la audiencia del juicio,
salvo que las partes lo liberen y el juez est de acuerdo en ello.
El art. 45 establece un procedimiento sobre cmo se rinde la prueba pericial.
El juez puede de oficio liberar la presencia del perito como ocurre en los informes
PERICIALES de ADN.
Para que el juez acepte la declaracin de perito, en la audiencia en que se pide la
designacin o en el plazo que se LO CITE AL tribunal para acreditarlo se debe acreditar la
idoneidad del perito, esto significa: el ttulo profesional y el currculum vitae del perito,
idealmente con copia autorizada ante Notario; es la nica forma que se acredite la
idoneidad del perito ante el juez y nos autorice el informe pericial, si no se tienen los
antecedentes en el minuto, se puede solicitar un plazo al juez para acreditar la idoneidad
del perito, plazo de 3 o 5 Das para conseguir los antecedentes.
Cuando el perito declare, debe exponer el informe sin que lo lea, lo que tiene escrito
que lo sepa y lo exponga. Posteriormente vienen las preguntas de las partes al perito.
Declaracin de parte
Se puede citar a que la parte concurra a la audiencia para que declare sobre los
puntos que interesan que declare. Si no va, no pasa nada, salvo que se haya acompaado
con 3 das de antelacin a la audiencia de juicio un pliego de posiciones, si no
acompaamos el sobre no pasa nada si no va, se ha dado en la prctica el caso de si est
presente no se requiere sobre y debe declarar porque est presente.
Luego concluida la prueba viene:
La Observacinn de la prueba o alegato final sobre la prueba rendida y luego la
dictacion de la sentencia.
la dictacin de la sentencia est precedida de un veredicto, se da el veredicto del
juez donde se seala a que se dar lugar y a que no y la lectura se dar en una fecha
determinada.
Contra la sentencia procede el recurso de apelacin. Respecto del recurso de
casacin es muy discutible su procedencia, el profesor seala que no est de acuerdo ya
que el recurso de casacin no debiera darse cuando los jueces tienen la facultad de fallar

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Derecho civil Vl
conforme a la sana crtica, la cual no vaya en contra de la lgica, las mximas de la
experiencia y los conocimientos cientficos, es decir, tiene que ser lgica la sentencia.

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