Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
BRUNO BALDINOTI
MARLIA
2016
BRUNO BALDINOTI
MARLIA
2016
BALDINOTI, Bruno.
Litisconsrcio Eventual: Aplicao s Relaes Processuais de Direito Empresarial
como Instrumento para a Implementao da Terceira Onda Renovatria / Bruno Baldinoti;
Orientador: Csar Augusto Luiz Leonardo; Coorientador: Luis Henrique Barbante Franz.
Marlia, SP: [s.n], 2016. 119 f.
Trabalho de curso (Graduao em Direito) Curso de Direito, Fundao de Ensino
Eurpides Soares da Rocha, mantenedora do Centro Universitrio Eurpides de Marlia
UNIVEM, Marlia, 2016.
1. Acesso Justia. 2. Terceira Onda Renovatria 3. Litisconsrcio Eventual. 4. Relaes
Processuais no Plano do Direito Empresarial.
CDD: 342.22
Dedico
este
trabalho
aos
meus
Srgio
Baldinoti
Mariza
Cristina
Vanderlei
Baldinoti
Baldinoti,
que
Grupamento
de
Bombeiros
do
AGRADECIMENTOS
No me sinto competente para demonstrar os meus sinceros
agradecimentos a este papel, devido ao dbito que tenho com estas
pessoas, pois a influncia dessas pessoas em minha vida transcende as
palavras aqui expostas, portanto agradeo a todos aqueles que de
alguma forma contriburam para a minha formao pessoal e
profissional, estando nominalmente aqui ou no.
A fim de descrever as minhas palavras de agradecimentos,
mais uma vez, utilizo-me da frase de Isaac Newton, se cheguei at
aqui foi porque me apoiei no ombro dos gigantes, isto , se hoje estou
vencendo mais uma barreira em minha vida profissional, isso ocorreu
porque eu estava apoiado nos ombros de meus familiares, que sempre
me apoiaram em tudo, sobretudo, meus pais, tios, primos, madrasta e
padrasto.
Gostaria de agradecer aos membros do Posto de Bombeiros de
Marlia, pertencentes ao 10 Grupamento de Bombeiros do Estado de
So Paulo, pois, no obstante o curto perodo de 02 anos em que estive
integrado Corporao, o Corpo de Bombeiros foi uma verdadeira
ESCOLA DA VIDA, na qual tive efetivas contribuies para a minha
vida profissional e, sobretudo, pessoal, de forma que, se hoje estou
colhendo
bons
frutos,
essa
instituio
teve
grande
parcela
de
participao nisso.
Ademais, ainda que eu no seja mais bombeiro por profisso, o
sou de corao, tal como tenho visto em diversos textos sobre essa
carreira, assim como um grande amigo (Rodrigo Novello Salviano)
certa vez me disse, "uma vez bombeiro, sempre bombeiro". Diante
disso, declaro meus agradecimento ao Corpo de Bombeiros, em especial,
corpo
docente
discente,
direo
administrao,
pela
Obrigado (Tks).
importante
no
parar
de
(Albert Einstein)
RESUMO
O presente trabalho foi elaborado para a obteno do ttulo de bacharel no curso de Direito do
Centro Universitrio Eurpides de Marlia - UNIVEM. Neste sentido, em virtude da
necessidade de melhorar o sistema processual para a busca de instrumentos apropriados
efetividade prtica da tutela jurisdicional, e considerando que tanto a literatura especializada
quanto a legislao brasileiras no preveem nada sobre a aplicao do litisconsrcio eventual
nas relaes processuais, sobretudo as relaes processuais no plano do direito empresarial,
este trabalho teve como objetivo analisar como ocorre a formatao jurdica sistematizao
do litisconsrcio eventual para a sua aplicao nas relaes processuais de direito
empresarial, bem como verificar se ele constitui uma tcnica processual e se a aplicao do
litisconsrcio eventual s relaes processuais de direito empresarial constitui mais um
instrumento para a tutela de direitos, de modo que a sua aplicao constitua mais um
instrumento para a implementao da terceira onda renovatria de Cappelletti e Garth ao
sistema processual, a fim de garantir a efetividade da funo instrumental do servio
jurisdicional. Assim, a metodologia utilizada foi de carter dedutivo, no primeiro objetivo
deste trabalho, e carter hipottico-dedutivo nos demais objetivos da pesquisa cientfica,
utilizando-se da pesquisa bibliogrfica como fonte de observao terica, tendo como
principais referenciais as construes tericas de Cndido Rangel Dinamarco e Jos Roberto
dos Santos Bedaque. Desta forma, esperado chamar a ateno dos operadores do direito para
a importncia do debate sobre a anlise da aplicao do litisconsrcio eventual e a sua funo
como mais um instrumento para a implementao da terceira onda renovatria no processo
civil para assegurar o acesso justia.
PALAVRAS-CHAVES: Acesso Justia; Litisconsrcio Eventual; Relaes Processuais de
Direito Empresarial; Terceira Onda Renovatria.
ABSTRACT
This study was designed to obtain the Bachelor of Science degree at the University Center of
the Law School Euripides of Marilia - UNIVEM. In the interim, due to the need to improve
the procedural system for the search of suitable tools for the practical effectiveness of judicial
protection as well, there is nothing known in Brazilian literature and the Brazilian legislation
on the implementation of possible joinder in relations procedural, especially the procedural
relations in terms of business law. This study aims to analyze how is the legal format systematization - the possible joinder for the application of the procedural relations of
business law as well, check if it is a procedural technique and the application of any joinder
relations procedural right business is another tool for the protection of rights, so that its
application constitutes more an instrument for the implementation of the third wave of
renewals Cappelletti and Garth the procedural system for the effectiveness of the instrumental
function of the judicial service. So, and, therefore, the methodology used was deductive
character, the first objective of this work, and hypothetical-deductive character in the other
goals of scientific research, using the literature as a source of theoretical observation, the main
reference, the theoretical constructs of Candid Rangel Dinamarco and Jos Roberto dos
Santos Bedaque. Thus, it is expected to draw the attention of law professionals of the
importance of the debate on the review of the implementation of the possible joinder and its
function as an additional instrument for the implementation of the third wave lease renewal in
civil proceedings to ensure access to justice.
LISTA DE ILUSTRAES
Tabela 1 Movimentao processual da justia estadual.......................................................102
SUMRIO
INTRODUO...............................................................................................................16
1.
2.
3.
4.
16
INTRODUO
A sociedade contempornea apresenta-se em constantes transformaes, de modo
que tais modificaes so projetadas nas relaes jurdicas e, quando submetidas ao Poder
Judicirio, necessitam de um sistema jurdico processual estruturado para corresponder
adequadamente s exigncias que essas relaes jurdicas demandam, isso porque, para
atingirmos um ideal de acesso justia, preciso que haja instrumentos apropriados que
propiciem a efetiva tutela de direitos e, dessa maneira, propicie a concretizao da promessa
constitucional do acesso justia e, consequentemente, uma ordem jurdica justa.
Em constantes evolues ao longo dos sculos, o Direito Empresarial (ou Comercial)
constitui espcie do gnero Direito Privado, de modo que regula todo o exerccio da atividade
econmica organizada pelo empresrio e as suas relaes jurdicas, ou seja, engloba em sua
rea de abrangncia a prpria atividade empresarial, empresrio, sociedade empresria,
estabelecimento, ttulo de crdito, contratos, recuperao, falncia etc.
Assim, diante da necessidade de melhorar o sistema jurdico processual para a busca
de instrumentos apropriados para a tutela de direitos, e tendo em vista as lacunas doutrinrias
e legais sobre o litisconsrcio eventual, este trabalho tem como objetivo, a partir do mtodo
indutivo, analisar como ocorre a formatao jurdica sistematizao do litisconsrcio
eventual para a sua aplicao nas relaes processuais de direito empresarial, de maneira que,
ser possvel resgatar a aplicao dessa modalidade de litisconsrcio nas relaes processuais.
Ademais, uma vez que a modalidade litisconsorcial aqui estudada no possui uma
regra positivada pelo legislador para a sua aplicao, tampouco para as relaes processuais
de direito empresarial, a partir do mtodo hipottico-dedutivo, ainda, objetiva-se verificar se
ele constitui uma tcnica processual, assim como se a aplicao do litisconsrcio eventual s
relaes processuais de direito empresarial constitui mais um instrumento para a tutela de
direitos, a configurar um meio para a implementao da terceira onda renovatria na relao
jurdica processual.
Para tanto, em um primeiro momento, no Captulo 1, ser analisado o estudo
desenvolvido entre os anos de 1973 a 1978, envolvendo pesquisadores de vrias cincias
sociais sob a organizao de Mauro Cappelleti e Bryant Garth, originando o Projeto Florena
de Acesso Justia, em que foram analisados e enfrentados obstculos ao acesso justia,
mormente, estudando-se a terceira onda renovatria, na qual se buscam instrumentos para
17
aprimorar a tutela de direitos, com a ampliao de formas pelas quais haja o acesso justia e,
por conseguinte, propiciar o acesso a uma ordem jurdica justa.
Ademais, luz do ensaio terico de Cndido Rangel Dinarmarco, o qual traz uma
nova perspectiva sobre a efetividade do processo, a partir da evoluo histria do direito
processual, procurar-se- examinar a instrumentalidade do processo em torno do direito
material. Sem prejuizo, no se olvida que a simples afirmao da viso instrumental do
processo para a concretizao do direito material abstrata, razo pela qual sero estudados
os escopos delineados pelo sistema jurdico processual no exerccio do servio jurisdicional.
Aps, no intuito de traar a formatao jurdica do litisconsrcio eventual nas
relaes processuais de direito empresarial, entre os Captulos 2 e 4, o presente trabalho
ocupar-se- com o estudos dos institutos que estruturam a formao do litisconsrcio
eventual, isto , o instituto da cumulao de pedidos na perspectiva do instituto do
litisconsrcio.
Assim, no Captulo 2 ser estudado o instituto da cumulao de pedidos em uma
mesma relao jurdica processual, alm dos fundamentos e requisitos que possibilitam a
multiplicidade de pretenses.
Ademais, este estudo examinar as formas pelas quais poder ocorrer a cumulao de
pedidos na relao processual, isso porque, a multiplicidade de pedidos poder ser verificada
na modalidade de cumulao prpria de pedidos (ou em sentido estrito), a qual, por sua vez,
desdobra-se em cumulao simples e sucessiva, de tal sorte que, em uma segunda
modalidade, se desdobra em cumulao imprpria de pedidos (ou em sentido amplo), que
tambm se subdivide em cumulao subsidiria cumulao eventual e alternativa.
Oportuno destacar que, no tocante ao instituto do litisconsrcio, quando se estuda o
processo jurisdicional pelo ngulo subjetivo da relao processual que nele existe,
especificamente, sobre a formao do litisconsrcio, torna-se necessrio a compreenso dos
sujeitos que o compe, porquanto a admisso da legislao processual em permitir a presena
de duas ou mais pessoas em ambos, ou somente em um dos polos, da relao jurdica
processual, torna-se uma das maneiras pelas quais se concretiza o princpio da efetividade do
processo, haja vista que a admisso do litisconsrcio no direito processual justifica-se em
razo da instrumentalidade do direito processual em torno do direito material.
Assim, no Captulo 3 aborda-se questo acerca dos sujeitos que compem uma
relao jurdica no processo jurisdicional, de modo a definir quem so os sujeitos principais,
secundrios e especiais em uma relao jurdica processual.
18
Neste contexto, ainda sero analisados o conceito de partes que figuram na relao
processual, oportunidade em que ser estudado o instituto do Litisconsrcio no processo civil
brasileiro, alicerce para a sua aplicao em processos jurisdicionais de naturezas diversas, nos
quais o processo civil tenha aplicao subsidiria, a constituir uma das bases que norteiam a
aplicao do litisconsrcio eventual no processo jurisdicional, como instrumento de acesso
justia e afetividade da instrumentalidade do processo.
De outro lado, uma vez que a legislao brasileira nada dispe sobre o litisconsrcio
eventual, sendo este uma tcnica de construo implementada na relao jurdica processual,
especialmente para a sua aplicao no mbito das relaes processuais de direito empresarial,
partindo do mtodo de investigao indutivo, isto , do particular para se alcanar o geral, no
Captulo 4, busca-se analisar a implicao do litisconsrcio eventual advinda do direito
material empresarial para que haja, no Captulo 5, a construo da formatao jurdica do
litisconsrcio eventual para a sua aplicao nas relaes processuais de direito empresarial.
Dessa maneira, a partir das construes tericas de Jos Roberto dos Santos
Bedaque, no Capitulo 5, partir dessas premissas, busca-se verificar a sistematizao do
litisconsrcio eventual no sistema processual civil para a sua aplicao na relao jurdica
processual no plano do direito empresarial.
Alm disso, ainda no Captulo 5, ser verificada a admissibilidade do litisconsrcio
eventual para a sua aplicao na relao jurdica processual, tornando-se, por via de
consequncia, mais um instrumento ao sistema processual civil capaz de propiciar eficcia
prtica da tutela jurisdicional, isto , sendo mais uma ferramenta para a implementao da
onda renovatria do processo civil, de modo que, com a sua aplicao nas relaes jurdicas
processuais, sobretudo as de direito empresarial, garanta-se o acesso justia.
Ao final, ser possvel resgatar a conscincia para a aplicao do litisconsrcio
eventual, principalmente nas relaes processuais de direito empresarial, bem como ter uma
formatao jurdica para a sua aplicao nessas relaes processuais. De mais a mais,
pretende-se visualizar que a sua aplicao s relaes processuais de direito empresarial serve
como um instrumento para a implementao da terceira onda renovatria para propiciar o
acesso justia, isso porque o sistema jurdico ter instrumentos processuais que possam
corresponder adequadamente s exigncias que conflitos de interesses demandam e, dessa
maneira, possibilitando o acesso a uma ordem jurdica justa.
No mais, esta anlise terica no tem a pretenso esgotar o tema em si mesmo,
pretende-se, pelo contrrio, no s trazer informaes e contribuir para a discusso sobre uma
construo terica para a aplicao do litisconsrcio eventual, quando aplicado nas relaes
19
processuais de direito empresarial, de forma que, com a sua aplicao, haja uma maneira de
implementao da terceira onda renovatria, a fim de que o processo judicial seja um
instrumento com o qual haja a concretizao da instrumentalidade do processo em torno do
direito material, mas tambm fornecer subsdios tericos para a atividade jurisprudencial,
especialmente quela ocupada com processo jurisdicional pelo ngulo subjetivo da relao
processual nas quais se discuta o direito empresarial.
20
Consideraes Gerais
A expresso acesso justia no pode ser compreendida nos limites do acesso
Justia enquanto instituio estatal, isso porque a sua concepo no se limita apenas em sua
tica formal, o acesso ao Judicirio, pois, o direito de acesso justia , em suma, o direito de
acesso a uma ordem jurdica justa (WATANABE, 1988, p. 128).
Por sua vez, nenhum aspecto dos sistemas jurdicos est imune a crticas, desse
modo, devem-se implementar meios pelos quais haja o aperfeioamento do sistema jurdico,
no qual as pessoas possam reivindicar seus direitos ou resolver seus litgios, pois a
multiplicidade de conflitos de interesses com configuraes variadas exige a reestruturao do
sistema jurdico para corresponder adequadamente s exigncias que esses conflitos
demandam, de modo que seja propiciada a concretizao do acesso justia, em busca da
ordem jurdica justa (WATANABE, 1988, p. 129).
Neste contexto, o direito processual, por meio do servio jurisdicional, deve ser
compreendido como o caminho para a realizao do direito material, tendo uma relao de
complementaridade entre o direito processual e o direito material, dado que o direito material
se realiza por meio do processo e, por isso, em termos cappelletianos (CAPPELLETI;
GARTH, 1988), o direito material tambm serve ao processo, uma vez que, ele lhe d o
conceito, o destino, o projeto e o sentido.
Diante disso, em um primeiro momento, neste Captulo ser verificado, ser
analisado o conceito de acesso justia para, em seguinte, ser analisado o estudo
desenvolvido entre os anos de 1973 a 1978, envolvendo pesquisadores de vrias cincias
sociais sob a organizao de Mauro Cappelleti e Bryant Garth, originando o Projeto Florena
de Acesso Justia, oportunidade em que foram analisados e enfrentados obstculos ao
acesso justia, mormente, estudando-se a terceira onda renovatria, na qual se buscam
instrumentos para aprimorar a tutela de direitos, com a ampliao de formas pelas quais haja o
acesso justia e, por conseguinte, propiciar o acesso a uma ordem jurdica justa.
Aps, partindo da evoluo histrica do direito processual, desde a fase sincrtica,
luz do ensaio terico de Cndido Rangel Dinarmarco, no qual foi proposta uma nova
perspectiva sobre a efetividade do processo, de modo que procurar-se- examinar a
21
1.2
isto , a sua concepo no se limita apenas em sua tica formal, o acesso ao Judicirio, isso
porque o direito de acesso justia fundamentalmente, direito de acesso uma ordem
jurdica justa (WATANABE, 1988, p. 135), de maneira que seja garantida a efetiva defesa
de direitos.
A noo de acesso justia no deve ser estudada somente nos acanhados limites de
uma efetiva tutela de direitos no mbito de uma relao jurdica processual, pois se torna uma
compreenso superficial, o acesso justia como o conjunto de garantias e dos princpios
constitucionais fundamentais ao direito processual, o qual se insere no denominado direito
fundamental ao processo justo (CAMBI, 2009, p. 223).
S tem acesso ordem jurdica justa quem recebe justia. E receber justia
significa ser admitido em juzo, poder participar, contar com a participao
adequada do juiz e, ao fim, receber um provimento jurisdicional consentneo
com os valores da sociedade. Tais so os contornos do processo justo, ou
processo quo, que composto pela efetividade de um mnimo de garantias
de meios e de resultados. (DINAMARCO, 2001, p. 115)
Neste sentido, a ideia de acesso justia mais abrangente que a efetiva tutela de
direitos apenas na relao processual, uma vez que a concepo de acesso justia e,
portanto, a uma ordem jurdica justa, compreende a estruturao do sistema jurdico1, a
corresponder adequadamente s exigncias que os conflitos de interesse demandam e,
consequentemente, no se pode pensar apenas no sistema de resoluo de conflitos atravs
da adjudicao da soluo pela autoridade estatal (WATANABE, 1988, p. 132).
Por sistema jurdico, entenda-se o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver
seus litgios sob os auspcios do Estado (CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 08).
1
22
23
1.3
Nenhum aspecto dos sistemas jurdicos est imune a crticas, desse modo, deve-se
implementar meios pelos quais haja o aperfeioamento do sistema jurdico, no qual as
pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado
(CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 07-08), pois a multiplicidade de conflitos de interesses
com configuraes variadas exige a reestruturao do sistema jurdico para corresponder
adequadamente s exigncias que esses conflitos demandam (WATANABE, 1988, p. 132) e,
24
Austrlia, ustria, Bulgria, Canad, China, Inglaterra, Frana, Alemanha, Holanda, Hungria, Indonsia, Israel,
Itlia, Japo, Polnia, Unio Sovitica, Espanha, Sucia, Estados Unidos, Mxico, Colmbia, Chile e Uruguai.
25
relativamente pequeno, torna-se alto o valor das custas judiciais, uma vez que essas poderiam
exceder ao prprio montante objeto da relao jurdica processual, ou ento, com os gastos
enfrentados, seja consumido o montante da controvrsia ao ponto do bem da vida pleiteado
torna-se irrisrio (CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 15).
26
Por sua vez, outra barreira verificada est ligada ao acesso informao, sobre
como ajuizar uma ao ou sobre os prprios direitos a que faz jus, ou seja, a falta de
conhecimento jurdico bsico constitua um entrave de acesso justia (BARROS;
TEODORO; MAIA, 2015, p. 35), pois se observou a questo de se reconhecer a existncia de
um direito substancial e, isso, no se limitou apenas aos pobres, dado que, diante da
positivao de novos direitos materiais, como, consumidor e meio ambiente, faltava
27
conhecimento jurdico bsico s pessoas para que pudessem reivindic-los pelos meios
instrumentos apropriados para a tutela de seus direitos (CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p.
22-23).
Na medida em que o conhecimento daquilo que est disponvel constitui prrequisito da soluo do problema da necessidade jurdica no atendida,
preciso fazer muito mais para aumentar o grau de conhecimento do pblico a
respeito dos meios disponveis e de como utiliz-los. (ABEL-SMITH, B.;
ZANDER, M; BROOKE, R. apud CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 23.)
Alm disso, tambm foram verificados nesse segundo obstculo ao acesso justia,
fatores psicolgicos, isso porque, em virtude de procedimentos complexos, formalidade na
prtica dos atos processuais, bem como a viso de um ambiente hostil tida pelos litigantes no
tocante aos tribunais e a viso de juzes e advogados como opressores, quando a pessoa tem
um direito substancial infringido, por vezes o sujeito prefere no buscar meios para tutel-los,
tanto isso que, durante as pesquisas, 11% dos entrevistados disseram que jamais
procurariam aconselhamento jurdico (CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 23-24).
Por ltimo, o terceiro obstculo refere-se ausncia de mecanismos para a efetiva
proteo dos direitos difusos, porquanto se constatou que, diante da natureza desse direito,
ningum tem direito a corrigir a leso a um interesse coletivo, ou o prmio para qualquer
indivduo buscar essa correo pequeno demais para induzi-lo a tentar uma ao
(CAPPELLETTI; GARTH, 1988, p. 26).
28
Mostra-se oportuno ressaltar que, a pretenso do presente captulo investigar sobre a construo de tcnicas
processuais como instrumentos de implementao da terceira onda renovatria, portanto, no realizaremos um
exame aprofundado sobre a primeira, segunda e terceira ondas renovatrias.
4
Por assistncia judiciria, entenda-se o servio prestado pelo advogado no mbito de uma relao jurdica
processual, bem como, nas sesses de conciliao, mediao e arbitragem.
5
Por aconselhamento jurdico, entenda-se os servios jurdicos nos quais no envolvam uma relao processual,
bem como, questo relaes jurdica no mbito das sesses de conciliao, mediao e arbitragem, razo pela
qual, o aconselhamento jurdico, por exemplo, pode ser para a elaborao de um contrato, consultoria etc.
29
Para a propositura de aes nos Juizados Especiais de Pequenas Causas, a demanda no excedesse 20 vezes o
salrio mnimo vigente no pas e, exceto na fase recursal, as partes tinham a facultatividade de serem assistidas
por advogado e, caso uma das partes comparecesse assistida por advogado, a outra parte, se quisesse, teria
assistncia judiciria prestada por rgo institudo junto ao prprio Juizado Especial de Pequenas Causas
(BRASIL, 1984).
7
Para a propositura de aes nos Juizados Especiais de Pequenas Causas, a demanda no deve exceder a 40
vezes o salrio mnimo, no obstante, nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes tm a
facultatividade de serem assistidas por advogado, por outro lado, nas de valor superior, a assistncia obrigatria
e, caso uma das partes comparea assistida por advogado, a outra parte, se quiser, ter assistncia judiciria
prestada por rgo institudo junto ao prprio Juizado Especial (BRASIL, 1995).
30
Sobre as Defensorias Pblicas, [..] instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe, como expresso e instrumento do regime democrtico, fundamentalmente, a orientao jurdica,
a promoo dos direitos humanos e a defesa, em todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos individuais e
coletivos, de forma integral e gratuita, aos necessitados [...]. (BRASIL, 1988)
8
31
corresponde em uma apropriada tutela desses direitos, para que, assim, haja uma ordem
jurdica justa (SANTOS, 2013, p. 02).
32
proporcionam esse ideal da busca pela efetividade do direito substancial na relao jurdica
processual, logo, conclui-se que a instituio de instrumento processuais na relao processual
um meio de implementao e efetivao da terceira onda renovatria na relao jurdica
processual.
1.4
33
Dessa maneira, o direito processual, por meio do servio jurisdicional, deve ser
compreendido como o caminho para a realizao do direito material e, por isso, alm de um
princpio jurdico, que consiste em proporcionar aos litigantes igualdade na demanda e justia na deciso; c)
princpio poltico, que consiste em prover os direitos privados da mxima garantia social com mnimo de
sacrifcio da liberdade individual; e d) princpio econmico que consiste em fazer com que as lides no sejam to
dispendiosas, a ponto de se poder dizer que a justia civil feita s para os ricos, possibilitando seu acesso a
todos.
12
Disse Cndido Rangel Dinamarco (2009, p. 20, Grifo do Autor), fundada a cincia, definido o seu objeto,
estabelecidas as suas grandes premissas metodolgicas e traada a sua estrutura sistemtica, chegou-se afinal a
um ponto de maturidade mais do que satisfatrio do direito processual e, diante disso, complementa o autor
processualista (DINAMARCO, 2009, p. 22-23, Grifo do Autor) insistir na autonomia do direito processual
consistem, hoje, como preocupar-se o fsico com a demonstrao da divisibilidade do tomo. Nem se justifica,
nessa quadra da cincia processual, pr ao centro das investigaes a polmica em torno da natureza privada,
concreta ou abstrata da ao; ou as sutis diferenas entre a jurisdio e as demais funes estatais, ou ainda a
precisa configurao conceitual do jus excepcionis e sua suposta assimilao ideia de ao.
13
Apesar de existir uma construo terica para uma quarta fase metodolgica do direito processual,
denominada de Neoprocessualismo, de modo a consider-la a atual fase do direito processual, seguindo a linha
de entendimento de Cndido Rangel Dinamarco, o qual ainda no considera em suas obras como uma quarta fase
metodolgica do Direito Processual, entendemos que a atual fase metodolgica do direito processual ainda a
instrumentalista.
34
enfoque instrumental, tambm propicia uma perspectiva teleolgica14, isso porque, h uma
relao de complementaridade entre o direito processual e o direito material, dado que o
direito material se realiza por meio do processo, e, por conseguinte, o direito material tambm
serve ao processo, uma vez que, ele lhe d o conceito, o destino, o projeto, o sentido
(CARNELUTTI, 1960, p. 539-550 apud ZANETI JR., 2009, p. 281).
A despeito dessa premissa, Francesco Carnelutti (1960, p.539-550 apud ZANETI
JR., 2009, p.281) concluiu, tra diritto e processo esiste un rapporto logico circolare: il
processo serve al diritto, ma affinch serva al diritto deve essere servito dal diritto15.
Portanto, a viso instrumental do processo manifesta-se mediante a tutela
jurisdicional, no sentido de conduzir o sistema jurdico processual a uma postura de
instrumento para a efetividade do direito substancial, faz com que se produzam os resultados
prticos desejados.
14
Por perspectiva teleolgica do processo, deve ser compreendido o processo predisposto realizao dos
objetivos que lhe foi eleito.
15
Na traduo de Hermes Zanteti Jr. (2009, p. 281, Grifo do Autor), entre processo e direito material ocorre
uma relao circular, o processo serve ao direito material, mas para que lhe sirva necessrio que seja servido
por ele.
16
Jos Roberto dos Santos Bedaque (1995, p. 17-18) leciona que, luz da natureza instrumental das normas
processuais, conclui-se no terem elas um fim em si mesmo. Esto, pois a servio das regras substanciais, sendo
a nica razo de ser do direito processual. E continua, a razo de ser do direito processual est no direito
material, pois seu objetivo assegurar, mediante a tutela jurisdicional, a integridade do ordenamento e dos
interesses juridicamente protegidos. (BEDAQUE, 1995, p. 130)
35
a que se destina (Ibidem), ou seja, os propsitos que norteiam a sua instituio e dos sujeitos
que o utilizam (Ibidem).
Dessa maneira, para conferir um contedo substancial instrumentalidade do
processo, deve-se investigar o escopo, ou escopos em razo dos quais toda ordem jurdica
inclui um sistema processual (Ibidem).
36
Neste contexto, insere-se o escopo social da jurisdio, haja vista que, diante da
necessidade de pacificao social pelo Estado, a legitimidade do exerccio do poder por ele,
d-se pelo exame dos resultados produzidos pela funo jurisdicional na vida em sociedade,
pois, espera-se que, mediante a dinmica do poder, o Estado chegue a efetivamente aos
resultados propostos, influenciando favoravelmente a vida do grupo e de casa um dos seus
componentes (DINAMARCO, 2009c, p. 188).
A vida em sociedade pode gerar conflitos de interesses entre os indivduos,
consequentemente, propiciando um estado anmico de insatisfao18-19 e, diante disso, o
escopo social da funo jurisdicional est no dever do Estado em eliminar esse estado
anmico, de maneira que seja proporcionada a paz social entre os indivduos, do contrrio, a
vida em sociedade seria bem pior se os estados pessoas de insatisfao fossem todos fadados a
se perpetuar em decepes permanentes e inafastveis; e o Estado, legislando e exercendo a
jurisdio, oferece com isso a promessa de pr fim a esses estados (Grifo do Autor
DINAMARCO, 2009c, p. 189), definindo para tanto, regras de condutas20, bem como,
sanes no caso condutas que lhes contrrias.
Dessa maneira, o sistema jurdico processual, caracterizado pela sua conscincia da
instrumentalidade, conduzido a uma postura para que proporcione solues apropriadas para
a efetividade do direito substancial. Contudo, a simples afirmao da viso instrumental do
processo para a concretizao do direito material, torna-se abstrata enquanto no preordenada
Por insatisfao, conforme lies de Dante Barrios de ngelis (1983, p. 56-57), entenda-se um sentimento,
um fenmeno psquico que costuma acompanhar a percepo ou ameaa de uma carncia.
19
Em virtude do estado anmico de insatisfao, elas justificam toda a atividade jurdica do Estado e a
eliminao delas que lhe confere legitimidade. (DINAMARCO, 2009c, p. 189)
20
As regras de condutas podem ser imperativas, permissivas e proibitivas.
18
37
com os propsitos jurdico, social e poltico delineados pelo sistema jurdico processual
no exerccio do servio jurisdicional.
Assim, tomada essa conscincia da funo instrumental do processo com os
propsitos visados no exerccio da jurisdio, torna-se possvel conferir um contedo
substancial concepo instrumental do processo, isso porque, sendo o processo um meio,
como tal, no exerccio da jurisdio, alm de propiciar a concretizao do escopo jurdico
concretizao do direito substancial , ele tambm compatibiliza os escopos sociais e polticos
da jurisdio, uma vez que ele reafirma a sua condio de soberano para a organizao da
vida em sociedade e, por conseguinte, propulsiona a pacificao social.
A par disso, no intuito de possibilitar a formao do litisconsrcio eventual nas
relaes de direito empresarial, no prximo captulo ser tratado um dos institutos que
compem a formatao dessa modalidade litisconsorcial, a cumulao de pedidos na relao
processual.
38
2.1
Consideraes Gerais
2.2
Cumulao de Pedidos
Conforme magistrio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery (1997, p. 527) e Jos Carlos Barbosa
Moreira (2006, p. 09), salvo nos casos previstos em lei, o juiz no pode iniciar ex officio o processo, pois est
consagrado no direito processual, o princpio da iniciativa da parte (ne procedat iudex ex officio; nemo iudex sine
actore), tambm previsto no art. 2, do Cdigo de Processo Civil.
22
A petio inicial o instrumento da demanda (MOREIRA, 2006, p. 10), na qual algum formula sua
pretenso para ser apresentada ao rgo jurisdicional.
39
judicial decidir a lide (MOREIRA, 2006, p. 10). Diante disso, ao proferir o provimento
jurisdicional de mrito, o juiz no poder julgar extra, ultra ou infra/citra petita. Em outros
termos, ao proferir uma sentena, o juiz poder acolher ou rejeitar, no todo ou em parte, a
pretenso do autor, mas no poder conceder um provimento jurisdicional diverso, alm
daquilo que pleiteado, tampouco deixar de analisar pedido formulado.
Ao provocar a atividade do rgo jurisdicional, pede o autor que a atividade
jurisdicional implementada solucione a crise jurdica deduzida na demanda e, em virtude
disso, que, ao lado da causa de pedir, constitui em elementos objetivos da demanda, possvel
distinguir essa pretenso em um pedido imediato e, por outro lado, em um pedido mediato23.
Assim, o objeto imediato do pedido seria a providncia jurisdicional que se
pretende: a condenao, a expedio de ordem, a constituio de nova situao jurdica, a
tomada de providncias executivas, a declarao etc. (DIDIER JR., 2013, p. 477).
O objeto mediato do pedido o bem da vida, o resultado prtico, que o demandante
espera conseguir com a tomada daquela providncia (Ibidem), outrossim, o objeto do pedido
imediato ser sempre determinado, enquanto o objeto do pedido mediato pode ser
relativamente indeterminado (pedido genrico art. 286 e incisos do CPC) (DIDIER JR.,
2013, p. 491)24, isso porque, nem sempre ser possvel determinar, logo no incio da relao
processual o pedido.
Na generalidade das demandas deduzidas em juzo, a demanda exterioriza-se
mediante uma estrutura mnima consubstanciada num nico pedido, hiptese que a doutrina
qualifica como sendo pedido unitrio, fixo ou simples (SANTOS, 2013, p. 95-96, Grifo do
Autor), no entanto, como um instrumento processual que possibilita a ampliao para uma
efetiva tutela jurisdicional, facultado ao requerente da tutela jurisdicional formular mais de
um pedido a ser apreciado, de modo que haver na relao processual uma cumulao de
pedidos (MAZZEI, 2009, p. 228).
Assim, conforme esclarece Silas Silva Santos (2013, p. 96, Grifo do Autor), [...] em
homenagem ao princpio da economia processual e valorizando a noo de harmonia de
Como pontua Cndido Rangel Dinamarco (2002, p. 31), Toda demanda deduzida em juzo como ato inicial de
um processo traz em si a soma de duas pretenses (...). Uma delas, de direta relevncia substancial, porque
envolvida com bens e situaes da vida comum dos litigantes em sociedade, a que, no processo, vem a
constituir o seu objeto, ou o meritum causae. (...). A outra pretenso que a demanda inicial apresenta ao juiz e
que antecede logicamente quela consiste na aspirao a um provimento jurisdicional em relao primeira.
24
A previso legal sobre o pedido genrico no atual Cdigo de Processo Civil (BRASIL, 2015) est previsto no
1, do art.324 e, ele poder ser formulado nas aes universais, de modo que ao autor impossvel individuar os
bens demandados; quando no for possvel determinar, desde logo, as consequncias do ato ou do fato
provocado pelo ru ou quando a determinao do objeto ou do valor da condenao depender de ato que deva ser
praticado pelo ru.
23
40
No Cdigo de Processo Civil (BRASIL, 2015), a cumulao de pedidos (ou cumulao objetiva) tem a sua
previso legal para no art. 327, segundo o qual, lcita a cumulao, em um nico processo, contra o mesmo
ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo.
26
Sobre o conceito de conexo existe na relao processual, o art. 55, do Cdigo de Processo Civil (BRASIL,
2015), dispe que, Reputam-se conexas aes que lhes for comum o pedido ou a causa de pedir.
41
A Smula 170, do Superior Tribunal de Justia (BRASIL, 1996) dispe que: Compete ao juzo onde for
intentada a ao de cumulao de pedidos, trabalhistas e estatutrio, decidi-la nos limites da sua jurisdio, sem
prejuzo do ajuizamento de nova causa, com pedido remanescente, no juzo prprio.
27
42
O 2, do art. 327, do Cdigo de Processo Civil (BRASIL, 2015) dispe que, quando, para cada pedido,
corresponder tipo diverso de procedimento, ser admitida a cumulao se o autor empregar o procedimento
comum, sem prejuzo do emprego das tcnicas processuais diferenciadas previstas nos procedimentos especiais a
que se sujeitam um ou mais pedidos cumulados, que no forem incompatveis com as disposies sobre o
procedimento comum.
29
Em lies luz do Cdigo de Processo Civil de 1973, Fredie Didier Jr. (2013, p. 484) aduz que, No se deve
confundir a cumulao de pedidos ulterior, que espcie, com a ampliao objetiva ulterior do objeto do
processo, que gnero. O objeto do processo pode ser ampliado sem que se possa falar de cumulao de pedidos
(um mesmo sujeito formula vrios pedidos para acolhimento conjunto), como ocorre com a reconveno, a ao
declaratria incidental proposta pelo ru, o pedido contraposto, a oposio (art. 59, CPC), a denunciao da lide
formulada pelo ru etc.
28
43
44
reparar os danos morais experimentados em um determinado fato jurdico (DIDIER JR., 2013,
p. 479).
Noutro aspecto, a cumulao em sentido estrito tambm verificada na cumulao
prpria sucessiva, a qual acontece quando os exames dos pedidos guardam entre si um
vnculo de precedncia lgica: o acolhimento de um pedido pressupe o acolhimento do
anterior (DIDIER JR., 2013, p. 779), isso porque, em consequncia da existncia de uma
questo prvia30, decorrente do aspecto de prejudicialidade entre os pedidos, a questo prvia
revela-se em sua essncia como um aspecto processual que deve, lgica e necessariamente,
ser decidida antes da outra, sendo que sua deciso influenciar o prprio teor da questo
vinculada (WAMBIER, 1977, p. 24).
Nada obstante, apesar do condicionamento da anlise do pedido subordinante
questo prvia , o acolhimento desse pedido, em qualquer caso, no implicar,
necessariamente, no acolhimento do pedido subordinado (DIDIER JR, 2013, p. 779).
Dessa maneira, o vnculo de prejudicialidade que se estabelece entre os pedidos
subordinante e subordinado, na cumulao sucessiva de pedidos, decorre da soluo da
questo subordinante, uma vez que o seu exame ter reflexos no pronunciamento judicial a
respeito da questo subordinada, e, diante disso, a segunda questo depende da primeira no
no seu ser, mas no seu modo de ser (MOREIRA, 1971, p. 83 apud DIDIER JR., 2013, p.
351), isto , a soluo do pedido subordinante predeterminar o sentido em que a questo
subordinada ser resolvida.
Assim, exemplo de cumulao sucessiva de pedidos, o caso em que h a
propositura da ao de investigao de parentalidade cumulado com o pedido de alimentos,
em que o acolhimento do pedido de alimentos (pedido subordinado), depender,
necessariamente, da procedncia do pedido relativo investigao de parentalidade (pedido
subordinante) (SANTOS, 2013, p. 99).
Como concluso, a cumulao de pedidos em uma mesma relao processual
possibilita a implementao de instrumentos processuais que propiciem a efetividade do
provimento jurisdicional, porquanto o sistema processual engendra a multiplicidade de
pretenses como fundamento na economia processual e simetria entre julgamentos e, assim,
nas cumulaes simples e sucessiva traz a possibilidade de cumular pedidos que sejam
independentes entre si ou que guardem uma precedncia lgica.
Sobre o conceito de questo prvia, Fredie Didier Jr. (2013, p. 349) esclarece que, [...] quando entre duas ou
mais questes houver relao de subordinao, dir-se- que a questo subordinante uma questo prvia. As
questes prvias dividem-se em prejudiciais e preliminares.
30
45
Por outro vis da anlise da cumulao de pedidos em uma mesma relao jurdica
processual, a multiplicidade de pedidos ainda pode ocorrer na forma da cumulao imprpria
de pedidos (ou em sentido amplo), a qual se desdobra em duas modalidades, a cumulao
subsidiria de pretenses (ou cumulao eventual de pedidos) e cumulao alternativa de
pedidos.
Com efeito, essa forma de cumulao de pedidos denominada de imprpria,
porque, apesar de existente a multiplicidade de pretenses em uma mesma relao processual,
somente um dos pedidos formulados poder ser atendido, razo pela qual o acolhimento de
um dos pedidos formulados impedir que o outro seja acolhido pelo magistrado (DIDIER JR.,
2013, p. 480).
Nesse cenrio, conforme esclarece Silas Silva Santos (2013, p. 98), a cumulao
prpria distingue-se pela existncia da aditiva e, ao passo que a cumulao imprpria
caracteriza-se pela disjuntiva ou e, em certos casos, pela condicional se.
A cumulao imprpria de pedidos tambm verificada na forma da cumulao
subsidiria31 (ou eventual), cuja previso legal no Cdigo de Processo Civil est na dico do
art. 32632, de forma que esta modalidade de multiplicidade de pedidos delineia-se por uma
ordem de preferncia entre os pedidos formulados pelo autor.
46
47
acolhido um ou outro, de modo que, independente de qual pedido for acolhido, o autor ter a
sua pretenso satisfeita.
Em concluso, o pedido alternativo no possui uma subsidiariedade, pois ambos os
pedidos formulados esto na mesma linha de igualdade, razo pela qual no h a preferncia
de qual ser acolhido. A par disso, no intuito de possibilitar a sistematizao do litisconsrcio
eventual nas relaes de direito empresarial, no prximo captulo tratar-se- de outro instituto
que compe a formao dessa modalidade litisconsorcial, isto , o instituto do litisconsrcio
na relao processual.
48
Consideraes Gerais
3.2
34
Importante acrescentar que, no Direito Processual no so apenas as pessoas que podem ser sujeitos do
processo, visto que h entes despersonalizados que podem requerer a tutela jurisdicional, o que ocorre, por
49
exemplo, a Cmara dos Vereadores, Massa Falida e Condomnio possuem apenas personalidade judiciria
(SANTOS, 2013, p. 40).
35
No mbito da relao jurdica processual, Jos Frederico Marques (1974, p. 115) ensina que, o autor tem o
direito de ao; o ru, o direito de defesa; e o juiz, o poder jurisdicional.
50
3.2.1 As Partes
Ademais, complementando o conceito de Terceiro, como sujeito secundrio do processo, Silas Silva Santos
(2013, p. 10), acresce que, dentro do quadro dos terceiros, daqueles sujeitos que, em vez de trazerem algo para
o processo, retiram ou extraem dele alguma coisa, tal como ocorre com os arrematantes de bens em hasta
pblica.
37
A previso legal para que terceiro exiba documento em juzo, est contida nos arts. 401-403 e, em relao
repartio pblica, est no art. 438, todos do Cdigo de Processo Civil.
38
Importante destacar que, a indispensabilidade do advogado no absoluta, por exemplo, na interposio de
habeas corpus (Art. 654 do CPP), propositura de aes junto Justia do Trabalho (Art. 791 da CLT), ou ento,
no mbito dos Juizados Especiais Cveis (Art. 9 da Lei n 9.099/95), nas causa que no excedam a 20 salrios
mnimos, facultativa a assistncia do advogado.
39
O sistema processual civil revela funo dplice do Ministrio Pblico em uma relao jurdica processual,
pois, ele pode atuar como custus legis, isto , fiscal da lei, nas causas em que prepondera o interesse pblico, e,
ainda, na qualidade de parte processual.
40
Os incisos I e II do artigo 5 da Lei 7.347/1985, com redao dada pela Lei 11.448/2007, confere,
respectivamente, legitimidade ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica para propor ao civil pblica.
51
52
Parte processual, nas lies de Fredie Didier Jr. (2013, p. 231), aquela que est na
relao jurdica processual, faz parte do contraditrio, assumindo qualquer das situaes
jurdicas processuais, atuando com parcialidade e podendo sofrer alguma consequncia com a
deciso final. Em outras palavras, a parte processual aquela que deduz uma pretenso, ou
ento, aquele em face de quem tal pretenso deduzida.
Por seu turno, parte material (parte do litgio), o sujeito da situao jurdica
discutida em juzo (Ibidem). Assim, por parte material, devem-se compreender aqueles
sujeitos cuja relao est luz do direito material, isto , o titular do litgio, razo pela qual se
pode concluir que nem todo titular da lide ser parte processual, como tambm nem toda parte
processual ser parte do litgio, visto que, em regra, s tem legitimidade para propor uma ao
e, por consequncia, ser parte processual, a pessoa que esteja vinculada ao direito material.
Por outro lado, h situaes em que, de maneira excepcional, portanto, apenas
quando previsto em lei, a legislao processual confere legitimidade para que algum, em
nome prprio, defenda interesse alheio45 (DIDIER JR, 2013, p. 243).
Neste contexto, um exemplo a respeito dessa afirmao a legitimidade
extraordinria, nos termos do art. 1.348, inciso II do Cdigo Civil, e art. 22, 1, alnea a da
Lei n 4.591/64, do condomnio, representado pelo sndico, para promover, em juzo ou fora
dele, a defesa dos interesses comuns dos condminos.
Diante disso, a definio de partes que parece ser mais acertada aquela segundo a
qual, partes sero sujeitos que demandam, em nome prprio (ou em cujo nome
demandado), e em relao a quem se demanda o exerccio da funo jurisdicional do Estado
(SANTOS, 2013, p.17), isso porque, nela so englobadas as hipteses nas quais h na relao
processual, excepcionalmente, a caracterizao da substituio processual (ou legitimidade
extraordinria)46.
45
A respeito dos efeitos da deciso judicial e, por consequncia, a coisa julgada, no caso em que, em uma
relao processual h o legitimado extraordinrio, Fredie Didier Jr. (2013, p. 244), ensina que, alis, ressalvadas
as situaes em que o legitimado extraordinrio tambm possui legitimao ordinria, os efeitos da deciso
judicial repercutiro diretamente apenas no patrimnio do substitudo, embora o substituto fique submetido ao
que foi decidido. Ao substituto, no entanto, no escaparo as consequncia da sucumbncia, ficando assim,
responsvel por custas e honorrios advocatcios.
46
Importante ressaltar que, substituio processual, tambm denominada legitimidade extraordinria, no se
confunde com sucesso processual (ou substituio das partes), neste contexto, Fredie Didier Jr. explica que, H
sucesso processual quando um sujeito sucede outro no processo, assumindo a sua posio processual. H uma
troca de sujeitos no processo, uma mudana subjetiva da relao jurdica processual. Na substituio processual,
no h uma troca de sujeitos; na verdade no h qualquer alterao da relao processual. Ocorre que um sujeito
tem o poder (legitimidade) de estar legitimamente em um processo defendendo interesse de outrem. (DIDIER
JR., 2013, p. 244-245)
53
3.3
47
O Cdigo de Processo Civil (BRASIL, 2015), no texto normativo do art. 113, define o litisconsrcio como,
duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente.
54
coincidncias
ou
superposies
evitando
toda
possvel
confuso
(DINAMARCO, 2009a, p. 38). Assim, convm arredar uma falsa percepo que diz
absoluta distino entre o litisconsrcio e o fenmeno da interveno de terceiros
(SANTOS, 2013, p. 63), isso porque, o fato de existir na relao processual a pluralidade de
partes, a partir da interveno de terceiro, pode originar na formao do litisconsrcio.
Desta forma, na esteira do que vem pregando a doutrina, no se mostra fora do
propsito tratar conjuntamente os fenmenos do litisconsrcio e da interveno de terceiros
(SANTOS, 2013, p. 64), uma vez que, no caso das intervenes de terceiros por meio da
55
3.4
56
direito atribui-se o poder jurdico a apenas um sujeito (DIDIER JR., 2013, p. 241), por
outro lado, na legitimao concorrente (co-legitimao), a lei autoriza que mais de um sujeito
possa agir em juzo.
49
Um clssico exemplo em que prosperava o exerccio tirano do poder, era no sistema inquisitrio, e, nas lies
de Fernando Capez, no referido sistema, o processo jurisdicional era sigiloso, sempre escrito, no
contraditrio e rene na mesma pessoa as funes de acusar, defender e julgar. O ru visto nesse sistema como
mero objeto da persecuo, motivo pelo qual prticas como a tortura eram frequentemente admitidas como meio
para se obter a prova-me: a confisso. (CAPEZ, 2008, p. 46)
50
Segundo Fredie Didier Jr., a noo de devido processo legal como clusula de proteo contra a tirania
ainda mais antiga: remonta ao dito de Conrado II (Decreto Feudal Alemo de 1037 d.C), em que pela primeira
57
processo legal due process of law , segundo o qual, em nenhum processo, seja ele
jurisdicional, administrativo ou legislativo, existiro normas jurdicas produzidas sem que
haja o devido processo legal, ou seja, o devido processo legal vem de encontro produo de
normas jurdicas tirnicas em processos de quaisquer naturezas jurdicas (DIDIER JR., 2013,
p. 45-48).
Em outros termos, pelo fato de o processo ser um mtodo pelo qual ocorre o
exerccio de uma relao de poder (DINAMARCO, 2009a, p. 83), o constituinte estabeleceu
que, o processo h de estar em conformidade com o Direito como um todo, e no apenas em
consonncia com a lei (DIDIER JR, 2013, p. 83), porquanto, o devido processo legal
representa para o ordenamento jurdico uma garantia aos jurisdicionados contra o exerccio
abusivo do poder do soberano sobre os direitos e liberdades de seus sditos (Ibidem) e, diante
disso, a deciso judicial no seja discricionria, conforme a conscincia do soberano, isto ,
merc da vontade do julgador.
Portanto, a garantia do devido processo legal, conforme j registrou Fredie Didier Jr.
(2013, p. 36-41), uma clusula geral, de tal forma que, dela possvel extrair corolrios que
ensejam sua concretizao e aplicao no direito processual51, dentre os quais, pode-se citar
vez se registra por escrito a ideia de que at mesmo o Imperador est submetido s leis do Imprio. (DIDIER
JR., 2013, p. 47).
51
Acerca dos corolrios do devido processo legal, Fredie Didier Jr. (2013, p.48), afirma que, preciso observar
o contraditrio e a ampla defesa (art.5, LV) e dar tratamento paritrio s partes do processo (art.5, I, CPC);
probem-se provas ilcitas (art.5, LVI); o processo h de ser pblico (Art.5, LX); garante-se o juiz natural
(art.5 XXXVII e LIII); as decises ho de ser motivadas (art.93, IX); o processo deve ter uma durao razovel
58
59
60
3.4.2 Entre as Causas Houver Conexo pelo Pedido ou pela Causa de Pedir
61
No atual Cdigo de Processo Civil, no art. 113, inciso III, assim como no revogado
Estatuto Processual de 1973, no art. 46, inciso IV, admitida a formao do litisconsrcio,
quando ela estiver fundada em afinidade de questes por ponto comum de fato ou de direito.
A afinidade que se mostra para a formao litisconsorcial refere-se afinidade de
questes por ponto comum de fato ou de direito, isso porque a afinidade traduz-se em liame
mais arrefecido do que a conexidade, que, por sua vez, expressa vnculo menos aprecivel que
a comunho (SANTOS, 2013, p. 55), da por que se conclui pela existncia de graus de
vnculos entre as relaes jurdicas substanciais e, em virtude desses nveis de graduao
existente entre as relaes jurdicas, o que definir qual ser o fato gerador da pluralidade de
partes na relao processual, se fundada na comunho, conexidade ou afinidade.
Por sua vez, a formao litisconsorcial, conforme previsto no art. 113, inciso III, do
Cdigo de Processo Civil, faz necessrio analisar qual o significado atribudo palavra
55
Neste contexto, remonta-se s lies de Cndido Rangel Dinamarco (2009, p. 97), quando afirma que,
evitam-se riscos como a atribuio do mesmo bem a pessoas diferentes, em processos separados; ou a
afirmao e negao do mesmo fato concreto; ou a prolao de julgados optando por teses jurdicas diferentes ou
mesmo opostas, no mesmo contexto litigioso.
62
questes, isso porque, conforme j observou Luiz de Macedo Soares Machado Guimares
(1962, p.179), no se deve interpretar a palavra questes nos extremos de sua significao
semntica, de tal modo que a sua compreenso no deve guardar sinonmia com o termo
ponto controvertido, de fato ou de direito, razo pela qual, da se entender que ela deve ser
interpretada em um sentido lato sensu.
Assim, a afinidade de questes que trata o art. 113, inciso III do Cdigo de Processo
Civil, refere-se afinidade de fundamentos por um ponto comum, de fato ou de direito (DAL
POZZO, 1982, p. 180-181).
Neste diapaso, compreenso contrria conduziria inaplicabilidade do texto
normativo, haja vista que, na ocasio do litisconsrcio ativo facultativo, no teria uma questo
ponto controvertido , pela qual o autor pudesse justificar a razo da pluralidade de partes
na relao jurdica processual, pois, para uma questo por ponto comum, de fato ou de direito
tornar-se controvertida, necessria a apresentao de defesa pelo ru (SANTOS, 2013, p. 55).
Nesse contexto, a ttulo de ilustrao dessa hiptese de admissibilidade de formao
de litisconsrcio na relao processual fundada em afinidade de questes por ponto comum de
fato ou de direito, o exemplo na ocasio em que:
63
3.5
Litisconsorcial: Litisconsrcio
Art.114. O litisconsrcio ser necessrio por disposio de lei ou quando, pela natureza da relao jurdica
controvertida, a eficcia da sentena depender da citao de todos que devam ser litisconsortes. (BRASIL,
2015)
56
64
relao processual ser requisito sine qua non para a eficcia do provimento jurisdicional57
(NERY JNIOR; NERY, 1997, p. 327).
Diante disso, na primeira hiptese necessria a composio do litisconsrcio no
processo, pois a eficcia do provimento jurisdicional fica condicionada participao de
todos que devam ser litisconsortes, por fora de disposio legal.
Neste contexto, para exemplificar a hiptese de litisconsrcio necessrio, h o
disposto no art. 73, 1, o qual dispe sobre o litisconsrcio passivo necessrio entre os
cnjuges, em razo de dvidas solidrias. Contudo, importante destacar que, a regra prevista
no estatuto processual sobre as obrigaes solidrias diferente daquela prevista no direito
material civil, dado que o credor no pode escolher um dos devedores para demandar, sendo
eles casados entre si retira-se, aqui, o benefcio do art. 275 do CC-2002. O CPC impe o
litisconsrcio sem norma de direito material que d qualquer indicao nesse sentido
(DIDIER JR., 2013, p.288).
No Cdigo de Processo Civil de 1973, no art. 999, assim como prev o art. 626, do
Cdigo do Processo Civil de 2015, nas aes de inventrio e partilha, prev-se a constituio
do litisconsrcio necessrio, isso porque o juiz mandar citar o cnjuge, o companheiro, os
herdeiros e os legatrios e intimar a Fazenda Pblica, o Ministrio Pblico, se houver herdeiro
incapaz ou ausente, e o testamenteiro, se houver testamento e, a ausncia de citao de
litisconsorte necessrio gera invalidade da deciso judicial (MARINONI; MITIDIERO, 2010,
p. 892).
Por outro lado, em relao ao litisconsrcio formado por fora da relao jurdica,
tem-se como exemplo a propositura da ao pauliana, quando proposta pelo credor
prejudicado em face dos celebrantes do negcio celebrado em fraude contra credores.
Ademais, acerca do litisconsrcio passivo, seja ele necessrio, seja ele facultativo,
em virtude de no ser mais possvel a recusa peremptria do ru em estar na relao
processual, como ocorria poca da vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1939, no h
qualquer controvrsia, tanto doutrinria quanto na experincia concreta nos tribunais, sobre a
sua formao (NERY JNIOR; NERY, 1997, p. 324).
Conforme magistrio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery (1997, p. 327), a sentena dada
sem a integrao do litisconsrcio necessrio ter sua eficcia aferida posteriormente. Caso o litisconsrcio
necessrio que no integrou a relao processual, concorde com a sentena e se submeta ao seu comando, sendo
isto possvel por tratar-se de matria de direito disponvel, reputa-se eficaz a sentena; do contrrio, havendo
impugnao pelo litisconsorte no citado, a sentena ineficaz com relao a ele e a todos os que participaram
do processo.
57
65
58
Homero Freire (1954, p. 81) e Mathias Lambauer (1982, p. 117), so alguns dos autores que admitem a
existncia do litisconsrcio ativo necessrio na relao processual, outrossim, o primeiro deles, ainda sustenta
que, sendo o litisconsorte renitente citado sobre a pendncia de um processo, no qual tambm co-legitimado
necessrio, caso permanea omisso, ser considerado revel (FREIRE, 1954, p. 80-81).
59
Do mesmo modo que Cndido Rangel Dinamarco entente ser a figura do litisconsrcio ativo necessrio uma
excepcional para o processo, o entendimento de Celso Agrcola Barbi (1981, p. 274).
60
Semelhante ao magistrio de Nelson Nery Jnior e Rose Nery, so as lies de Jos Roberto dos Santos
Bedaque (2004, p. 115), existe a alternativa de incluir o co-legitimado ativo no polo passivo do processo. Essa
soluo factvel, bastando que o autor, ao descrever a causa de pedir, impute a ele comportamento contrrio
realizao espontnea do direito.
66
No mesmo sentido, Fredie Didier Jr. (2013, p. 378-379) e Vicente Greco Filho (2003, p. 124).
Art.115. [...] pargrafo nico. Nos casos de litisconsrcio passivo necessrio, o juiz determinar ao autor que
requeira a citao de todos que devam ser litisconsortes, dentro do prazo que assinar, sob pena de extino do
processo. (BRASIL, 2015)
63
Art.47. [...] pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes
necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo. (BRASIL, 1973)
64
Humberto Theodoro Jnior (2011, p. 211) tambm segue a linha de entendimento, segundo a qual no se
admite o litisconsrcio ativo necessrio na relao processual, haja vista a sua limitao ao acesso justia.
62
67
A razo parece estar com aqueles que entendem que tambm para o
litisconsrcio necessrio ativo a 'convocao' do autor faltante faz-se
necessria sob as penas do pargrafo nico. A 'citao' a que a lei se refere
pode ser entendida como mera integrao de algum relao processual,
68
sem que isto signifique qualquer prejuzo para o sistema. suficiente que a
algum seja dada cincia de que h uma ao pende para que esteja a ela
vinculado. Basta esta providncia para que a relao processual fique
completa a isenta de qualquer espcie de vcio ou defeito (parte plrima). O
agir em juzo deste autor, o litisconsorte necessrio faltante, ademais, ,
como todo agir, nus, faculdade, nunca obrigatoriedade. Neste sentido,
afasta-se a queixa de que algum estaria sendo obrigado a efetiva e
concretamente litigar em juzo. Eventuais prejuzos que aquele que vai a
juzo causar para o litisconsorte que, no obstante citado, deixou de atuar
questo que, eventualmente, pode ensejar a propositura de outra ao entre
os litisconsortes.
A extino do processo, medida extrema reservada para a hiptese pelo final
do pargrafo nico do art. 47, s ser decretada na inrcia do autor quando a
promover a 'citao' dos litisconsortes necessrios. (BUENO, 2006, p. 141142)
69
desse litisconsrcio multitudinrio, gerar-se-o outras demandas, que devem ser distribudas
ao mesmo magistrado, por preveno, em razo da interpretao analgica do art. 253, II,
CPC66 (DIDIER JR., 2013, p. 369).
Assim, se na relao processual apresentar-se um nmero excessivo de litisconsortes
facultativos, isto , a existncia de litisconsrcio multitudinrio, haver a possibilidade de
desmembramento, de modo que, com isso, sero gerados outros processos jurisdicionais, cuja
distribuio dar-se- por preveno.
Essa possibilidade de desmembramento fundamenta-se na situao na qual a
multido de litisconsortes possa comprometer o exerccio da ampla defesa, bem como a
rpida soluo do litgio ou o cumprimento da sentena (DIDIER JR., 2013, p. 368-369) e,
por conseguinte, a efetividade da tutela jurisdicional acaba ficando comprometida,
principalmente diante da durao da demanda, que poder se tornar demasiadamente longa.
3.6
66
As disposies previstas no art. 253 do Cdigo de 1973, tem a mesma situao jurdica prevista no art. 286, do
atual Cdigo de Processo Civil.
70
julgamentos de mrito heterogneos e, consequentemente, de heterogneas situaes jurdicoprocessuais de cada um deles ao longo do procedimento (DINAMARCO, 2009a, p. 145).
Em face a tais constataes, surge a classificao67 do litisconsrcio comum68
(simples) e unitrio. Neste contexto, acerca do litisconsrcio comum, tratando-se de relaes
jurdicas substanciais divisveis, e sendo autnomas as situaes processuais entre os
litisconsortes, permite que a soluo final do processo venha eventualmente a oferecer
resultados diferentes para os diversos litisconsortes (DINAMARCO, 2009a, p. 77).
Assim, suceder uma autonomia entre os litisconsortes, haja vista que os
litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes
distintos, exceto no litisconsrcio unitrio, caso em que os atos e as omisses de um no
prejudicaro os outros, mas os podero beneficiar (BRASIL, 2015). Desta forma, em
princpio, incide a autonomia entres os colitigantes, de maneira que o comportamento de cada
litisconsorte no processo, apenas incidir sobre a sua esfera jurdica e, consequentemente,
influindo no seu destino sobre o mrito da relao processual.
Entretanto, essa autonomia no deve ser encarada de modo absoluto, de forma a
causar uma antinomia jurdica, como no caso da formao do litisconsrcio passivo comum,
no qual um dos litisconsortes cumpriu com o nus da impugnao especfica, mas o outro
litisconsorte, apesar de quedar-se omisso frente impugnao do outro litisconsorte til a
ambos, vem a ser considerado revel (DINAMARCO, 2009a, p. 144)69.
Portanto, caso essa independncia seja aplicada de forma absoluta, implicaria em
provimentos conflitantes, ao passo que faria com que o fato provado nos autos por uma das
partes pudesse ser reputado inexistente para o julgamento relativo ao seu litisconsorte menos
cuidadoso (DINAMARCO, 2009a, p. 147-148).
67
Nas relaes processuais nas quais haja necessariedade de que, ao longo do processo e na sentena de mrito,
haja um resultado homogneo aos litisconsortes, pressupe que, essa situao jurdica, o litisconsrcio j tenho
sido formado e, por conseguinte, estabelecendo a sua obrigatoriedade de formao ou no para a relao jurdica
processual. Assim, no sendo o regime de tratamento dado aos litisconsortes, uma subespcie da obrigatoriedade
de formao litisconsorcial.
68
Sobre a nomenclatura do litisconsrcio comum, apesar de a maior parte da doutrina utilizar o termo simples,
para se referir a processo jurisdicional cujo tratamento dado aos litisconsortes seja heterogneo, em virtude da
relao jurdica controvertida ser cindvel, Cndido Rangel Dinamarco (2009a, p. 77-78), prefere a utilizao da
terminologia litisconsrcio comum, haja vista denotar que, o litisconsrcio unitrio uma exceo regra do
regime de tratamento dos litisconsortes.
69
Sobre a relativizao da autonomia entre os litisconsortes, em magistrio ainda sob a vigncia do Cdigo de
Processo Civil de 1973, Cndido Rangel Dinamarco (2009a, p. 144), afirmou que, [...]como notrio, se a
resposta oferecida por um deles trouxer alegaes ou impugnaes teis defesa do revel (mesmo quando o
litisconsorte no seja unitrio), este no suportar o efeito da revelia (art. 319) [...].
71
Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte
adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros.
(BRASIL, 1973)
71
Art. 117. Os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes
distintos, exceto no litisconsrcio unitrio, caso em que os atos e as omisses de um no prejudicaro os outros,
mas os podero beneficiar. (BRASIL, 2015)
72
Quando praticados de forma no-unnime, os atos de disposio de direitos ou quando desfavorveis so
ineficazes, haja vista que, carece de legitimidade ad actum quem os praticou, pois, no titular do direito sobre o
qual se pretende projetar determinado efeito jurdico e, por conseguinte, os atos dessa natureza quando
praticados sem o consenso de todos, no se estende alm da esfera jurdica de quem os praticou (DINAMARCO,
2009a, p. 152-154).
73
A respeito da comunho dos recursos, tpico do litisconsrcio unitrio, Cndido Rangel Dinamarco (2009a, p.
180) des taca que, apenar em casos excepcionais deve prevalecer esse comunho e, portanto, vigorando como
regra, a personalidade dos recursos, visto que, precisaramos tambm crer que o regime unitrio fosse ordinrio
nos processos litisconsorciais em geral, quando sabemos muito bem que precisamente o contrrio: ele constitui
regime especial e por isso que o litisconsrcio que no traz a marca da unitariedade se chama comum.
70
72
73
74
[...] pode-se estabelecer quatro regras mnemnicas: a) litisconsrcio necessrio-unitrio: no polo passivo,
como regra, embora no seja absurda a hiptese de um litisconsrcio unitrio passivo facultativo (solidariedade
passiva em obrigao indivisvel); b) litisconsrcio necessrio-simples: quando a necessariedade se der por fora
da lei; c) litisconsrcio facultativo-unitrio, no polo ativo, quase que exclusivamente; d) litisconsrcio
facultativo-simples, que corresponde generalidade das situaes. (DIDIER, 2013, p. 362)
78
75
Consideraes Gerais
Na introduo desta pesquisa, foi registrado que uma das pretenses deste trabalho
a anlise de como ocorre a formatao jurdica sistematizao do litisconsrcio eventual
nas relaes processuais de direito empresarial, haja vista que a modalidade litisconsorcial
aqui estudada no possui uma regra positivada pelo legislador para a sua aplicao e
tampouco para as relaes processuais de direito empresarial.
Assim, em um primeiro momento, neste Captulo ser verificado o conceito de
litisconsrcio eventual, destacando-se a negligncia da doutrina brasileira quanto anlise
sobre a noo da modalidade litisconsorcial aqui tratada.
Com efeito, o Direito Empresarial (ou Comercial), constitui espcie do gnero
Direito Privado, sendo que este campo do direito privado que regula o exerccio da atividade
econmica organizada pelo empresrio, bem como, as suas relaes jurdicas vm se
desenvolvendo com as constantes evolues dos atos de comrcio ao longo dos sculos, de tal
forma que, neste nterim, engloba toda a atividade econmica empresarial, incluindo como
sua rea de abrangncia a prpria atividade empresarial, empresrio, sociedade empresria,
estabelecimento, ttulo de crdito, contratos, recuperao, falncia etc.
Assim, em decorrncia da ausncia de legislao especfica sobre o litisconsrcio
eventual nas relaes processuais de direito empresarial, por meio do mtodo de investigao
de casos especficos uma abordagem das relaes de direito material de natureza
empresarial ser possvel a realizao de uma construo terica para se alcanar o geral.
Ao final, para o Item 5.1, do Captulo V, ter-se-o premissas para a construo
de uma norma aplicvel para a formao litisconsorcial na rbita das relaes processuais de
direito empresarial.
4.2
76
institutos clssicos do processo civil, tal como se d no caso do litisconsrcio (SILAS, 2013,
p. 01-02).
De fato, as novas incurses no campo das partes tendem a proliferar-se na exata
medida em que as situaes que envolvem os sujeitos de direito no plano do direito material
tornem-se mais complexas e mais resistentes ao encarte nas figuras concebidas pelo processo
civil tradicional (ARRUDA ALVIM WAMBIER; WAMBIER 2004, p. 1.035).
A par disso, em decorrncia dos reflexos dessas transformaes sociais para as
relaes jurdicas materiais, exige-se do processualista, quando elas passam para a rbita da
relao processual, que sejam apresentadas solues que sejam coerentes e satisfatrias do
ponto de vista terico e, ao mesmo tempo, razoveis e funcionais do ponto de vista prtico
(SANTOS, 2013, p. 02).
Diante disso, a consecuo desses fins ocorre por meio da aplicao do litisconsrcio
eventual, de modo que, mediante a sua admisso na relao processual, estar-se- a ampliar
a potencialidade do processo, para a tutela jurisdicional mais rpida, econmica e
harmoniosa (DINAMARCO, 2009a, p. 461, Grifo do Autor)79.
Assim, a partir da construo terica da cumulao eventual de pedidos sob a tica
do elemento subjetivo da relao processual, construda a tcnica processual do
litisconsrcio eventual (SANTOS, 2013, p. 165).
Neste sentido, ao tratar do litisconsrcio eventual, Cndido Rangel Dinamarco
(2009a, p. 459, Grifo do Autor), explica que essa cumulao subjetiva se verifica quando o
autor formula duas demandas, tendo preferncia pela primeira, mas pedindo ao juiz que
conhea e acolha a segunda (que por isso mesmo se considera subsidiria) no caso de no
poder a primeira ser atendida.
De seu turno, Silas Silva Santos (2013, p. 165, Grifo do Autor) assinala que h
litisconsrcio eventual na relao processual quando ocorre a formulao de pedido em face
de um determinado sujeito e, para o evento de no ser possvel o acolhimento dessa pretenso
primria, formula-se o mesmo ou diversos pedidos, em carter subsidirio, em face de sujeito
distinto daquele primitivo.
Em Portugal, sobre a figura do litisconsrcio eventual80, dispe o art. 31-B do
Cdigo de Processo Civil Portugus (PORTUGAL, 1995): a deduo subsidiria do mesmo
pedido, ou a deduo de pedido subsidirio, por autor ou contra ru diverso do que demanda
79
Importante destacar que, uma anlise terica mais ampla sobre efetividade do litisconsrcio eventual ser no
Item 5.3, do Captulo V.
80
Na redao do Cdigo de Processo Civil Portugus, o litisconsrcio eventual denominado de Pluralidade
Subjetiva Subsidiria.
77
4.3
Do mesmo modo como se verifica com o Direito Civil, o Direito Empresarial (ou
Comercial)82 constitui espcie do gnero Direito Privado, sendo que este campo do direito
privado regula o exerccio da atividade econmica organizada pelo empresrio, de forma que
as suas relaes jurdicas vm se desenvolvendo com as constantes evolues dos atos de
comrcio ao longo dos sculos (NEGRO, 2007, p. 11-12).
Nessa esteira, o direito empresarial engloba toda a atividade econmica empresarial,
incluindo como sua rea de abrangncia a prpria atividade empresarial, empresrio,
sociedade empresria, estabelecimento, ttulo de crdito, contratos, recuperao, falncia etc.
(NEGRO, 2007, p. 10).
A propsito, na introduo desta pesquisa, fez-se meno a que, um dos objetivos
deste trabalho a anlise de como ocorre a formatao jurdica sistematizao do
litisconsrcio eventual nas relaes processuais de direito empresarial.
Questo elegantssima, sobre a qual nada se conhece na literatura especializada brasileira, a que diz respeito
admissibilidade do litisconsrcio alternativo ou eventual em nosso sistema de direito positivo.
(DINAMARCO, 2009, p. 457)
82
No tocante ao nome da disciplina jurdica que regula o exerccio da atividade econmica organizada pelo
empresrio, bem como, as suas relaes jurdicas, era designado como Direito Comercial, isso porque, em
virtude do Cdigo Comercial de 1850, tinha-se a concepo desse ramo do direito privado como o direito dos
atos de comrcio, adotado pelo sistema francs com o Cdigo Napolenico, de 1808, com o qual definia-se
quem era comerciante a partir de uma relao de certas atividades econmicas. Por sua vez, influenciado pelo
Codice Civile de 1952, na Itlia, o Cdigo Civil Brasileiro de 2002, que passou a ter em seu bojo o Direito de
Empresa, em seu livro II, da Parte Especial, adotou a teoria da empresa (NEGRO, 2007, p. 09-11), e, em
consequncia disso, o ncleo do direito comercial deixa de ser o ato de comrcio, e passa a ser a empresa
(COELHO, 2013, p. 34), de modo que, esta a atividade organizada para a produo ou circulao de bens ou
servios (COELHO, 2013, p. 35.) e, portanto, de Direito Comercial, passa a ter como nomenclatura, Direito
Empresarial.
81
78
83
O art. 789, do Cdigo de Processo Civil, tambm trata das responsabilidade patrimonial das obrigaes
assumidas por qualquer pessoa, ao dispor que, o devedor responde com todos os seus bens presentes e futuros
para o cumprimento de suas obrigaes, salvo as restries estabelecidas em lei. (BRASIL, 2015)
79
Por sua vez, em exceo autonomia patrimonial das sociedades empresrias, haver
a responsabilizao dos scios apenas depois de exaurida toda a massa patrimonial da
sociedade, observando-se, ainda, eventuais limitaes legais, para que os credores possam
satisfazer seus direitos mediante a responsabilizao dos bens dos scios (COELHO, 2013a,
p. 83).
Nesse diapaso, sobre a responsabilidade subsidiria ao patrimnio social dos scios,
pelas dvidas sociais, dispe o art. 1.024 do Cdigo Civil: Os bens particulares dos scios
no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens
sociais (BRASIL, 2002).
Assim, tem-se no direito societrio a responsabilidade subsidiria dos scios pelas
obrigaes sociais da pessoa jurdica, de modo que a sociedade empresria, enquanto pessoa
sujeita de direitos e obrigaes, enquanto ela dispuser, em seu patrimnio, de bens, no h
sentido em busc-los no patrimnio dos scios. Apenas depois de exaurido o ativo do
patrimnio social justifica-se satisfazer os direitos do credor mediante execuo dos bens de
scio (Ibidem).
Neste contexto, em virtude da posio secundria na linha de responsabilizao pelas
dvidas sociais, caso o scio-proprietrio seja demandado por dvida assumida pela sociedade
empresria, poder valer-se do benefcio de ordem84 beneficium excussionis personalis , de
maneira que, em razo da sua posio secundria na linha executria o benefcio de ver
excutidos primeiramente os bens pertencentes sociedade, antes da execuo dos seus
prprios bens (NEGRO, 2007, p. 249).
80
81
dentro do limite relacionado ao valor do investimento que se props a realizar, no caso das
sociedades de responsabilidade limitada.
90
Lei que dispe sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB).
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei,
dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). (BRASIL, 2002)
91
82
Neste contexto, a responsabilizao pelas dvidas sociais entre os scios pode ser
direta (solidria), ou subsidiria, dado que o scio que contratou pela sociedade tem
responsabilidade solidria e ilimitada com a sociedade de fato, de modo que, aqui, tambm
no surtiro os efeitos da autonomia patrimonial da sociedade empresria e da sua
responsabilidade subsidiria, aps o esgotamento de todo o patrimnio social da sociedade
irregular (NEGRO, 2007, p. 299).
Por outro lado, os demais scios, aqueles que no contrataram pela sociedade em um
determinado negcio jurdico, possuem responsabilidade subsidiria s responsabilidades da
sociedade irregular, bem como ao do scio contratante, pois, neste caso, o scio que no se
apresentou como representante da sociedade empresria irregular possui responsabilidade
subsidiria, haja vista que, em concluso extrada contrario sensu do disposto no art. 99092,
do Cdigo Civil, ele poder valer-se do benefcio de ordem, de modo que a sua
responsabilidade pelas dvidas sociais ocorrer aps serem exauridos os acervos patrimoniais
da sociedade, bem como, do scio que por ela contratou (COELHO, 2013a, p. 137).
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do
benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. (BRASIL, 2002)
92
83
93
84
85
personalidade jurdica, com o fim de atingir o patrimnio dos scios, dentre os vrios
exemplos, tem-se as hipteses nas quais h a presuno de dissoluo irregular da sociedade
empresria deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos
competentes95, ou ento, no caso de liquidao dos bens da pessoa jurdica, visto que o
processo de dissoluo compreende a fase de liquidao apurao dos haveres e pagamento
dos credores , e somente aps esta se seguir a partilha entre os scios, proporcionalmente a
sua participao no capital social (NEGRO, 2007, p. 267).
Assim, caso os scios, de maneira deliberada, invertam as fases do processo de
liquidao, com a retirada de fundos sem o pagamento dos credores da sociedade, estaro
agindo fraudulentamente e, por conseguinte, causando prejuzo aos credores, possibilitando
que seus bens particulares sejam excutidos para o pagamento das obrigaes sociais (Ibidem).
Deste modo, sendo demandada a pessoa jurdica, e constatando-se, mediante o
incidente processual de desconsiderao da personalidade jurdica, que os scios ou
administradores da sociedade empresria realizaram atos fraudulentos ou com abuso de
direito sob a personalidade jurdica do ente fictcio, o patrimnio particular dos scios,
subsidiariamente ao patrimnio social, poder ser responsabilizado pelo pagamento dessas
dvidas sociais.
Estando o empresrio em crise econmico-financeira, na qual no seja vivel valerse do procedimento recuperatrio para a continuidade da atividade empresarial, a fim de
promover o encerramento regular de sua atividade empresarial, pode requerer a decretao da
sua falncia (autofalncia)96.
Nesta senda, no caso de o empresrio que requereu a sua autofalncia ser uma pessoa
jurdica, em regra, os efeitos advindos da decretao da falncia no se estende aos scios
dessa sociedade, isso porque ambas as pessoas so sujeitos de direitos autnomos e, portanto,
h a autonomia da personalidade jurdica da sociedade empresria em relao personalidade
natural de seus scios (NEGRO, 2007, p. 274-275).
Ainda h a Smula 435, do STJ, segundo a qual, presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar
de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento
da execuo fiscal para o scio-gerente. (BRASIL, 2010)
96
Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos requisitos para pleitear sua
recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia, expondo as razes da impossibilidade de
prosseguimento da atividade empresarial [...]. (BRASIL, 2005)
95
86
Em comentrio sobre o art. 81, da Lei n 11.101/05, Ricardo Negro (2007, p.275) explica que o enunciado
normativo merecedor de srias crticas da comunidade jurdica por duas fortes razes: a) a primeira porque
atenta contra o princpio da autonomia da personalidade jurdica em relao personalidade natural de seus
scios. Embora os scios sejam responsveis pela dvida da sociedade, somente o so de forma subsidiria, isto
, se os bens da sociedade no forem suficientes ao pagamento dos credores; b) a segunda porque declara falidas
pessoas que no so empresrias, isto , os scios da sociedade em empresria no so, necessariamente,
empresrios, isto , no exercem diretamente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de
bens e de servios.
87
(COELHO, 2013c, p. 20). Apesar de essas negociaes serem regidas por regimes jurdicos
diversos, entre eles h um ncleo comum, a constituio de obrigaes pela manifestao
convergente de vontades (Ibidem).
Nos contratos regidos sob o regime cvel, ele pode ser um contrato de direito civil, ou
ento, de direito empresarial (comercial)98 e, diante disso, considerando os limites fixados no
mbito desta pesquisa, os contratos de direito empresarial contratos mercantis so aqueles
celebrados entre empresrios, ou seja, as partes contratantes so exercentes de atividade
empresarial (COELHO, 2013c, p. 21), e, ainda, no caracterizando as partes, de um lado, um
empresrio destinatrio final do produto ou servio, bem como, de outro lado, um empresrio
fornecedor de produtos ou servios, pois, do contrrio, o contrato entre empresrios ser o
regime consumerista, e no mercantil (COELHO, 2013c, p. 34-35).
Neste contexto, considerando a autonomia da vontade dos contratantes, pode ser
pactuada a clusula de fiana, com a qual uma pessoa garante satisfazer ao credor uma
obrigao assumida pelo devedor, caso este no a cumpra (BRASIL, 2002) e, dessarte, no
caso de inadimplncia total ou parcial do devedor, subsidiariamente, outrem fiador ser
responsvel pelo pagamento da dvida.
Ademais, conforme estabelece o art. 827 do Cdigo Civil, sendo o fiador demandado
pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens do
devedor principal, para o que, valendo-se desse benefcio de ordem, possa nomear bens do
devedor, situados no mesmo municpio, livres e desembargados, quantos bastem para solver o
dbito (Ibidem).
No mesmo sentido, o art. 794 do Cdigo de Processo Civil dispe que o fiador,
quando executado, tem o direito de exigir que primeiro sejam executados os bens do devedor
situados na mesma comarca, livres e desembargados, indicando-os pormenorizadamente
penhora (BRASIL, 2015).
De outra parte, conforme destaca Silas Silva Santos (2013, p. 148), o fiador somente
poder ser demandado por ttulo judicial se, na fase de conhecimento do processo
jurisdicional de onde adveio esse ttulo executivo, ele tenha sido parte em conjunto com o
devedor principal e, por conseguinte, o credor aja, a um s tempo, em face tanto do devedor
98
Mostra-se oportuno ressaltar que, a pretenso do presente captulo investigar relaes jurdica materiais de
direito empresarial, portanto, no realizaremos um exame aprofundado sobre os demais regimes jurdicocontratual, inclusive, o de direito civil.
88
99
Nas relaes processuais em que se discutem o contrato de locao, essa soluo ficou ratificada pelo
enunciado da Smula 268, do Superior Tribunal de Justia (STJ), segundo a qual, o fiador que no integrou a
relao processual na ao de despejo no responde pela execuo do julgado. (BRASIL, 2002)
89
A par dos captulos anteriores deste trabalho, nos quais foram expostas as premissas
necessrias para responder a problemtica objetivada para esta pesquisa, neste captulo ser
verificada a sistematizao do litisconsrcio eventual no sistema processual civil, para a sua
aplicao na relao jurdica processual, levando em considerao o plano do direito material.
Ademais, ainda neste captulo ser verificada a admissibilidade do litisconsrcio
eventual para a sua aplicao na relao jurdica processual, analisando-se se ele constitui
uma tcnica processual, bem como se mais um instrumento do sistema processual civil
capaz de propiciar, em termos cappelletianos (CAPPELLETI; GARTH, 1988), a eficcia
prtica ao escopo da onda renovatria do processo civil.
Assim, a partir desse trabalho, caso o litisconsrcio eventual seja considerado um
instrumento para possibilitar a efetividade da tutela jurisdicional, essa construo terica serlhe- uma proposta para insero no Cdigo de Processo Civil, a fim de possibilitar a
aplicao do litisconsrcio eventual na relao processual, uma vez que inexiste previso
legal sobre sua aplicao. Insta destacar que este trabalho cientfico no pretende ser, to
somente, uma reflexo terica sobre essa modalidade de litisconsrcio no plano do direito do
direito material.
Nos captulos anteriores deste trabalho foram expostas as premissas necessrias para
a construo terica relativa sistematizao do litisconsrcio eventual no sistema processual
civil para a sua aplicao na relao jurdica processual, com o fito de trazer uma proposta
para insero no Cdigo de Processo Civil, a possibilidade de aplicao do litisconsrcio
eventual como uma tcnica processual100, e no ser este trabalho, to somente, uma reflexo
terica sobre essa modalidade de litisconsrcio.
100
Sobre o conceito de tcnica processual, ele ser tratado no tpico 5.3, desde trabalho cientfico.
90
Neste contexto, para Cndido Rangel Dinamarco (2009a, p. 465) e Silas Silva Santos
(2013, p. 176-177), para a aplicabilidade do litisconsrcio eventual devem estar presentes os
requisitos genricos previstos nos textos normativos dos incisos do artigo 113 do Cdigo de
Processo Civil, que admitem a formao do litisconsrcio em qualquer relao processual101.
Em outros termos, considera-se admissvel o litisconsrcio eventual no plano do
direito empresarial, quando entre as demandas houver comunho de direitos ou de obrigaes
relativamente lide (inciso I, do art. 113), ou quando entre as causas ocorrer a conexo pelo
objeto ou pela causa de pedir (inciso II, do art. 113), ou tambm, quando ocorrer afinidade de
questes por ponto comum de fato ou de direito (inciso III, do art. 113). Na ausncia de um
desses requisitos, a formao do litisconsrcio eventual na relao jurdica processual dever
ser inadmitida pelo juzo.
101
91
102
Exemplo relativo ao previsto no texto normativo do inciso I, do art. 113, foi tratado no subttulo 4.3.2.
92
Contudo, consoante j afirmado por Silas Silva Santos (2013, p. 165-166) ao tratar
da possibilidade da formao do litisconsrcio eventual em ambos os polos da relao
processual, no obstante a formao dessa modalidade de litisconsrcio ser verificada, em
regra, no polo passivo de uma relao processual, a sua formulao no polo ativo, ainda que
excepcionalmente, no deve ser descartada, e por consequncia, enganadamente, qualific-lo
como instrumento processual, to somente, como litisconsrcio eventual passivo, uma vez
que a sua formao decorre na vontade manifestada dos autores da demanda.
Por outro lado, no obstante para Cndido Rangel Dinamarco (2009a, p. 465), Cssio
Scarpinella Bueno (apud SANTOS, 2013, p. 169) e Silas Silva Santos (2013, p. 169) o
litisconsrcio eventual possa ser constitudo tanto no polo ativo quanto no polo passivo da
relao jurdica processual, parte minoritria da doutrina, tal como Araken de Assis (2002, p.
165), entende que o litisconsrcio eventual apenas ser formado no polo passivo da relao
processual quando uma das demandas contra rus distintos tenha colocao subsidiria.
No entanto, apesar desse entendimento, parece mais plausvel o entendimento
daqueles que admitam o litisconsrcio eventual tanto no lado ativo quanto no lado passivo
dessa relao jurdica, isso porque, em regra, a formao dessa modalidade litisconsorcial
ocorre no polo passivo, entretanto, no se pode descartar a sua formao tambm no polo
ativo da relao jurdica processual, de modo que estar a critrio e interesse dos autores que
propem as demandas cumulativamente.
Neste contexto, verifica-se, desde logo, que a formao do litisconsrcio eventual na
relao processual situa-se no plano do litisconsrcio facultativo, haja vista que, diante da
abordagem exposta no Captulo 04, no h qualquer disposio legal impondo a formao do
litisconsrcio necessrio, bem como as relaes jurdicas no plano material de direito
empresarial no so incindveis, de maneira que a eficcia do provimento jurisdicional de
mrito dependa da participao do litisconsrcio subsidirio na relao processual.
Alm do exemplo de litisconsrcio eventual ativo, Cndido Rangel Dinamarco (2009a, p. 463-464 Grifo do
Autor) traz a hiptese de sua formao na ocasio em que situando-se a dvida no plo da legitimidade ativa,
pensemos no cessionrio e cedente de um crdito que comparecem, juntos, como autores, para que segundo
obtenha a condenao in eventum de a cesso ser nula (litisconsrcio eventual ativo).
103
93
104
94
95
96
Nos captulos anteriores deste trabalho, foram expostas as premissas necessrias para
que, neste subttulo, seja possvel uma construo terica relativa admissibilidade do
litisconsrcio eventual para a sua aplicao na relao jurdica processual, a fim de que se
torne mais um instrumento ao sistema processual civil, capaz de propiciar, em termos
cappelletianos (CAPPELLETI; GARTH, 1988), eficcia prtica ao escopo da onda
renovatria do processo civil.
O termo processo, por si, uma palavra plurvoca, isto , no obstante,
etimologicamente, significar seguir adiante106 (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO,
2008, p. 297), ele pode, por exemplo, ser contextualizado no campo da indstria,
compreendendo o conjunto de operaes necessrias para a industrializao da matria-prima;
na biologia, como uma contnua transformao da espcie por meio de alteraes produzidas
de uma gerao para outra no decorrer do tempo; na educao, no sentido de ser o conjunto
contnuo e prolongado de uma atividade educativa (HOUAISS; VILLAR, 2004, p. 597).
Em sentido jurdico107-108, para Jos Roberto dos Santos Bedaque (2007, p. 34-35), o
processo jurisdicional consiste em um mtodo de trabalho conduzido pelo juiz, no qual
assegurada s partes do litgio a participao em igualdade de condies, para o exerccio da
Em decorrncia do sentido etimolgico do termo processo, consoante afirmam Antnio Carlos de Arajo
Cintra, Cndido Rangel Dinamarco e Ada Pellegrini Grinover (2008, p. 297) durante muito tempo foi ele
confundido com a simples sucesso de atos processuais (procedimento), sendo comuns as definies que o
colocavam nesse plano.
107
Mostra-se oportuno ressaltar que, a pretenso do presente trabalho investigar o conceito de processo
destinado soluo da crise existente no direito material, portanto, para este trabalho, trataremos apenas do
conceito de processo enquanto instrumento para o exerccio da jurisdio.
108
Mostra-se oportuno ressaltar que, a pretenso do presente captulo investigar a tcnica processual, aps,
relacion-la ao litisconsrcio eventual, portanto, a anlise sobre a concepo de processo nesta parte desse
trabalho, viso to somente, contextualizar a anlise dos escopos para ela delineados, portanto, no realizaremos
um estudo aprofundado sobre o conceito processo.
106
97
defesa de seus interesses, de maneira que, a partir de uma atuao dialtica, possam influir no
resultado advindo dessa relao jurdica processual, propiciando a obteno de resultado
idntico, formal e substancialmente, quele resultante da atuao espontnea das regras
substanciais (BEDAQUE, 2007, p. 34).
Outrossim, a partir da perspectiva instrumentalista do processo, uma vez que ele se
caracteriza pela predisposio para realizar determinados escopos (Captulo 01, subttulo 1.5),
para Cndido Rangel Dinamarco (2009c, p. 77) ele deve ser compreendido como um
instrumento por meio do qual exercida a funo jurisdicional do Estado, em que
assegurada a partio dos sujeitos processuais na medida de sua desigualdade para que ao
final do procedimento, haja um ato imperativo com o qual se pretende restabelecer a ordem
jurdica material, eliminar a lide existente e manter a paz social.
98
desenvolve-se mediante uma sria de atos, que tm em comum o objetivo final de dar
soluo controvrsia.
99
sobre o sistema processual e lhe cobram o cumprimento de seu compromisso com o Estado e
como a prpria sociedade (DINAMARCO, 2009c, p. 267)109.
Isso porque, em virtude da natureza instrumentalista do processo jurisdicional para
solucionar a crise existente no plano de direito material, em termos bedaqueanos
(BEDAQUE, 2007), lhe atribuda uma ideia de processo de resultados, isto , o processo,
enquanto um meio, representa o instrumento estatal de soluo de controvrsias deve
proporcionar, a quem se encontra em situao de vantagem no plano jurdico-substancial, a
possibilidade de usufruir concretamente dos efeitos dessa proteo (BEDAQUE, 2007, p.
17).
Neste sentido, no obstante tcnica processual ser um conjunto de regras e
princpios preordenados para reger o procedimento de uma relao jurdica processual, para
Jos Roberto dos Santos Bedaque (2007, p. 77-78) ela possui duas grandes finalidades nessa
relao jurdica, quais sejam propiciar um tratamento isonmico s partes, pois ser-lhe-o
possibilitadas as mesmas condies para influir, de modo substancial, no resultado do
provimento jurisdicional, bem como tenha a tutela jurisdicional a mesma atuao prtica caso
no ocorresse a lide, tanto no ponto de vista da justia do provimento quanto sob a tica de
sua tempestividade.
De mais a mais, aps a superao da fase sincrtica do direito processual, a qual era
tratada como mero apndice do direito material (BEDAQUE, 2007, p. 19), uma vez que
inexistia diferena entre direito processual e direito substancial, de modo que aquele era uma
consecuo prtica deste, houve incio fase autonomista do direito processual, e neste
perodo, alm de o processo ser tratado como uma cincia autnoma, a tcnica processual
passou a imperar como um fim em si mesmo, de tal modo que se sobrepunha at mesmo o
prprio direito substancial (Ibidem).
109
A tcnica processual constitui como predisposio ordenada de meios destinados realizao dos escopos
processuais, compete ditar solues capazes de compatibilizar a busca dos diversos escopos reconhecidos e
propiciar a obteno de cada um deles, dando preponderncia ao aspecto mais relevante e conveniente em cada
caso. (DINAMARCO, 2009c, p. 374)
100
Assim sendo, para a tcnica processual no deve ser atribuda um carter absoluto,
pois enquanto instrumento ao processo para atingir os seus escopos, ela foi concebida com o
intuito de representar o melhor meio eliminao dos litgios com segurana e rapidez
(BEDAQUE, 2007, p. 91), do contrrio, voltar-se-ia ao perodo das legis actionis, como no
Direito Romano antigo, no qual a formalidade era tratada como um fim em si mesmo
(BEDAQUE, 2007, p. 94).
Nesse sentido, em termos bedaqueanos (BEDAQUE, 2007), no se deve
proporcionar uma valorizao exagerada da tcnica processual, isto , criar um formalismo
cego, em detrimento dos escopos do processo os reais objetivos do processo , pois, do
contrrio, regredir-se-ia fase autonomista do direito processual, quando a tcnica processual
tinha valor quase-absoluto (BEDAQUE, 2007, p. 19).
101
Por sua vez, no intuito de superar os obstculos para que o processo atinja o seu
mister e, consequentemente, implementar o movimento destinado a propiciar o acesso
justia, isto , em uma tica cappellettiana (CAPPELETTI; GARTH, 1988), a denominada
onda renovatria no processo civil deve preordenar instrumentos processuais que visem dotar
o processo de efetividade prtica para a soluo das lides.
Isso porque, a partir do momento que o homem deixou de viver em um estado de
natureza, para conviver com outros indivduos, por meio de um pacto social, fez-se necessria
a atribuio do poder a um ente o Estado o qual tambm ficou incumbido da soluo dos
conflitos, de tal forma que a evitar a autotutela, bem como fazer com que fosse possvel a vida
em sociedade, de forma a no implicar em uma guerra civil. Portanto, a sociedade atribuiu
poder ao Estado, por meio do Direito, para que, assim, pudesse gerir seus conflitos.
Outrossim, por meio dessa atribuio que a sociedade faz ao Estado, este possui o
poder institucional de regulamentar as condutas dos cidados, atribuindo direitos e deveres,
pois todo indivduo possui o dever de respeitar o direito do outro, e quando no h este
respeito, o indivduo lesado possui o direito subjetivo de mover a mquina judiciria para que
cesse a leso, ou ento, seja indenizado pelo dano sofrido. Ressalte-se que, no processo
judicial, as partes no devem sair como inimigas, a fim de que no ocorra, novamente, futuros
danos.
Neste contexto, a regulamentao de comportamento feita pela moral ou pelo Direito
visa disciplinar o indivduo para vedar a autotutela, visto que, para a vida em sociedade de
forma pacfica, fundamental no apenas resolver os conflitos de forma autoritria, por uma
mera imposio de um poder, mas, tambm, que esta resoluo confira o mximo possvel de
paz nas relaes sociais.
Desse modo, o Direito deve ser um mecanismo para permitir a vida em sociedade,
tendo como fim o bem comum, o respeito vontade geral, e no apenas uma forma de
preservar o poder a quo ou fazer valer um ato de vontade dos detentores do poder que
possuem o monoplio de produo e aplicao do Direito.
Em outras palavras, haja vista o Direito ser um mecanismo de disciplina, uma vez
que qualifica e classifica as condutas como sendo permitidas ou proibidas, podendo at
mesmo sancionar as condutas contrrias s regulamentadas, esta qualificao deve ser de
acordo com a vontade geral, e no conforme o interesse de quem detm o poder, pois, seno
formaro apenas corpos dceis e dominados.
102
Decises
4.434.120
2.326.017
1.529.268
1.077.814
1.837.924
11.205.143
103
Assim, conforme j afirmou Kazuo Watanabe (1988, p. 132), ao tratar sobre o acesso
justia e a sociedade moderna, ao firmar que a multiplicidade de conflitos de configuraes
variadas reclama, antes de mais nada, a estruturao da Justia de forma a corresponder
adequadamente, em quantidade e qualidade, s exigncias que tais conflitos trazem, visando
implementar a onda renovatria ao processo civil, deve-se preordenar instrumentos
processuais que propiciem um adequado enfrentamento a essas questes, para atingir o ideal
de acesso justia.
Por conseguinte, visando concepo do processo enquanto um instrumento apto a
alcanar determinados resultados, para Jos Roberto Bedaque (2007, p. 34) qualquer
construo terica que se pretende contribuir para o desenvolvimento do direito processual,
deve viabilizar para o processo instrumentos que assegurem a satisfatria tutela do direito
substancial em controvrsia na relao processual, isto , a reflexo terica deve representar
ao processo uma ferramenta que corresponda de maneira adequada s exigncias no plano do
104
105
106
Assim, o duelo entre o cavaleiro e o seu acusador, bem como o resultado desse
duelo, representava a vontade divina, isto , o juzo de Deus; diante disso, ao juiz no era
atribuda qualquer funo jurisdicional, pois a consequncia desse ritual determinaria quem
estava certo ou errado no litgio (BEDAQUE, 2007, p. 97).
Jos Roberto dos Santos Bedaque (Ibidem) afirma que a observncia de uma regra
formal exagerada propicia em um desservio aos escopos do processo, sobretudo, em
decorrncia de, s vezes, no ter uma razo de ser, e por seu turno, a equipara,
substancialmente, ao ritual divino e ao duelo, uma vez que, tanto formalismo antigo quanto o
tecnicismo cego propiciam superadas ideias sobre a atual concepo que h sobre a funo do
processo, ou seja, um instrumento institudo pelo Estado para resolver crises verificadas no
plano material, de modo que a soluo se aproxime, na medida do possvel, daquilo que
ocorreria, no fosse necessria avia jurisdicional (Ibidem).
Dessa maneira, consoante afirmado por Jos Roberto dos Santos Bedaque (2007, p.
98), dentre os obstculos para a efetividade, em termos cappellettianos (CAPPELETTI;
GARTH, 1988), da onda renovatria ao processo civil, h outro empecilho para esse mister,
trata-se do culto forma e tcnica, cujas regras chegam a sobrepor-se ao prprio direito
substancial.
Em vista disso, equiparando-se a admissibilidade do litisconsrcio eventual relao
processual, haja vista a sua natureza instrumental, em que imposta ao sistema processual a
realizao dos objetivos delineados ao processo, transcendendo viso privatista do processo
(DINAMARCO, 2009c, p. 62-63), a falta de previso legal no deve ser um obstculo para a
aplicao relao processual, visto que ele ser mais um meio a servio do processo,
sobretudo, no aspecto subjetivo dessa relao jurdica, enquanto um instrumento para a
soluo de litgios.
Desse modo, possibilitar-se- o litisconsrcio eventual adequao do sistema
processual s exigncias que determinada relao jurdica substancial demanda ao apresentar,
107
conforme afirma Silas Silva Santos (2013, p. 02), mais um instrumento coerente e satisfatrio
sob o ponto de vista terico e, ao mesmo tempo, efetivo do ponto de vista prtico, para o
campo das partes.
Na relao jurdica processual, existem os elementos objetivos causa de pedir e pedido e, por outro lado,
h os elementos subjetivos dessa relao, os quais so as partes autor e ru , portanto, por tica subjetiva da
relao processual, entenda-se a referncia ao elemento subjetivo da relao processual (DIDIER JR., 2013, p.
231).
110
108
Em vista disso, a fim de propiciar uma onda renovatria ao processo civil ao campo
das partes, uma vez que, por meio da implementao do litisconsrcio eventual na relao
processual, haver a formulao de pedido em face de um determinado sujeito e, para o
evento de no ser possvel o acolhimento dessa pretenso primria, formula-se o mesmo ou
diversos pedido, em carter subsidirio, em face de sujeito distinto daquele primitivo
(SANTOS, 2013, p. 165).
A par disso, Jos Roberto Bedaque (2007, p. 58-59), ao tratar dos escopos do
processo jurisdicional para validar os vcios de atos processuais que no ensejaram prejuzos
para as partes da relao processual, afirma que, no obstante forma de um ato jurdico
processual seja importante para instrumento de soluo da crise existente no plano do direito
material, entre um de dois valores a ser adotado forma do ato processual e objetivo a ser
alcanado pelo processo enquanto instrumento , sem qualquer hesitao, sob a perspectiva
da instrumentalidade das formas111 e com a estrita observncia ao contraditrio e ampla
defesa, deve-se adotar este ltimo.
Com efeito, o sistema processual no deve ser percebido como uma camisa de fora,
a ponto de restringir possibilidades de adoo de solues compatveis com as especificidades
de cada conflito de interesses, tornando-o um burocrata incumbido de conduzir um
instrumento burocrtico, isto , o processo (BEDAQUE, 2007, p. 49-50), da resulta a ideia de
sobredireito processual112, uma vez que o processualista, assim como o juiz diante de uma
determinada relao jurdica, em termos bedaqueanos (BEDAQUE, 2007), deve valorizar os
resultados pretendidos pelo processo em detrimento da tipificao legal.
109
admissibilidade na relao jurdica processual, haja vista que, como um instrumento para
solucionar as questes apresentadas no campo das partes, ele ser um meio para os objetivos
pelo processo, e por conseguinte, estar-se- a aprimorar esse instrumento estatal na busca do
resultado esperado tutela jurisdicional.
Desse modo, a partir da admissibilidade da aplicao do litisconsrcio eventual na
relao jurdica processual, ter-se- mais um instrumento processual, em uma tica
cappellettiana (CAPPELETTI; GARTH, 1988), capaz de propiciar eficcia prtica ao escopo
da onda renovatria do processo civil no aspecto subjetivo da relao processual, portanto,
contribuindo para a implementao de um ideal de acesso justia em uma relao
processual.
110
CONCLUSO
Em concluso, a partir da segunda metade do sculo XX, o direito ao acesso Justia
ganhou especial ateno em virtude das conquistas de direitos e garantias fundamentais pela
sociedade, em especial, pela classe social menos favorecida, de modo que a concretizao
desse direito passou a ser o ponto central da processualstica, haja vista que a titularidade de
direitos destituda de sentido, quando inexistem mecanismos para a sua efetiva reivindicao
e tutela dos direitos.
Ademais, o direito ao acesso Justia no se limita apenas em sua tica esttica, ou
seja, o acesso justia enquanto rgo estatal, pelo contrrio, na tica dinmica do acesso
Justia, de maneira que seja assegurada aos indivduos uma igualdade substancial, com a
participao adequada e acessvel a todos no sistema jurdico, assegurando-se o acesso
ordem jurdica justa.
Neste contexto, a terceira onda renovatria de Cappelletti e Garth busca instrumentos
que assegurem o aprimoramento da tutela jurisdicional como um meio para a ampliao de
formas pelas quais haja o acesso justia. Neste diapaso, a construo de instrumentos
processuais, seja por meio do legislador processual, seja por meio do juiz, um meio de
implementao da terceira onda renovatria para propiciar o acesso justia, garantido o
efetivo acesso a uma ordem jurdica justa, pois ser assegurado que o processo corresponda s
exigncias do direito material.
Neste sentido, no obstante concluir-se que a formao do litisconsrcio eventual nas
relaes de direito empresarial incide, em regra, no polo passivo da relao processual,
consoante tratado no subttulo 5.2, no excluda a sua formao no polo ativo dessa relao,
da por que essa modalidade litisconsorcial pode ser formada em ambos os polos de uma
relao processual.
A par disso, verificou-se na formatao do litisconsrcio eventual, que ele posto no
regime do litisconsrcio facultativo, visto que, na abordagem terica tratada no Captulo 04,
no h a obrigatoriedade da formao do litisconsrcio no plano do direito empresarial por
consequncia de disposio legal, ou ento, as relaes jurdicas expostas propiciam a
concluso de que elas no so incindveis, porquanto a eficcia do provimento jurisdicional de
mrito no dependa da participao do litisconsrcio subsidirio na relao processual.
Ademais, ainda, conclui-se que o litisconsrcio eventual no mbito das relaes
jurdicas de direito empresarial est no plano do litisconsrcio simples (comum), haja vista
111
que, diante das investigaes tratadas no Captulo 04, o juzo no decidir o mrito de
maneira uniforme para todos os litisconsortes, uma vez que, conforme exposto no subttulo
5.2, na relao processual, ao provimento constar uma das trs situaes relativas
responsabilidade patrimonial de cada litisconsorte passivo.
Isto , (i) no caso de seu acervo patrimonial penhorvel ser suficiente para o
cumprimento da obrigao, a integral responsabilizao recair apenas em face do
litisconsorte principal ou; (ii) se o acervo patrimonial penhorvel do litisconsorte principal for
insuficiente para o cumprimento da obrigao, a integral responsabilizao recair para o
litisconsorte subsidirio; ou ento, (iii) a responsabilizao patrimonial ser mista, de modo
que haja a responsabilidade parcial de ambos os litisconsortes.
Por sua vez, apesar de o processo consistir em um mtodo de soluo de conflitos no
plano do direito material, restabelecendo a ordem jurdica e, por conseguinte, a paz social, ele
externado pelo procedimento, isto , o aspecto formal e extrnseco do processo, haja vista
que por meio de atos processuais que o processo tem o seu incio e seu trmino, desse modo,
o procedimento constitui a manifestao extrnseca do processo. Neste rumo, para a regncia
das especificidades procedimentais do processo, a tcnica processual tem essa funo, a qual
consiste nas disposies preordenadas para reger o procedimento de uma relao processual.
Em vista disso, conclui-se que o litisconsrcio eventual no uma tcnica
processual, pois ele decorre da construo terica entre os institutos do litisconsrcio e
cumulao de pedidos, de maneira que este instituto no ter seus reflexos no aspecto objetivo
da relao processual, mas tambm no plano subjetivo dessa relao jurdica, e por
conseguinte, ocorrendo a formulao de pedido em face de um sujeito, e na ocasio de ser
acolhida a pretenso em face do litisconsorte principal, formulado o mesmo ou pedidos
diversos, em carter subsidirio, contra outro sujeito, qual seja o litisconsorte subsidirio.
Contudo, no obstante ausncia de previso legal relativa ao litisconsrcio
eventual, sobretudo, para a sua aplicao no plano do direito empresarial, a tipificao legal
no pode obstar a sua admissibilidade, uma vez que, do contrrio, estar-se-ia a sobrepor a
tcnica processual o formalismo aos escopos de processo, e consequentemente, alm do
processo no corresponder adequadamente s exigncias que o direito material demanda, a
tcnica processual, enquanto um meio para propiciar ao processo a consecuo de seus
objetivos, passar a ser um fim em si mesmo, logo, em vez de instrumento, passar a ser
finalidade a ser perseguida pelo no direito processual, o que no a pretenso.
Assim, o fato de o sistema processual propiciar um formalismo estril, a fim de que a
tcnica processual tenha um carter absoluto, e por sua vez, inviabilizar a adoo de solues
112
113
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AGRA, Walber de Moura. Curso de direito constitucional. Rio de Janeiro: Editora Forense,
2008.
ALVIM, Arruda. Tratado de direito processual civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, v.
II, 1996.
ANNONI, Danielle. O movimento em prol do acesso justia no Brasil e a construo de
uma democracia pluralista. In: XVII Congresso Nacional do Conpedi, 2008, Brasilia. Anais
do XVII Congresso Nacional do Conpedi. Florianpolis: Fundao Boiteaux, v. 1. p.72-86,
2008.
ARMELIN, Donaldo. O acesso Justia. In: Revista da Procuradoria Geral do Estado de
So Paulo, n31, p.171-182, junho de 1989.
______. Legitimidade para agir no direito processual civil brasileiro. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1979.
ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa; WAMBIER, Luiz Rodrigues. Casos problemticos:
partes ou terceiros? (Anlise de algumas situaes complexas de direito material). In: DIDIER
Jr., Fredie; ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa (Coord.). Aspectos polmicos e atuais
sobre os terceiros no processo civil e assuntos afins. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004, p.1035-1049.
ASSIS, Araken de. Substituio processual. In: Revista Dialtica de Direito Processual,
n09. So Paulo: Dialtica, 2003.
______. Cumulao de aes. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002.
BALDINOTI, Bruno; PORTO, Giovane Moraes. Limites da discricionariedade judicial. In:
Sistema constitucional de proteo de minorias e construo do saber jurdico. So Paulo
:NETPDH, p. 08-22, 2015.
______. Meios autocompositivos de solues de conflitos: tendncia para o futuro do
processo civil. In: Congresso Sulbrasileiro de Processo Civil. Novas Tendncias do
Processo Civil. No prelo 2015.
BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Editora
Forense, 1981.
BARCELLOS, Ana Paula de. Neoconstitucionalismo, direitos fundamentais e controle das
polticas pblicas. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n 240, p. 83-103,
2005.
BARROS, Flaviane Magalhes; TEODORO, Warlen Soares; MAIA, Amanda Monique de
Souza Aguiar. Primeiras linhas para acesso ao processo. Revista do Direito Pblico:
Londrina, v.10, n.1, p.31-45, jan./abr.2015.
114
115
______. Superior Tribunal de Justia: Smula n 170. Out. 1996. Disponvel em: <
http://www.stj.jus.br/SCON/sumulas/toc.jsp?livre=170&&b=SUMU&thesaurus=JURIDICO
&p=true>. Acesso 30 ago. 2015.
______. Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. Juizados Especiais Cveis e Criminais.
Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 27 set. 1995.
______. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Dirio Oficial da Unio, Braslia,
DF, 05 out. 1988.
______. Lei n 7.244, de 07 de novembro de 1984. Juizado Especial de Pequenas Causas.
Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 08 nov. 1984.
______. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Cdigo de Processo Civil Brasileiro. Dirio
Oficial da Unio, Braslia, DF, 17 jan. 1973.
______. Lei n 4.717, de 29 de junho de 1965. Lei da Ao Popular. Dirio Oficial da Unio,
Braslia, DF, 07 jul. 1965.
______. Lei n 4.591, de 16 de dezembro de 1964. Lei do Condomnio em Edificaes e
Incorporaes Imobilirias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 16 dez. 1964.
BUENO, Cassio Scarpinella. Partes e terceiros no processo civil brasileiro. So Paulo:
Editora Saraiva, 2006.
CALMON DE PASSOS, Jos Joaquim. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de
Janeiro: Editora Forense, v. III, 1998.
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Editora
Lumen Juris, 2008.
CAMBI, Eduardo. Neoconstitucionalismo e neoprocessualismo. In: DIDIER Jr., Fredie.
(coord.). Leituras complementares de processo civil. Salvador: Editora Juspodivm, p. 205237, 2009.
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo de Ellen Gracie
Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1988.
CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. So Paulo: Editora Saraiva, 2008.
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel; GRINOVER, Ada
Pellegrini. Teoria geral do processo. So Paulo: Editora Malheiros, 2008.
COELHO, Fbio Ulha. Curso de direito comercial. So Paulo: Editora Saraiva, 2013a.
______. Curso de direito comercial. So Paulo: Editora Saraiva, 2013b.
______. Curso de direito comercial. So Paulo: Editora Saraiva, 2013c.
116
CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. A causa petendi no processo civil. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2009.
______. Reflexes sobre a cumulao subsidiria de pedidos. So Paulo: Revista dos
Tribunais, ano 90, v.786, p.57-67, 2001.
DAL POZZO, Antnio Araldo Ferraz. Reflexes sobre o litisconsrcio. In: Justitia, ano 44,
v.116, janeiro/maro, 1982.
DIDIER Jr., Fredie. Curso de direito processual civil: Introduo ao Direito Processual
Civil e Processo de Conhecimento. Salvador: Editora Juspodivm, 2013.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Litisconsrcio. So Paulo: Editora Malheiros, 2009a.
______. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Editora Malheiros, v. I e II,
2009b.
______. A instrumentalidade do processo. So Paulo: Editora Malheiros, 2009c.
______. Universalizar a tutela jurisdicional. Fundamentos do Processo Civil Moderno.
Tomo II. So Paulo: Editora Malheiros, 2005.
______. Captulos de sentena. So Paulo: Editora Malheiros, 2004.
______. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Editora Malheiros, v. I, 2001.
______. A instrumentalidade do processo. So Paulo: Editora Malheiros, 1996.
______. A instrumentalidade do processo. So Paulo: Malheiros Editores, 1994.
FILHO, Vicente Greco. Direito processual civil brasileiro. So Paulo: Editora Saraiva,
2003.
FISCHMANN, Roseli. Constituio brasileira, direitos humanos e educao. In: Revista
Brasileira de Educao, vol.14, n.40, pp. 156-167, 2009.
FREIRE, Homero. Litisconsrcio necessrio Ativo. Recife: Livraria Literatura Jurdica
Internacional, 1954.
GOMES, Fbio; SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Teoria geral do processo civil. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
GOMES, Orlando. O tetragrama da justia. Civilistica.com. Rio de Janeiro, a. 1, n. 1, jul.set./2012. Disponvel: <http://civilistica.com/o-tetragrama-da-justica/>. Acesso em: 25 jul.
2016.
GONALVES, Marcus Vincius Rios. Novo curso de direito processual civil. So Paulo:
Editora Saraiva, 2009.
117
GRECO, Leonardo. As invalidades processuais e a execuo. Revista de Cincias Sociais 25, Rio de Janeiro, dezembro/1999
GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. So Paulo: Editora Saraiva,
2003.
GUERRA, Marcelo Lima. Direitos fundamentais e a proteo do credor na execuo civil.
So Paulo: RT, 2003.
HOUAISS, Antnio; VILLAR, Mauro de Salles. Minidicionrio Houaiss de Lngua
Portuguesa. Rio de Janeiro: Editora Objetiva, 2004.
LAMBAUER, Mathias. Do Litisconsrcio necessrio. So Paulo: Editora Saraiva, 1982.
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. So Paulo: Editora Saraiva, 2013.
LIEBMAN, Enrico Tullio. Manuale di diritto processuale civile. Milo: Giuffr, 1981, (trad.
Bras.: Manual de direito processual civil. Por Cndido Rangel Dinamarco: So Paulo:
Malheiros Editores, 2005)
MACHADO GUIMARANHES, Luiz de Macedo Soares. As trs figuras do litisconsrcio.
Separata do v. II dos Estudos Jurdicos em Honra de Soriano Neto. Recife: Imprensa Oficial,
1962.
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de processo civil comentado
artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
MARQUES, Jos Frederico. Manual de direito processual civil. So Paulo: Editora Saraiva,
1986.
______. Manual de direito processual civil. So Paulo: Editora Saraiva, 1974.
MARQUES, Jos Frederico. Instituies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Editora
Forense, 1971.
MAZZEI, Rodrigo Reis. Litisconsrcio sucessivo: Breves Consideraes. In: DIDIER JR,
Fredie; MAZZEI, Rodrigo (Org.). Processo e direito material. Salvador: JusPodivm, p.223245, 2009.
MERON-VARGAS, Sarah. Meios alternativos na resoluo de conflitos de interesses
transindividuais. 2012. Dissertao (Mestrado em Direito Processual) - Faculdade de
Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo, 2012. Disponvel em:
<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2137/tde-06032013-091823/>. Acesso em: 15
out. 2015.
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Editora
Forense, 2006.
______. A conexo de causas como pressuposto da reconveno. So Paulo: Editora
Saraiva, 1979.
118
119