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JURDICO COLOMBIANO
Hctor Marino Narvez Henao
Estudiante Programa de Derecho
Facultad de Derecho
UPB Seccional Palmira
hectormarinonh@hotmail.com
Resumen
Con este artculo se pretende revisar el concepto de familia en el panorama
jurdico colombiano, partiendo del estudio del tipo de relaciones reguladas por el
Derecho, que la han constituido como una Institucin, al tiempo que se abordar a
groso modo el desarrollo de dicho concepto a lo largo de la historia, para llamar a la
reflexin en torno al tema de la diversidad, las nuevas formas de constituir familia y
los Derechos Fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica de Colombia.
Para de esta forma determinar si el Artculo 42 de la Constitucin Nacional responde
hoy a las nuevas expectativas que van surgiendo con ocasin de las relaciones entre
las personas del mismo sexo, que indudablemente llevan al surgimiento de lazos
afectivos, de solidaridad, de respeto, de amor, de construccin de un proyecto de vida
en pareja.
Para la realizacin de este escrito, se utiliz el mtodo de investigacin
histrico hermenutico, con enfoque cualitativo y analtico. Revisin documental de
la jurisprudencia ms relevante de la Corte Constitucional de Colombia, y que han
Abtract
This article is intended to review the concept of family in the legal Colombian
legislation, based on the study of the type of relations regulated by law that have been
established as an institution while being addressed roughly the development of this
concept throughout history, to call for reflection on the theme of diversity, new ways
to establish a family and Fundamental Rights enshrined in the Political Constitution
of Colombia.
To thereby determine if the Article 42 of the National Constitution answers today
to the new expectations that arise during the relations between people of the same
sex, which undoubtedly lead to the emergence of emotional ties, solidarity, respect,
love, building a life as a couple.
To perform this writing the hermeneutic historical research method was used with
qualitative and analytical approach. Document review of the relevant case law of the
Constitutional Court of Colombia, and that has done transit to a tried constitutional
thing generating changes in the legal structure of the family.
Introduccin
El concepto de familia ha tenido cambios sustanciales a lo largo de la historia,
partiendo desde la poca primitiva, cuando no era posible determinarlo puesto que se
viva en promiscuidad, para pasar luego al matriarcado, donde la figura del padre era
desconocida, privilegindose a la familia extensa por va materna, al punto que el
hermano de la madre, es decir el to materno, era el jefe de la familia. De esta forma
su influencia era marcada en la vida de sus sobrinos, direccionando su educacin.
Siglos despus se configura el patriarcado, concretamente en Roma, donde el padre es
el jefe de la familia, para luego llegar a la familia individual, basada en el matrimonio
monogmico.
Para dar respuesta a este interrogante, se abordarn tres aspectos relevantes como
lo son: 1. Desarrollo de la familia. 2. Concepto de Familia y sus diferentes tipos. 3.
Marco Constitucional y desarrollo jurisprudencial sobre los diferentes tipos de
Familia. El anlisis de estas temticas permitir definir si es necesaria una reforma
constitucional del Artculo 42 de la Constitucin Poltica de Colombia; o
simplemente se debe modular su interpretacin a travs de la jurisprudencia.
A su vez, Pachn (2007) expone que en Colombia predomin por mucho tiempo la
familia patriarcal, que se conceba bajo el modelo de familia cristiana: padre, madre e
hijos. En este tipo de familia, como se explic anteriormente, era el padre la
autoridad, la madre tena un papel de servidora y sus funciones eran netamente
domsticas. Con las transformaciones sociales en aspectos religiosos, educativos,
sociales etc., y el cambio del papel de la mujer, que dej de estar limitada al espacio
domestico introducindose en todas las esferas que antes eran propias del hombre, se
generan grandes cambios familiares, que dan inicio a la creacin de nuevas formas de
constituir familias.
En Colombia se pas de una nocin nica de familia que siempre fue nominal (la
familia heterosexual nuclear) a la nocin diversa de familia producto de la vida de las
personas y que el Derecho ha ido reconociendo paulatinamente, para el caso
colombiano e interamericano a travs de la jurisprudencia.
que es consecuencia de instintos gensicos producidos por fuera del matrimonio, este
grupo constituye la familia natural .
Los cambios sociales conllevan a que el Derecho deba ajustarse a la realidad social
y la normatividad no puede ser ajena a estos cambios, es por esto que el Artculo 42
de la Constitucin seguir evolucionado va jurisprudencial, para atender las
demandas sociales actuales.
Nacional Constituyente propende por avalar el Derecho que tienen los hombres y
mujeres de casarse y formar una familia, que debe ser protegida por el Estado. Para
tal fin, en la construccin de la Constitucin del 91 se tuvo en cuenta que:
tratados como familia para la aplicacin de las regulaciones, as por ejemplo Guo
(2009) menciona:
La Ley 294 de 1996 o de Violencia intrafamiliar en su Artculo 2
dispone: La familia se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la
decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la
voluntad responsable de conformarla. Para los efectos de la presente Ley,
integran la familia: a) Los cnyuges o compaeros permanentes; b) El padre
y la madre de familia, aunque no convivan en un mismo hogar; c) Los
ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos adoptivos d) Todas
las dems personas que de manera permanente se hallaren integrados a la
unidad domstica. (p.70)
Conclusiones
De los hechos nace el Derecho, de ah que el Derecho deba responder a las
necesidades sociales que van surgiendo. Es hora de entender que los diferentes entes
del Estado no son protectores de artculos e incisos, sino tambin de derechos
materiales, y que no son agentes de la legalidad por la legalidad, sino de la legalidad
en funcin del Derecho sustancial, cuya prelacin reconoce la misma Constitucin
Nacional, porque el Derecho no es ya solo un lenguaje, o normatividad, sino tambin
realidad social, y por ello ha de desentraarse la funcionalidad de las normas, para
qu sirven, qu necesidad social o individual pretenden satisfacer, se trata entonces de
darle enfoques realistas, sociolgicos ya que la ley debe servir como un instrumento
de construccin social.
No hay entonces que temer la desatencin literal de los incisos, si se hace en aras
de garantizar derechos fundamentales, puesto que finalmente la razn de ser del
Estado y de todas las instituciones, es la persona humana a la que la Constitucin
reconoce como portadora de una libertad y dignidad, y tratndose de casos como el
que nos ocupa, corresponde a los Jueces, como guardianes de la justicia, ahijar un
criterio de hermenutica que privilegie la institucin familiar.
A propsito del papel del Juez en la labor de aterrizar las normas a la realidad
social y hacer un derecho vivo la profesora Valencia de Urina (2014) afirma:
El papel que juegan los jueces en el seno del Estado y la funcin
hermenutica que cumplen al interpretar las normas jurdicas y adaptarlas a
la realidad social son un llamado a la reflexin sobre el significado real del
juez como creador de derecho. Se discute la funcin creadora de derecho de
los jueces en sus sentencias. Existen dos planteamientos y corrientes del
pensamiento: la primera de tipo conservadora es del criterio que las cortes
constitucionales se extralimitan en sus funciones, apropindose de
competencias que no tienen y modifican la Constitucin, con ideologas
Entre tanto, el profesor Julio Csar Uribe Acosta ex consejero de Estado, citado
por la profesora Valencia de Urina (2014), afirma que:
El mal denominado choque de trenes, no es tal, sino el enfrentamiento
de escuelas jurdicas. La Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado,
son fieles a su formacin jurdica positivista; la Corte Constitucional, por el
contrario, con apoyo en la Carta de 1991 ha puesto en marcha una
concepcin del derecho edificada sobre valores y principios que va en
contrava del positivismo jurdico individualista. (p. 3)
Referencias bibliogrficas
Belluscio, C. (1977). Manual de Derecho de Familia T.1, 2 ed. Edici. De palma,
Buenos Aires.
Colombia (1997), constitucin Poltica, Bogot, Legis.
Colombia, Congreso Nacional de la Repblica (1931, 28 de mayo), "Ley 70 de
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Colombia, Congreso Nacional de la Repblica (1990, 31 de diciembre), "Ley 54
de 1990" Por la cual se definen las uniones maritales de hecho y rgimen
patrimonial entre compaeros permanentes. En Diario Oficial, nm. 39.615,
Bogot.
Colombia, Congreso Nacional de la Repblica (1996, 17 de enero), "Ley 258 de
1996" Por la cual se establece la afectacin a vivienda familiar y se dictan otras
disposiciones. En Diario Oficial, nm. 42.692, Bogot.
Colombia, Congreso Nacional de la Repblica (1996, 16 de julio), "Ley 294 de
1996" Por la cual se desarrolla el artculo 42 de la Constitucin Poltica y se dictan
normas para prevenir, remediar y sancionar la violencia intrafamiliar. En Diario
Oficial, nm. 42.836, Bogot.
Colombia, Congreso Nacional de la Repblica (1999, 8 de febrero), "Ley 495 de
1999" Por medio de la cual se modifica el artculo 3o., 4o. (literal A y B) 8o. y 9o. de
la Ley 70 de 1931 y se dictan otras disposiciones afines sobre constitucin voluntaria
de patrimonio de familia. En Diario Oficial, nm. 43.499, Bogot.