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CONCEITO DE CONSTITUIO
1) Constituio, lato sensu, o ato de constituir, estabelecer, firmar, ou, ainda, o modo
pelo qual se constitui uma coisa, seres vivos, grupo de pessoas. o ato de organizar,
formar.
2) Na doutrina constitucional encontramos trs conceitos bastante difundidos do que seria
uma constituio:
a) CONCEITO POLTICO: Sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeiras, que
regulam a forma do Estado, do governo, o modo de aquisio e exerccio do poder, o
estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos fundamentais do
homem e as respectivas garantias. Em sntese, a constituio em sentido poltico o
conjunto de normas que organizam os elementos constitutivos de um Estado.
b) CONCEITO SOCIOLGICO: Conceito formulado por Ferdinand Lassalle, economista
alemo e um dos fundadores do Partido Social Democrata Alemo. Para ele, a
constituio de um pas , em essncia, a soma dos fatores reais de poder que rege
nesse pas, logo, uma constituio real e efetiva. Utilizava-se da metfora de que a
constituio escrita no passava de uma folha de papel, que se queimada, deveria
ser reconstruda, pois no estaria ajustada realidade social.
c) CONCEITO JURDICO: Para Hans Kelsen, a constituio corresponde norma positiva
suprema. o conjunto de normas que regula a criao de outras normas, sem qualquer
considerao de cunho sociolgico, poltico ou filosfico. A norma constitucional
concebe o direito como estrutura normativa, j que fundamento de validade de outra
norma, ou seja, uma norma superior.
3) A Constituio Federal de 1988 trouxe em seu bojo um alargamento do campo
constitucional, expandiu a sua fora normativa com intuito de abranger domnios no
penetrados anteriormente, como preceitos de ordem econmica e das relaes sociais.
Hoje, portanto, adota-se a ideia de Constituio Aberta.
CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES
1) QUANTO FORMA:
a) ESCRITA: Todas as normas esto expressamente escritas em documento formal,
codificada e sistematizadas num texto nico, elaborado por um rgo constituinte,
compilando todas as normas eleitas como fundamentais sobre a estrutura estatal, a
organizao dos poderes, seus modos de exerccio e limites de atuao e os direitos
fundamentais.
b) NO ESCRITA: Possui normas que no se encontram dispostas em nenhum
documento formal, no constam em carta nica e solene, baseando-se nos costumes,
na jurisprudncia, convenes internacionais e textos constitucionais esparsos. Pases
que adotam o modelo no escrito de constituio, conseqentemente so de common
law. Exemplifica-se com a Constituio Inglesa.
2) QUANTO ORIGEM:
PRIMADO DA CONSTITUIO
1) O primado do Direito Constitucional e da Constituio significa ser o primeiro entre
todos, primus inter pares, o direito dos direitos, o super direito, ao qual esto
subordinados todos os demais direitos, seja pblico ou privado. chamado de direito
cpula.
2) Duas teorias explicam a primazia do Direito Constitucional:
a) TEORIA DE SIEYS:
Tem suas razes no pensamento poltico filosfico que culminou na Revoluo Francesa,
derrubando os princpios do absolutismo real e a noo de poder divino personificada
pelo soberano. Formulada por Emmanuel J. Sieys, em O que o terceiro Estado?,
enunciava o princpio de que toda soberania reside essencialmente na nao, ideia
adotada na Constituio de 1791.
O padre defendia maiores poderes para a burguesia na Assemblia Geral contra a
nobreza e o clero.
Para essa teoria, o primado do Direito Constitucional reside na vontade soberana do
povo. A primazia consequncia lgica e natural da soberania, detendo a nao e o
poder constituinte. o povo quem, atravs da manifestao de sua vontade pelo poder
constituinte, d ao Direito Constitucional esse primado. A Constituio de 1988, em seu
artigo 1 , l-se que todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos (...) trata-se do princpio da soberania popular manifestado
positivamente na carta magna brasileira. Assim, se todo poder emana do povo e a
Constituio originada pelo poder constituinte, so os motivos de ser o primado do
Direito Constitucional.
Para Sieys, portanto, a Constituio somente legtima quando resultante da livre
expresso da vontade popular.
Sieys criou uma dupla denominao:
1) potestas constituens ou poder constituinte: Elabora normas constitucionais, alm de
criar, organizar e definir funes e limites dos poderes constitudos.
2) potestas constituta ou poder constitudo: So criados a partir das normas
constitucionais, exercem as funes estatais por meio da tripartio de poderes.
b) TEORIA DE KELSEN:
Contrapondo a teoria da soberania popular, Hans Kelsen apresenta a teoria do
normativo puro. Para ele, o primado do Direito Constitucional se d pelo fato de que a
constituio se origina de uma norma fundamental que lhe d ascendncia e validade
erga omnes. Justifica ele a primazia do Direito Constitucional com uma norma pura, que
sozinha tem fora suficiente para impor a constituio. Essa fora emana do prprio
fato ou poder que lhe deu origem.
3) De acordo com o regime democrtico de direito que vivemos, a teoria de Sieys est
mais prxima da verdade. Sendo assim, a soberania popular, manifestada atravs do
poder constituinte, que d constituio a validade erga omnes, encontrando-se nela a
justificativa do primado constitucional.
PODER CONSTITUINTE
1) o poder de definio das regras bsicas de organizao poltica do Estado e os
direitos fundamentais dos indivduos. A titularidade pertence ao povo e sua soberania,
que o exerce atravs de processos democrticos de escolha de representantes
legitimados ou pela fora. Seu fundamento nasce da teoria da soberania popular,
desenvolvida pelos filsofos da Ilustrao.
2) sabido que a constituio, a lei fundamental do Estado, advm de um poder soberano
(nao ou povo nos regimes democrticos), que no pode ser elaborada diretamente,
devido complexidade do Estado moderno, portanto, feita atravs de representantes
eleitos e reunidos em Assemblia Constituinte.
O poder que o documento exerce chamado de Poder Constituinte. usado tanto para
a organizao originria, quanto para constituir ou reformular a ordem jurdica.
3) Faz balanceamentos, como suprimir uma forma monrquica para estabelecer o modelo
republicano de governo, afastar uma organizao republicana liberal para instituir uma
repblica socialista, ou simplesmente revogar uma constituio para elaborar outra. A
presena do poder constituinte comum aps perodos de exceo.
4) As Assemblias Legislativas so poderes constitudos e limitados pelo prprio
documento constitucional, enquanto as Assemblias Constituintes no tm limitao, a
elas se deve a totalidade do poder da soberania, com dever de respeito apenas aos
imperativos das leis de direito natural.
5) O Poder Constituinte a prpria vox populi, ou seja, representante fiel da vontade
popular, de seus anseios, aspiraes e ideologia. Por isso, no pode ser limitado por
qualquer outro poder ou por qualquer outra norma, mas apenas por sua prpria
vontade. Somente o Poder Constituinte tem legitimidade para fixar seus prprios
limites.
6) O Poder Constituinte aquele prprio para elaborao de uma nova constituio e
pode residir em um rgo monocrtico, como uma autocracia ou ditadura.
A Assemblia Nacional Constituinte um colegiado de representantes do povo, eleitos
em votao livre e sem leis de exceo, com a finalidade de elaborar um novo
documento. Tem suas origens em 1789, na Frana, aps a proclamao da Assemblia
Nacional da Frana, depois da dissociao entre terceiro estado, clero e nobreza.
7) O Poder Constituinte divide-se em dois modelos:
a) ORIGINRIO: Convocado para dar origem a um novo Estado ou a um novo modelo de
Estado, em caso de ruptura com o sistema poltico anterior. Nessa modalidade
convocada ou reunida, em carter extraordinrio ou especial, uma Assemblia para
elaborao e promulgao da Constituio.
Somente nesse caso que a Assemblia detentora do Poder Constituinte.
CARACTERSTICAS DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO:
a) INICIAL: D incio a um novo modelo de Estado e a uma nova ordem jurdica.
b) ILIMITADO: No possui compromissos com as caractersticas constitucionais anteriores, podendo
modificar toda a estrutura poltica do Estado.
c) INCONDICIONADO: No obedece a condies para seu funcionamento.
FORMAS DE EXPRESSO:
1) Assemblia Nacional Constituinte (CF/88, p. ex.)
2) Movimento revolucionrio (ditadura de 1964, p. ex.)
CONCLUSES:
1) O Poder Constituinte Originrio ilimitado para estabelecer um novo modelo de organizao poltica
do Estado, desde que este respeite a vontade popular, pelo princpio da soberania popular.
2) As regras de direitos e garantias fundamentais, se no estiverem em conformidade com Convenes e
Tratados Internacionais, acarretar sano para o Estado junto comunidade internacional.
b) DERIVADO: criado e definido a partir das normas concebidas pelo poder originrio.
ESPCIES DO PODER CONSTITUINTE DERIVADO:
1) Revisor ou Reformador
2) Decorrente
FORMA DE EXPRESSO:
1) Congresso Nacional
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
1) So mecanismos criados para assegurar a supremacia constitucional, ou seja,
mecanismos utilizados na identificao de normas infraconstitucionais que contrariem
a Constituio, impedindo a sua aplicao no caso concreto ou fazendo cessar a sua
vigncia.
2) O controle de constitucionalidade est diretamente ligado ideia de supremacia
constitucional, que se originou das revolues liberais, momento em que surgiu a
noo de Constituio escrita, formal e rgida.
a verificao da compatibilidade de atos normativos com a constituio feita pelos rgos integrantes do
Poder Judicirio.
c) MISTO: ocorre quando o controle de parte das normas feito por rgos polticos, e de outra parte
das normas pelo Poder Judicirio. Nesse caso, a constituio confere a competncia de controle de
constitucionalidade de certas normas a um rgo poltico e outras a um rgo jurisdicional.
2) QUANTO AO MOMENTO:
a) PREVENTIVO: durante o processo de elaborao da norma, ou seja, antes da norma entrar em vigor.
Pretende impedir que alguma norma composta de inconstitucionalidade ingresse no ordenamento
jurdico. No Brasil, pode ser exercido pelo Legislativo (Comisso de Constituio e Justia - CCJ - Art. 58) e
pelo Executivo (veto presidencial - Art. 66 1). Pode ser exercido pelo Judicirio quando o parlamentar
propicia a anlise difusa de eventuais inconstitucionalidades que estiverem ocorrendo durante o trmite
de projetos legislativos, por meio da impetrao de mandado de segurana contra atos concretos.
b) REPRESSIVO: aps a norma entrar em vigor. No Brasil feito, em regra, pelo Poder Judicirio e de
forma mista, ou seja, tanto concentrada como difusa. Excepcionalmente ser exercido pelo Poder
Legislativo, so os casos: Art. 49, V, e Art. 62.
Controle concreto, pois realizado a partir de um caso concreto, em que a lei acusada de
inconstitucional est impedindo o exerccio do direito do autor.
Via direta, pois as aes so impetradas diretamente para a discusso da constitucionalidade das
leis.
Controle abstrato, pois h discusso se a lei em tese fere dispositivos constitucionais, sem discusses
de casos concretos.
9) A origem do modo difuso est relacionada soluo dada pelo juiz John Marshall, da
Suprema Corte dos Estados Unidos, no caso Marbury v. Madison, em 1803.
No Brasil surge a partir da Lei Federal 221, de 1894, que autorizou juzes e tribunais a
deixarem de aplicar leis nos casos concretos se as entendessem inconstitucionais.
10)
A origem do modo concentrado est relacionada constituio austraca de
1920.
No Brasil, aparece na constituio de 1934, onde o STF podia declarar inconstitucional
ato estadual para declarao de interveno federal. Alm disso, aparece na Emenda
Constitucional 16/65, de 1946, onde o STF julga a representao de
inconstitucionalidade contra lei federal ou estadual, proposta pelo Procurador-Geral da
Repblica.
As Mesas do Senado e da Cmara so compostas de sete membros cada, com eleies a cada
dois anos. Para a ao ser impetrada necessrio a assinatura de todos os membros da mesa.
Para ter legitimidade ativa os Partidos Polticos necessitam de pelo menos um senador ou um
deputado no Congresso Nacional. Se o partido poltico ingressar com ADI e antes do julgamento ficar
sem representantes no Congresso, o STF tem entendido que deve redundar no prejuzo da ao, uma
orientao inaplicvel hiptese em que a extino da bancada do partido posterior ao incio o
julgamento da ao direta. Portanto, em caso concreto (ADI 2054), os ministros do STF decidiram, por
unanimidade, dar prosseguimento ao ajuizada pelo Partido Social Trabalhista (PST).
O Conselho Federal da OAB composto, de acordo com o Art. 62 da Lei 8906, por um Presidente,
Conselheiros Federais integrantes das delegaes de cada unidade federativa e de seus expresidentes.
a) erga omnes
b) ex tunc (2/3 dos ministros determinarem outro momento para incio dos efeitos modulao)
c) vinculante (espalha aos demais rgos do judicirio e da administrao pblica direta e indireta)
d) repristinatrio (restaura a vigncia de norma revogada por aquela declarada inconstitucional)
14)
O STF pode decidir no sentido de declarar parcialmente a inconstitucionalidade
de lei sem reduo de texto, assim, fixa a interpretao de normas infraconstitucionais
em conformidade com a constituio. Tambm probe determinada interpretao de
norma infraconstitucional por entend-la contrria constituio. Deve ser feito uma
interpretao conforme a constituio, mas sem contrariar a literalidade da norma.
15)
O procedimento descrito no Art. 52, X, no est relacionado ao julgamento de
ADI. Sendo assim, o Senado suspende a execuo de lei declarada inconstitucional por
modo difuso. O Senado no obrigado a suspender a lei. um dispositivo que visa
gerar o efeito erga omnes por modo difuso.
AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE (ADC)
3)
Os legitimados ativos para propor ao declaratria de constitucionalidade encontramse elencados no Art. 103, so eles:
a) Presidente da Repblica
b) Mesa do Senado Federal
c) Mesa da Cmara dos Deputados
d) Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do DF
e) Governador de Estado ou do DF
f) Procurador-Geral da Repblica
g) Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil
h) Partido Poltico com representao no Congresso Nacional
i) Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional
4)
5)
So objetos da ADC apenas leis ou atos normativos federais, de acordo com o Art. 102,
I, a.
6)
7)
8)
3)
4)
A ADPF s ser admitida se no houver meio mais eficaz de sanar a leso (ADI e ADC),
pois essa representa apenas contrariedade com preceitos fundamentais da
constituio.
Entende-se por preceitos fundamentais aqueles basilares, que informam todo o sistema
constitucional, como exemplo temos os princpios fundamentais (Art. 1), o princpio
da separao de poderes (Art. 2), os direitos e garantias individuais (Art. 5), os
7)
O julgamento ser presidido pelo STF quando presentes 2/3 (oito ministros) dos
ministros.
8)
MUTAO CONSTITUCIONAL
1) Trata-se de uma modificao informal da norma constitucional. Altera-se, portanto, o
sentido da norma sem modificar o seu texto, atravs da mudana de interpretao.
Cita-se como exemplo a interpretao dada por Michel Temer sobre o trancamento de
pauta de votaes das casas do Congresso Nacional por medida provisria.
ABSTRATIVIZAO DO CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE