Derecho Procesal II

Apunte de Derecho Procesal II del Profesor Edwin Blanco Jaramillo Universidad Bernardo OHiggins
Editados por el Ayudante de Ctedra Cristopher Espinoza M

DERECHO PROCESAL II.
INCIDENTES.
En los juicios surgen cuestiones ajenas al asunto principal que el juez debe resolver.- Como decamos,
en todo juicio se van proponiendo diversas cuestiones que deben ser resueltas antes que la cuestin
principal, ellas se denominan incidentes o artculos.- Podramos decir que es un juicio pequeo dentro de
una ms grande.De esta forma podemos concluir que incidente es toda cuestin accesoria de un proceso que requiere de
un pronunciamiento especial del tribunal.El art. 82 del CPC lo define sealando que Toda cuestin accesoria de un juicio que requiera
pronunciamiento especial con audiencia de las partes.Algunos profesores, como don Hugo Pereira, estiman que toda cuestin accesoria de un juicio que
requiera pronunciamiento especial, con audiencia de las partes es un incidente, para ello se basan en el
citado art. 82.Por otra parte, otros estiman que la disposicin referida no establece que todo incidente se tramita con
audiencia de las partes, sino que es a la inversa, esto es, que toda cuestin accesoria que requiera
audiencia de las partes se debe tramitar como incidente.La cuestin es discutible, puesto que por ejemplo el art. 142 (costas), dispone que si alguna de las partes
formula objeciones, el juez podr resolverlas de plano, o darles tramitacin incidental.El Cdigo no es preciso al emplear los conceptos incidente y fallar de plano.- El art. 84 dispone que
todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del pleito, podr ser rechazado
de plano.- A mayor abundamiento el art. 89, despus de disponer que los incidentes se tramitan previa
audiencia, termina que sealando que no obstante el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones
cuya fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso, o sean de pblica notoriedad.Podemos decir entonces que incidente es toda cuestin accesoria de un juicio que requiere de un
pronunciamiento especial del tribunal, con o sin audiencia de las partes.Concluyendo, cuando la ley dispone que algn asunto debe tramitarse como incidente o fallarse de plano,
debe entenderse que la regla general es que el incidente debe tramitarse previa audiencia de parte y que el
juez puede fallarlo de plano cuando la ley lo autoriza expresamente para ello.Requisitos.De esta manera, estaremos ante un incidente, cuando concurren los siguientes elementos:
1.- Debe existir un proceso, un juicio principal en tramitacin.2.- En ese proceso principal debe plantearse una cuestin accesoria, esto es, una peticin diferente a la del
juicio principal, pero vinculada a l.3.- Esta peticin accesoria debe ser objeto de un pronunciamiento especial del tribunal.Caractersticas
1.- Los incidentes se promueven, tramita y fallan por el mismo tribunal que conoce del proceso principal,
conforme a la regla de la extensin contemplada en el art. 111 COT.2.- Para su tramitacin la ley dispone de un procedimiento que le es propio, el que puede ser general o
especial.- Es general el aplicable a todos los incidentes, con excepcin de los especiales que la ley se
encarga de sealar. 3.- Pueden suscitarse en cualquier tipo de procesos.Clasificacin
Los incidentes admiten diversas clasificaciones, a saber:
1.- Atendiendo al procedimiento o tramitacin aplicable
a.- Ordinarios: aquellos sujetos a la tramitacin general de los arts. 82 a 91 CPC.b.- Especiales: aquellos sujetos a la tramitacin y reglamentacin especfica sealada en la ley:
* Acumulacin de autos, arts. 92-100,
* Cuestiones de competencia, arts. 101-112,
* Implicancias y recusaciones, arts. 113-128,
* Privilegio de pobreza, arts. 129-137,
* Costas, arts. 138-147,
* Desistimiento de la demanda, arts.148-151, y
* Abandono del procedimiento, arts. 152-157.-
2.- Desde el punto de vista de su relacin con la cuestin principal:
a.- Conexos: aquellos que tienen relacin con el asunto principal del juicio.b.- Inconexos: aquellos que NO tienen relacin con el asunto principal del pleito.La importancia de esta clasificacin radica en que el art. 84 dispone que los incidentes cuando son
inconexos, pueden ser rechazados de plano por el tribunal.3.- Desde el punto de vista de la oportunidad en que se formulan:
a.- Incidentes que nacen de hechos anteriores al juicio o coexistentes con su principio o iniciacin.- Ej.:
excepciones dilatorias.b.- Incidentes que nacen de hechos que suceden durante el curso del juicio.- Ej.: nulidad de la notificacin
del auto de prueba.c.- Incidentes que nacen o se fundan en hechos producidos despus de dictada la sentencia definitiva.- Ej.:
determinacin de las costas del juicio.4.- En cuanto a los efectos que produce su interposicin:
a.- De previo y especial pronunciamiento: son aquellos que mientras no son resueltos paralizan la causa
principal.- Se tramitan en el mismo cuaderno principal, no se forma cuaderno o ramo separado.- EJ.:
excepciones dilatorias.Este tipo de incidente se caracteriza porque suspende el curso de la causa principal.- Pero a veces este
efecto suspensivo dice relacin con una parte del procedimiento y a veces a un determinado acto procesal.
Ej.: oponerse a una inspeccin personal del tribunal, el efecto suspensivo slo dice relacin con esa
prueba, pero el trmino probatorio va a seguir corriendo y las dems pruebas pueden seguir rindindose.b.- Los que no son de previo y especial pronunciamiento: son aquellos que no impiden el curso de la
causa principal, pues su resolucin no es necesaria para la continuacin de ella.- Se tramitan en cuaderno
o ramo separado.-Ej.: medidas precautorias.En el cdigo no hay reglas o normas que determinen cuando un incidente es o no de previo y especial
pronunciamiento, lo que deber determinar en cada caso el tribunal.- Con todo, en algunos casos la ley ha
sealado en forma expresa que incidentes son de previo y especial pronunciamiento, Ej.: arts. 308, 112.Tambin ha sealado en forma expresa que incidentes no suspenden el curso de la causa principal. Ej.:
arts. 339, 302.5.- En cuanto a su finalidad:
a.- Dilatorios: aquellos que tienen por objeto corregir los vicios de procedimiento.b.- Los que no tienen el carcter de dilatorios.6.- Desde el punto de vista de la forma como se resuelve por el tribunal:
a.- De plano, aquellos que el tribunal falla sin audiencia de las partes.b.- Los que deben acogerse a tramitacin, ya sea la ordinaria o la especial que la ley establece.Oportunidad para promover un incidente
La regla general es que todos los incidentes deben ser promovidos tan pronto como la parte tenga
conocimiento del hecho que les sirve de fundamento, y en cualquier estado del juicio hasta antes de la
citacin para or sentencia.Sin perjuicio de lo anterior la ley seala, adems, las siguientes reglas:
1.- Si el incidente nace o se funda en un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como
defecto legal del modo de proponer la demanda debe promoverse antes de hacer cualquiera gestin en el
pleito, art. 84 inc. 2.2.- Si el incidente nace o se funda en un hecho que acontece durante el juicio deber promoverse tan
pronto como el hecho llegue al conocimiento de la parte respectiva, art. 85 inc. 1.- Si se practica
cualquier otra gestin el incidente va a ser rechazado.3.- Todos los incidentes cuyas causas existen simultneamente debern promoverse a la vez, art. 86 inc.
1.En otras palabras, sin incidente es formulado sin observar estas reglas, deber ser rechazado de plano por
el tribunal, arts. 84, 85 y 86.Excepciones.Con todo, hay casos en que un incidente, no obstante no haber sido interpuesto en la oportunidad que
corresponda, no ser rechazado de plano, art. 83 inc. 3:
1.- Cuando se trate de vicios que anulan la totalidad del proceso, los incidentes pueden interponerse en
cualquier tiempo.- Ej.: incompetencia absoluta del tribunal; falta de emplazamiento, etc.-
2.- Cuando se trata de una circunstancia esencial para la marcha o ritualidad del proceso.- No acarrean la
nulidad de todo el proceso, sino que slo de aquellas actuaciones que estn viciadas, el tribunal no las
rechaza de plano, sino que las acoge y de ser procedente, ordenar que se practiquen las diligencias
necesarias para que el proceso siga su curso legal.Facultades del juez para corregir vicios de procedimiento de oficio
Es una excepcin al principio de la pasividad de los jueces, ya que lo normal ser que las parteas
subsanen los vicios por medio de los incidentes.- El art.- 84 inc. Final faculta al juez para corregir de
oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y para tomar todas las medidas que tiendan a
evitar la nulidad de los actos de procedimiento.Existe una limitacin, no puede el juez subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado
stas fuera del plazo fatal indicado por la ley.Esta es una facultad de los jueces no una obligacin.- La jurisprudencia de manera uniforme ha sostenido
que los jueces pueden hacer uso de esta facultad, slo cuando se trate de actos que miren al orden pblico
o al inters general, pero no pueden hacer uso de esta facultad respecto de aquellos actos que miran al
inters privado de las partes, los que slo pueden ser anulados a peticin de la parte afectada (Art. 12
CC).INCIDENTES ORDINARIOS.
Es toda cuestin accesoria a un juicio que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal ya que
debe tramitarse conforma a las reglas que para ellos dispone el CPC en sus artculos 82 al 91.Ocasiones en que se genera un incidente:
1.- En forma directa: cuando alguna de las partes plantea una cuestin accesoria al asunto principal, que
no tiene sealada en la ley una tramitacin especial. Ej.: opone excepciones dilatorias.2.- En forma indirecta: se suscita en todos aquellos casos en los que existe oposicin a una actuacin
ordenada con citacin.3.- En todos aquellos casos en los que la ley dispone en forma expresa que el tribunal deber resolver
previa audiencia de parte.Tramitacin de los incidentes ordinarios
Se emplea siempre que no tengan sealado en el la ley una tramitacin especial.Formulado o planteado un incidente el tribunal puede asumir una de las actitudes siguientes:
1.- Rechazarlo de plano: tomar esta actitud en los casos siguientes:
* Cuando se trata de un incidente que no tiene conexin alguna con el asunto que es materia del juicio
principal, art.84 inc. 1.* Cuando el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su inicio y la parte hace
cualquiera gestin principal antes de promoverlo, art. 84 inc.- 2.* Cuando el incidente nace de un hecho acontecido durante el pleito y ste ha llegado a conocimiento de
la parte y esa parte ha practicado alguna gestin, despus de conocer ese hecho y no haber formulado el
incidente, art.85.* Cuando las partes promueven incidentes con posterioridad a otros cuyas causas existan
simultneamente, art. 86.2.- Resolverlo de plano:
Asumir esta actitud cuando se trata de incidentes cuyo fallo se puede fundar en hechos que consten en el
proceso o que sean de pblico conocimiento, lo que el tribunal debe consignar en su resolucin, art. 89.3.- Acogerlo a tramitacin.Si asume esta actitud deber darle tramitacin incidental.- Como en todos los procedimientos, en el
procedimiento incidental ordinario se distingues tres etapas:
* Etapa de Discusin
* Etapa de Prueba
* Etapa de Fallo
I.- Etapa de Discusin
Esta constituida por dos trmites: la Demanda Incidental y la Contestacin de la contraparte.1.- Demanda Incidental: es el acto por el cual uno de los litigantes solicita al tribunal la resolucin previa
de una cuestin accesoria.- Un incidente slo puede iniciarse por la demanda incidental.- Puede ser
promovido por cualquiera de la partes del juicio, tanto las partes directas (demandante y demandado),
como las indirectas (terceros).-
El tribunal da curso a esta demanda proveyendo traslado.- En otras palabras, la contraparte tendr un
plazo de tres das para contestar y sealar lo conveniente para sus intereses.- La resolucin que confiere
el traslado es un decreto y se notifica a las partes por el estado diario.2.- Contestacin de la contraparte: decamos que tiene un plazo de tres das, trmino que es fatal, legal e
individual.- Vencido este plazo si la contraparte contesta y no contraviene las alegaciones de la contraria
o se allana a ellas, el tribunal resolver la incidencia de inmediato.En el evento que la contraparte no conteste o si contestando contraviene los hechos, el tribunal podr
resolver de inmediato si estima que no es necesaria la prueba, lo que ocurrir si los hechos son pblicos y
notorios, cuando consten en el expediente o cuando la discusin sea sobre algn punto derecho.En caso contrario debe recibir el incidente a prueba.II.- Etapa de Prueba
Al igual que en el juicio ordinario, una vez terminado el perodo de discusin, el tribunal debe examinar
los antecedentes, y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho sustancial y pertinente
recibir el incidente a prueba.Para ello abrir un trmino probatorio de ocho das, par que dentro de l se rinda la prueba, art.90.Conforme al art. 323 la resolucin que recibe el incidente a prueba debe contener las siguientes
menciones:
1.- La orden de recibir el incidente a prueba, y
2.- Determinar los puntos controvertidos sobre los que debe recaer la prueba, esto es, sealar los puntos
de prueba.Adems, puede fijar los das para la recepcin de la testimonial, en su caso.Esta resolucin se notifica por el estado diario, de acuerdo al art. 323 y 48 CPC.Al respecto cabe preguntarse, cual es la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe el incidente a
prueba.La respuesta est en la naturaleza jurdica de la resolucin que va a fallar el incidente.Si el incidente va a ser resuelto por una sentencia interlocutoria, la resolucin que recibe el incidente a
prueba ser tambin una sentencia interlocutoria, porque resuelve sobre un trmite que va a servir de base
en el pronunciamiento de una sentencia interlocutoria, art. 158 inc. 2.Por el contrario, si el incidente va a ser resuelto por un auto, la resolucin que recibe a prueba el
incidente, ser tambin un auto.Sobre el particular, se ha suscitado controversia, algunos dicen que es un auto, otros que es un decreto,
pues no falla un incidente slo lo recibe a prueba.Para zanjar esta discusin, hay que ver si la resolucin que falla el incidente establece o no derechos
permanentes a favor de las partes.- Si los establece ser sentencia interlocutoria, en caso contrario ser un
auto.- No olvidar que por derechos permanentes, deben entenderse aquellas facultades procesales que
habilitan a las partes para continuar su tramitacin hasta el final en forma vlida.- Los derechos no son
permanentes cuando pueden ser modificados durante el proceso en virtud de nuevos y mejores
antecedentes, como los alimentos provisorios o las medidas precautorias.El Trmino Probatorio
Al igual que en el juicio ordinario el trmino probatorio puede ser de tres clases:
1.- Trmino Probatorio Ordinario.Es el establecido en el art. 90 inc. 1.- Es de ocho das y comienza a correr desde que se notifica por el
estado diario la resolucin que recibe el incidente a prueba, art. 38.- Durante l se puede rendir prueba en
cualquier lugar, al igual qu en juicio ordinario.2.- Trmino Probatorio Extraordinario.El legislador ha considerado que el plazo de 8 das es insuficiente par rendir prueba fuera del lugar donde
se tramita el juicio, por ello en el art. 90 inc. 3, estableci un trmino probatorio extraordinario.- Para que
l proceda es necesario que las partes lo soliciten al tribunal y ste lo decrete.- Se puede rendir prueba
slo en el lugar para donde se concedi el trmino probatorio extraordinario, que se extiende por el
nmero de das que determine el juez sin que pueda exceder en ningn caso el plazo total de 30 das, art.
90 inc.3.3.- Trmino Probatorio Especial.En este Ttulo el cdigo no se pronuncia sobre el particular, pero concluimos que procede, conforme a las
normas del juicio ordinario, por el carcter supletorio de este juicio, art. 3 CPC.Las resoluciones que se dicten, tanto con motivo de la recepcin del incidente a prueba, como la
ampliacin del trmino probatorio, son inapelables, art.90 inc. Final.-
En cuanto a la prueba de testigos, rigen las reglas del juicio ordinario, pero con la diferencia que la parte
que desee rendir prueba testifical, debe presentar la lista de testigos dentro de los dos primeros das del
trmino probatorio, art. 90 inc. 2.III.- Etapa de Fallo.El art. 91 dispone que vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido las partes, y aun cuando stas
no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o, a ms tardar, dentro de tercero da la cuestin que haya
dado origen al incidente.De donde aparece que no hay perodo de observaciones a la prueba ni citacin para or sentencia.En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que falla un incidente es siempre una sentencia
interlocutoria o un auto, dependiendo como dijimos- si establece o no derechos permanentes en favor de
las partes.Reiteracin de Incidentes.La ley a fin de evitar que litigantes maliciosos formulen en forma reiterada incidencias, con el nico
objeto de dilatar y entrabar los juicios, en el art.88 dispone algunas medidas, para el caso que una parte
haya perdido dos o ms incidentes.Si alguna de las partes ha perdido dos o ms incidentes, para deducir uno nuevo deber consignar
previamente, en la cuenta corriente del tribunal, la suma que ste determine que podr fluctuar entre una y
diez UTM, para ello el tribunal debe considerar la conducta procesal de la parte y si observa mala fe en la
interposicin de nuevos incidentes podr aumentar la cuanta hasta el duplo.Si no se efecta previamente el depsito, no se admitir a tramitacin el nuevo incidente, ahora bien, si el
incidente es acogido posteriormente la consignacin ser restituida, en caso contrario se aplicar a
beneficio fiscal a ttulo de multa.- Todos estos incidentes deben ser tramitados en cuaderno separado, para
no suspender la causa principal.INCIDENTES ESPECIALES.
Son aquellas cuestiones accesorias a un juicio, que requieren de un pronunciamiento especial del tribunal
u cuya tramitacin se encuentra sometida a las reglas especiales que la ley en cada caso dispone.Dijimos que el CPC contempla los siguientes incidentes especiales: acumulacin de autos, cuestiones de
competencia, implicancias y recusaciones, privilegio de pobreza, costas, desistimiento de la demanda y
abandono del procedimiento.ACUMULACION DE AUTOS
Es un incidente especial cuyo objeto es reunir en una sola causa dos o ms procesos que se sustancian en
forma separada, cuando entre ellos se presenta alguno de los casos que seala el art. 92 CPC, a fin de que
concluyan en una misma sentencia.La ley ha establecido la acumulacin de autos, con la finalidad de evitar la multiplicidad de procesos,
por razones de economa procesal y para evitar la dictacin de sentencias contradictorias.Requisitos de procedencia
1.-El citado art. 92 dispone los casos en que tendr lugar la acumulacin de autos.- Recordemos que la
accin tiene tres elementos: las partes, el objeto pedido (la pretensin) y la causa de pedir (fundamento de
la pretensin).- Para que pueda existir la acumulacin de autos es necesario que exista vinculacin
jurdica de dos de los elementos citados.- De este modo habr lugar a la acumulacin de autos:
a.- Cuando la accin o acciones entabladas en un pleito sean iguales a las que se hayan deducido en otro
o, cuando unas y otras emanen directamente e inmediatamente de unos mismos hechos.- La ley est
aludiendo a la pretensin y a los fundamentos de sta, en otras palabras, al objeto pedido y a la causa de
pedir.* Las pretensiones y los fundamentos son iguales, cuando por ejemplo, las partes de un contrato
demandan en forma separada la nulidad de ste, invocando la misma causal.* Las pretensiones y sus fundamentos derivan de un mismo hecho, como cuando se demanda
indemnizacin de perjuicios, por dos o ms personas, en contra del que ocasion un accidente
automovilstico.b.- Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean
distintas.- En este caso la expresin accin que usa la ley hay que entenderla como el fundamento de la
pretensin, es decir, la causa de pedir.c.- En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin
de cosa juzgada, por ejemplo, una persona demanda en un juicio el cumplimientote un contrato y en otro
proceso la resolucin del mismo, si se dictara sentencia disponiendo la resolucin del contrato, habr cos
juzgada en lo referente al cumplimiento.2.- Los procesos deben estar sujetos a un mismo procedimiento y en instancias anlogas, art. 95.Tramitacin
La acumulacin de autos puede ser solicitada por cualquier parte de cualquiera de los procesos, art. 94; en
todo caso si los diferentes procesos estn radicados ante un mismo tribunal, ste podr disponer la
acumulacin de oficio.Debe solicitarse la acumulacin ante el tribunal al cual corresponda seguir conociendo de los procesos
una vez que stos se acumulen, al tenor del art. 96.En cuanto a la oportunidad para solicitarla, ella puede ser en cualquier estado del proceso, antes de la
sentencia de trmino, estos es, la que pone fina la utida instancia del juicio.- Tratndose de juicios
ejecutivos, debe solicitarse antes del pago de la obligacin, art. 98.En cuanto a la tramitacin propiamente tal, es la misma de un incidente ordinario, con la particularidad
que una vez vencido el plazo de 3 das, el juez deber resolver trayendo todos los expedientes a la vista,
cuando se encuentren en el mismo tribunal; en caso contrario, podr pedir que se le remitan, es
facultativo.-Por la naturaleza de la cuestin debatida, no se contempla recibir a prueba el incidente.- No
hay hechos controvertidos.En cuanto a sus efectos:
Debern acumularse ante el tribunal que lleva el proceso ms antiguo, si son de la misma
jerarqua, en caso contrario ante el de mayor jerarqua.- Se altera la regla del art 109 del COT,
pues la competencia se radica en el tribunal ante el que se acumulan los procesos, art.96. Los procesos que estn ms avanzados, se paralizarn en el estado que se encuentren, hasta que
los ms atrasados lleguen a dicha etapa.Finalmente, las resoluciones que nieguen o den lugar a la acumulacin de autos, son apelables en el solo
efecto devolutivo, art.100 CPC.CUESTIONES DE COMPETENCIA
Son incidentes especiales promovidos, generalmente, por la demanda de un proceso, para hacer valer la
incompetencia del tribunal, solicitando que el pleito se radique ante otro que l estima que es
competente.Recordemos que las cuestiones de competencia son distintas de las contiendas de competencia, stas son
promovidas, por regla general, de oficio por los tribunales, mientras que aquellas son incidentes que
promueve, generalmente, la parte demandada.Las cuestiones competencia pueden promoverse por dos vas: la declinatoria y la inhibitoria.INHIBITORIA
Es el incidente de competencia en que la parte recurre ante el tribunal que estima competente para
conocer del pleito, solicitndole que ste pida al que est conociendo del asunto, se inhiba de seguir
conociendo de l y le remita los antecedentes.Tramitacin
De conformidad al art. 102, el interesado solicita al tribunal que l estima que es competente, que le pida
al que est conociendo del pleito que se inhiba y le remita los antecedentes, acompaando los
antecedentes en que funda su peticin o pidindose se reciban los testimonios correspondientes.Con el mrito de la solicitud y los antecedentes acompaados o los testimonios recibidos, el tribunal
resuelve la peticin accediendo o denegndola, art. 103.Si el tribunal accede, oficiar al que est conociendo del negocio, remitindole la solicitud y los
documentos que estime necesarios para funda su competencia, art 104.Una vez recibido el oficio, el tribunal requerido oir a la parte que litiga ante l, acceder a la inhibicin o
dar lugar a ella, art. 105.En caso de acceder a la inhibitoria el tribunal requerido remitir los antecedentes al tribunal requirente, a
fin de que ste siga conociendo del proceso, art. 106 inc. 1.En cambio, si la solicitud es denegada se pondr lo resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno,
con citacin de la parte que litiga ante l, remitir los autos al tribunal a quien corresponde conocer de la
contienda de competencia, al tenor de los arts. 190 a 192 del COT, art. 106 inc.2 CPC.De conformidad al art. 107, slo son apelables la resolucin que niega lugar a la solicitud de inhibicin, y
la de l tribunal requerido que accede a la inhibicin.- Ello en atencin a que ante cada uno de estos
tribunales litiga cada parte y ellas podrn recurrir de lo resuelto por sus respectivos tribunales cuando esa
resolucin les cause agravio.- La resolucin del requirente que accede a la peticin de inhibitoria no es
apelable, ya que en ese caso el afectado podr apelar de la resolucin del requerido que accede a la
inhibicin.- A su vez la resolucin que rechaza la inhibitoria trae como consecuencia una contienda de
competencia, que ser conocida por el superior jerrquico.Estas apelaciones debern ser conocidas por el tribunal a quien correspondera conocer de la contienda de
competenciaart. 108.Finalmente, de acuerdo al art 109 el superior que conozca de la apelacin o que resuelva la contienda de
competencia declarar cual de los dos tribunales es el competente o que ninguno de ellos lo es.Enseguida, se proceder al tenor del art. 110.DECLINATORIA
Es el incidente de competencia que se formula ante el tribunal que est conociendo del asunto,
solicitndole se declare incompetente y le remita a los antecedentes a otro que el incidentista estima que
es competente.Su tramitacin se sujetar a las reglas de los incidentes.- Art. 111.La incidencia puede plantearse como excepcin dilatoria o posteriormente, pero si se alega la
incompetencia relativa, debe reclamarse antes de contestar la demanda, en caso contrario se producira la
prrroga de competencia.La resolucin que acoge la declinatoria de competencia es apelable en ambos efectos, en cambio si la
rechaza es apelable en el slo efecto devolutivo.DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Es el incidente especial, a travs del cual la demandante de un juicio despus que ha sido notificada la
demanda a la contraria, solicita al tribunal la tenga por desistida de su pretensin.- Su tramitacin se
sujetar a las reglas de los incidentes, art 148 parte final.La demandante puede solicitar el desistimiento en cualquier estado del juicio, obviamente antes de su
conclusin.De la solicitud se dar traslado al demandado, y si nada dice o no se opone al desistimiento el tribunal lo
acoger (Sentencia interlocutoria).En cambio, si el demandado se opone o slo acepta condicionalmente, de acuerdo al 149 el tribunal
resolver si contina o no el proceso, o la forma como debe tenerse por desistido al actor, si el
desistimiento es slo parcial.Efectos:De acuerdo al art. 150, la sentencia interlocutoria que acepta el desistimiento, haya o no habido oposicin,
extinguir las acciones a que l se refiere relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes
habra afectado la sentencia del juicio el que se pone trmino.- Produce cosa juzgada.Finalmente, en cuanto al desistimiento de la reconvencin, de acuerdo al art. 151 debe ser aceptado con
citacin.- En caso contrario se tramitar como incidente y se fallar de inmediato o podr dejarse para
definitiva.ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO
Es el incidente especial por el cual la demandada de un juicio, solicita al tribunal se declare abandonado
el procedimiento.La peticin deber fundarse, precisamente, en que las partes que figuran en el juicio han cesado en su
prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin
til para dar curso progresivo a los autos, art. 152.Esta incidencia podr hacerla valer slo el demandado en cualquier estado del pleito y hasta antes que se
haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa, art. 153 inc 1.En el inciso 2, se contempla una excepcin relativa a los procedimientos ejecutivos, ya que en ellos se
puede solicitar despus que se haya dictado sentencia ejecutoriada o que haya existido sentencia ficta
(cuando no se oponen excepciones y el mandamiento de embargo pasa a ser sentencia definitiva).- En
este caso el plazo ser de tres aos contados desde la ultima gestin til en el cuaderno de apremio
(ntese que habla de gestin no de la ltima resolucin), destinada a obtener el cumplimiento forzado de
la obligacin, plazo que, en todo caso, slo puede contarse despus de ejecutoriada la sentencia definitiva
o vencido el plazo para oponer excepciones.- Ahora bien, si la ltima diligencia til en el cuaderno de
apremio se ha realizado antes de que la sentencia haya quedado ejecutoriada, el plazo se contar desde la
ejecutoria de la sentencia.Tramitacin
De acuerdo al art. 154, el abandono podr alegarse por va de accin o de excepcin y en ambos casos la
tramitacin se ajustar a las normas de los incidentes.-
De conformidad al art. 155, si transcurridos los plazos que seala la ley, de 6 meses o 3 aos, en su caso,
si el demandante o ejecutante realiza gestiones que no tengan por objeto alegar su abandono, se entender
renunciado su derecho, es un caso de preclusin.Efectos
Por el abandono slo concluye el procedimiento en particular (el juicio preciso de que se trata), pero no
las pretensiones de las partes, lo que se pierde de acuerdo al art. 156, es el derecho de continuar el proceso
de que se trata y tambin el derecho de hacer valer las actuaciones realizadas en l en otro proceso, con
excepcin de los actos y contratos de los que resulten derechos definitivamente constituidos, como por
ejemplo si hubo conciliacin parcial (el acta que se levant al efecto se estima como sentencia
ejecutoriada), art. 156.De acuerdo al art. 157, el abandono no procede en los juicios de quiebras, divisin y liquidacin de
herencias, sociedades o comunidades, por su especial naturaleza.NULIDAD PROCESAL
Cuando estudiamos las disposiciones comunes a todo procedimiento, dijimos que el juicio, la causa o el
pleito, es una controversia jurdica actual, entre partes, sometida a la decisin de un tribunal.De este modo, el juicio como institucin jurdica consta de elementos constitutivos y de condiciones de
validez.- Son elementos constitutivos: la contienda jurdica actual, las partes y el tribunal llamado a
resolverla.- La falta de cualquiera de ellos conlleva la inexistencia del juicio.Por su parte, son condiciones esenciales para la validez de un juicio: la capacidad de las partes, que el
tribunal sea competente y l observancia de las solemnidades prescritas por la ley para los actos que
forman el juicio.Sabemos que un juicio est compuesto de diversos actos procesales desarrollados en el tiempo, en un
orden armnico y preestablecido en la ley.- Estos actos procesales deben ajustarse a los requisitos o
condiciones que la ley establece.- Ej.: la primera notificacin debe hacerse al demandado en persona.-.Ahora bien, si un acto procesal no se ajusta a estos requisitos, la sancin a aplicar ser la nulidad del
acto.- De esta forma, nulidad procesal es la sancin que la ley establece a los actos procesales ejecutados
con omisin de los requisitos legales.EFECTOS
La nulidad procesal hace desaparecer el acto cuya nulidad se ha declarado por el tribunal, y, adems, deja
sin efecto todos los dems actos procesales posteriores.No existe en el CPC una disposicin expresa en este sentido, pero se llega a esta conclusin pues los actos
procesales no son islas dentro del proceso, uno es consecuencia y antecedente del otro.Por otra parte, en algunas oportunidades la nulidad procesal produce efectos civiles, por ejemplo, se anula
la notificacin de una demanda, ello tiene como consecuencia no interrumpir la prescripcin.FORMAS DE HACER VALER LA NULIDAD PROCESAL
Primero plantearemos las siguientes premisas:
a.- La nulidad procesal slo puede alegarse en el mismo juicio del que forma parte y por medio de los
recursos que la ley establece.b.- La nulidad procesal slo puede impetrarse mientras est pendiente el juicio del que forma parte, y
c.- La nulidad procesal produce sus efectos una vez declarada por el tribunal.Las maneras, formas o medios para hacer valer la nulidad procesal pueden ser: Directas e Indirectas.Medios Directos: atacan directamente el acto procesal cuya nulidad se pretende, son: la declaracin de
nulidad de oficio, el incidente de nulidad y el recurso de casacin en la forma.Medios Indirectos: persiguen la nulidad del acto procesal como consecuencia de otra declaracin: los
recursos de apelacin, reposicin y queja.1.- Declaracin de Nulidad de Oficio.Es aquella en que el juez por propia iniciativa anula lo obrado, cuando estima que la relacin procesal est
viciada.- Encuentra su fundamento legal en los arts. 83, 84 y 85 del CPC.Esta declaracin puede hacerla el juez durante todo el juicio, salvo que la sentencia recada en l se haya
notificado a alguna de las partes, pues en este caso se ha producido el desasimiento del tribunal, art. 182
inc.1, o que hubiera vencido la oportunidad que las partes (preclusin) tenan para reclamar dicha
nulidad procesal.De esta forma, el juez de oficio, puede declarar la nulidad en los casos que la ley expresamente le
disponga y en todos aquellos casos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio
reparable slo con la declaracin de nulidad, art. 83 inc 1.-
2.- El Incidente de Nulidad
Es una cuestin accesoria a un juicio que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal, que versa
sobre la nulidad de alguna relacin procesal o de uno o ms actos de procedimiento.Clasificacin:Desde el punto de vista de la extensin de la nulidad, estos incidentes se clasifican, en aquellos que se
refieren a todo el proceso incidentes de nulidad generales-, y aquellos que dicen relacin con
actuaciones judiciales determinadas incidentes de nulidad especiales.a.- Incidente de Nulidad General u Ordinario.Es una cuestin accesoria al juicio que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal, que versa
sobre la relacin procesal misma o de uno o ms actos de procedimiento.Clasificacin.Atendiendo a la extensin de la nulidad solicitada, puede clasificarse:
* El que tiene por objeto la nulidad de la relacin procesal misma.Ej.: Se solicita la nulidad de lo obrado por falta de emplazamiento.- Todo lo que se haya realizado
es nulo, una vez declarada la nulidad.* El que persigue la ineficacia de determinados actos procesales.Ej.: Se solicita la nulidad de actuaciones probatorias, por no haberse notificado legalmente el auto
de prueba.Este incidente puede plantearse hasta antes que se notifique la sentencia definitiva a alguna de las partes.Debe deducirse dentro de 5 das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la
nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos de que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal,
caso en que se pude plantear en cualquier momento, sin perjuicio de que el juez puede declararla de
oficio.El art 83 dispone que la nulidad no puede solicitarse por la parte que ha originado el vicio, concurrido a
su materializacin o que ha convalidado expresa o tcitamente el acto nulo.Existir nulidad en todos aquellos casos que la ley establezca expresamente esa sancin, y adems, en
todos los eventos que exista al vicio que irrogue a alguna de las partes, un perjuicio slo reparable con la
declaracin de nulidad.Ej.: El demandado solicita la nulidad de lo obrado por falta de emplazamiento, en consecuencia que
contest la demanda y sigui en la secuela del juicio.- En este caso no ha sufrido perjuicio alguno.- De
esta forma, no se trata de anular por anular, debe haber perjuicio.b.- Incidentes Especiales de Nulidad.i.- Caso del art. 79.Un litigante podr solicitar la nulidad de lo obrado en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado
impedido por fuerza mayor.- Este hecho slo podr reclamarse en el plazo de 3 das, contados desde que
ces el impedimento y pudo hacer valer ante el tribunal que conoce del negocio.Es una aplicacin del aforismo al impedido no le corre plazo, su fundamente es la imposibilidad del
litigante para actuar por motivos de fuerza mayor.ii.- Caso del art. 80.Si al litigante rebelde no se la hecho saber en persona ninguna de las resoluciones dictadas en el proceso,
ste podr pedir la nulidad de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le se imputable
han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los arts. 40 y 44 CPC, o que ellos no son
exactos en su parte sustancial.Este derecho no podr reclamarse sino dentro de los 5 das siguientes desde que aparezca o se acredite
que el litigante tuvo conocimiento del juicio.Este incidente tiene la particularidad que puede hacerse valer aunque se haya dictado sentencia y sta est
ejecutoriada, pues la calidad de sentencia firma o ejecutoriada, es slo aparente ya que no hubo una
relacin procesal vlida, art. 182 inc. 2 y 234 inc. final.iii.- Incidente de Nulidad de la Notificacin.- Art. 55 inc. 2. La parte que solicit la nulidad de una notificacin, se tendr por notificada de la resolucin
cuya notificacin fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara la
nulidad. En caso que la nulidad de la notificacin haya sido declarada por un tribunal superior, esta
notificacin se tendr por efectuada al notificrsele el cmplase
de dicha resolucin.En ambos casos opera por el slo ministerio de la ley.-
La Extensin de la Nulidad Procesal.Dispone el art. 83 inc. final que La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo
obrado.- El tribunal al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cuales actos quedan nulos en
razn de su conexin con el acto anulado.En otras palabras, la declaracin de nulidad de un acto no implica necesariamente la nulidad de todo lo
obrado con posterioridad, ya que la ley expresamente le dispone al juez que deber sealar en forma
precisa cuales actos son nulos en razn de su conexin con el acto anulado.Ello es sin perjuicio de que el juez pueda anular todo lo obrado en el proceso, cuando el vicio afecta a la
relacin procesal misma.- Ej.: la nulidad por falta de emplazamiento.PROCEDIMIENTOS CAUTELARES
Son aquellos de carcter accesorio, destinados a garantizar la eficacia del proceso definitivo, al que
acceden.Es un procedimiento que no es autnomo, siempre presupone la existencia de un juicio principal al que
accede; con todo, no es necesario que el juicio definitivo llegue a realizarse, slo basta que el
procedimiento cautelar se lleve a efecto en funcin de algn procedimiento definitivo, Ej.: puede suceder
que se solicite una prejudicial precautoria y sin embargo no se deduzca demanda posteriormente.Estas medidas cautelares pueden ser:
a.- Instructoras Anticipadas: son las medidas prejudiciales en general.b.- Medidas Precautorias propiamente tales, destinadas a asegurar la ejecucin de la sentencia definitiva.Se caracterizan por que son:
- Accesorias: no deciden el fondo del asunto, slo asegurar el cumplimiento de la sentencia
definitiva.- Provisorias: no constituyen un fin en s mismas, slo protegen el resultado de la sentencia
definitiva.- Preventivas: tienen por objeto evitar un perjuicio jurdico
- Presuponen un juicio principal al que acceden, sin embargo, no es necesario que el juicio
definitivo llegue a realizarse.MEDIDAS PREJUDICIALES
Son los medios que franquea la ley a los futuros litigantes para preparar la entrada al juicio.Pueden ser promovidas tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado.- Tienen por objeto
preparar la demanda, procurarse de antemano algunos medios de prueba que pueden desaparecer, o
asegurar el resultado de la accin que se va a deducir.- Constituyen incidentes dentro del pleito.De esta manera, podemos decir que las medidas prejudiciales son actos jurdicos procesales, anteriores al
proceso mismo, cuyo objeto es preparar la entrada al juicio, disponer la prctica de alguna diligencia
probatoria anticipada o asegurar el resultado de la accin que se pretende deducir.Estn reguladas en el Ttulo IV del Libro II -Juicio Ordinario- sin embargo, ellas son de aplicacin
general, dado lo dispuesto en el art. 3 CPC.Clasificaciones:
a.- Desde el punto de vista de su finalidad:
- Prejudiciales que tienen por objeto preparar la entrada al juicio, Ej.: art. 273 N 1.- Prejudiciales Probatorias, Ej.: art. 281.
- Prejudiciales Precautorias, Ej.: 290 N 1.b.- Desde el punto de vista de su naturaleza:
- Medidas Prejudiciales propiamente tales, y
- Medidas Prejudiciales Precautorias.TRAMITACION
Por regla general, pueden decretarse de plano, salvo cuando se exige la intervencin de la contraparte.I.- MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS
Son actos procesales anteriores al proceso mismo y que tienen por objeto preparar la entrada a ste.1.- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad del futuro demandado, o a su
personera, o el nombre y domicilio de su representante, art. 273 Nl.
Tramitacin:
Si el tribunal estima que esta medida es necesaria para que el demandante pueda accionar, citar al futuro
demandado a una audiencia, a fin de que preste declaracin jurada sobre los puntos que se le sealen.-
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ste puede asumir las siguientes actitudes:
a.- Comparecer y prestar la declaracin jurada.b.- Comparecer y negarse a prestar la declaracin o dar respuestas evasivas.c.- No comparecer.En los dos ltimos casos, se podr imponer al desobediente multas o arrestos hasta por dos meses, sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento.2.- Exhibicin de la cosa que haya ser objeto de la accin que se trata de entablar, art. 273 N 2.Puede suceder que el futuro demandante, para preparar su demanda, necesite examinar la especie objeto
de la accin.- Examinarla para ver su estado de conservacin.Tramitacin.Frente a la solicitud el tribunal resolver de plano, accediendo o rechazando.Si accede a la medida, dispondr la citacin del futuro demandado a una audiencia para que proceda a la
exhibicin, art. 275, caso en que pueden presentarse las situaciones siguientes:
a.- La cosa se encuentra en poder del futuro demandado, ste podr cumplir con lo ordenado mostrando el
objeto en el tribunal o dando las facilidades para que el futuro demandante la examine en el lugar donde
sta se encuentre.b.- La cosa est en poder de terceros, el futuro demandado cumplir con lo ordenado sealando el
nombre y domicilio de los terceros o el lugar donde se encuentre la cosa.Si el futuro demandado o los terceros se niegan a la exhibicin de la cosa, podr apremirseles con multas
o arrestos en la forma ya sealada, o allanar el local donde se encuentre el objeto, art. 276
De conformidad al art. 283, el futuro demandante puede pedir que se deje constancia en el expediente del
estado de conservacin de la cosa exhibida, para demandar perjuicios en el futuro por el posible deterioro
de sta.3.- Declaracin jurada del mero tenedor de la cosa, del nombre y residencia de la persona a cuyo nombre
la tiene, y exhibicin del ttulo de tenencia, y si expresa no tener ttulo, a declarar bajo juramento que
carece de l, art. 282
Tramitacin.El tribunal resolver de plano y si lo estima pertinente, citar a esta persona a una audiencia, en que el
compareciente deber declarar si es poseedor o mero tenedor.- Si declara que es poseedor, la diligencia
concluye.- Si dice ser mero tenedor de la cosa deber declarar el nombre y domicilio de la persona a cuyo
nombre la tiene y exhibir el ttulo de su tenencia, en caso de carecer de l declarar esta circunstancia bajo
juramento.- En caso de negativa, se podr apremiar al desobediente con las sanciones ya vistas.4.- Exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros
instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas, art- 273 N
3.Para ello el futuro demandante lo solicitar al tribunal, el que resolver de plano.- Si accede citar al
futuro demandado a una audiencia a fin de que proceda a exhibir los documentos de que se trate.Si estos documentos se encuentran en poder del futuro demandado y ste se niega a exhibirlos, puede ser
apremiado en la forma que hemos visto o ser sancionado con la prdida del derecho a hacerlos valer en
apoyo de su defensa, a menos que la otra parte los haga valer en apoyo de su defensa, art. 277.- Si se
encuentran en poder de un tercero la diligencia no podr llevarse a cabo y el futuro demandante slo
podr solicitar la exhibicin durante el juicio, de acuerdo al art 349 CPC.
5.-Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante.Es una medida similar a la anterior y se debe tener presente lo dispuesto en el C. Comercio sobre la
materia.6.-Reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado, art.273 N 5.Esta medida puede solicitarse tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado, y se
decretar en todo caso, esto es, el tribunal siempre debe dar lugar a ella.- El juez citar a una audiencia
en la que deber declarar la persona citada, bajo juramento si la firma puesta en l es suya o no.Si no comparece o da respuestas evasivas, se tiene por reconocida la firma, se aplican las normas del
juicio ejecutivo, art.435 inc. 2.II.- MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS.Son actos jurdicos procesales, anteriores al juicio, que tienen por objeto disponer la prctica de
diligencias probatorias, cuando haya fundado temor de que ellas no podrn
llevarse a cabo en la oportunidad procesal que corresponda.Pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante, como el futuro demandado.1.-Inspeccin personal del tribunal, informe de peritos o certificado del ministro de fe, cuando exista
peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que pueden desaparecer fcilmente, art.
281.-
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El tribunal si estima que la medida es conducente, dar lugar a ella, y se notificar a la contraparte,
siempre que est en el lugar de asiento del tribunal, si no es as, es necesario la intervencin el defensor
de ausentes.Si es necesario nombrar peritos, el tribunal los designa en la misma resolucin en que accede a la
diligencia, apartndose de la regla general, que exige citar previamente a las partes a un comparendo, art.
414 CPC.2.- Absolucin de Posiciones.Consiste en la confesin judicial provocada y bajo juramento.Procede en los casos en que existe motivo fundado para temer que una persona a quien se desea demandar
o de quien se teme que va a deducir demanda, se ausentar del pas en breve tiempo, art. 284.El tribunal, si lo estima pertinente dar lugar a ella y fijar da y hora para la audiencia.- Expresamente la
ley dispone que esta resolucin no es susceptible de recurso alguno, por lo que a contrario sensu, en
las otras prejudiciales proceden los recursos, conforme a las reglas generales.La persona citada puede asumir las siguientes actitudes:
- Comparecer y absolver las posiciones.- Ausentarse dentro de los 30 das siguientes de haber sido notificada, dejando apoderado con
autorizacin e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio.- Ausentarse del pas sin prestar la confesin y sin dejar mandatario, caso en el cual se le dar por confeso
en la secuela del juicio, a menos que justifique la ausencia.3.- Declaraciones de Testigos.Esta medida procede cuando hay motivos graves para temer que los testimonios no se van a poder recibir
en la oportunidad procesal correspondiente, art.286.III.- MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS.Son actos jurdicos procesales que tienen por objeto asegurar el resultado prctico de la accin que se
pretende deducir a futuro.Por su naturaleza, slo pueden solicitarse por el que pretenda demandar en el futuro.Son las mismas que las precautorias propiamente tales, sealadas en el art. 290 CPC.Tramitacin.Para solicitarlas se deber invocar motivos graves y calificados, acompandose los antecedentes
necesarios que las justifiquen.Se deber determinar el monto de los bienes sobre los que recaern las medidas, debindose ofrecer
fianza u otra garanta suficiente que calificar el Tribunal.Si el juez estima procedente la medida, dar lugar a ella de plano, ordenando que se rinda la caucin
ofrecida, previamente, art. 279 CPC.La medida durar el plazo de 10 das, contados desde la fecha en que fue concedida y debiendo el
solicitante deducir su demanda dentro de ese plazo, debiendo pedir en esa oportunidad la mantencin de
la medida.- Si no se presenta la demanda dentro del plazo sealado o no se solicita en la demanda la
mantencin de la misma sta caduca, art. 280.
MEDIDAS PRECAUTORIAS Arts. 290 a 302
Es un hecho innegable que los procesos se alargan a veces indefinidamente o que las garantas
econmicas del demandado son insuficientes.- Esta demora en el proceso o la falta de garantas
econmicas puede ocasionar perjuicios, con estas medidas se pretende garantizar la existencia de bienes
sobre los cuales pueda cumplirse la sentencia definitiva.Caractersticas.1.- Las debe solicitar el demandante.2.-Son instrumentales, es decir, sirven para asegurar el resultado prctico de la accin deducida.3.- Son acumulables, es decir, el actor puede solicitar una o ms.4.-Son esencialmente provisionales, cumplida la finalidad para la que fueron dispuestas, deben cesar.5.- Se pueden sustituir, sea a peticin del mismo demandante o del demandado ofreciendo otra medida
para asegurar el resultado de la accin.6.- Deben limitarse a los bienes necesarios para responder del resultado del juicio
7.- No son taxativas, ya que el art. 298 se refiere a otras medidas no sealadas en la ley.8.- Son de aplicacin general, es decir, aplicables en todos los procedimientos.9.- Pueden ser dispuestas como prejudiciales, como ya vimos.Clasificaciones.1.- Atendiendo a su reglamentacin:
- Precautorias ordinarias, las sealadas en el art. 290.-
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- Precautorias Especiales: por ejemplo el art. 565, suspensin de obra nueva.- Precautorias Extraordinarias: las que no se encuentran sealadas en la ley, pero que el tribunal puede
disponer, al tenor del art. 298.2.- Atendiendo a la oportunidad en que se solicitan:
- Prejudiciales precautorias.
- Precautorias propiamente tales o judiciales.3.- Atendiendo a su tramitacin:
- La regla general es que se notifique al demandado de la medida concedida.- Sin notificacin del demandado, al tenor del art- 302 inc. 2.4.- Atendiendo si se exige o no prueba del derecho que se reclama:
- La regla general es que se exija comprobante que constituya presuncin grave del derecho que se
reclama.- La excepcin la dispone el art. 299 En casos graves.5.- Atendiendo si se exige o no caucin:
- La regla general es que no se exija caucin, las ordinarias.
- Las extraordinarias, art. 298, la caucin es facultativa.- Si se solicitan sin los comprobantes, al tenor del art. 299 con caucin obligatoria.Requisitos de procedencia.1.- Debe existir una demanda legalmente notificada al demandado, art. 290.2.- Deben solicitarse por el demandante en contra del demandado.- Los bienes afectados no pueden ser de
terceros.3.- Deben acompaarse las pruebas que acrediten la presuncin grave del derecho reclamado.4.- Las garantas econmicas del demandado deben ser insuficientes.Tramitacin:
Est sealada en el art. 302 del CPC, con todo, la redaccin de este artculo es muy poco clara, por lo que
han surgido diversas tesis sobre el particular.a.- Las medidas precautorias se tramitan siempre como incidentes, es decir, confiriendo traslado a la
contraparte.b.- Frente a una solicitud de medida precautoria, el tribunal se pronunciar de plano, acogindola o
rechazndola, sin perjuicio de conferir traslado a la contraparte, y mientras se resuelve el incidente, se
accede a la precautoria solicitada.c.- Solicitada una medida precautoria, el tribunal da lugar a ella de plano, pero para que esa resolucin
produzca efectos es necesario notificarla al demandado.- Si ste se opone dar lugar a un incidente.Ahora bien, en caso de existir motivos justificados, razones graves, el tribunal podr acceder a la medida
solicitada sin notificacin previa.Estimamos que esta posicin es la ms acertada, ello en razn de que el art.302 se refiere al incidente a
que den lugar las medidas precautorias, y no que las medidas precautorias se deben tramitar como
incidente.- Es decir, la concesin de una medida precautoria dar lugar a un incidente si el demandado se
opone a ella, despus que ha sido otorgada de plano, antes de ello, slo existe una peticin, no una medida
decretada.Las medidas precautorias estn sealadas en el art. 290 del CPC.1.- El Secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.De acuerdo al art. 2249 del CC. el secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms
individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor.Puede ser convencional y judicial.- El secuestro judicial que se refiere slo a cosas muebles- es el que
reviste el carcter de una medida precautoria.Su objeto es garantizar la integridad corporal del bien mueble sobre el cual recae, evitando su destruccin
o deterioro.El secuestre o depositario queda encargado de la administracin de la cosa, sujeto a las normas relativas a
los depositarios en los juicios ejecutivos por obligacin de dar y a las normas del CC , en cuanto no sean
contrarias.Es necesario tener en consideracin que esta medida precautoria no protege la integridad jurdica de la
cosa objeto del pleito, para ello es necesario otra medida, la prohibicin de celebrar de celebrar actos y
contratos.2.- El nombramiento de uno o ms interventores.Interventor judicial es una persona designada por un tribunal, con el objeto de llevar cuenta de las
entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin, debiendo informar de toda malversacin o abuso
que note en la administracin de dichos bienes.Los bienes sujetos a intervencin deben ser objeto del pleito y pueden ser muebles o inmuebles.-
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La intervencin es slo una medida inspectiva, menos amplia que el secuestro ya que no se priva al
demandado de la administracin de la cosa, ni afecta a la facultad de disposicin, a menos que se haya
dispuesto la prohibicin de celebrar actos y contratos.Es preciso tener presente que el art. 296 inc. 2 modific lo dispuesto en el art. 1464 del CC, el que
dispone en su N 4 que hay objeto ilcito en la enajenacin de especies sobre cuya propiedad se litiga,
pues es necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.3.- La retencin de bienes determinados.Consiste en conservar dineros u otra cosa mueble en poder del demandante, demandado o un tercero, en
las situaciones previstas por la ley.Debe tratarse de dinero o bienes muebles determinados, puede tratarse de bienes materia del juicio o no,
ya que esta medida puede recaer sobre otros bienes que no son materia del juicio, pero para ello es
necesario que las facultades del demandado no ofrezcan una garanta suficiente o que exista motivo
fundado para creer que ocultar sus bienes.Es preciso tener presente que la retencin es encuentra comprendida dentro de la expresin embargo,
por lo que existe objeto ilcito en su enajenacin, art. 1464 N 3 del CC.4.- La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.Consiste en la prohibicin al demandado de celebrar actos o contratos sobre determinados bienes de su
patrimonio.Se refiere a todo tipo de actos jurdicos, unilaterales y bilaterales, onerosos y gratuitos.- Puede disponerse
sobre cualquier bien, raz o mueble, corporal o incorporal.- No puede disponerse en forma genrica o
indeterminada sobre todos los bienes del demandado, deben estar precisamente determinados.-Puede
tratarse de bienes materia del juicio o no.- Si son materia del juicio basta sealar el bien preciso de que se
trata.- Si se refiere a otros bienes, es necesario que las facultades del demandado no ofrezcan garanta
suficiente para el resultado de la accin.Efectos:
1.- Respecto de las partes.Impide al demandado celebrar cualquier acto o contrato en forma vlida, su infraccin es la nulidad
absoluta.- Hay objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin autorizacin del
juez que conoce del litigio, cuando ste ha decretado prohibicin, arts. 1464 N4 CC y 296 inc. 2 CPC.Si se trata de bienes que no son materia del juicio, la prohibicin se asimila al embargo, hay objeto ilcito
en la enajenacin de bienes embargados, art. 1464 N 3 CC.2.- Respecto de terceros.Es preciso distinguir:
- Si son muebles, la medida produce efectos si los terceros han tomado conocimiento de la
existencia de la medida al celebrar el acto o contrato.Si son inmuebles, slo produce efectos si se ha inscrito en el Registro de Prohibiciones y Gravmenes.PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA
(Arts. 253 al 433 del CPC)
GENERALIDADES
1.- CARACTERISTICAS
a.- Escrito
Todas las actuaciones sin excepcin- deben constar por escrito en el expediente.- Las actuaciones
orales, v.gr.: Prueba testimonial, debe dejarse constancia por escrito.- (Principio de la protocolizacin).
b.- Declarativo o de Conocimiento
No se persigue el cumplimiento forzado de una obligacin, sino el reconocimiento de un derecho
controvertido.De este modo la sentencia que en l recaiga podr ser: Declarativa, Constitutiva o de Condena.c.- De Doble Instancia
Las sentencias que se pronuncien pueden ser recurridas ante el tribunal superior, mediante el recurso
de apelacin.d.- Es Comn o General
Se aplica en todos los procesos en que la ley no los sometea una tramitacin especial diversa,
cualquiera sea su naturaleza, Art. 3CPC.e.- Es Supletorio
Frente a un vaco de un procedimiento especial, se aplica el procedimiento ordinario.ESQUEMA
Fases o perodos que comprende:
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1.- DISCUSION
Comprende la DEMANDA, la CONTESTACION, la REPLICA y la DUPLICA.En l queda fijada la cuestin controvertida.
Por mandato de la ley (Arts. 262 y siguientes) al trmino de esta etapa el juez debe llamar a las partes
a conciliacin.2.- PRUEBA
Se extiende desde la dictacin de la resolucin que recibe la causa a aprueba (Auto de Prueba), hasta
la dictacin de la resolucin que cita a las partes a or sentencia.Vencido el trmino probatorio (generalmente 20 das), la ley faculta a las partes para efectuar un
examen de la prueba rendida
u observaciones a la prueba (alegatos de bien probado).3.- SENTENCIA: Principia con la dictacin de la resolucin que llama a las partes a or sentencia, hasta
la notificacin de la sentencia definitiva.Hay autores que contemplan otra fase: el cumplimiento o ejecucin de la sentencia.
JUICIO ORDINARIO
I.- PERIODO DE DISCUSION
1.- LA DEMANDA.La jurisprudencia la define como el medio legal que tiene el demandante para deducir una accin, siendo
sta la forma de hacer valer el derecho que se reclama.La doctrina la conceptualiza como el acto procesal por el cual el actor ejercita una accin, solicitando del
tribunal la proteccin, declaracin o constitucin de una situacin jurdica (Alsina).Digamos, entonces, que es el acto procesal del actor, en virtud del cual, ste ejercita una accin,
sometiendo al conocimiento del tribunal la pretensin de que se le reconozca algn derecho que le ha sido
desconocido o menoscabado.Recordemos que ACCION es el poder jurdico para provocar el ejercicio de la jurisdiccin.PRETENSION, es el derecho que se quiere sea reconocido.DEMANDA, acto por el cual se materializa la accin y se formula la pretensin.La demanda es la forma usual de iniciar un juicio ordinario, as lo dispone el Art 253 del CPC: Todo
juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este
Libro.- (Medidas Prejudiciales).IMPORTANCIA DE LA DEMANDA
Es la base del juicio, en ella se concreta la pretensin del actor.- De su planteamiento, depender el xito
o fracaso en el litigio.Limita los poderes del juez (competencia), ste debe limitarse a las peticiones del actor, es lo que se
denomina el mrito del proceso (Art. 170 N 6 CPC).OPORTUNIDAD PARA DEMANDAR
Lo normal es que la demanda sea deducida en forma voluntaria, por todo quel que estime que se le ha
desconocido algn derecho, por ello nadie se encuentra obligado a demandar.Excepciones:
a) El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria.b) La reserva de acciones en el juicio ejecutivo.c) La Jactancia.d) El caso del Art. 21 del CPC, cuando la accin compete a varias personas.REQUISITOS DE LA DEMANDA
Es necesario distinguir entre los generales a todo escrito y los especiales de la demanda.1.- Generales a todo escrito
a) Debe encabezarse con una suma, en la que se indique su contenido.- Art. 30 CPC.b) Debe redactarse en espaol.c) Por costumbre, no se pueden escribir ms de 30 lneas a doble espacio.d) Deben acompaarse tantas copias, como nmero de partes a quienes se debe notificar.- Art. 31
CPC.e) Debe darse cumplimiento a los Arts. 1 y 2 de la ley N 18.120 (Patrocinio y Poder).f) Debe ir firmada.Tambin pueden acompaarse documentos, stos pueden ser HABILITANTES o FUNDANTES.Habilitantes, son los que deben acompaarse a la demanda, (Art. 6 CPC) el ttulo que acredite su
representacin.- Debe acompaarse el instrumeento en donde conste el mandato judicial.Fundantes, son aquellos que pueden acompaarse a la demanda, y son:
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-Fundantes propiamente tales, aquellos de los que emana el derecho que se invoca.- Dan fe de los hechos
en que se apoya la pretensin del actor.- Su presentacin por regla general- no presenta mayores
dificultades para el actor.- Ej.: Documento en que consta una acreencia.-Justificantes, Justificativos o Demostrativos, aquellos que dicen relacin con los hechos que sirven de
demostracin del derecho reclamado, pueden presentar algn problema de presentacin para el actor.- Ej.:
Documentos en poder del demandado.2.- Especiales de la Demanda Art. 254 CPC
a) Designacin del tribunal ante quien se entabla.Se debe sealar el grado o jerarqua del tribunal.- Ej.: S.J.L., I.C., E.C., S.J.L.de Garanta, S.J.L.
de P.L.;
b) Nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen y la
naturaleza de la representacin, y
c) Nombre, domicilio, profesin u oficio del demandado.Los requisitos sealados en las letras b) y c), permiten individualizar a las partes litigantes.Adems, saber a quienes es necesario notificar.- Sobre el particular, es til recordar que las
sentencias tienen efecto relativo, y slo empecen a aquellos que han sido partes en el juicio.En cuanto al domicilio que exige la ley, se trata del domicilio civil a que se refiere el Art. 61 del
CC, y en la prctica se cumple con sealar la ciudad o lugar geogrfico determinado.- No se
refiere ni corresponde a la casa habitacin o la morada, a que alude el Art. 41 del CPC; tampoco
al domicilio a que hace referencia el Art. 49 del CPC, pues ella es una obligacin distinta
requerida por el legislador.- Finalmente, la designacin del domicilio permite determinar las
reglas de competencia relativas al domicilio del demando.d) Exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.Se refiere este numeral al fondo de la presentacin, debe sealarse en forma clara los hechos en que
funda su pretensin, as como los fundamentos de derecho que le sirven de base.Los fundamentos de hecho tienen importancia, porque:
- Permiten calificar la naturaleza de la accin deducida;
- A consecuencia de ello, permiten determinar la competencia del tribunal, de lo que exponga el
demandante en este escrito y de lo que sealen las partes en las presentaciones posteriores, podr
el juez deducir cuales hechos han sido reconocidos por las partes y cuales han sido
controvertidos;
- Finalmente, en su sentencia el juez deber consignar que hechos se dan por establecidos y cuales
no.Por su parte, los fundamentos de derecho facilitan al tribunal la calificacin jurdica de los hechos
invocados.- La ley no exige al actor, como lo hace en el Art 170 CPC, requisitos de las sentencias, que
indique las disposiciones legales mismas, sino que los fundamentos de derecho .- En la prctica, podra
decirse .y disposiciones sobre la materia, en todo caso, siempre es conveniente indicarlos.e) La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se someten al
fallo del tribunal.-Es la parte petitoria.- Esta limita la competencia del tribunal, el que no podr otorgar ms que aquello
que se le ha pedido, ya que en caso contrario fallara ultra petita, lo que constituye, por s, una causal de
casacin en la forma.El cumplimiento de los requisitos analizados, hace que la demanda cumpla con las condiciones de ser
cierta, clara y determinada.- Si se omiten, la ley contempla diversas sanciones:
- Si se trata de la omisin o del cumplimiento imperfecto de cualquiera de los ya sealados
requisitos, ello habilita al demandado para oponer, en su oportunidad, la excepcin dilatoria de
ineptitud del libelo, Art. 303 N 4 CPC.- Sin embargo, si falta el domicilio del actor, no se puede plantear esta excepcin, pues en este
caso la sancin es la sealada en el Art. 49 del CPC.- Si se omiten los requisitos de los Ns 1, 2 y 3, la ley faculta al juez para de oficio (excepcin al
principio de la pasividad)- no dar curso a la demanda, expresando el defecto de que adolece,
Art. 256 CPC.Si el tribunal no hace uso de esta facultad, el demandado puede oponer en este caso, la excepcin dilatoria
de ineptitud del libelo, Art. 303 N 4 CPC.FORMA COMO SE PROVEE LA DEMANDA
Presentada la demanda, el tribunal la examinar para cerciorarse que se cumplan los requisitos legales.Normalmente dictar una resolucin dando traslado de ella (Art. 257 CPC).- Se da posibilidad a la
contraria para que rebata lo que se plantea en la demanda.-
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Traslado, acto por el cual se pone en conocimiento de una de las partes la peticin formulada por la
contraria.En el caso del traslado de la demanda, se trata de hacer saber al demandado las pretensiones del actor.La resolucin del tribunal que en este caso es una providencia- debe contener:
- La orden de conferir el traslado;
- La resolucin de los otroses, si los hay, y
- La asignacin del nmero de rol y la cuanta.Otros, (significa adems) es una peticin accesoria en el escrito principal y que el tribunal tambin tiene
que resolver.Esta resolucin se notifica al actor por el estado diario y al demandado generalmente- en persona, Art.
40 CPC.
SITUACIONES QUE PUEDEN DARSE, RESPECTO DEL ACTOR, UNA VEZ PRESENTADA
LA DEMANDA
Presentada la demanda al tribunal, puede suceder que el actor quiera efectuar modificaciones o
rectificaciones a sta, sobre el particular se presentan tres situaciones:
La demanda no est notificada.- El actor puede retirarla sin ningn trmite y se tendr por no presentada
para todo efecto Art. 148 CPC.- De tal forma que el actor puede modificar, alterar, reformar o reconstitur
su demanda.La demanda ha sido notificada, pero el demandado an no la ha contestado.- En este caso al actor puede
desistirse de ella, Art. 148 CPC, y esta peticin se tramitar como incidente.- No hay que perder de vista,
que de acuerdo al Art. 150 CPC, el desistimiento produce la extincin de la accin, de forma tal que no se
podr en el futuro accionar en contra de las mismas partes, ni en contra de las personas a quienes habra
afectado la sentencia del juicio que se pone fin con el desistimiento.-Con todo, el actor puede efectuar las
ampliaciones y hacer las rectificaciones que estime conveniente a su demanda, pero ellas se van a
considerar como una nueva demanda, para efectos de su notificacin, de tal modo que el plazo para
contestar la primitiva correr desde la fecha de notificacin de las modificaciones Art. 261 CPC.La demanda ha sido notificada y contestada por el demandado.- En este caso el actor slo puede desistirse
Art. 148 CPC.
Sin embargo, an el actor puede en el escrito de rplica efectuar las ampliaciones, modificaciones o
rectificaciones que desee, respecto de las acciones que haya hecho valer en su demanda, pero sin que
pueda alterar las que son objeto principal del pleito, Art. 312 CPC.EFECTOS DE LA INTERPOSICION DE LA DEMANDA
1.- Queda abierta la instancia.- El juez queda obligado a conocer las peticiones del actor y a tramitar la
causa.2.- De acuerdo al Art. 187 N 1 del COT, el actor puede prorrogar tcitamente la competencia.3.- En algunos casos se entiende que el derecho que se reclama en ella existe desde la presentacin y no
desde su notificacin.- Ej.: derecho de alimentos Art. 331 CC.EL EMPLAZAMIENTO
Es una diligencia judicial que est ntimamente ligada a la presentacin de la demanda y a su notificacin
en forma legal.En doctrina se dice que es una diligencia judicial que tiene por objeto llamar a una persona con el fin de
que comparezca al juicio a defenderse o a hacer uso de su derecho.Por su parte la jurisprudencia de nuestros tribunales, ha sealado que es el llamado de la autoridad
judicial a una persona a fin de constituirse en parte en el juicio y someterse a su mandato.Por nuestra parte, diremos que es una notificacin unida a la orden de que el demandado comparezca al
tribunal en un plazo determinado, a defenderse o a hacer uso de su derecho.Al respecto, es til hacer presente que no debe confundirse emplazamiento con citacin, que en algunas
legislaciones son sinnimos.CITACION, es el acto por el cual se dispone la comparecencia de una persona ante el juez en un
momento determinado, con el fin de practicar o presenciar una diligencia determinada.- Ej.: Ctese a las
partes a conciliacin, para la audiencia del 28 de mayo de 2009, a las 10.00 horas.Veamos las diferencias:
La citacin tiene lugar para un determinado y preciso momento.El emplazamiento, se puede cumplir dentro del plazo que el CPC concede para la comparecencia.La citacin se puede dirigir respecto de cualquier persona, sea parte o no en el juicio.- Ej.: testigos.El emplazamiento slo tiene lugar respecto de las partes del juicio.Ej.: se emplaza al demandado a defenderse a travs de la contestacin de la demanda.-
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EFECTOS QUE PRODUCE
Queda integrada la relacin procesal entre las partes entre s y stas con el tribunal.Tambin produce efectos tanto de ndole civil como procesal.Efectos Civiles
- Constituye en mora al deudor, Art.1551 CC ;
- Transforma en litigiosos los derechos para el efecto de cederlos, Art.1911 CC e
- Interrumpe la prescripcin, Arts. 2503 y 2523..Efectos Procesales
- Crea la carga para el demandado de comparecer ante el juez y de intervenir en el juicio.- No es
una obligacin, ya que la ley no contempla ningn medio para hacerla efectiva.- Pero su no
comparecencia lo pone en una situacin jurdica desfavorable (rebelda), mas no obsta a los
derechos al actor y en todo caso, el demandado puede comparecer al juicio en cualquier estado
de ste (Principio de la Preclusin).- El demandante no puede retirar su demanda, slo desistirse de ella .- Queda radicado el juicio ante el tribunal en que se present la demanda, de modo que el actor no
puede ejercitar la misma accin ante otro tribunal (Litis Pendencia) Art. 303 N 3 CPC.- Los efectos de la sentencia se retrotraen a la poca de notificacin legal de la demanda .ELEMENTOS
a) Notificacin en forma legal al demandado de la demanda y de la resolucin rtecada en ella.b) Transcurso del plazo que concede la ley al demandado para contestar la demanda, es lo que se
denomina Trmino de Emplazamiento.Este trmino o plazo, no tiene el carcter de uniforme, sino que es variable, depende del lugar donde
funciona el tribunal que conoce de la causa y del lugar donde ha sido notificado el demandado.- Al
respecto, pueden produciurse las siguientes situaciones:
1.- a) El demandado es notificado en la comuna en que funciona el tribunal, rige entonces el Art. 258 inc.
1 CPC, en este caso el plazo es de quince das.Cuando la ley utiliza la expresin trmino de emplazamiento, se entiende que se refiere a este plazo.b)El demandado es notificado en el territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de los lmites de la
comuna que le sirve de asiento, en este caso el plazo es de dieciocho das, es decir 15 + 3, rige el Art. 258
inc.2 CPC.2.- El demandado es notificado en un territorio jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la
Repblica, el plazo en este caso es de dieciocho das, ms el aumento de la Tabla de Emplazamiento, se
aplica en este caso el Art. 259 CPC.Puede suceder tambin que sean varios los demandados, si es as el trmino de emplazamiento correr
para todos a la vez y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los
demandados; es decir, vencer para todos el da que se complete el plazo del ltimo notificado, es decir
un plazo comn.- De forma tal que participa de los caracteres de los plazos individuales en su inicio,
porque se cuenta para cada uno de los notificados desde la respectiva notificacin; pero en cuanto a su
terminacin se prolonga hasta la expiracin del ltimo trmino parcial, lo que es propio de los trminos
comunes, Art. 260 CPC.CARACTERISTICAS
1.- Se trata de un trmino legal, Arts. 258 y 259.2.- Fatal, ese extingue por el simple transcurso del tiempo, Art. 64 CPC.3.- Improrrogable.4.- De das hbiles, Art. 66 CPC.5.- Es variable, depende de donde se notifique al demandado.ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO
Una vez notificado el demandado, puede asumir diferentes actitudes: a) aceptar la demanda; b)
permanecer inactivo, no hacer nada; c) defenderse, y d) reconvenir.a) Aceptar la demanda, Art. 313 CPC, al respecto se distinguen dos situaciones:
- Aceptar llanamente la demanda.- Lo que puede ser total o parcial, el allanamiento comprende
tanto los hechos como el derecho.Guasp lo define como una declaracin de voluntad del demandado, por la que ste abandona su
oposicin a la pretensin del demandante.Por su parte Alsina indica que es el acto por el cual el demandado admite ms que la exactitud
de los hechos, le legitimidad de las pretensiones del actor.-
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Nosotros diremos que es aquella figura procesal que se produce cuando notificada la demanda al
demandado, ste acepta en todas o algunas de sus partes la pretensin del actor.De esta forma, podemos afirmar que el allanamiento es un acto procesal puro, de modo que
carece de eficacia el que se haga con reservas o ciertas condiciones.Cabe sealar que el Art. 313 asimila el allanamiento a aquella situacin en que el demandado no
contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, pero ello se
refiere a los hechos, lo que importa una confesin, la que tambin puede ser total o parcial y
produce los mismos efectos del allanamiento.El allanamiento puede ser expreso o tcito, ser EXPRESO, cuando el demandado reconoce
categricamente los hechos y el derecho expuestos en la demanda; y TACITO cuando se da
cumplimiento voluntariamente a lo pedido en la demanda.No se necesita una capacidad especial para aceptar la demanda contraria, pero el mandatario
requiere de mencin especial, segn lo dispone el Art. 7 inc.2 CPC.Adems, slo es posible aceptar una demanda en la medida que esa aceptacin no signifique una
renuncia a derechos irrenunciables.Los efectos los seala el Art 313, el tribunal citar para or sentencia, una vez evacuados los
trmites del perodo de discusin.Lo mismo sucede cuando las partes de comn acuerdo piden que se falle el pleito sin ms trmite
Art.313 inc2 CPC.-
b) Permanecer inactivo
El hecho de que el demandado, una vez notificado legalmente no conteste la demanda o no haga
gestin alguna no significa que acepte sin ms las pretensiones del actor.- Desde el punto de
vista del juez, significa que el demandado niega la pretensin del actor, por que ste tendr que
probarla.La pasividad del demandado da lugar a la REBELDIA, que es el derecho que la ley concede a
una parte para pedir se d curso progresivo a los autos, cuando un trmite que debi ser
cumplido por la contraria dentro de un trmino que establece el CPC, no se cumpli o dentro del
plazo judicial, que el tribunal fij al efecto.En ambos casos el litigante estar rebelde.- En el primero, por el slo ministerio de la ley, y en el
otro, por la correspondiente declaracin de rebelda.Esta rebelda se refiere slo al trmite que el litigante no ha cumplido dentro del plazo legal o
judicial, no tiene carcter de general para todo el juicio.- De all, que siempre ser necesario
solicitar al tribunal que se d por cumplido el trmite de que se trata y se provea lo necesario
para dar curso progresivo a los autos.Efectos de la rebelda, son distintos si se producen en primera o segunda instancia:
En primera instancia, tiene por finalidad dar por evacuado o por cumplido el trmite precioso
que no se cumpli, dentro del plazo legal o judicial.- Tiene efecto particular.En segunda instancia, sino comparece el apelado no se le va a tomar en cuenta, como si no
existiera, y se va a continuar la tramitacin del recurso de apelacin en su rebelda.- Tiene
carcter general.- El rebelde puede comparecer en cualquier momento, pero representado por
procurador del nmero o por abogado habilitado.- La rebelda se produce por el slo ministerio
de la ley y no es preciso notificarle al apelado rebelde, las resoluciones producen su efecto
desde que se dicten a su respecto, Art. 202 inc1 CPC.c)
Defenderse
Es lo normal.- Cuando asume el demandado esta actitud, ella es activa: se defiende, contraataca,
reacciona, lo hace a travs de las excepciones, de las defensas.El concepto de EXCEPCION segn Alsina, tiene un doble contenido:
Uno que es sustancial, y que comprende toda defensa que el demandado opone a la
pretensin del actor,
Otro de orden procesal, que se refiere a la forma de la demanda y a los requisitos que
es necesario que se den para que haya una relacin jurdica vlida.Las excepciones en el sentido sustancial estn contenidas en los cdigos de fondo, y no pueden ser
clasificadas porque estn sometidas a las condiciones de existencia y ejercicio de los derechos.- Este tipo
de excepciones, segn Alsina, son defensas y deben oponerse en la contestacin de la demanda y
resolverse en la sentencia definitiva.La jurisprudencia ha sealado que toda excepcin debe fundarse en un precepto legal que la establece
como tal, sea dilatoria o perentoria.-
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En cuanto a las excepciones de orden procesal, Alsina las considera excepciones propiamente tales; ellas
tienen un contenido procesal y no afectan al derecho del actor.- Estn contenidas en los cdigos
procesales y tienen diferentes objetivos:
Evitar que se produzcan sentencias contradictorias, litis pendencia;
Evitar que se tramite un juicio nulo por falta de capacidad procesal, falta de personera;
Que se respeten las normas que regulan la competencia, incompetencia;
Exigir el cumplimiento de las formalidades necesarias para la presentacin de la demanda, ineptitud del
libelo.Doctrinariamente, las excepciones que puede hacer valer el demandado, pueden clasificarse en:
i)
Las que paralizan la accin, sin extinguirla.- Estn reguladas en el CPC, que las
denomina excepciones dilatorias.- Tambin llamadas artculos de no contestar,
alojanderas o procrastinatorias.ii)
Las que extinguen la accin, legisladas en el cdigos de fondo, pero que el CPC permite
oponerlas en ciertas situaciones como dilatorias y reciben el nombre de perentorias.Ej.: cosa juzgada, transaccin .iii)
Las que estn fundadas en un hecho extintivo, impeditivo o modificatorio que el
demandado hace valer en su contestacin de la demanda, de acuerdo a la normativa del
Cdigo Civil y que si son admitidas llevan al juez al rechazo de la demanda.- Se
conocen como defensas generales.En doctrina se distingue entre excepciones y defensas.- Se dice que las defensas desconocen la existencia
del derecho objeto de la accin deducida, niegan el derecho reclamado.- Ej.: se limita a negar la deuda.Estas defensas son generales y constituyen simples alegaciones.La excepcin, por su parte, supone que el derecho ha existido y slo tiende a establecer que por un hecho
independiente de la constitucin y existencia del derecho alegado, ste ha caducado o bien puede referirse
a la correccin del procedimiento.- Ejemplos: de la primera, reconocer que se es deudor, pero agregarle
que esta obligacin fue cumplida y ahora nada se debe; de la segunda, reclamar en contra de la falta de
capacidad del actor para accionar.El CPC no reconoce esta distincin, para l excepciones y defensas son lo mismo.- El concepto de
defensa es ms amplio que el de excepcin, en el entendido que toda excepcin es una defensa y que
entre ambas nociones existe una relacin de gnero a especie.LAS EXCEPCIONES
De acuerdo con las normas procesales, las excepciones pueden clasificarse en: dilatorias y perentorias.DILATORIAS: aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento, sin afectar el fondo de la
accin deducida, Art. 303 N 6, y
PERENTORIAS: aquellas que se dirigen al fondo del pleito y tienen por objeto enervar la accin
deducida por el actor.EXCEPCIONES DILATORIAS, Art. 303 CPC.Mediante su ejercicio se difiere la entrada al juicio para evitar vicios de procedimiento, estn enumeradas
en el Art. 303 del CPC.- Esta enumeracin no es taxativa, y ello porque el N 6 seala:en general.Segn sus efectos, pueden clasificarse en excepciones dilatorias: de efectos permanentes y de efectos
transitorios, segn permitan o no la continuacin del juicio.Dispone el Art. 303 CPC, que slo son admisibles como excepciones dilatorias:
1.- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.Es de efectos permanentes, porque desde que se acoge el tribunal no puede seguir conociendo del asunto.Comprende tanto la incompetencia absoluta como la relativa.Pero en tanto que la incompetencia absoluta puede ser alegada en cualquier estado del juicio, dado que
ella es irrenunciable por ser de orden pblico, la excepcin de incompetencia relativa debe alegarse
dentro del trmino de emplazamiento y antes de contestar la demanda, so pena de prorrogar tcitamente la
competencia; esta excepcin debe oponerse por va de declinatoria, es decir ante el mismo tribunal que
conoce del asunto.Como veremos, si las excepciones dilatorias no se oponen oportunamente, ellas podr deducirse durante
la secuela del juicio slo por va de alegacin o defensa, pero si se trata de la incompetencia relativa , ella
no podr ser alegada, toda vez que habr operado la prrroga de competencia.- En cambio, la
incompetencia absoluta que el tribunal puede declarar de oficio- puede ser alegada en cualquier
momento y su aceptacin traer como consecuencia la nulidad de todo lo obrado.Por otra parte, se ha discutido si procede esta excepcin fundada en que no se han respetado las normas
del turno o de distribucin de causas.- Al respecto la Corte Suprema ha resuelto que la distribucin y el
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turno son cuestiones de orden administrativo, interno o econmico, por lo que la excepcin es
improcedente.La excepcin en estudio, no debe confundirse con la falta de jurisdiccin, como es el alegar que el
tribunal al cual corresponde conocer de algn asunto es un tribunal extranjero, sta afecta al fondo de la
accin deducida, a la naturaleza del derecho que se ejercita, a la materia del asunto que se ventila y que
tiene por finalidad el rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin del actor para
entablarla ante los tribunales ordinarios de justicia.- Luego ella es una excepcin perentoria y como tal
debe contenerse en la contestacin de la demanda.- Sobre el particular, la Corte Suprema ha declarado:
La excepcin opuesta a una demanda fundada en la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos para
conocer de ella, es una excepcin perentoria, puesto que conduce al rechazo definitivo y absoluto de la
demanda por falta de accin en el demandante para ocurrir ante los tribunales de justicia.- Las
excepciones dilatorias de incompetencia o simple declinatoria de jurisdiccin slo tienen por objeto
desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata,
pretendiendo llevar por este medio el conocimiento de la causa ante el tribunal que se estima
competente.Tambin queda comprendida en esta excepcin de incompetencia la llamada excepcin de compromiso,
por medio de ella se invoca el procedimiento arbitral que las partes sometieron voluntariamente la
resolucin de un asunto litigioso a la competencia de un juez rbitro, excluyndolo del conocimiento de
los tribunales ordinarios de justicia.2.-La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece a su
nombre.Es defectos transitorios, pues una vez saneados los vicios el juicio podr continuar.- Comprende dos
situaciones:
a) La falta de capacidad del demandante, es decir la aptitud legal para comparecer en juicio por s
mismo,
b) *Falta de personera, alude a la persona que comparece en representacin de otra
sin tener para ello mandato suficiente.*Falta de representacin legal, se refiere a aquel que dice comparecer como representante legal
de una persona sin serlo, como el caso de que se seala ser el padre de un menor, sin tener esa
calidad.El CPC. no contiene normas que se refieran a la capacidad de las partes para obrar en juicio y por ello es
que ella debe ser examinada a la luz de los cdigos de fondo.Si el demandante no es capaz o el que comparece a su nombre carece de personera o representacin
legal, no podr generarse una relacin procesal vlida por cuanto faltar uno de los presupuestos
procesales de validez.Es preciso tener presente que esta excepcin dilatoria se refiere a la capacidad procesal del demandante y
no a la titularidad de la accin, as no podr oponerse en contra de quien deduce demanda de alimentos
contra su padre, alegando que el demandante no es su hijo.Tambin es preciso tener presente, que si el demandado no es capaz o se notifica a un representante que
no es tal, no puede oponerse esta excepcin ya que ella se refiere exclusivamente al demandante.- Sin
embargo, podr deducirse la excepcin genrica que veremos, por cuanto se trata de una materia que mira
a la correccin de procedimiento.3.- La litis pendencia
Es de efectos permanentes, pues obsta a la continuacin del juicio.- Supone la existencia previa, ante otro
tribunal o ante el mismo, de un pleito pendiente y sin resolver entre las mismas partes y con el mismo
objetivo:
- Proceso pendiente, es necesario que se haya deducido una demanda ante el mismo u otro
tribunal, y que al menos se haya notificado al demandado y que el juicio no haya concluido.- Identidad legal de personas, debe existir una identidad jurdica, no basta la mera identidad fsica
de las partes.- Identidad de objeto pedido, el objeto jurdico perseguido debe ser el mismo, por ejemplo, en una
demanda por indemnizacin de perjuicios el objeto jurdico ed que se reconozca el derecho a ser
indemnizado y no la suma de dinero que se pide, por lo tanto habr identidad si existen dos
demendas de indemnizacin de perjuicios, an cuando las sumas demandadas sean diferentes.- Identidad de causa de pedir, las razones o motivos jurdicos que sirven de fundamento a la
demanda deben ser iguales.- As, no existir identidad legal de causa de pedir si el fundamento
de una indemnizacin es el incumplimiento de una compraventa y el de otra de un
arrendamiento.-
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Acogida la excepcin se paraliza el nuevo juicio hasta que se falle el primero y quede a firme esa
sentencia, una vez ejecutoriada esa sentencia, se podr oponer en el segundo pleito la excepcin de cosa
juzgada.El objeto de esta excepcin es evitar la dualidad de fallos sobre un mismo negocio judicial y evitar con
esta dualidad, el desmejoramiento y desprestigio de la seriedad de la administracin de justicia.4.- La ineptitud de libelo por razn de falta de algn requisito en el modo de proponer la demanda.Es de efectos transitorios, subsanados los vicios el juicio podr continuar.Libelo es sinnimo de demanda, la omisin de cualquiera de los requisitos del art. 254, autoriza al
demandado para oponer esta excepcin, a menos que la omisin tenga asignada una sancin especial (art.
256).Naturalmente que para que ella proceda, el demandado debe fundarla en deficiencias tales que hagan
inteligible la demanda, la haga vaga o ambigua, pues para que la relacin procesal pueda quedar
constituida convenientemente es necesario que se sepa el tribunal ante el cual se presenta la demanda, la
identidad de las partes, los hechos que la motivan y los fundamentos de derecho de la misma.5.- El beneficio de excusin.Es de efectos permanentes, pues acogida el juicio quedar paralizado mientras que el acreedor demanda al
deudor principal, aquel slo podr demandar si no obtiene en ese proceso que sigui en contra de ste,
arts. 2355 y 2357 C. Civil.6.- En general las que se refieren a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin
deducida.Es la regla general.- Ser procedente una excepcin dilatoria siempre que se produzcan vicios en el
procedimiento.Aquellas ineptitudes provenientes de simples equvocos, impropiedades del lenguaje o errores de escritura
no autorizan la interposicin de una excepcin dilatoria.- Autorizan la interposicin de una excepcin
dilatoria aquellos defectos serios que se observan en la demanda y que ponen al demandado en una
situacin incierta o desventajosa frente a su obligacin de contestarla, como por ejemplo, demandar con
arreglo a un procedimiento distinto al que corresponde legalmente; tambin, notificar la demanda a un
mandatario que carece de facultades para contestarla.Oportunidad para oponerlas.De conformidad al art.305 inc.1 CPC, deben oponerse todas en un mismo escrito, dentro del trmino de
emplazamiento y antes de contestar la demanda, ello para evitar que el demandado dilate en forma
injustificada el proceso oponindolas sucesivamente.Agrega el legislador que si estas procrastinatorias no se hacen valer en esta oportunidad se va poder
oponerlas en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa y se estar a lo dispuesto en los
arts. 85 y 86, es decir, conforme a las normas de los incidentes.- Las alegaciones a que alude esta
disposicin consisten en razonamientos que puede hacer la parte para justificar sus pretensiones. Pero
estos argumentos que se pueden formular en el progreso del juicio, no podrn ser considerados ni fallados
en la sentencia definitiva, y slo podrn servir como elemento ilustrativo para el tribunal, art. 170 N 6
CPC.Tramitacin de las excepciones dilatorias.Se tramitan conforme a las reglas dadas para los incidentes, segn lo ordena el art 307.Ello significa que de la peticin o escrito donde se formula la excepcin y de la resolucin recada en l
se dar traslado por el trmino de tres das, lo que se notifica por el estado diario.- Con la contestacin o
sin ella, si no hay necesidad de prueba, el tribunal fallar el incidente.- Si por el contrario, existen hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos, se va a recibir a prueba el incidente, por el trmino de ocho das,
resolucin que tambin se notifica por el estado diario, y si se quiere prestar prueba testimonial deber
presentarse la lista de testigos dentro de los dos primeros das del probatorio.- Transcurrido el plazo para
rendir la prueba, el tribunal falla de inmediato el incidente.Dijimos que todas las excepciones se oponen en un mismo escrito, y de conformidad al art 306 se
fallarn a la vez, sin embargo, si entre ellas figura la de incompetencia y el tribunal la acepta, debe
abstenerse de pronunciarse sobre las dems.El fallo que se pronuncia sobre las excepciones opuestas puede ser de dos tipos: que las acoge o bien que
las rechace.Si las acoge, el actor deber corregir los defectos o vicios que sirvieron de fundamento a la excepcin,
siempre que sta no sea de efectos permanentes.-
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Cumplida esta correccin por parte del actor, el demandado tiene un plazo de diez das para contestar la
demanda, cualquiera que sea el lugar donde haya sido notificado.- La razn es que ya est emplazado, se
ha apersonado en el juicio y opuesto excepciones .Si las rechaza, en este caso el demandado tiene el plazo de diez das para contestar la demanda, cualquiera
que sea el lugar en donde le haya sido notificada, art. 308.La resolucin que desecha la o las excepciones dilatorias es apelable en el slo efecto devolutivo, atr. 307
inc. 2. La resolucin que la o las resuelve, en su naturaleza jurdico procesal, es una sentencia
interlocutoria, que establece derechos permanentes a favor de las partes.La resolucin que acoge una excepcin dilatoria tambin es apelable en el slo efecto devolutivo,
aplicando la regla del art- 194 N 2 CPC.EXCEPCIONES PERENTORIAS
A la luz de nuestro sistema procesal las excepciones tambin pueden ser perentorias, ellas tiene por objeto
enervar la accin deducida, se dirigen al fondo del asunto debatido.Segn la doctrina ellas son mltiples porque dependen de los derechos que se deduzcan, toda vez que por
cada accin se contempla, como regla general una excepcin y de ah que se estime que seran
innumerables los medios que el demandado puede oponer para obtener el rechazo de la demanda.- Estn
reguladas en los cdigos de fondo y normalmente son los modos de extinguir las obligaciones.Oportunidad para oponerlas
Por regla general deben oponerse en el escrito de contestacin de la demanda, art. 309 N 3 .- Si no son
propuestas en esta oportunidad, ellas deben ser rechazadas por extemporneas, es decir no han sido
opuestas en tiempo y forma.Sin embargo, hay algunas excepciones a esta regla: se pueden oponer en cualquier estado del juicio las
siguientes excepciones perentorias: prescripcin, cosa juzgada y pago efectivo de la deuda, cuando sta se
funde en un antecedente escrito, art 310.Tramitacin
Si la excepcin se formula en primera instancia despus de recibida la causa a prueba, se va a
tramitar como incidente que se recibir a prueba si as lo estima el tribunal, y se va a reservar su
resolucin para sentencia definitiva.En cambio, si se formula antes de recibir la causa a prueba, tambin se va a tramitar como incidente, y
si es menester recibirlo a prueba sta se rendir en conjunto con la prueba de la cuestin principal,
dejando su resolucin para la sentencia definitiva, implcitamente estamos diciendo que son susceptibles
del recurso de apelacin.Ahora bien, si se hacen valer en segunda instancia, igual se va a tramitar incidentalmente, pero el
tribunal de alzada se va a pronunciar sobre ellas en nica instancia en su sentencia definitiva, es decir no
es apelable.Otra excepcin a la regla del art.309 inc.3 , es la sealada en el art 304, que faculta al demandado para
oponer antes de la contestacin de la demanda, es decir, como dilatorias las excepciones de cosa
juzgada y transaccin.- De all que a este tipo de excepciones perentorias, se les denomina tambin
excepciones mixtas o anmalas, porque teniendo el carcter de perentorias se les hace valer como
dilatorias.-En cuanto a la tramitacin de estas excepciones, se someten al procedimiento incidental, pero
si ellas son de lato conocimiento, es decir, si precisan de un examen ms detenido de las cuestiones de
hecho en que ellas se fundan, se van a tramitar y recibir a prueba, pero su fallo se va a reservar para
sentencia definitiva y se ordenar que entretanto se conteste la demanda, en otras palabras no hay
pronunciamiento de inmediato.Estas excepciones perentorias las hace valer, por lo general, en el escrito de contestacin de la demanda,
reviste para el demandado igual trascendencia que la demanda para el actor.- En la contestacin fija
precisamente el alcance de su pretensin el demandado.2.- LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA
Es el trmite, gestin o diligencia que corresponde cumplir al demandado y que se realiza expresa o
tcitamente para enfrentarse a la demanda deducida en su contra por el actor, a fin de que prosiga el juicio
su curso normal.- Con esta misma denominacin se suele designar al escrito mismo en que se traduce este
trmite.Con la contestacin queda integrada la relacin procesal y quedan fijados los hechos
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sobre los cuales va a recaer la prueba y la sentencia definitiva.Requisitos, como sucede con la demanda, el escrito de contestacin a ella debe reunir las exigencias que
contempla el art 309, que seala los requisitos especficos que debe contener.1) Los requisitos generales a todo escrito, es decir, encabezado por una suma del contenido del
mismo, adems, si es el primer escrito que presenta el demandado, deber designar abogado
patrocinante y apoderado;
2) La designacin del tribunal ante el cual se presenta el escrito;
3) El nombre, domicilio, profesin u oficio del demandado. Este requisito es fundamental cuando
se trata de la primera presentacin del demandado, para los
efectos de las notificaciones, ya que si no designa domicilio dentro del radio urbano en ese acto,
todas las resoluciones que se dicten se le notificarn por el estado diario, cualquiera que sea esa
resolucin, arts. 49 y 53 CPC.- Adems, como sealamos anteriormente, la individualizacin del
demandado es importante tanto para la cosa juzgada, como para la litis pendencia, en que se exige
identidad legal de personas;
4) Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos
de derecho en que se apoya, conforme a lo dicho, en este caso debemos entender que igualmente
se deben sealar las denominadas defensas;
5) La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se someten a
consideracin del tribunal.- Es de suma importancia que se seale en forma precisa las peticiones
que se someten a la decisin del tribunal, a fin de poder reclamar posteriormente a travs del
recurso de casacin, cuando la sentencia no se pronuncie sobre alguna de las peticiones
formuladas o que, la contraparte, puede interponer este recurso cuando el tribunal entiende la
peticin en un sentido y el demandante en otro.Cuando dimos la nocin de este trmite, dijimos que poda ser: expresa y tcita o simblica.Se llama contestacin de la demanda expresa, aquella en que el demandado realiza presentando el escrito
respectivo.Se llama contestacin de la demanda tcita o ficta, aquella en que se da por cumplida en rebelda del
demandado, al no contestar dentro del plazo legal.-El que el demandado no conteste la demanda no tiene
otro alcance en nuestra legislacin, de privarlo del derecho a oponer excepciones, pero el proceso deber
seguir su curso y se entender que todos los hechos alegados por el actor se encuentran controvertidos,
correspondindole, por lo tanto a ste probarlos.- En ningn caso la no contestacin implica una
aceptacin de la demanda.Efectos
La contestacin de la demanda produce ciertos efectos:
1) Queda integrada la relacin procesal.2) Queda precisamente delimitada la cuestin controvertida, la que est constituda por las acciones
hechas valer por el demandante en su demanda y por las excepciones opuestas por el demandado
en su contestacin.- El tribunal slo debe pronunciarse en su sentencia definitiva, respecto de las
acciones y excepciones deducidas oportunamente, sin poder extenderse a otros puntos, si lo hace
incurre en un vicio de casacin de extra, intra o ultra petita.3) Se produce la prrroga tcita de la competencia, si es que el demandado no reclam de ella, art.
187 N 2 del COT.4) Contestada la demanda, el demandado no puede oponer excepciones dilatorias, salvo que lo
sean en el carcter de alegaciones o defensas en el curso del juicio y con la excepcin de que en
segunda instancia es posible interponer las excepciones dilatorias de incompetencia absoluta y
de litis pendencia, en la medida que no se hayan hecho valer en primera instancia, art. 305 CPC.5) En el juicio reivindicatorio el poseedor de buena fe vencido, debe restitur los frutos percibidos
con posterioridad a la contestacin de la demanda, art. 907 inc. 3 del Cdigo Civil.LA RECONVENCION.
Reconvencin es la demanda que el demandado deduce en contra del demandante en el mismo
procedimiento y al momento de contestar la demanda, ejercitando cualquiera accin que tenga en su
contra.-Es decir es una contra demanda que el demandado formula en contra del actor.Tambin puede decirse que es un demanda del demandado en contra del actor, que no tiene por
objeto destruir la accin deducida por aquel, sino que persigue tambin la declaracin, el reconocimiento
o la constitucin de un derecho de igual o de distinta naturaleza de aquel que sirve de fundamento a la
demanda principal.-
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Normalmente estas acciones deberan tramitarse en procesos diferentes, independientes, pero por
las mismas razones que la ley permite que el actor pueda intentar acumular varias acciones en su escrito
de demanda en contra del demandado, se permite a ste acumular en su escrito de contestacin aquellas
acciones que puede tener en contra de su demandante.- Rige en este caso el principio formativo del
proceso denominado economa procesal, que tiene a evitar la multiplicidad de juicios con lo que se
facilita la accin de la justicia.Requisitos
Para que el demandado pueda hacer uso de esta facultad, debe ajustarse a ciertas exigencias establecidas
por la ley.1) Que el juez ante el cual se sigue el juicio sea competente para conocer de la reconvencin
estimada como demanda o bien cuando sea admisible la prrroga de la competencia.As lo dispone el art. 315, de all entonces que el demandado slo va a poder deducir
reconvencin cuando el juez que est conociendo del asunto igualmente tiene competencia para
conocer de la accin deducida por esta va, salvo que proceda la prrroga de competencia.Como excepcin se acepta que pueda deducirse reconvencin, an cuando la cuanta de sta
pudiera corresponderle el conocimiento a un juez inferior, existe aqu una verdadera prrroga de
la competencia absoluta.De tal forma que el tribunal ante quien se entable la demanda tenga competencia para conocer
de la reconvencin estimada como demanda.Recordemos la competencia horizontal: que el tribunal tenga la misma jerarqua.- Adems debe
tratarse de un asunto civil contencioso y slo tiene lugar en tribunales de nica o primera
instancia
2) La reconvencin debe formularse en el escrito de contestacin de la demanda, art. 314 CPC,
y debe sujetarse a las disposiciones de los arts. 254 y 261 .3) Es necesario que la accin principal y la reconvencin estn sujetas en cuanto a su
procedimiento al ordinario.- Lo que se explica porque la reconvencin es una institucin del
juicio ordinario.Tramitacin de la Demanda Reconvencional
De acuerdo al art. 316, se sustancia y falla conjuntamente con la demanda principal, de ah que
presentada la contestacin de la demanda (en ese momento se deduce y presenta la reconvencin) y
deducida la reconvencin, el tribunal dar traslado para replicar la demanda y tambin traslado para
contestar la demanda reconvencional..El traslado que se confiere es por seis das (fatales) y la resolucin se notifica por el estado diario; en
contra de la demanda reconvencional hay posibilidad de formular las excepciones dilatorias que
procedan.- Las que debern oponerse todos en un mismo escrito, en el trmino de seis das.- Si se acoge
una excepcin dilatoria formulada en contra de la reconvencin, el actor reconvencional deber subsanar
los defectos de su demanda, dentro del plazo de diez das siguientes a la fecha de la notificacin que
acogi la excepcin.- Sino los subsana se tendr por no presentada la demanda reconvencional para todos
los efectos legales, por el slo ministerio de la ley, art. 317.
El actor reconvenido deber replicar en su demanda y contestar la demanda reconvencional.- Frente a este
escrito del actor, el tribunal proveer confiriendo en la demanda, traslado para duplicar y en la
reconvencin, conferir traslado para replicar:- estos plazos son de seis das fatales.El demandado que ha reconvenido debe duplicar en la demanda y replicar en la reconvencin.- De la
rplica de la reconvencin se dar traslado al actor para duplicar.En lo dems la reconvencin se va a seguir tramitando en el juicio principal y se va a fallar conjuntamente
con la demanda primitiva en la sentencia definitiva.En esta etapa de la Discusin, puede darse la existencia de los escritos de REPLICA y DUPLICA.3.- LA REPLICA Y LA DUPLICA
Estos escritos son trmites son trmites obligatorios, pero las partes de comn acuerdo pueden
renunciarlos.En efecto, contestada la demanda, se dar traslado al actor por seis das para replicar, resolucin que se
notifica por el estado diario, sino evacua el traslado precluye su derecho, y el tribunal deber proseguir la
tramitacin, confiriendo traslado al demandado para duplicar, evacuado este trmite o transcurrido el
plazo para hacerlo, concluye el perodo de discusin.Finalidad del escrito de rplica, su objeto es poder ampliar, adicionar o modificar las acciones que ha
formulado el actor en su demanda, pero con un lmite: el actor no puede alterar aquellas acciones que
han sido objeto principal del pleito, art 312.- Ejemplo: se deduce accin de indemnizacin de perjuicios
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por daos en un choque determinado, se modificara la demanda, si se replica sealando que la colisin es
diversa a la demanda primitiva, pero si se podr modificar aspectos en cuanto a la forma como habran
ocurrido estos hechos.Finalidad del escrito de dplica, su objetivo es ampliar, adicionar o modificar las excepciones perentorias
que haya opuesto, pero sin que pueda alterar las que hayan sido objeto principal del pleito, es decir, no
puede oponer excepciones que tiendan por si solas a destrur la pretensin contraria, ya que ellas deben
ser opuestas al contestar la demanda,.- Ello sin perjuicio de lo que dijimos en los cuatro casos de
excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del juicio.En este momento el juez tiene
todos elementos necesarios para formarse una idea de la cuestin debatida, que
desea cada uno de los litigantes.- En estas condiciones debe llamar a las partes a conciliacin.LA CONCILIACION
Estatuda en los artrs.262 al 268 del CPC.- Es el trmite que hace el juez para provocar el arreglo del
pleito, una vez agotados los trmites de la discusin.Tiene lugar en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transaccin, art 262, pero la misma
norma dispone las excepciones:
En los procedimientos ejecutivos (dar, hacer y no hacer);
En las gestiones sobre declaracin del derecho legal de retencin, porque no importa un juicio;
En el Juicio de Hacienda, porque en l se encuentra comprometido el inters fiscal y tiene
reglamentacin propia;
En la citacin de eviccin, porque no hay juicio;
En los juicios sobre estado civil de las personas, orden pblico,
En los juicios de separacin de bienes.Requisitos,
1.- Existencia de un juicio civil.
2.- Que sea un procedimiento no exceptuado por la ley.
3.- Que el juicio recaiga sobre derechos susceptibles de transarse, que son aquellos que las partes pueden
disponer libremente.Este llamamiento que hace el juez para proponer personalmente las bases del arreglo es obligatorio, a
menos de que se trate de procedimientos exceptuados, de forma que si el juez lo incumple hace
procedente el recurso de casacin en la forma.En todo caso, el llamado a conciliacin no obsta a que en cualquier estado del juicio, una vez contestada
la demanda, el juez pueda hacer la misma convocatoria.Tramitacin,
El juez dictar una providencia sealando da y hora para que concurran las partes.- Este decreto se
notifica: a las partes por cdula (Art. 48 comparecencia personal de las partes) y a los apoderados por el
estado diario.Las partes pueden concurrir a la audiencia por s o por medio de sus apoderados, con todo el juez puede
exigir la comparecencia personal de las partes, sin perjuicio de que concurran con sus abogados y
apoderados, art 264.Las partes, de comn acuerdo pueden solicitar hasta media hora para deliberar.- El tribunal puede
postergar la audiencia hasta tres das, a menos que las partes acuerden un plazo mayor, a este comparendo
las partes concurren sin nueva citacin, art. 265.En la conciliacin el juez obra como amigable componedor, tratando obtener un avenimiento total o
parcial (autocomposicin) y las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conociendo del negocio,
art 263.Si las partes no acuden a l audiencia o no llegan a un avenimiento, el secretario certifica este hecho y la
causa contina su curso normal, art 268.La conciliacin podr ser total o parcial, segn si las partes convengan areglar todo el negocio o parte de
l.- De ella se levanta un acta en que se consignan slo las especificaciones del arreglo, la que es
firmada por el juez, las partes que lo deseen y el
Secretario, la que para todos los fines legales ser considerada sentencia ejecutoriada (equivalente
jurisdiccional).Es decir, produce accin y excepcin de cosa juzgada y tambin desasimiento del tribunal, que si es total
va a poner trmino al juicio en que recaiga sin necesidad de sentencia definitiva.Cerrada la etapa de discusin y llamada las partes a conciliacin, sin que sta se produzca, el juez debe
examinar por si mismo los autos y de este estudio puede resultar:
1.- Que se cite a las partes para or sentencia, en los casos que seala el art 313 CPC. Va a obrar as
cuando el demandado se allane a la demanda; tambin lo har as cuando el demandado en sus escritos no
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contradiga en materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio y que han sido alegados
por el demandante.- En estos casos no obstante la aceptacin de la demanda, el tribunal debe conferir
traslado para replicar y duplicar.- Tambin cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.2.- Que se reciba la causa a prueba.II.- PERIODO DE PRUEBA
1.- GENERALIDADES
A.- Existen diversas acepciones de la palabra prueba:
1) Como sinnimo de medio de prueba, por ejemplo, la prueba documental.2) Para referirse al perodo de prueba, as el propio CPC en Libro II Ttulo XII, habla de Los
Procedimientos Posteriores a la Prueba.3) Para referirse al acto mismo de acreditar un hecho, ejemplo: el actor prob su pretensin.Importancia de la prueba
La prueba tiene en el Derecho una importancia prctica trascendental.- En efecto, la simple afirmacin
hecha en inters propio no puede considerarse como expresin de una verdad de hecho, ya que el
sentimiento egosta del ser humano a menudo perturba la clara percepcin de la realidad, si es que no
llega intencionadamente a desfigurarla.- Por eso un derecho, aunque exista realmente, si no puede
probarse, es como si no existiese, no presentando, por consiguiente, utilidad alguna.- Para poder ejercitar
un derecho, pues, es preciso estar en situacin de probar su existencia cuando sea necesario, es decir,
demostrar cuales son los hechos jurdicos que le han dado origen.Sobre el particular, recordemos cuando tratamos los principios formativos del procedimiento, que
distinguimos dos sistemas probatorios: prueba formal, legal o tasada y prueba racional.Sistema de Prueba Forma, Legal o Tasada,
En este sistema es la ley la que seala taxativamente los medios de prueba que pueden ser utilizados en un
proceso, y al mismo tiempo dispone el valor que el juez debe asignarle a cada uno de estos medios.- De lo
anterior aparece que el juez se encuentra
limitados en sus funciones, con normas fijas, que se denominan leyes reguladoras de la prueba,
conforme a las cuales se debe establecer los hechos que se han controvertido.Es el sistema que sigue nuestro CPC, como veremos enumera y dispone el valor de cada uno de los
medios probatorios.- El juez est obligado a dar por establecido un hecho si existen medios probatorios
que as lo acreditan, an cuando estos medios no lo convenzan; con todo, el art. 428 le permite que
cuando aparezcan dos o ms pruebas contradictorias a las cuales la ley les ha asignado el mismo valor, el
juez puede preferir aquella que estime ms acorde con la verdad, siempre que la ley no solucione
expresamente el conflicto.- Es un sistema que tiene la finalidad de evitar todo posible abuso por parte del
juez, pero al mismo tiempo lo limita, pues muchas veces tendr que fallar en contra su propio
convencimiento, so pena de incurrir en un vicio de nulidad por infringir las leyes reguladoras de la
prueba.Sistema de Prueba Racional
En este sistema se otorga al juez facultades ms amplias, ya sea en cuanto a los medios de prueba, como
al valor que puede asignar a cada uno de ellos.- Se autoriza al juez para apreciar la prueba conforma a
las reglas de la lgica y mximas de experiencia, sin tener que sujetarse a normas reguladoras de la
prueba, tambin llamado de la SANA CRITICA, DE PERSUASION RACIONAL O EN CONCIENCIA,
al respecto podemos distinguir algunas variantes:
Se sealan los medios de prueba, pero se autoriza al juez para apreciarlos conforme a la sana
crtica, es decir conforme a las reglas de la lgica y mximas de experiencia, debiendo la
sentencia expresar las razones que lo llevan al convencimiento.- Se entiende por mximas de
experiencia, el conjunto de juicios fundados en la observacin de lo que ocurre normalmente y
que pueden formularse por personas normales.La legislacin chilena tiende en la actualidad a establecer este sistema.* El que permite al juez determinar los medios de prueba y lo faculta, adems,
para apreciarlos conforme a las reglas de la lgica y mximas de experiencia,
las que deber indicar en su sentencia,
* Finalmente, el sistema de libre conviccin total o sistema de jurado, en que no se
Sealan medios de prueba ni tampoco su valor y no se exige al juez razonamiento alguno.- Se aplica en nuestro pas en el juicio poltico.-
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Tambin es preciso recordar las diferentes etapas que pasa normalmente el juez para resolver una
controversia, son los llamados Grados de Conocimiento:
Ignorancia de los hechos
Es lo que normalmente sucede en los procesos civiles en que, puesto que hasta que no termine el perodo
de discusin, no se podr deducir si existen hechos controvertidos o no que sea necesario acreditar.En los procesos penales, el estado de ignorancia del juez de garanta termina con la formalizacin del
imputado, puesto que para ella es necesario que tome conocimiento de la existencia de un hecho que
reviste caracteres de delito.
Etapa de duda
En el proceso civil el juez, una vez que ha examinado los antecedentes de un proceso, determina que
existen hechos controvertidos.En el proceso penal, cuando concluye que es necesario establecer la efectividad de la existencia de los
hechos que revisten caracteres de delito y que han motivado la investigacin.Probabilidad de certeza
Cuando el juez despus de examinar los antecedentes, estima probable que el hecho sea efectivo, si bien
no se forma el convencimiento definitivo.Certeza
La adquiere el juez en el momento de examinar las pruebas, las valora y concluye que el hecho ha
ocurrido en tal forma.- La valoracin la hace en los razonamientos de la sentencia (parte considerativa).Conviccin,
A travs de los razonamientos de su sentencia el juez debe convencer, no slo a las partes del proceso,
sino que a los miembros de la sociedad que el grado de certeza que ha adquirido se ajusta al mrito de los
antecedentes (socializacin de la sentencia).Lo ideal sera que a travs del proceso se pudiera llegar a la verdad, pero ella es un concepto objetivo, que
no se puede conseguir por el hombre, el que slo puede alcanzar la certeza de un hecho, lo que constituye
un concepto subjetivo.Para evitar los abusos de los jueces y establecer que efectivamente se ha llegado a la conviccin, el
legislador contempla dos medios de control:
a.- La parte considerativa de la sentencia, los fundamentos, en los que el juez debe expresar los
razonamientos que lo han llevado a la certeza, y que estn destinados a convencer a los miembros de la
sociedad;
b.- Los recursos procesales, que son los medios que las partes tienen para obtener que un tribunal superior
reviso el fallo.B.- Aspectos de la Prueba
El tratadista uruguayo, don Eduardo Couture, expresa que la prueba plantea los siguientes aspectosa.- Qu es la prueba? Con ello se refiere al concepto de prueba.
b.- Qu se prueba? Alude a cual es el objeto de la prueba.
c.- Quin prueba? Se refiere a la carga o peso de la prueba.
d.- Cmo se prueba? Cual es el procedimiento probatorio.
e.- Qu valor tiene la prueba? Valoracin de la prueba.a.- Concepto de Prueba (que es la prueba)
Existen numerosas definiciones de prueba.- En un sentido lato es: la razn, el testimonio u otro medio con
que se pretende mostrar la verdad o falsedad de una cosa.Don Arturo Alessandri dice que Es el establecimiento, por los medios legales, de la exactitud de un
hecho que sirve de fundamento a un derecho que se reclama.Por su parte don Mario Casarino seala que Es la demostracin por los medios que la ley establece, de la
certeza de un hecho que ha sido controvertido y que es el fundamento del derecho que se pretende.Anteriormente vimos las diferentes acepciones de la palabra prueba.b.- Objeto de la Prueba (que se prueba)
La prueba versa sobre HECHOS, su objeto es demostrar la existencia de un hecho litigado que da origen a
un derecho.- Si una persona reclama a otra el cumplimiento de
una obligacin, deber demostrar que hecho di nacimiento a ese vnculo jurdico: un contrato, un legado,
una negociacin, o cualquier otro hecho jurdico.El derecho no necesita probarse, porque emana de la ley y sta se presume conocida por todos.- La
determinacin de los efectos de derecho que producen los actos o hechos jurdicos, corresponde al juez,
que es el llamado a aplicar la ley.Excepcionalmente el derecho debe ser probado: i) En los casos que la costumbre constituye una norma
jurdica, es decir cuando la costumbre constituye derecho, es necesario probarla, para que el juez pueda
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aplicarla; ii) La ley extranjera, pues el juez no est obligado a conocerla, cuando ella es invocada es
necesario probarla.Con todo, existen algunos hechos que no es necesario probar: i) Los hechos aceptados y no
controvertidos, art. 313 CPC, salvo cuando est comprometido el inters pblico; ii) Los hechos no
sustanciales y los no pertinentes, no tienen relevancia para la solucin del conflicto; iii) Los hechos que la
ley presume, s es necesario probar los hechos de los cuales deriva la presuncin la presuncin relativa a
la fecha de la concepcin, ser necesario probar la del nacimiento para colegir aquella.- Si son
presunciones simplemente legales, ser necesario probar el hecho contrario para desvirtuarla; iv) Los
hechos evidentes, son los que estn incorporados al acervo cultural de la generalidad de las personas es
evidente que el diez por ciento de 100 es 10; v) Los hechos notorios, no es necesario que hayan llegado a
todas las personas, forman parte de la cultura de determinados crculos sociales, es notorio que ha subido
el costo de la vida.- El CPC. los menciona en el art.89, al referirse a los incidentes, y vi) Los hechos
negativos, deben acreditarse los hechos positivos contrarios, por ejemplo: alego que el 4 de marzo de
2009 NO estuve en Santiago, puedo demostrarlo probando que ese da estuve en Rancagua , lo que hace
imposible que estuviera en Santiago.c.-La carga o peso de la Prueba, el ONUS PROBANDI (quien prueba)
La prueba no constituye propiamente una obligacin, porque falta el derecho correlativo, el que no prueba
no puede ser obligado a ello por nadie, claro est que esto lo perjudicar pues el juez no acoger su
pretensin.- Por eso, la prueba es una necesidad prctica, es decir, una carga un peso.En trminos generales, corresponde rendirla al que sostiene una proposicin contraria al estado normal u
ordinario de las cosas, o al que pretende destruir una situacin adquirida.El art. 1698 del Cdigo Civil, dispone que incumbe probar la existencia de las obligaciones o su
extincin, a quien alegue aquellas o stas.- En el plano procesal, diremos que corresponde al actor probar
los hechos en los que funda su demanda, y al demandado, los que le sirven de fundamento a las
excepciones que opone.- Es preciso no olvidar que si el demandado no contesta la demanda o
simplemente se limita a negar sus fundamentos, el actor deber probar todas sus afirmaciones.- En
aquellos casos que la ley establece alguna presuncin simplemente legal, se invierte el peso de la prueba y
deber probarse lo contrario para desvirtuarla, es decir si al actor le favorece una presuncin legal, ser el
demandado quien deber acreditar lo contrario.d.-El perodo de Prueba (como se prueba)
Analizaremos en profundidad el procedimiento probatorio contenido en los arts 318 y siguientes del
CPC.e.- El valor de la Prueba, Valoracin de la Prueba
Es el proceso intelectual en que el juez de da valor o asigna mrito, a la fuerza persuasiva que se
desprende del trabajo de acreditacin verificado por l o ante l.- En otras palabras, se trata de determinar
que hechos han resultado establecidos a lo largo
del proceso, para lo que se requiere de una tarea previa: la prueba debe ser interpretada, de modo que el
juez deber dilucidar, antes de dar inicio a la ponderacin, que datos contiene la informacin probatoria,
precisar en que consiste dicha informacin.- De
este modo la interpretacin de la prueba unida a la valoracin, comprende lo que se conoce como la
apreciacin de la prueba.B.- PROCEDIMIENTO PROBATORIO, ARTS. 318 Y SIGUIENTES CPC.Dijimos que una vez terminado el perodo de discusin y si no se produce la conciliacin una de las
actitudes que puede asumir el juez, es recibir la causa a prueba, para que ello sea procedente es necesario
que se cumplan algunos requisitos.REQUISITOS:
1.- Que exista una controversia.
2.- Que esta controversia se refiera a los hechos alegados por las partes, ya que el derecho no se prueba.El tribunal conoce el derecho curia movit iure.3.- Es necesario que los hechos sobre los cuales recaiga la controversia sean sustanciales, esto es, que
tengan una decidida importancia en la litis.- A contrario sensu, es uno hecho insustancial el anodino,
ineficaz, el hecho intil.4.- Que los hechos sean pertinentes, es decir, que tengan relacin con la materia debatida.- Es
impertinente un hecho extrao a la cuestin debatida, sin correspondencia o analoga alguna con ella.La resolucin que ordena recibir la causa a prueba, es una sentencia interlocutoria, de aquellas que
resuelven un trmite que sirve de base para el pronunciamiento de otra sentencia y es un trmite esencial
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para el procedimiento cuya omisin, cuando es procedente, es causal del recurso de casacin en la forma.La que debe notificarse por cdula, de acuerdo al art. 48 CPC.Esta resolucin recibe comnmente el nombre de auto, pero ya vimos que es una sentencia interlocutoria
y debe contener las siguientes menciones:
a.- La orden de recibir la causa a prueba por el trmino legal.
b.- La fijacin de los puntos de prueba.Tambin puede contener la fijacin de las audiencias para rendir la prueba testimonial.Esta resolucin puede ser objeto de algunos recursos, es decir, medios para impugnarlos:
REPOSICION,
De la Resolucin que recibe la causa a prueba.- An cuando se trata de una sentencia interlocutoria el art
319 CPC lo permite en forma expresa, mediante l puede solicitarse: se modifiquen los hechos
controvertidos fijados, se eliminen algunos, o se agreguen otros.Debe interponerse excepcionalmente dentro del plazo de tercero da y no de quinto como es la regla
general, por medio de la reposicin slo pueden formularse las peticiones indicadas, por lo que no sera
procedente solicitar se deje sin efecto la recepcin a prueba y se prescinda de este trmite.El juez debe resolver esta reposicin de plano o tramitarla como incidente.APELACION
a.- De la Resolucin que recibe la causa a prueba.- Pero slo en forma subsidiaria de la reposicin antes
sealada, debiendo ser interpuesta conjuntamente y, para el caso de que se rechace la reposicin, la que se
concede en el slo efecto devolutivo, art. 319 inc.3.b.- Asimismo es apelable la resolucin que acoge el recurso de reposicin interpuesto en contra de la
interlocutoria de prueba, art. 326 inc.1, parte final
c.- De la Resolucin que no recibe la causa a prueba , la que deniega este trmite.El juez puede dictar una resolucin en la que explcita o implcitamente no recibe la causa a prueba, en
ese caso las partes pueden interponer el recurso de apelacin, de acuerdo al art. 326 inc. 1, la que se
conceder en el slo efecto devolutivo.d.- No es apelable la interlocutoria de prueba cuando a travs de este recurso se persiga que no se reciba
la causa a prueba, como se deduce del art. 326 inc. 2.-Tampoco procede la reposicin.Se deniega implcitamente la recepcin de la causa a prueba cuando el juez, terminado el perodo de
discusin, cita a las partes a or sentencia.Efectos de la apelacin: si se confirma la resolucin apelada, no hay problema pues la resolucin de
segunda instancia no altera para nada el procedimiento.En cambio , si se acoge la apelacin y la resolucin de segunda instancia ordena agregar hechos nuevos o
modificar los fijados por el juez, podra suceder que en el intertanto haya vencido el trmino probatorio,
en este caso el art. 339 inc.4 dispone que el juez deber abrir un trmino probatorio especial por un lapso
prudencial que no podr ser superior a ocho das.Ampliacin de la Prueba(de los puntos de prueba)
De acuerdo al art. 318, slo pueden fijarse como puntos de prueba los hechos sustanciales y
controvertidos en los escritos anteriores al auto de prueba, el que debe contener estos hechos.Con todo, es posible la ampliacin de la prueba en los casos que contempla el art. 321:
a.- Cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho sustancialmente relacionado con el hecho
que se ventila.- La resolucin que acepta la ampliacin es inapelable.b.-Cuando la ampliacin se refiere a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa
con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.Esta solicitud se tramita como incidente, en cuaderno separado y no va a suspender la tramitacin de la
causa principal por lo que sigue corriendo el trmino probatorio.- A su vez, la contraparte al contestar el
traslado, podr alegar tambin hechos nuevos al tenor de 321, o bien que estos hechos tengan alguna
relacin con los que se mencionan en la solicitud de ampliacin, art. 322.En cuanto a la prueba testifical
Cuando las partes deseen rendir prueba testimonial para acreditar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos debern presentar una nmina de los testigos de que se valdr; en esta lista los testigos
deben estar perfectamente individualizados (nombres, apellidos, domicilio y profesin u oficio) y,
adems, debe presentarse dentro de los cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin
que recibe la causa a prueba.- Junto a esta nmina de testigos, puede acompaar en el mismo escrito
una minuta de puntos de prueba, se entiende por tal, a la enumeracin de preguntas concretas y
precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta.- Su objeto es explayar, detallar los
hechos controvertidos fijados por el tribunal, de tal manera que estas preguntas no pueden desatenderse
de los hechos determinados por el juez, sino que deben amoldarse a ellos, para que entre ambos se d una
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conveniente uniformidad.- Lo dicho no significa que las partes no puedan referirse a algunas otras
cuestiones secundarias o accesorias y puntualizadas, pero stas slo deben aclarar, especificar los hechos
sustanciales.Si la parte no presenta minuta de puntos de prueba, se entender que los testigos slo declararn por los
hechos controvertidos que fij el juez.Oportunidad para presentar la lista de testigos:
Es necesario distinguir dos situaciones:
1.- Si se ha deducido reposicin en contra de la resolucin que recibi la causa a prueba: en este caso las
partes deben presentar la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin por el estado diario, de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud
de reposicin, art. 320;
2.- Si no se ha deducido reposicin en contra del auto de prueba: en este caso las partes deben presentar la
lista de testigos y la minuta, dentro de los cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin
que recibi la causa a prueba, art 320.Si la lista de testigos no se presenta en las oportunidades que dispone el art 320, no se puede rendir
prueba TESTIMONIAL, ya que ella es obligatoria; en cambio, si no se presenta minuta de puntos de
prueba, los testigos podrn declarar al tenor de lo que haya sealado el tribunal como puntos de prueba,
ella no es obligatoria.No est limitado el nmero de testigos que pueden ser incorporados a lista, ello no est limitado.- Lo que
est limitado es el nmero de testigos que pueden declarar.- Esto es importante puesto que los testigos
pueden ser inhabilitados.De conformidad al art. 323, la resolucin que recibe a prueba un incidente, debe determinar los puntos en
los que debe recaer y la recepcin de la prueba se hace en conformidad a las reglas establecidas para la
prueba principal, esta resolucin se notifica a las partes por el estado diario y no por cdula.En todo caso, toda diligencia probatoria que deba practicarse, debe llevarse a cabo previo decreto del
tribunal que conoce del asunto, notificado a las partes, art 324.- Esta disposicin est en concordancia
con el art . 795 N 4 CPC, trmites o diligencia esenciales en los juicios de mayor y menor cuanta y
especiales.Tratndose de tribunales colegiados, la prctica de diligencias probatorias puede llevarse a cabo ante uno
solo de los ministros comisionado al efecto por el tribunal,
art. 325 CPC.Notificada en forma legal la resolucin que recibe la causa a prueba, nace el llamado trmino probatorio.C.- TERMINO PROBATORIO
Es el plazo fatal concedido por la ley en el juicio ordinario, para que las partes pidan toda diligencia
probatoria que no han solicitado con anterioridad a su inicio, rindiendo la prueba que estimen
conveniente, debiendo practicarse en l forzosamente la prueba de testigos.No existe en todos procedimientos, por ejemplo en las querellas posesorias, en que la prueba se rinde en
un comparendo decretado al efecto.Caractersticas
1.- Es un plazo fatal, art. 340 y por disposicin de orden general.2.- Es un plazo legal, porque est establecido en la ley, sin perjuicio de lo cual puede, en ciertos casos, ser
precisado por el juez (judicial).3.- Es un plazo comn, empieza a correr desde la ltima notificacin que recibe la causa a prueba a las
partes, art 327.4.- Es un plazo improrrogable, aunque es posible el aumento de este trmino para rendir prueba fuera del
territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio o fuera del territorio de la Repblica, art 329.5.- Es susceptible de reducirse por acuerdo unnime de las partes, art.328.6.- No se suspende en caso alguno, salvo que todas las partes lo pidan, art 339.7.- Dentro del trmino probatorio debe solicitarse toda diligencia probatoria que no se haya solicitado con
anterioridad a su iniciacin, art 327
Cualquier incidente que se formule dentro de este trmino, debe sustanciarse en cuaderno separado si se
relaciona con la prueba, esto para evitar la posible suspensin del trmino probatorio (procedimiento) por
la va incidental.Clasificacin
El trmino probatorio puede clasificarse en : ordinario, extraordinario y especial.-
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Trmino Probatorio Ordinario.Es aquel plazo de 20 das que tienen las partes para rendir las pruebas del juicio, particularmente la
testifical, arts 327 y 328.- Este plazo puede reducirse por acuerdo unnime de las partes.- Durante este
trmino se puede rendir prueba en cualquier punto de la Repblica o fuera de ella, art 334.Trmino Probatorio Extraordinario.Es aquel que la ley concede para el caso en que haya de rendirse prueba en otro territorio jurisdiccional o
fuera de la Repblica y consiste en el aumento del trmino ordinario por un nmero de das igual al
aumento del emplazamiento para contestar demandas, art 329.- En otras palabras, est compuesto por el
trmino probatorio ordinario, ms el aumento de la tabla de emplazamiento.Este trmino as concebido, puede ser de dos clases: (art.329)
1.- Trmino extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio,
pero dentro del territorio de la Repblica.- Este debe ser concedido siempre por el juez, por el slo hecho
de pedirlo, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el slo propsito de
demorar el curso del juicio, art 330.- El aumento se otorgar con citacin, art 336.2.-Trmino extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.- El art. 331, se encarga
de sealar las circunstancias que deben concurrir para decretarlo.a.- Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos
a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deban practicarse
dichas diligencias o que all existen los medios probatorios que se pretende obtener.b.- Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el
lugar en que se encuentran.c.- Que tratndose de la prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique algn
antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones.Aunque se renan estas circunstancias, el juez debe ordenar, en todo caso, se consigne en la cuenta
corriente del tribunal, la cantidad que se fije al tenor del art. 338, es pa dar seriedad a la solicitud.Esta solicitud se concede con audiencia de la parte contraria, art 336.- El incidente a que d lugar la
concesin del aumento extraordinario, se tramite en cuaderno separado, y por ende no suspende el
trmino probatorio, pero no se van a contar en ese aumento los das que transcurran mientras dura este
incidente sobre concesin del aumento extraordinario, art. 336 inc.3.- La parte qu habiendo obtenido este
aumento para rendir prueba y no la rinde o rinde una impertinente, est obligada a pagar a la contraria los
gastos en que haya podido incurrir para presenciar la diligencia respectiva, sea personalmente o por
mandatario, art. 337.- Esta sancin se impone en la sentencia definitiva y el tribunal puede absolver de
este pago a la parte que aparece como infractora si acredita no haberla rendido por motivos justificados,
art. 337.De acuerdo al art. 335, vencido el trmino probatorio ordinario, slo puede rendirse prueba en aquellos
lugares para los cuales se haya otorgado el aumento extraordinario del trmino, el que comienza a correr
una vez que se extingue el trmino ordinario y una para cada localidad slo el nmero de das que seala
la tabla de emplazamiento, art. 333.- Debe pedirse antes del vencimiento del trmino ordinario y
determinando el lugar en que esa prueba debe rendirse, art. 332.Trmino Probatorio Especial
Es el nuevo trmino que a solicitud de parte otorga el tribunal, cuando concurren los requisitos necesarios
para ello.Tiene su origen en una resolucin del tribunal que lo concede, por ello es un plazo judicial, no tiene el
carcter de fatal, luego para extinguirlo es necesario acusar rebelda y que el tribunal lo declare
extinguido.En general, se concede cada vez que durante el trmino probatorio suceda algn hecho sobrevenga
cualquier situacin en el proceso que impida real y legtimamente la recepcin de la prueba.Casos en que procede.- La ley seala ciertos casos:
1.- Cuando existe entorpecimiento dentro del probatorio que impida recibir la prueba, art. 339 inc. 2.Entorpecimiento: es todo obstculo subjetivo u objetivo o legal que se opone de un modo imprevisto al
transcurso normal del trmino probatorio.- Ej.: extravo u sustraccin del expediente, incendio del
tribunal, un terremoto, estado de guerra, etc.Si en el transcurso del trmino de prueba ocurren entorpecimientos que imposibilitan la recepcin de la
prueba, ya sea absolutamente o de un lugar determinado, el tribunal puede otorgar un nuevo trmino
especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para rendir la prueba slo en el lugar
a que dicho entorpecimiento se refiera.- Para poder hacer uso de este derecho es menester que la parte
afectada reclame por l reclame en el momento que ste se produce o dentro de los tres das siguientes,
desde que se produzca.-
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2.- Caso de acogerse la apelacin subsidiaria interpuesta en contra de la resolucin que recibi la causa a
prueba, art 339 inc.4.Se presenta esta posibilidad cuando el tribunal de alzada acoge la apelacin y por tal motivo es necesario
rendir nueva prueba, ello se produce cuando el tribunal superior ordena agregar o modificar los puntos de
prueba fijados en primera instancia, pero no cuando se trata de eliminar algunos de ellos.- Debe fijarse un
trmino especial por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal y que no sobrepase los 8 das.La prueba que se haya podido producir en la causa tendr pleno valor, a menos que haya sido afectada por
la resolucin del tribunal superior.3.- Para rendir prueba testifical iniciada en tiempo hbil, pero no concluida dentro de l, por sobrevenir
entorpecimientos, art. 340 inc. 2.La prueba testimonial slo puede rendirse dentro del trmino probatorio.- Sin embargo las diligencias
iniciadas en tiempo hbil, pero no concluidas en l por algn impedimento y cuya remocin no haya
dependido de la parte interesada, podrn practicarse dentro de un breve trmino que el tribunal sealar
por una sola vez al efecto.- Para hacer uso de esta facultad es necesario reclamar dentro del trmino
probatorio o dentro de los 3 das siguientes a su vencimiento.Si lo que impide la recepcin de la prueba es la inasistencia del juez que conoce del litigio, el secretario, a
peticin de cualquiera de las partes va a certificar este hecho y con el mrito de este certificado el tribunal
sealar un nuevo da para la reopcin de la prueba.4.-Casos especiales establecidos en la ley:
* Art. 159 inc. 4, que se refiere a las medidas para mejor resolver,
* Art. 376, que se refiere a la prueba de las tachas que se formulan contra un testigo, y
* Art. 402 inc. 2, que se refiere a la revocacin de la prueba confesional.D.- MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
Medios de prueba son aquellos elementos que sirven para convencer al juez de la existencia de algn
hecho alegado por las partes en el proceso.Clasificaciones
La prueba es susceptible, en trminos generales, de clasificarse segn sea el punto de vista del cual se la
considere:
1.- Segn la oportunidad en que se produce, se distingue entre:
* Prueba Preconstituida: la establecida por las partes con anterioridad a la litis, y que es rendida en l
:Documentos, testimonial, confesin, y
* Prueba Simple o Circunstancial: la que se produce durante la secuela del juicio: inspeccin personal del
tribunal, informe de peritos.2.- Segn su fuerza de conviccin, se distingue entre
* Plena Prueba: la que por s sola basta para establecer la existencia de un hecho: inspeccin ocular,
instrumento pblico, y
* Prueba Semiplena: la que por si sola no basta para dar establecido un hecho: una presuncin, la
declaracin de un testigo singular; en este caso es necesario que esa prueba incompleta se junte con otra u
otras del mismo carcter, a fin de que juntas puedan acreditar el hecho controvertido.3.- Prueba Directa e Indirecta:
* Prueba Directa: la que permite al juez formarse su conviccin por la observacin propia e inmediata del
hecho, el nico que queda comprendido en esta clasificacin es la Inspeccin Personal del Tribunal, y
* Prueba Indirecta: aquella a travs de la cual el juez toma conocimiento de los hechos en forma mediata,
ya sea por los dichos de terceros, documentos, informe de peritos, etc.
El CPC, en su art. 341 seala que los medios de prueba de que se puede hacer uso en juicio son:
Instrumentos
Testigos
Confesin de Parte
Inspeccin Personal del Tribunal
Informe de Peritos, y
Presunciones
Pero la ley no slo enumera en forma taxativa los medios de prueba de que pueden hacer uso las partes,
sino que tambin le seala la forma de hacerlos valer en juicio, el valor probatorio que se le asigna a cada
uno, el orden de precedencia en que deben preferirse unos a otros cuando concurren varios para acreditar
un hecho.No en todas las legislaciones se sigue similar criterio (incluso en nuestro procedimiento penal ha
cambiado), hay algunas que le dejan al juez una amplia libertad en la apreciacin de los medios de
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prueba, as como tambin se deja a las partes en libertad para hacer valer estas probanzas en la forma que
lo estimen conveniente.En todo caso la apreciacin de la prueba, cualquiera sea la forma legislativa que se la revista es una
actividad intelectual que lleva a cabo el juez, para medir su fuerza probatoria.En el criterio de nuestra legislacin procesal civil, el juez para dar por establecido un hecho en el juicio,
slo puede valerse de los medios ya sealados, por eso es que el conocimiento privado que tenga el juez
de los hechos o que se le acrediten esos hechos de otra forma que la sealada en la ley, no pueden dar por
acreditado el hecho en la causa (debe estarse al mrito del proceso).El conjunto de disposiciones contenidas tanto en los Cdigos Civil y Procedimiento Civil y que
establecen la manera como deben hacerse valer en juicio, los medios de prueba, su valor probatorio y la
preferencia que debe drsele a cada uno de ellos, cuando concurren varios en un mismo juicio, es lo que
hemos llamado las leyes reguladoras de la prueba.PRUEBA INSTRUMENTAL Arts. 342 a 355
Prueba documental o instrumental es el medio por el cual se tiende a la demostracin fehaciente de
un hecho que ya expir en el tiempo y al que la ley le otorga determinados efectos de credibilidad, por
estar representado en un instrumento idneo.Instrumento, es todo escrito en el cual se consigna un hecho, tienen este carcter todos los escritos,
los documentos que sirven para acreditar los hechos del juicio.Los instrumentos o documentos son medios probatorios indirectos, preconstituidos, que generalmente
producen prueba completa, cuando renen los requisitos que la ley exige para ello.Clasificaciones: los instrumentos o documentos son susceptibles de clasificarse:
1.- Segn su autenticidad, as se habla de:
* Instrumentos Pblicos, e
* Instrumentos Privados.2.-. Segn su funcin:
* Instrumentos por va de prueba: aquellos que acreditan un hecho, persiguen slo esa finalidad.* Instrumentos por va de solemnidad: aquellos que son exigidos por ley para dar validez a un
determinado acto o contrato sin perjuicio que puede servir tambin como medio de prueba, por ejemplo,
la escritura pblica en la venta de bienes races, exigida por va de solemnidad, sin perjuicio de que el
contrato pueda acreditarse con esa escritura.INSTRUMENTO PUBLICO
El art. 1699 del C. Civil, lo define como el autorizado por funcionario pblico competente, con las
formalidades legales.Luego los elementos para estar en presencia de un instrumento pblico son:
Que sea autorizado por un funcionario pblico,
Que este funcionario sea competente, es decir, que est autorizado por la ley para intervenir en la
dacin de este instrumento,
Este funcionario debe actuar dentro de sus facultades o atribuciones,
Que este quehacer el funcionario pblico competente, lo realice dentro de su territorio
jurisdiccional.Adems, el Cdigo Civil exige que ese instrumento pblico sea otorgado con las solemnidades legales,
las que varan de un tipo de instrumento a otro y depender de la naturaleza de ste.-
Clasificacin
Entre los instrumentos pblicos se puede distinguir
a.- Instrumentos Pblicos Propiamente tales: son los que alude el Art. 1699 del C.Civil, por ejemplo, un
certificado de matrimonio
b.- Escrituras Pblicas: definidas por el art. 403 del COT que seala que: Escritura pblica es el
instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente
notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico.El art. 342 del CPC, se encarga de disponer que instrumentos sern considerados pblicos en el proceso,
siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que le dan ese carcter:
1.- Los documentos originales: son aquellos en que consta el acto mismo o aquellos en que se ha suscrito
el acto mismo.- Pueden o no tener matriz: una escritura pblica tiene matriz; un decreto supremo, no tiene
matriz.- Los documentos que tienen matriz de se les llama informativos se les denomina dispositivos.-
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2.- Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda
persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer.- Se les denomina testimonios o
traslados.Este numeral est referido a las copias que se han obtenido de los originales y para que stas tengan valor
deben cumplir con los requisitos que la propia ley indica para ese fin.Este numeral se refiere a las copias que se han obtenido de los originales y para que stas tengan valor,
deben cumplir con los requisitos que la propia ley indica para ese fin.
3.- Las copias que obtenidas sin los requisitos ya indicados, no sean objetadas como inexactas dentro de
los tres das siguientes a aquel en que se dio conocimiento de ellas a la contraparte.- Se refiere a las
llamadas copias simples, que son aquellas que se han otorgado sin haberse cumplido en su dacin, los
requisitos sealados por la ley.- Para que estas copias puedan ser consideradas como instrumento pblico
en juicio, es menester que la parte contraria no las objete dentro de tercero da, contado desde que se le
dio conocimiento de ellos (notificacin por el estado diario).4.- Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus
originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria.- Este numeral se refiere al caso
en que la parte, haciendo uso de ese derecho de objetar las copias dadas sin los requisitos legales, pero
que una vez cotejadas y que se encuentran conformes con sus originales o con otras copias que hacer fe
respecto de la parte contraria, tambin tienen el carcter de instrumento pblico en juicio.Cotejo: es la diligencia que consiste en comparar un documento con otro, o bien una firma con otra, o
una letra con otra.Cotejo de instrumento: proceder siempre que se trate de documentos pblicos o autnticos que tengan
una matriz,
Cotejo de letras, proceder siempre que se niegue la autenticidad de un instrumento privado o de uno
pblico que carezca de matriz,
Cotejo de firma, procede cuando se niega la firma puesta en un instrumento.El cotejo de instrumento se lleva a cabo por el funcionario que haya autorizado la copia presentada en el
juicio o bien por el secretario del tribunal o por otra ministro de fe que designe el tribunal.- En cambio los
cotejos de letra y de firma se llevan a cabo mediante peritos.5.- Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro
funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el
numeral anterior.- Este testimonio que el tribunal pueden mandar agregar durante el juicio, se ordena con
citacin de las partes y puede constituir una medida para mejor resolver.Produccin de la Prueba Instrumental en juicio
La regla general es que se produce a iniciativa de las partes, excepcionalmente las puede decretar de
oficio el juez, como medida para mejor resolver, art. 159 N 1.
La parte que desea acompaar un documento, lo puede hacer presentando ella misma al juez los
instrumentos que estn en su poder, pero tambin puede pedir que la contraria o un tercero exhiba
aquellos documentos que obran en su poder, art. 349.Aquellos documentos que la parte tiene en su poder y que desea presentarlos en juicio, ya sea que estos
documentos sean pblicos o privados, debe acompaarlos, con citacin si son pblicos o bajo el
apercibimiento legal que corresponda , sin son privados, art. 795 N 5 CPC.Lo dicho significa que si se acompaan documentos pblicos, la parte en contra de quien se hacer valer
tiene un plazo fatal de tres das para objetarlos y si se trata de un instrumento privado, el plazo para
objetarlos ser de seis das, art- 346 N 3.Ahora bien, si se trata de documentos que se acompaan a la demanda, el plazo para objetarlos, sean
pblicos o privados, es el trmino de emplazamiento.Si se trata de documentos extendidos en lengua extranjera, cuya traduccin se acompaa al juicio, la
parte contraria puede pedir que esa traduccin sea revisada por un perito, art. 347.Si se trata de documentos que estn en poder de la parte contraria o de un tercero, puede solicitarse la
exhibicin de ellos, es necesario que el documento cuya exhibicin se solicita, tenga una relacin directa
con la cuestin debatida.- Se requiere, adems, que esos documentos no revistan el carcter de secretos o
confidenciales, art. 349 CPC.- Los gastos en que se pueda incurrir con ocasin de esta exhibicin, son de
cargo de aquel que pide la diligencia.- Si se rehsa la exhibicin ordenada por el tribunal, es necesario
distinguir si se trata de la parte misma o de un tercero:
1.- Si se trata de la parte misma, tiene dos sanciones: apremio de multas o arrestos (art. 274) , y, adems,
pierde el derecho de hacer valer esos mismos documentos en apoyo de su defensa, a menos que el
solicitante los haga valer tambin en apoyo de su defensa art. 277 CPC.
2.- Si se trata de un tercero: puede ser sancionado con multa o arrestos, por desobediente, art. 276 CPC.-
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Oportunidad para rendir la Prueba Instrumental
Cabe precisar que puede producirse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda, art. 348.- Cuando se
acompaan en segunda instancia, no se suspende la vista de la causa, pero el tribunal no puede fallar la
causa sino vencido el plazo de citacin, cuando haya lugar a ella, o al apercibimiento legal, en su caso.Tambin puede suceder que estos instrumentos se hayan otorgado en el extranjero, si as fuese deben
presentarse debidamente legalizados, es decir, que deben someterse a ciertos procedimientos para
demostrar su autenticidad, al tenor del art. 345.Tambin es posible que estos documentos otorgados en el extranjero los sean en un idioma diferente al
espaol, en consecuencia ellos pueden acompaarse al juicio en dos formas:
a.- Ya traducidos al espaol, esta traduccin tiene valor, a menos que la parte contraria exija que ellos
sean revisados por un perito, la que debe hacer valer en el plazo de 66 das, art 347, inc. 2.b.- Que se presenten al juicio en su idioma original, en cuyo caso el tribunal designa un perito para que
proceda a su traduccin, costos que debe pagar el que present el documento, art. 347 inc.1.
Valor Probatorio de un Instrumento Pblico
Es preciso distinguir el valor probatorio respecto de los otorgantes y de los terceros.1.- Respecto de los otorgantes, art. 1700 C.Civil, hace plena prueba en cuanto a su fecha, al hecho de
haberse otorgado, al hecho de haberse efectuado las declaraciones
que all se contienen, y en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los declarantes.2.- Respecto de terceros, art. 1700 C.Civil, hace plena prueba en cuanto a su fecha y al hecho de haberse
otorgado, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados.Pese a este valor casi absoluto que la ley le confiere a estos instrumentos pblicos, stos pueden ser
impugnados por:
a.- Falta de autenticidad, la autenticidad es el efecto tpico de la actividad realizada por el sujeto
competente con arreglo a las formalidades establecidas por el derecho.Un instrumento pblico adolece de falta de autenticidad, cuando no ha sido suscrito por las personas que
aparecen hacindolo, o bien cuando no ha sido otorgado por el funcionario que aparece otorgndolo.Para demostrar la falta de autenticidad se permite el empleo de cualquier medio probatorio, porque lo que
se trata de probar es un hecho, incluso es factible utilizar la prueba testifical, ya que en este caso no opera
la limitacin del art. 1709 C.Civil.- Esta impugnacin por falta de autenticidad, puede ser utilizada tanto
por las partes como los terceros.Mencin aparte merece la impugnacin de falta de autenticidad de una escritura pblica.- Sobre el
particular, el art. 429 dispone que para que pueda invalidarse una escritura pblica con prueba de testigos,
es menester la concurrencia de cinco testigos que renan las condiciones el art. 384 N 2, que acrediten
que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento de la escritura o que el notario o
alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad, o ha permanecido fuera del lugar en
el da del otorgamiento y en los setenta (70) das subsiguientes.Esta prueba testifical queda sujeta a la calificacin del tribunal y ste la va ha apreciar segn las reglas de
la sana crtica.- Esta disposicin del art. 429, tiene vigencia cuando se trata de impugnar la autenticidad
de la escritura misma y no de las declaraciones consignadas en ella.b.- Por Nulidad, se impugna por nulidad, cuando se acredita que el instrumento no ha cumplido con las
exigencias o formalidades requeridos por la ley para su validez, segn su naturaleza, o bien, cuando se
sostiene que el funcionario otorgante era incompetente para actuar en el territorio jurisdiccional en que
autoriz el acto.- Al respecto, ver las situaciones de los arts. 412 y 426 del COT, si se dan las escrituras
son nulas.- En todo caso, mientras no se declare la nulidad del instrumento pblico, por decreto judicial,
ste produce todos sus efectos.c.- Por Falsedad de las Declaraciones hechas all
Se ha dicho que es posible impugnar un instrumento pblico, por falsedad en las declaraciones hechas en
l, sostenindose que el art. 429 inc. Final, lo nico que hace es restringir la prueba que se pueda utilizar
par tal fin, dejando afuera la prueba testimonial.Esta impugnacin puede ser formulada por las partes otorgantes mediante otra plena prueba, como
tambin pueden impugnarla los terceros por cualquier medio, no rigen para ellos las limitaciones de la
prueba testifical, porque se encuentran en el caso de haber estado en la imposibilidad de obtener una
prueba escrita sobre la simulacin Art. 1711 inc. final C.Civil.En cuanto a la forma de hacer valer la impugnacin: sta puede ser por va principal, que se traduce en
que se inicia un juicio civil o criminal para atacar la validez del instrumento, o bien por va incidental,
que se da cuando la parte impugna dentro del trmino de citacin o dentro del apercibimiento legal que
corresponda, el respectivo documento.-
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INSTRUMENTO PRIVADO
Instrumento Privado es todo escrito en el que se consigna un hecho, otorgado por particulares y que no
tiene las formalidades de un instrumento pblico, de ah que puede revestir diversas formas: pueden ser
manuscritos, mecanografiados, fotocopias, carecer de fecha, carecer de firma, etc.En el otorgamiento de un instrumento pblico, no interviene un funcionario pblico que permita revestirlo
de una presuncin de autenticidad, por ello es necesario que la parte que los presenta en juicio acredite la
autenticidad de l.- Vale decir, que el instrumento privado slo tendr valor una vez que sea reconocido
por la parte en contra de quien se hace valer o mandado tener por reconocido por el juez.Reconocimiento, art. 346:
Existen tres maneras de conseguirlo: Reconocimiento: Expreso, Tcito y Judicial.a.- Reconocimiento Expreso, art 346 Ns 1 y 2
N1 Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra quien se hace valer;
N 2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso.b.- Reconocimiento Tcito, art 346 N 3: Para que ello proceda es necesario que el instrumento se ponga
en conocimiento de la parte contraria, y que sta no alegue su falsedad o falta de integridad dentro de los
seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte
contra quien se hace valer- con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho
plazo.Para que proceda este reconocimiento, se ha resuelto por los tribunales, es necesario que haya precedido
el apercibimiento respecto de la parte contra quien se hace valer.- Si no hay apercibimiento, no procede.Por otra parte, es preciso tener en cuenta que el apercibimiento se refiere slo a aquellos documentos que
emanan de la parte a quien se pide el reconocimiento, no hay reconocimiento tcito respecto de
documentos que emanan de terceros.c.- Reconocimiento Judicial, art. 346 N 4: Procede cuando se declara la autenticidad del instrumento por
resolucin judicial.Tiene lugar cuando la parte contra quien se hace valer el documento privado, alega su falsedad o falta de
integridad en el plazo sealado.- Se genera un incidente, que se tramita conforme a las reglas generales, si
el tribunal estima dar por reconocido el instrumento, se produce el reconocimiento judicial.Forma como se acompaa en Juicio,
a.- Si emanan de un tercero, se deben acompaar con citacin de la contraparte, a fin de que sta en el
plazo de tres das formule los alcances que el documento le merezca, ello se deduce de los arts. 348 inc.
2; 795 N 5 y 800 N 2.Con todo nuestra jurisprudencia ha sealado que el reconocimiento de instrumentos privados, slo puede
afectar a la parte de la que emana.b.- Si emanan de la contraparte, debe acompaarse bajo apercibimiento en la forma que ya hemos
sealado, al tenor del art 346 N 3
Causales de Impugnacin
Slo pueden ser impugnados por falsedad o falta de integridad, esto es, por no haber sido otorgado en la
forma y por quien se seala como otorgante o por no ser completo.- Esta objecin da lugar a un incidente
en el cual el juez resolver si el documento es autntico o no o si es ntegro o no.En la prctica sucede a menudo que se objete a estos instrumentos por razones diferentes a las ya
sealadas.- Lo anterior no genera un incidente, es decir no requiere de un pronunciamiento especial del
tribunal, sino que el juez, una vez rendida la prueba, determinar su veracidad al momento de valorar la
prueba.Valor Probatorio
a.- Emanados de la Contraparte.
En caso de ser reconocido, sea en forma expresa o tcita o mandado tener por reconocido (judicial) tendr
el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito y de las personas
a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos, art 1702 C. Civil.b.- Emanados de Terceros
Para que tenga valor probatorio en juicio, es necesario que el tercero comparezca y declare como testigo,
prestando su reconocimiento a dicho instrumento, en todo caso esta prueba tendr el valor de declaracin
de un testigo singular.Fecha del Instrumento Privado
a.- Respecto de las Partes
Reconocido por la parte que lo otorg, tendr como fecha la que en el mismo se indica.b.- Respecto de Terceros, art. 1703 C.Civil
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En este caso el instrumento adquirir fecha cierta en los siguientes momentos:
- El da del fallecimiento de alguna de las personas que lo han firmado;
- La fecha que ha sido incorporado a un registro pblico, en caso de protocolizacin en el registro
de un notario, la fecha ser aquella en la cual ste fue anotado en el repertorio;
- La fecha en que conste haber sido presentado en juicio o que se haya tomado razn de l, y
- La fecha en que lo haya inventariado un funcionario pblico competente en el carcter de tal.Instrumento Privado Autorizado por Notario
No produce otro efecto que el de contar, para probar la autenticidad del mismo, de un testigo abonado.Veremos ms adelante que la autorizacin de la firma puesta en un documento mercantil por el aceptante
o girador, segn el caso, les otorga mrito ejecutivo .Contraescrituras art. 1707 C. Civil
Aquellas mediante las cuales se altera o modifica lo estipulado en una escritura anterior.Valor Probatorio.a.- Entre las Partes
Producen pleno efecto probatorio.- Si estas son privadas, debern reconocerse en algunas de las formas
que seala el art. 346 CPC.b.- Frente a Terceros
Si se trata de un instrumento privado y est destinado a alterar lo establecido en un instrumento pblico,
no producen efecto alguno.Si consta en un instrumento pblico, para que produzca efecto respecto de terceros, es necesario tomar
nota al margen de la matriz del instrumento original y de la copia en virtud de la cual ha obrado el
tercero.PRUEBA TESTIMONIAL Arts. 356 a 384
Es un medio de prueba que consiste en la declaracin, que bajo juramento y en las condiciones que seala
la ley hacen o formulan en el juicio las personas que tienen conocimiento de los hechos controvertidos en
el pleito.Quines son testigos?
Testigo es aquel tercero extrao al proceso, que declara bajo juramento acerca de la verificacin de
ciertos hechos que estn controvertidos en el juicio, de los que ha tomado conocimiento en forma directa
o por los dichos de otra persona.Es la persona fsica con capacidad suficiente, ajena a la relacin procesal, llamada a prestar declaracin
ante el rgano jurisdiccional respecto de hechos, que en forma circunstancial han cado en dominio de sus
sentidos.Son personas extraas al juicio que exponen sobre los hechos controvertidos, y su testimonio es un acto
procesal, por el cual se informa al juez lo que sabe sobre esos hechos.- Lo que caracteriza a los testigos es
no tener inters alguno en el acto que atestiguan, ni menos en el pleito.El legislador del Cdigo Civil no miraba con buenos ojos la prueba testimonial.- Don Andrs Bello haca
ver en el Mensaje del citado Cdigo, la conveniencia de restringir lo ms posible la prueba de testigos:
No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas pueden impugnarse y
echarse por tierra los ms legtimos derechos.- Conocida es en las poblaciones inferiores la existencia de
una clase infame de hombres, que se labran un medio de subsistencia en la prostitucin de
juramento...- Es fcil conseguirse, mediante ddivas, testigos falsos que declaren a voluntad del
interesado, es lo que expresada Bello en su Mensaje.Diametralmente opuesto es el criterio del legislador actual, pues el Cdigo Procesal Penal, da un
tratamiento totalmente diferente a la prueba testifical.Caractersticas:
a.- Es una prueba preconstituida , ya que el testigo ha tomado conocimiento de los hechos respecto de los
cuales declara, antes que se inicie el proceso en el que ellos son controvertidos.b.- Es una prueba en la que prima el principio de la inmediacin, ya que el juez, directamente, debe
recibir los dichos del testigo.- La verdad es que en la prctica, es un receptor el que toma las
declaraciones, en la sala de despacho del juez.c.- Es un medio de prueba indirecto, ya que el juez toma conocimiento de los hechos, no por la
percepcin directa de los mismos, sino por la exposicin que de ellos hace el testigo.d.-Es una prueba formalista, ya que la ley la ha regulado en forma rigurosa debido a la desconfianza que
existe de parte del legislador hacia la veracidad de los testimonios.Reglas aplicables a la prueba testifical
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Los arts.1708, 1709 y 1711 del C. Civil, disponen cuando procede la prueba testimonial.
El CPC seala las condiciones que deben reunir las personas que van a concurrir a deponer, as como la
forma o manera en que deben prestar su declaracin.Clasificaciones
1.- Segn la forma como conocen los hechos los testigos pueden ser:
a.- Presenciales o de vista: aquellos que relatan hechos percibidos por sus propios sentidos;
b.- De Odas o ex auditum: aquellos que narran hechos que han conocido por los dichos de otras personas;
c.- Instrumentales: aquellos que han concurrido al otorgamiento de un instrumento pblico o privado.2.- Segn las circunstancias del hecho, los testigos pueden ser:
a.- Singulares: aquellos que coinciden en el hecho fundamental sobre el que deponen, difiriendo en las
circunstancias accesorias del hecho.La discordancia que se puede producir entre testigos singulares, puede ser:
- Adversativa u Optativa: si lo que se afirma por un testigo es incompatible o est en contradiccin
con el dicho del otro.
- Diversificativa: cuando cada testigo declara sobre hechos distintos, sin que estos se
complementen y sin que haya contradiccin
- Acumulativa o Adminiculativa: cuando los testigos deponen sobre hechos que aunque diversos
se complementan con relacin a algn punto controvertido.En general, el testigo es singular, cuando declara uno slo, o declarando varios, sus declaraciones son
diversas.b.- Contestes: aquellos cuyas declaraciones coinciden plenamente en su objeto y en los antecedentes que
los rodean o acceden a l.- Estn de acuerdo en el hecho y las circunstancias accidentales.3.- Segn su Capacidad, pueden ser:
a.- Hbiles: aquellos a los que no les afecta alguna causal de inhabilidad sealada en la ley;
b.- Inhbiles aquellos a quienes afectan alguna de estas causales.Para testificar en juicio es capaz toda persona que la ley no declare inhabilitada.- La regla general es la
habilidad para declarar en juicio y la excepcin la inhabilidad, entendiendo por tal, el impedimento que
obsta total o parcialmente para que una persona declare como testigo.Estas inhabilidades pueden ser Absolutas o Relativas.Inhabilidades Absolutas: afectan a las personas sealadas en el art 357.Pueden ser en razn de faltar capacidad fsica o intelectual para captar el hecho controvertido y quedan
comprendidas las sealadas en los nmeros 1 al 5 del 357:
- La edad, pues no pueden ser testigos los menores de 14 aos;
- Interdiccin por causa de demencia;
- Los privados de razn o ebrios al tiempo de declarar;
- Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de
verificarse stos, y
- Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.Tambin pueden fundarse en razn de carencia de probidad, sealadas en los Ns 6 a 9 del art 357:
- Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a
otros, an cuando no se les haya procesado criminalmente;
- Los vagos sin ocupacin u oficio conocido.- De acuerdo al art 305 del C. Penal, son vagos los
que no tienen hogar fijo ni medios de subsistencia, ni ejercen habitualmente alguna profesin ,
oficio ni ocupacin lcita, teniendo aptitudes para el trabajo;
- Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito, y
- Los que hagan profesin de testificar en juicio.Inhabilidades Relativas
Se encuentran consignadas en el art. 358 y obedecen a la razn de faltar la imparcialidad necesaria, la que
puede deberse a diferentes motivos:
- Parentesco, Ns 1 y 2;
- Amistad, N 7;
- Vnculo de Dependencia Ns 4 y 5;
- Existencia de una tutela o curatela N 3, y
- Existencia de inters directo o indirecto en el juicio, N 6.Obligaciones de los Testigos
Las personas llamadas a prestar declaracin en juicio, tienen ciertas obligaciones, que bsicamente
pueden reducirse a tres:
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1.- Obligacin de Comparecer, toda persona, cualquiera sea su estado o profesin est obligada a
concurrir a la audiencia que el tribunal seale, para los efectos de prestar declaracin.Sin embargo, cuando se exige por una de las partes la comparecencia de un testigo, a sabiendas que su
testimonio es intil, el tribunal puede imponer una multa a la parte que lo exigi, art 359 CPC.Tratndose de testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, ante el que se sigue el
juicio, su obligacin se limita a la concurrencia ante el tribunal correspondiente en su domicilio, quien
tomar la prueba mediante exhorto que remitir el otro Tribunal.- Lo anterior, sin perjuicio de que el
testigo comparezca voluntariamente ante el juez que conoce del proceso, art.371 CPC.Excepciones a la obligacin de comparecer, estn sealadas en los arts. 361 y 362:
a.- Art. 361:
1.- Determinadas autoridades como el Presidente de la Repblica, Ministros de Estado, Senadores,
Diputados, Subsecretarios, Intendentes Regionales, Gobernadores Provinciales y Alcaldes, etc;
2.- Los religiosos, incluso los novicios;
3.- Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave molestia, y
4.- Los que por enfermedad u otro impedimento calificado por el tribunal, se hallen en la imposibilidad de
hacerlo.Estas personas estn eximidas de la obligacin de concurrir a la audiencia, pero tienen la obligacin de
declarar.Estas personas, una vez notificadas, dentro del plazo de tres das deben proponer al tribunal el lugar y la
fecha, comprendida dentro del trmino probatorio, para rendir su testimonial.- En caso de no hacerlo, el
juez los fijar sin ms trmite.- En todo caso los miembros y fiscales judiciales de las Cortes, y los jueces
letrados, slo pueden declarar previo permiso de la Corte Suprema, respecto de sus miembros, y de la
Corte de Apelaciones respectiva, en su caso.b.- Tampoco estn obligados a comparecer ni a declarar, los chilenos o extranjeros que gocen en Chile
de inmunidad diplomtica.- Si ellos consienten voluntariamente en declarar, lo harn mediante informe,
as lo dispone el art. 362 CPC.2.- Obligacin de Declarar, toda persona cualquiera sea su estado o profesin est obligada a declarar,
as lo dispone el art. 359 inc. 1.- Sin embargo, no estn obligados a declarar aquellas personas que
indica el art. 360, pero estn obligadas a comparecer.El art. 360 no es taxativo, sino simplemente ejemplar, y las razones son:
- El N 1 se refiere al secreto profesional y al secreto de confesin, pero slo en la medida que los
hechos se les hayan comunicado confidencialmente, con ocasin de su estado, profesin u
oficio.- Respecto de estas personas, la exencin de la obligacin de declarar no slo es un
derecho sino que tambin es una obligacin, ya que la violacin del secreto profesional,
constituye un delito, art. 247 C.Penal
- El N 2, se refiere a las relaciones parentesco, tutelas o curatelas, y
- El N 3, se refiere al honor de las personas.No debemos olvidar, que tambin estn exentos de la obligacin de declarar, los chilenos y extranjeros
que gocen en nuestro pas de inmunidad diplomtica.3.- Obligacin de Prestar Juramento:
De conformidad al art. 363, antes de declarar el testigo debe prestar juramento, al tenor de la frmula que
seala esa disposicin.- Sino presta juramente su declaracin no tiene valor en el juicio.Algunos autores sealan que los testigos tienen la obligacin de decir la verdad, pero ello es imposible.El testigo que haya sido legalmente citado, al tenor del art. 56 del CPC (por cdula) indicndose el da y
la hora de comparecencia, no comparezca a la audiencia, podr ser compelido a ello por medio de la
fuerza y ser sancionado art 380 inc. 2 y 3.- Tambin puede afectarle una responsabilidad penal, art. 494
N 12 C. Penal
Derechos de los Testigos
a.- A que se le cite a declarar para un da y hora determinado, art 380, y
b.- A que la persona que lo presente como testigo, le pague los gastos que le irrogue su comparecencia al
tribunal, este pago se puede reclamar hasta 2 das despus de haber prestado declaracin, transcurrido el
plazo se entiende renunciado el derecho.- Si no hay acuerdo en cuanto al monto de ellos los fija el juez sin
forma de juicio y sin ulterior recurso.Nmero de Testigos que pueden declarar por cada hecho controvertido
De acuerdo al art. 372, slo pueden declarar hasta seis testigos por cada parte y sobre cada uno de los
hechos que deban acreditarse.-
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Slo se examinan los testigos que figuran en la lista que haya presentado la parte.- Sin embargo, puede
admitirse la declaracin de otros testigos en casos muy calificados y jurando que no tuvo conocimiento de
ellos al tiempo de formar la nmina de ellos.No son seis testigos en total, sino que slo se admitirn seis testigos por cada punto de prueba, de modo
que si son 5 los puntos de prueba pueden declarar 30 testigos.- En todo caso, la parte en su lista de
testigos puede presentar los testigos que desee.- Obviamente debe saber sobre que punto de prueba lo va a
hacer declarar, y cada testigo puede declarar sobre ms de un punto.Ante quien se rinde la testimonial
De acuerdo al art. 365 inc. 1, los testigos deben ser interrogados personalmente por el juez, y si el
tribunal es colegiado, por uno de sus ministros, en presencia de las partes y de sus abogados (principio de
la inmediacin).- Desgraciadamente, en la prctica esta prueba se rinde ante un receptor.Forma en procede el interrogatorio
El inc. 2 del 365, dispone que las preguntas deben versar sobre los datos necesarios para establecer si
existen causas que inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos de prueba que hayan fijado,
adems el tribunal, podr exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones
hechas.Cada parte tiene el derecho de dirigir, por conducto del juez, las interrogaciones que estime conducentes
con el fin de establecer causales de inhabilidad y tambin con el fin de que los testigos rectifiquen,
esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales declaren, art. 366 inc. 1.Si entre las partes se produce un desacuerdo acerca de la pertinencia, procedencia o conducencia de las
preguntas que se le dirigen al testigo, es el tribunal quien debe resolver, art. 366 inc. 2.Frente a este interrogatorio, los testigos deben responder de manera clara y precisa y no se permite llevar
la declaracin escrita, art. 367.- Declaracin que constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino
por causas graves y urgentes, art. 368.Estas declaraciones se deben consignar por escrito, conservndose, en cuanto sea posible las expresiones
que haya utilizado el testigo, las que sern ledas una vez terminada la prueba, y ratificadas por el testigo,
sern firmadas por el juez, testigo, receptor y abogados, art. 370.En todo caso, los testigos de cada parte se examinan en forma separada y sucesiva, comenzndose por los
testigos de la demandante y stos no pueden presenciar las declaraciones de los otros, art. 364.Limitaciones a la procedencia de la prueba testimonial
a.- El art. 1708 del C. Civil dispone que no se admitir prueba testimonial para acreditar la existencia de
una obligacin que haya debido constar por escrito.- No puede probarse por testigos, la existencia de un
acto o contrato del cual emane una obligacin que ha debido constar por escrito.A su vez, el art. 1682, en relacin con el 1701 y 1709 del mismo cdigo, disponen que deben constar por
escrito los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos UTM,
y
b.- El art 1709 dispone que no ser admisible la prueba de testigos en cuanto ella adicione o altere de
modo alguno las estipulaciones de un acto o contrato, ni sobre lo que alegare haberse dicho antes, durante
o despus de su otorgamiento, an cuando en alguna de esas modificaciones o adiciones se trate de una
osa de valor inferior a 2 UTM.
Excepciones:
- Cuando existe un principio de prueba por escrito, art. 1711 inc.1;
- Cuando exista la imposibilidad de obtener prueba escrita, art. 1711 inc. 3;
- Cuando se trate de aquellos casos en los cuales la ley en forma expresa autoriza la testimonial,
como el art. 2175, respecto del comodato y el 2237, respecto del depsito necesario.Hay que tener presente que las normas sealadas se refieren a los actos y contratos civiles y no los de otra
naturaleza, como por ejemplo, los actos mercantiles.LAS TACHAS
Son los medios que establece la ley (arts. 357 y358) para hacer valer las inhabilidades que puedan afectar
a uno o ms testigos presentados a declarar por la contraparte en el juicio.Deben oponerse antes de que preste declaracin el testigo, desde el momento en que se presenta la lista
de testigos hasta el momento que precede a la declaracin del testigo, no importa que ya haya prestado
juramento.- Slo se admiten las tachas que se funden en alguna de las inhabilidades que indican los arts.
357 y 358, las que deben expresarse con claridad y especificacin necesaria para que puedan ser
fcilmente comprendidas.-
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Tachado un testigo, puede ser reemplazado por otro que la parte haya presentado oportunamente y que
figure en la lista de testigos, puesto en caso de que la tacha sea aceptada por el tribunal, quedar con un
testigo menos .Se debe tener presente que las tachas que se oponen, no impiden el examen del testigo, pero el tribunal
puede repeler de oficio a aquellos que notoriamente aparezcan comprendidos en algunas de las causales
de inhabilidad del art.357.Formulada la tacha, si el tribunal lo estima necesario para resolver, puede recibir las tachas (el incidente)
a prueba, y sta se rendir dentro del trmino probatorio concedido para la cuestin principal (20 das),
pero si este trmino est vencido o no es suficiente lo que resta de l, se puede ampliar hasta por 10 das,
para el slo efecto de rendir la prueba sobre tachas,, art. 376.- Incluso se puede solicitar en trmino
extraordinario o especial de prueba, ya que le son aplicables las reglas que norman la cuestin principal,
art 377 CPC..Si la prueba con que se pretende acreditar la tacha es la testimonial, ella ser procedente, pero no admitir
prueba de testigos para acreditar a su vez las tachas que puedan deducirse en contra de stos.Se reciba la tacha a prueba o no, el juez la resolver en la sentencia definitiva, art. 379 inc. 2, la que si es
acogida carecer de valor la deposicin del testigo tachado.- Es preciso tener presente, que si bien las
tachas se resuelven en la sentencia definitiva, en esta parte es una sentencia interlocutoria, puesto que no
resuelve la cuestin principal, sino que un incidente.Valor Probatorio de la Prueba Testimonial
Para determinarlo, es preciso distinguir:
a.- Menores de 14 aos:
Cuando excepcionalmente se admite su declaracin, ella slo tendr el valor de base o indicio de
presuncin judicial;
b.- Testigos de odas:
La regla general es que sus declaraciones slo tienen el valor de base o indicio de presuncin judicial, art.
383 inc. 1, a menos que se refiera a lo que el testigo escuch decir a una de las partes, art. 383 inc.2,
caso en el cual tendr el valor de testigo presencial;
c.- Testigos presenciales:
Sobre el particular, el art. 384, dispone las reglas:
1.-Un testigo imparcial y verdico.
Constituye una presuncin o indicio judicial, cuyo mrito probatorio deber apreciar el tribunal, conforme
a las reglas de las presunciones.- Excepcionalmente una presuncin judicial puede servir para acreditar un
hecho, cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin para formar su
convencimiento.- De lo anterior, debemos colegir que es posible que la declaracin de un solo testigo
presencial y que rena las condiciones ya indicadas, podr producir plena prueba o completa .2.- Dos o ms testigos contestes.
Es decir cuando sus declaraciones sean coincidentes y esta coincidencia se refiera a los hechos y a las
circunstancias esenciales, siempre que sean hbiles, no tachados y que hayan sido legalmente examinados
y que den razn de sus dichos, podrn constituir plena prueba, cuando no haya sido desvirtuada por otra
prueba en contrario .- Es decir, en todo caso queda entregado al criterio del tribunal el darle o no el valor
de prueba completa.3.- Testimonios Contradictorios.
Si los testimonios de los testigos de una parte y los de la otra son contradictorios entre s, el tribunal
preferir los dichos de aquellos que parezca que dicen la verdad, por estar mejor instruidos de los hechos,
por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos o por hallarse sus dichos ms conformes con otras
pruebas del proceso, an cuando sean inferiores en nmero.- Es decir se est a la calidad sobre la
cantidad.4.- Si los testigos de ambas partes renen las calidades ya sealadas, el tribunal preferir a aquellos que
sean mayores en nmero.- O sea, frente a la igualdad de testigos se est a la cantidad.5.- Si, adems, de reunir las mismas calidades, los testigos son iguales en nmero, de forma que la sana
razn no permita inclinarse a dar crdito a unos por sobre los otros, deber tenerse como no probado.6.- Por ltimo, si las declaraciones de los testigos de una misma parte, son contradictorias entre s, las de
aquellos que favorezcan a la contraparte, se considerarn presentados por sta.PRUEBA CONFESIONAL Arts. 385 al 402
La confesin es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un hecho, que puede
producir en su contra consecuencias jurdicas.- Se encuentra reglamentada en los arts. 385 y siguientes del
CPC. y 1713 del C. Civil, el que seala el valor probatorio de la confesin en juicio.-
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Por medio de ella una de las partes reconoce o declara sobre la efectividad de un hecho que sirve de
fundamento a las peticiones de la contraria.- Es una declaracin expresa, porque en principio, el silencio
de la parte no implica reconocimiento de los hechos alegados por la contraria.De forma que la confesin es un medio de prueba que consiste en el reconocimiento que efecta uno de
los litigantes de la verdad de algn hecho contrario a sus intereses. Decimos esto, puesto que tambin
estudiaremos la confesin como medio preparatorio de la va ejecutiva, art. 435, que nada tiene que ver
con este medio probatorio.El CPC, adems, se preocupa de otras formas de obtener una confesin, as sucede cuando ella se solicita
en el carcter de medida prejudicial, art. 273 N1 o como medida para mejor resolver, donde la confesin
es provocada por el tribunal y no por la contraparte, art. 159 N 2.Caractersticas
1.- Medio probatorio indirecto, el juez toma conocimiento indirectamente de los hechos, a travs del
relato que de ellos hace el confesante.
2.- Medio de prueba preconstituido, toda vez que el confesante es sabedor de los hechos incluso antes de
iniciarse el proceso.3.- Es un medio de prueba que produce prueba plena o completa.- A confesin de parte relevo de
prueba.Admisibilidad de la Confesin
La regla general es que este medio de prueba proceda en todo caso, salvo las excepciones que contempla
la ley.Excepciones:
No es admisible la confesin en aquellos casos que se exige por va de solemnidad un
instrumento pblico, arts. 1701 1703 del C. Civil.
Tampoco es admisible, cuando se trata de una confesin extrajudicial, puramente verbal, sino
que en aquellos casos en que lo sera la prueba testifical, art. 398 inc.1.
No es admisible tambin, en el juicio de separacin de bienes por mal estado de los negocios del
marido, puesto que la confesin de ste no hace prueba, art. 157 C.Civil.
Tampoco es admisible la declaracin de uno de los cnyuges ni la de ambos acerca del dominio
de los bienes existentes a la poca de la disolucin de la sociedad conyugal, pues la ley presume
que pertenecen a ella, art. 1739 CC.
Requisitos de Validez de la Confesin
1.- Debe ser prestada por persona capaz de obligarse.La confesin es un acto jurdico procesal, por tanto debe ser prestada por persona que sea capaz de
comparecer en juicio por si misma, sin el ministerio o autorizacin de otra.
Si es incapaz para comparecer en juicio, deber confesar su representante legal, dentro de las facultades
que le seala la ley.- De aqu que slo puede confesar el que es capaz de obligarse.Si se trata de un menor adulto, tambin debe confesar su representante legal, pero si el menos ejerce una
actividad comercial o tiene peculio profesional, es capaz de confesar y obligar sus propios bienes.Por las personas jurdicas confiesa su representante legal.2.- Debe recaer sobre hechos del juicio.El art. 385 dispone que todo litigante est obligado a prestar declaracin bajo juramento sobre hechos
referentes al proceso, cuando ella sea exigida por la contraparte o por el tribunal como medida para mejor
resolver.3.- La voluntad del confesante debe estar exenta de vicios, es decir , no debe estar viciada por error,
fuerza o dolo.4.- Los hechos que se confiesan deben perjudicar al confesante.- Se deriva de la propia naturaleza de este
medio de prueba, ya que slo hace fe en contra de la persona que la presta y no en su favor, arts. 1713 del
CC y 399 del CPC.Clasificaciones
La confesin, como medio de prueba, puede clasificarse desde diferentes ngulos.
I.- Considerando ante quien se presta la confesin, ella puede ser:
1.- Judicial: la que se presta ante el tribunal que est conociendo de la causa, la que puede ser:
a.- Espontnea: la que se presta voluntariamente.b.- Provocada: la que se d a requerimiento de la parte contraria o del propio tribunal y cindose al
procedimiento que dispone la ley.- La que puede ser:
* Expresa: cuando se da en trminos formales y explcitos.-
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* Tcita: se da en aquellos casos en que la ley autoriza al juez para tener por confesado un hecho, no
obstante no existir un reconocimiento expreso, en la medida que concurren las circunstancias que la
misma ley seala.2.- Extrajudicial: la que se efecta fuera de todo juicio o en un proceso diverso (se presta ante tribunal
incompetente).II.- Atendiendo a su Naturaleza.1.-Pura y Simple: es aquella en que se reconoce un hecho sin agregar ninguna circunstancia que restrinja
o modifique sus efectos.- Ej.: Juan me prest $ 1.000.2.- Calificada: el confesante reconoce el hecho, pero le atribuye una distinta significacin jurdica, que
restringe o modifica sus efectos.- Ej.: Efectivamente recib de Juan los $ 1.000, pero no en prstamo, sino
que me los don.3.- Compleja: es aquella en que el confesante reconoce categricamente el hecho controvertido, pero le
agrega otros hechos enteramente desligados a ste o ligados entre s.- En el primer caso se habla de
confesin compleja de primer grado, y en eotro, confesin compleja de segundo grado.Ejemplo de primer grado: Juan confiesa que Pedro le prest $ 1.000.000 y agrega que l le entreg a
Pedro mercadera por el mismo valor.- Ejemplo de segundo grado: Juan declara que recibi de Pedro $
1.000, pero agrega que se los devolvi.III.- Segn los efectos que produce:
1.- Divisible
2.- Indivisible
Es decir si la contraparte del confesante pueda valerse de las partes de la confesin que le favorezcan y
rechazar las que le perjudiquen.CONFESION JUDICIAL
Es aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la causa.- Tambin tiene este carcter, la que se
presta ante otro tribunal por delegacin de competencia, si el litigante que debe confesar se encuentra
fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que est conociendo del proceso, o ante el respectivo agente
diplomtico o consular chileno si ha salido del territorio de la Repblica.- Si se presta ante otro tribunal
tribunal incompetente- es una confesin extrajudicial, arts. 397 y 398.Clasificaciones
1.- Espontnea:
Es aquella que se presta voluntariamente en el pleito, y se manifiesta generalmente en los escritos que
se presenten al tribunal: as, si al contestar la demanda se expone que son efectivos los hechos alegados
por el actor, se est allanando y ello constituye una confesin judicial; el CPC no la reglamenta, y slo se
refiere a ella en el art 313.2.- Provocada:
Es aquella que presta un litigante del juicio a requerimiento de la contraparte o del tribunal como
medida para mejor resolver.Esta confesin judicial se la denomina absolucin de posiciones, entendiendo por tal, al procedimiento
que contempla el CPC para obtener la confesin provocada en juicio.Posiciones
Son las preguntas que una parte formula a la contraparte, para que las conteste bajo juramento y que se
refieren a hechos controvertidos en el pleito.Estas preguntas o Posiciones, deben cumplir las exigencias que seala el art. 386:
- Desde luego, los hechos sobre los cuales se exige la confesin deben ser expresados en trminos
claros y precisos para ser entendidos sin dificultad y este interrogatorio puede revestir dos
formas, es decir las posiciones pueden hacerse en forma asertiva o afirmativa, o
interrogativa.- Obviamente las posiciones o preguntas deben referirse a hechos del juicio, de la cuestin
controvertida.
- Se precisa, adems, que estas preguntas sean hechas por uno de los litigantes asu contendor.La confesin judicial puede solicitarse, de acuerdo al art. 385, contestada que sea la demanda, en
cualquier estado del juicio y sin que por la solicitud de ella se suspenda el procedimiento, hasta el
vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en
segunda.Tramitacin
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La parte que desee que se preste confesin, debe solicitarlo al tribunal, acompaando en un sobre cerrado
el que se mantiene en reserva hasta el momento de la audiencia, para evitar que el confesante sepa de
antemano las preguntas que se le van a formularlas preguntas o pliego de posiciones, que deber
responder el confesante o absolvente.- En la solicitud se debe pedir da y hora para la diligencia.- Es
conveniente pedir expresamente al tribunal la comparecencia personal de la contraparte, sino las
posiciones podrn ser absueltas por el apoderado designado que tenga facultad para ello, art 388, ya que
el juez pude encomendar la diligencia al Secretario u otro ministro de fe.Ante esta solicitud, el tribunal dispondr se cite a la parte respectiva a una audiencia determinada a fin de
que concurra personalmente a absolver posiciones y ordenar que el pliego de posiciones se guarde en
custodia.- Esta resolucin debe notificarse por cdula, art. 48 CPC .Hay ciertas personas que no estn obligadas a comparecer al tribunal a absolver posiciones, art. 389, sin
embargo, no estn liberadas de confesar, ya que para recibir su confesin, el juez debe trasladarse a su
casa o bien comisionar al secretario para ello.- Si estas personas estn fuera del territorio jurisdiccional
del tribunal ante quien se sigue la causa, encargar la diligencia al juez competente de la residencia actual
del litigante, y el juez exhortado practicar por si mismo la diligencia o la cometer a su secretario.- Si el
tribunal es colegiado se comisiona a alguno de los ministros o podr encargrsela al secretario del
tribunal.La absolucin de posiciones puede pedirse hasta por dos veces en primera instancia y una vez en segunda,
segn lo estatuye el art.385 inc.2.- Con todo si se alegan hechos nuevos durante el desarrollo de litis
puede exigirse una vez ms.- Sobe el particular es preciso tener presente, que la prueba confesional puede
rendirse despus de estas oportunidades, siempre y cuando no haya concludo la instancia, ya que esta
diligencia no suspende el procedimiento.- As, si se solicita antes del vencimiento de probatorio, nada
obsta que se rinda vencido este plazo, lo mismo sucede en segunda instancia, en todo caso antes de que se
dicte sentencia.Una vez que el absolvente es notificado legalmente de la resolucin del tribunal que locita a prestar
confesin, puede asumir dos actitudes:
1.- Concurrir el da y hora sealados por el tribunal: antes de prestar su confesin debe ser juramentado
de decir verdad ( art.390), la absolucin debe efectuarse inmediatamente despus, de palabra y en
trminos precisos y claros.- Si es sordomudo puede escribir su confesin delante del tribunal o del
ministro de fe encargado de recibirla, art.391.Si se trata de hechos personales debe prestarla afirmndolos o negndolos, es decir sin evasivas, sin
embargo, cuando existan circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables el tribunal podr admitir
que el confesante se excuse en el olvido de hechos.- En todo caso el absolvente podr agregar a sus
respuestas las circunstancias necesarias para la cabal inteligencia de lo declarado, art. 391.-Es decir,
puede sealar que el hecho es efectivo y agregar circunstancias que expliquen ste en forma clara, lo
anterior, sin perjuicio que el tribunal, a peticin de la contraparte, le solicite al absolvente las aclaraciones
conducentes a aclarar, ampliar o explicar las preguntas que han de dirigrsele.- El abogado y apoderado
del confesante no puede repreguntarle, como sucede en la prueba testimonial art 392.Estas declaraciones deben consignarse por escrito.- Despus de leerse en alta voz por el receptor, ministro
de fe encargado de la diligencia, ella debe ser firmada por el absolvente, y si no sabe o no puede escribir
deber estampar su impresin digital, y por el juez, todo autorizado por el ministro de fe art. 395.2.-. No concurrir el da y hora sealados por el juez para la diligencia: si el litigante legalmente notificado
no concurre el da y hora fijados por el tribunal, se le volver a citar bajo el apercibimiento que se sealan
los artrs. 393 y 394.Si el absolvente no comparece al segundo llamado o si compareciendo se niega a declarar o da respuestas
evasivas, se le dar por confeso, a peticin de parte, en todos aquellos hechos que estn categricamente
afirmados en el escrito en que se pidi la declaracin.- Se produce la confesin tcita.Si estos hechos no estn categricamente afirmados, puede el tribunal imponerle al litigante rebelde una
multa o bien arrestos hasta por 30 das sin perjuicio de exigirle la declaracin .- El absolvente puede
pedir un plazo razonable para consultar sus documentos antes de responder, siempre que haya
fundamento plausible para pedirlo y el tribunal lo estime indispensable o el contendor consienta en ello.Finalmente, se puede solicitar la confesin al procurador de la parte, sobre hechos personales de l, an
cuando no tenga poder para absolver posiciones, art 396.Tambin se puede exigir al procurador presentar a su representado a absolver posiciones, dentro del plazo
razonable que fije el juez, bajo apercibimiento de tenerlo por confeso tcitamente en todos los hechos
categricamente afirmados sino comparece al segundo llamado, art 397 inc. 1.CONFESION EXTRAJUDICIAL
Decamos que es la que se presta fuera del juicio en actual tramitacin.-
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El art. 398, dispone que tiene este carcter la confesin que se presta fuera de todo juicio, la que se presta
ante tribunal incompetente, pero que ejerce jurisdiccin y la que se presta en otro juicio diverso.Esta confesin se acredita de la siguiente forma: recordemos que esta confesin puede ser verbal o
escrita.- Si es verbal se va a transformar en prueba testifical, y si es escrita en prueba instrumental.Valor Probatorio de la Confesin.Para precisarlo, es necesario distinguir entre confesin extrajudicial y judicial.1.- Confesin Extrajudicial:
Segn el art. 398, por regla general, es slo base de una presuncin judicial y no se va a tomar en cuenta
si es puramente verbal, sino en los casos que sea admisible la prueba de testigos, es decir la persona que
la escuch deber declarar como testigo, ser un testigo de odas.Con todo, hay algunos casos particulares en que este tipo de confesin tiene valor probatorio.- Constituye
presuncin grave, cuando se ha prestado en presencia de la parte que la invoca o ante un juez
incompetente pero que ejerce jurisdiccin o bien en otro juicio diverso.Incluso puede constituir plena prueba, cuando es prestada en un juicio diverso seguido entre las mismas
partes y existiendo motivos poderosos para estimarlo as.2.- Confesin Judicial:
Para analizar su valor probatorio es necesario distinguir:
Si la confesin versa sobre hechos personales del confesante, de acuerdo con el art. 1713 del C.
Civil constituye plena prueba en contra de ste, salvo que se trate de actos o contratos que slo
pueden probarse por su solemnidad art. 1701, u otros casos expresamente exceptuados por las
leyes
Si se trata de hechos no personales del confesante, tambin produce plena prueba, pero no por el
art. 1713 del CC, sino en virtud del art 399 inc. 2 del CPC.- El CPC llen un vaco del art. 1713
del CC, que no contempla la posibilidad de que la confesin verse sobre hechos no personales
del confesante.La diferencia entre estas confesiones estriba en que cuando la confesin se refiere a hechos personales del
confesante, conforme al art 402 CPC, no se recibir prueba alguna en contrario; en cambio cuando no se
trata de hechos personales del confesante, puede desvirtuarse la confesin con otros medios de prueba.Excepcin, la revocabilidad de la confesin.Para ello, debemos saber que se entiende por irrevocabilidad de la confesin, una vez prestada la
confesin sta es irrevocable, lo que significa que no se va admitir prueba alguna en contra de los hechos
personales claramente confesados por el litigante en el juicio, art. 402 CPC.Sobre el particular, Claro Solar define la irrevocabilidad como aquella situacin que se presenta al
confesante que, bajo juramento y en la forma especial que la ley procesal prescribe ha aceptado la
existencia del hecho que lo perjudica no pudiendo volver sobre sus declaraciones para dejarlas sin efecto
o modificarlas.No obstante la regla categrica del art. 402 inc.1, el inciso 2 seala que podr admitirse prueba que vaya
en contra de la confesin sobre hechos personales, cuando el confesante alegue, para revocar su
confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca probar estas circunstancias.- En otras palabras, se
recibirn primero las pruebas encaminadas a establecer que la confesin se prest por error de hecho y,
una vez establecida la efectividad de ello, podr rendir otras pruebas contrarias a lo confesado.- Esta
norma tambin se aplica a la confesin relativa a hechos no personales del confesante.LA DIVISIBILIDAD E INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESION
El problema de la divisibilidad e indivisibilidad de la confesin, radica en saber si la contraparte del
absolvente puede valerse de partes de la confesin que le favorezcan y rechazar las que le perjudiquen.Por regla general, la confesin no puede fraccionarse en perjuicio del confesante.- La parte contraria debe
aceptar este medio de prueba, tanto en lo que le favorece, como en lo que le perjudica.- Esta
caracterstica constituye la indivisibilidad de la confesin, y a ella se refiere el art 401 inc. 1 del CPC.
Segn Richie, la indivisibilidad significa que el que quiera invocar como nica prueba de la veracidad de
su aserto, la declaracin del contrario, debe invocarla en su integridad, sin que pueda utilizar sin ms, lo
que le parezca til y rechazar sin ms lo que le perjudique.La ley se encarga de establecer ciertas excepciones a la indivisibilidad y para examinarlas es necesario
recurrir a aquella clasificacin que hiciramos de la confesin, atendiendo a su naturaleza: Pura y Simple,
Compleja y Calificada.1.- Confesin Pura y Simple: por su naturaleza es indivisible, ya que se refiere a un solo hecho.-
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2.-Confesin Calificada: por su propia naturaleza, tambin es indivisible, ya que es el reconocimiento que
el absolvente hace de un hecho controvertido, pero agregndole una circunstancia que altera la situacin
jurdica.- Juan confiesa haber recibido de Pedro
$100 en prstamo y no $200 como alega Pedro, est negando haber recibido los $ 100 de exceso.3.- Confesin Compleja: recordemos que es el reconocimiento que del hecho controvertido hace un de los
litigantes, pero agregndole nuevos hechos que destruyen en todo o parte las circunstancias jurdicas del
hecho confesado.- Esta confesin puede dividirse, y a ella se refiere el art. 401 inc. 2:
a.- Cuando la confesin comprende hechos diversos totalmente desligados entre s.En realidad se trata de dos confesiones que se han prestado en un mismo acto.- Juan confiesa haber
recibido en mutuo $ 100 de Pedro, y ese da no celebr ningn otro contrato con Pedro.- Primero confiesa
y enseguida niega un hecho diferente.b.- Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, la
contraparte justifique por algn medio de prueba legal la falsedad de las circunstancias modificatorias.Juan confiesa haber recibido $ 100 de Pedro, pero agrega que los pag no adeudando nada por este
concepto.- Pedro podr probar que no ha existido pago alguno y la confesin se divide en su beneficio.INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL Arts. 403 408
Inspeccin personal del tribunal o reconocimiento judicial es un medio de prueba que consiste en el
examen que de la cosa litigiosa o del lugar del suceso realiza el tribunal, con el objeto de aclarar la verdad
de los hechos controvertidos o bien de dejar constancia de un hecho.Caractersticas
1.-Es un medio de prueba directo, ya que el tribunal toma conocimiento de los hechos por s mismo.2.- Es una prueba circunstancial, ya que siempre se genera durante el proceso; si el jues ha presenciado
los hechos con anterioridad al proceso mismo, es un testigo, no juez.3.- Produce plena prueba para acreditar el hecho.4.- Por regla general, el tribunal da lugar a ella a solicitud de parte, excepcionalmente la debe disponer de
oficio en algunos juicios especiales. Ejemplo: denuncia de obra ruinosa.Casos en que procede
En materia civil la inspeccin personal tiene lugar siempre que alguna de las partes lo pida y el tribunal lo
estime necesario, art. 403.Tambin procede cuando el tribunal lo decreta como medida para mejor resolver, art. 159 N 3.- Y
tambin, como se ha dicho, cuando la ley lo ordena expresamente en cierto tipo de procedimientos, as
sucede en el interdicto posesorio de obra ruinosa y otros interdictos especiales art. 577 CPC.La inspeccin puede verificarse incluso fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la
causa, con lo que constituye una excepcin a la norma del art 7 del COT, que se refiere al principio de
territorialidad de los tribunales.Cuando la inspeccin es solicitada por una de las partes litigantes, antes de procederse a ella, es parte
deber depositar en manos del secretario la suma que se considere necesaria para solventar los gastos que
pudieran realizarse.- Si la inspeccin es ordenada por el tribunal de oficio u ordenada por la ley, el
depsito se hace por mitades entre las partes art. 406 CPC.
Oportunidad para solicitarla
El CPC, dentro del prrafo que la reglamenta nada dice al respecto, ser necesario recurrir a la norma
general contenida en el art. 327 inc. 1, es decir, que las partes deben solicitar toda diligencia de prueba
dentro del trmino probatorio, si es que no lo han solicitado con anterioridad al inicio de ese plazo.Tambin puede decretarse con posterioridad, de oficio por el tribunal, como medida para mejor resolver.Tramitacin de la solicitud formulada por una de las partes
De acuerdo a los arts. 405 y 406, presentada que sea la solicitud por una de las partes, el tribunal la
proveer: como se pide y fijar da y hora para practicar la diligencia.- La resolucin se notifica por el
estado diario.- Llegado el da de la diligencia, y precisados los hechos de la inspeccin, sta se lleva a
cabo con la concurrencia de las partes que asistan o slo por el tribunal si stas no concurren.Si se pidi con la debida antelacin, tambin pueden concurrir peritos, si hubiere necesidad de ellos y si
el tribunal estima que es necesario para el xito de la inspeccin.Si la inspeccin debe verificarse en virtud de decreto de tribunal colegiado, ste puede comisionar para
realizarla a uno o ms de sus miembros.-
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De la diligencia debe levantarse un acta en donde se deja constancia de las circunstancias o hechos
materiales que el tribunal observe y estas observaciones no pueden estimarse como una opinin
anticipada del tribunal sobre los puntos que se debaten.Asimismo, las partes tambin pueden pedir que se consignen en el acta las circunstancias o hechos
materiales que ellas consideren pertinentes.Valor Probatorio
De acuerdo al art 408 la inspeccin personal constituye plena prueba, en cuanto a los hechos o
circunstancias materiales que el tribunal establezca en el acto como resultado de su propia observacin.Luego para que este medio probatorio produzca plena prueba es menester:
- que se trate de hechos materiales,
- que estos sean establecidos como resultado de la propia observacin del tribunal, y
- que ellos sean consignados en el acta.Es til tener en consideracin, que la observacin debe referirse a hechos que el tribunal constate y no a
apreciaciones personales del juez y que requieren de conocimientos especiales para formularlas; as, si el
juez seala que el puente estaba a punto de derrumbarse, sta ser slo una apreciacin; en cambio, si
consigna en el acta que el puente estaba con sus cimientos derruidos y que el agua los estaba socavando,
har prueba completa, estos son hechos materiales percibidos por el tribunal.INFORME DE PERITOS Arts. 409- 425
Es un medio de prueba que consiste en or el dictamen de personas ajenas al juicio, que tienen
conocimientos especiales en determinadas materias y que dicen relacin con el asunto controvertido, que
por su naturaleza el juez no se encuentra capacitado de poder apreciarlos por el mismo.As, el juez puede constatar que el puente estaba con sus cimientos socavados, pero no podr determinar
si ste est a punto de derrumbarse.Es preciso tener en consideracin, que estas normas que se refieren a al designacin de los peritos, se
aplican tratndose del nombramiento de rbitros o de un juez partidor.Caractersticas
1.- Es un medio de prueba indirecto, ya que el tribunal tomo conocimiento de los hechos por los dichos de
un tercero;
2.- Es medio de prueba circunstancial, ya que se genera y produce durante la substanciacin del proceso;
3.- Su valor probatorio es apreciado por el juez conforme a las normas de la sana crtica, y
4.- La regla general es que este medio probatorio sea admitido, cuando se trata de probar hechos para
cuya apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, salvo que la ley
disponga la prctica de peritaje en forma obligatoria.Clasificacin
La designacin de peritos puede ser obligatoria o facultativa:
1.- Peritaje Obligatorio:
El art. 409 dispone que deber escucharse el informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley en
forma expresa as lo seala, cualesquiera sean los trminos que use al efecto y el art. 410, agrega que se
entender que debe disponerse informe pericial, en aquellos casos en que la ley establece que un asunto
debe resolverse en juicio prctico.Existen numerosas disposiciones sobre el particular: arts. 460 CC, interdiccin por demencia; 848 y 855
CC, constitucin de servidumbres; 347 CPC, documentos en lengua extranjera, sern traducidos por
peritos.En estos casos, si el tribunal no ordena or el informe de peritos, se incurre en un vicio del procedimiento,
se omite un trmite esencial, que constituye causal de casacin en la forma.2.- Peritaje Facultativo:
El art. 411, dispone que tambin podr orse informe de peritos:
a.- Sobre hechos para cuya apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, y
b.- Sobre puntos de derecho de alguna legislacin extranjera.- Cabe sealar, que si se trata de la
legislacin de pases signatarios del Cdigo de Derecho Internacional Privado llamado tambin Cdigo
de Bustamante- hay que estarse a los arts 408 a 411 de ese cuerpo legal.Oportunidad para solicitarla
De acuerdo al art. 412 inc. 1, se puede decretar de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes
slo pueden solicitarla dentro del trmino probatorio, y constituye una excepcin a la norma del art
327 inc. 1 CPC.-
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Decretado el informe de peritos, no se va a suspender por ello el procedimiento, art 412 inc.2.Requisitos que debe reunir un Perito
El perito es un asesor del juez, por ello la ley se preocupa que sea una persona imparcial, y que al mismo
tiempo tenga los conocimientos necesarios para informar debidamente al tribunal, por ello ha establecido
en el art. 413 los requisitos:
1.- No debe afectarle alguna de las causales de inhabilidad de los testigos sealados en los arts. 357 y 358
del CPC;
2.- No debe estar afecto a alguna de las causales de implicancia o recusacin contempladas para los
jueces, en los arts. 195 y 196 del COT, en lo que les fueren aplicables, ya que el art. 113 inc. 2 del CPC,
dispone que los peritos pueden ser inhabilitados por estas causales, y
3.-Debe contar con un ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o se encuentra
reglamentada por la ley y en el territorio jurisdiccional del tribunal existen, a lo menos, dos personas que
poseen dicho ttulo y se encuentran en condiciones de desempear el cargo.Tramitacin 412- 417
La parte que se desee valerse de este medio probatorio, deber solicitarlo al tribunal.- a.- a.- Si ste
accede a la solicitud, o lo dispone de oficio, debe citar a un audiencia, sealando da y hora al efecto, la
resolucin que as lo ordene se notifica por cdula;
b.- La audiencia tiene por finalidad:
- Designar al perito;
- Determinar el nmero de peritos que evacuar la diligencia;
- Determinar la calidad, aptitudes o ttulos que debern tener los peritos, y
- Determinar el punto o puntos sobre los cuales deber recaer la pericia.c.- Si las partes concurren a la diligencia y se ponen de acuerdo en los puntos ya sealados, el tribunal se
estar a ello.d.- Si las partes no se ponen de acuerdo respecto de los puntos ya sealados, ya sea porque no hay
acuerdo, o no concurrieron todas las partes, es el tribunal el que efecta la designacin, no pudiendo
recaer el nombramiento en ninguna de las dos primeras personas propuestas por las partes.e.- Si el nombramiento del perito es efectuado por el tribunal, esta resolucin debe ser notificada a las
partes, para que dentro de 3 da se opongan alegando alguna inhabilidad del designado.g.- Finalmente debe notificarse al perito su nombramiento, el que debe sealar si acepta o no el cargo, en
caso de aceptar debe jurar desempearlo fielmente.Esta declaracin de aceptacin y juramento, que son coetneas, debe hacerla el perito en el acto de la
notificacin o bien dentro de los 3 das inmediatos, dejando testimonio en los autos.Una vez que el perito ha aceptado el cargo y jurado, deber primero proceder al reconocimiento o
examen de la cosa o antecedentes y luego presentar el informe correspondiente:
i.- El Reconocimiento:
Previo a ello el perito deber sealar da y hora al efecto, a fin que las partes concurran ella, si quieren.En la prctica, el perito presenta un escrito sealando el da y hora, el que se provee ordenando tenerlo
presente, y se notifica por el estado diario (Aqu se presenta la discusin respecto a esta forma de
notificacin, ya que implica la asistencia personal de las partes.- En lo personal estimamos que no hay
problema en ello, pues la ley, art 48 CPC, dispone la notificacin por cdula cuando se ordena la
comparecencia personal, y en este caso la comparecencia es facultativa).Si los peritos son varios, debern, efectuar el reconocimiento en forma conjunta, a menos que el tribunal
los autorice para hacerlo en forma separada.Las partes pueden intervenir en el acto del reconocimiento, efectuando las observaciones que estimen
pertinentes, pudiendo pedir que se deje constancia de hechos y circunstancias que estimen convenientes.Eso s que no pueden estar presentes
en las deliberaciones que hagan los peritos.De todo lo obrado, deber levantarse un acta, consignndose los acuerdos celebrados por los peritos.ii.- El Informe Pericial:
Es un escrito, mediante el cual el perito pone en conocimiento del tribunal el trabajo realizado y la
conclusin a que ha llegado respecto del punto materia de la pericia.- La ley no dispone un polazo fijo
para la presentacin de ste, de modo que el tribunal debe fijarlo.- Si no se cumple oportunamente con el
encargo puede imponerse multas, prescindir del informe o nombrarse un nuevo perito.Cuando se han designado varios peritos y stos estn en desacuerdo, el tribunal podr disponer se nombre
un nuevo perito, si lo estima necesario para su mejor ilustracin.- Si no resulta acuerdo entre el nuevo
perito y los anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los
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dems antecedentes del proceso.- Adems,. Si se ha designado varios peritos, podrn emitir su informe
conjunta o separadamente, segn lo estimen conveniente.-.El informe se acompaa al juicio con citacin, de modo que las partes tienen 3 das para objeciones de
forma, las que darn lugar a un incidente.- Si las partes no estn de acuerdo con el fondo del in forme,
podrn efectuar las observaciones al mismo relativas al mrito probatorio, a fin de que el juez las tenga
presente en definitiva .Valor Probatorio
El art 425 dispone que los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos, de acuerdo a
las reglas de la sana crtica, es decir conforme a las reglas de la lgica y mximas de la experiencia
(mximas de la experiencia: es el con junto de juicios fundados en la observacin de lo que ocurre
normalmente y que pueden formularse por toda persona de nivel medio).La jurisprudencia ha sealado que las reglas de la sana crtica no estn escritas en la ley, y si bien el art
425 se refiere a ellas y su infraccin puede producir casacin, para ello sera necesario una infraccin
clara a las reglas de la lgica y del sentido comn, que es adonde conduce la sana crtica.Diferencias entre Testigos y Peritos
La verdad es que tanto los testigos como los peritos son personas totalmente extraas al pleito mismo y al
tribunal y a ambos se les puede inhabilitar por causales legales, sin embargo entre ellos hay bastantes
diferencias:
1.- Los testigos declaran sobre hechos que han conocido con anterioridad al juicio mismo, en tanto que
los peritos toman conocimiento de estos hechos con ocasin de su nombramiento, durante el curso del
proceso;
2.- Los testigos antes de declarar deben prestar juramento de decir verdad sobre lo que se les va a
preguntar, los peritos en cambio, juran desempear fielmente el encargo encomendado;
3.- Los testigos declaran sobre hechos materiales que han presenciado o llegado a su conocimiento por
dichos de terceros, en cambio los peritos emiten opinin sobre hechos, fundados en sus conocimientos
especiales, y
4.- Los testigos pueden ser inhabilitados por causales estatudas especialmente para ellos; los peritos por
causas de implicancia o recusacin.PRESUNCIONES Arts. 426 y 427
Son las consecuencias jurdicas que la ley o el tribunal infieren de ciertos antecedentes o de hechos
conocidos para llegar establecer un hecho desconocido.Tambin podemos decir, que es aquel medio de prueba que consiste en el resultado de una operacin
lgica mediante la cual la ley o el tribunal, partiendo de un hecho conocido, deduce o infiere de l otro
hecho desconocido y controvertido en el proceso.Caractersticas
1.- Es circunstancial, ya que nacen y se producen durante la substanciacin del juicio.2.- Es indirecta, ya que el juez tomo conocimiento en forma mediata, y
3.- Puede producir plena prueba o semiplena, segn el caso.Clasificacin
De acuerdo al art. 1712 del CC. las presunciones pueden ser legales y judiciales, es decir, se atiende a
quien las establece:
a.- Presunciones Legales.Aquellas que son establecidas por ley en ciertos casos y respecto de ciertos hechos. La ley parte de un
hecho conocido para deducir uno desconocido, que para a ser el hecho presumido.- Se clasifican a su vez
en : Presunciones de derecho u presunciones simplemente legales o propiamente tales.- Presunciones de Derecho: aquellas que la ley, partiendo de un hecho conocido deduce otro
desconocido y no admite prueba en contrario para desvirtuarlo.En la presuncin de derecho siempre es necesario probar la base o premisa,
Acreditado ello se dar por establecido el hecho que la ley deduce de dicha
premisa.- Ej. Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos de
180 das cabales ni ms de 300, contados hacia atrs, desde la medianoche del da en que comienza el
nacimiento.- En este caso hay que probar el da del nacimiento, probado el da no se acepta prueba alguna
para probar v.gr.: que la concepcin ocurri 140 das antes del nacimiento.- Presunciones Simplemente Legales.-
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Aquellas que la ley parte de un hecho conocido que se denomina base o indicio- deduce otro
desconocido, que es el hecho presumido.- La diferencias con las de derecho radica en que pueden ser
desvirtuadas acreditando que el hecho presumido no es verdadero.- Ej.: Se presume que el poseedor es el
dueo de una cosa, mientras otro no justifique serlo.- En este tipo de presunciones se invierte el peso de la
prueba.b.- Presunciones Judiciales.Son aquellos hechos conocidos que el juez deduce de ciertos antecedentes que constan en el proceso y
que constituyen bases o indicios, que emanan de otras pruebas rendidas en la causa que no dan plena
conviccin del hecho, sino que es necesario que el juez realice un razonamiento lgico.- Sin embargo hay
situaciones que la ley las establece: testigos de odas, confesin extrajudicial, etc.Valor Probatorio de las Presunciones Judiciales
El art. 426 del CPC, dispone que las presunciones se regirn por lo estatuido en el art. 1712 del CC , el
que en su inciso 2, seala que deben ser Graves, Precisas y Concordantes, la verdad es que debi haber
sealado que los que deben tener estos requisitos son los indicios o bases de presunciones judiciales, pues
confundi indicio con presuncin. Graves: el indicio debe ser ostensible, de forma tal que el hecho presumido sea la consecuencia
lgica de ste, es decir que tenga una fuerte probabilidad de ser verdad.
Precisas: Los indicios no deben ser vagos, difusos o susceptibles de aplicarse a diversas
circunstancias o situaciones, susceptibles de llevar a conclusiones diferentes. Concordantes: deben ser compatibles entre s, lo que supone z su vez que ellas deben ser ms de
una, es decir, los indicios no deben ser contradictorios entre s.
No obstante lo anterior, lo cierto es que el CPC en el art 426 inc. 2, dispone que una sola presuncin
puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar su convencimiento.- El CPC no exige que los indicios sean concordantes, ya que
uno solo puede bastar para establecer una presuncin judicial, si rene los requisitos sealados.Adems, el art 427 del CPC prescribe , ciertos casos de presunciones legales:
1.- Se van a reputar verdaderos los hechos que se certifican en el proceso por un ministro de fe, a virtud
de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario.
2.-Tambin tienen este carcter los hechos declarados verdaderos en otro juicio, seguido entre las mismas
partes.APRECIACION COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA Prrafo 8 del Libro II CPC
Para dictar sentencia definitiva el juez debe examinar y ponderar las diferentes pruebas rendidas en el
juicio, con el fin de dar o no por establecidos los hechos controvertidos.En la prctica en cada proceso se rinden numerosas pruebas.- Si entre dos medios de prueba hay
coincidencia, no existe problema alguno, en cambio, si se produce problema cuando dos o ms medios de
prueba, que tengan el mismo valor, son contradictorios entre s.Cmo se resuelve este problema?, el art 428 del CPC da las reglas necesarias:
1.-Si la ley dispone que para el caso de que se trata se exige un determinado medio de prueba, debe
estarse a la disposicin legal especial.- Entre una escritura pblica y una presuncin de derecho, el juez
debe preferir la presuncin de derecho, pues no admite prueba en contrario.2.- Entre dos o ms pruebas contradictorias y no existiendo ley que resuelva el conflicto, los tribunales
deben preferir la que crean ms conformes con la verdad.- Es decir se le deja al juez el determinar la
prueba que prefiere, pero debe dar las razones en su sentencia.PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA Ttulo XII Libro II arts. 430 al 433
De acuerdo al art 430, una vez vencido el trmino probatorio sea ordinario o especial- las partes dentro
de los 10 das siguientes pueden hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les
sugiera.- Es lo que antiguamente se designaba con el nombre de alegatos de bien probado.Durante este perodo de observaciones a la prueba el expediente queda en la secretara del tribunal y no
puede retirarse de all so pretexto de tener que realizar este anlisis de la prueba.Puede suceder que se haya rendido prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la
causa.- En esa situacin el art 431 seala que no se suspende el curso del juicio, ni es obstculo o
inconveniente para que el juez dicte sentencia, el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera
del tribunal; tampoco lo es el hecho de no haberse practicado alguna diligencia de prueba pendiente, a
menos que el tribunal por resolucin fundada la estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin
del asunto y si as lo considera, debe disponer esa diligencia probatoria como una medida para mejor
resolver.-
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Esta disposicin en su inciso 2 dispone que si la prueba ha sido recibida por el tribunal una vez dictada la
sentencia definitiva, ella se agrega al expediente con el fin de que sea considerada en segunda instancia, si
es que hay lugar a ella.En otras palabras la disposicin del art 431, tiende a acelerar el procedimiento.III.- PERIODO DE SENTENCIA
Citacin para or Sentencia
Una vez vencido el plazo de 10 das para efectuar observaciones a la prueba, se haya o no presentado el
escrito correspondiente (no es obligatorio para las partes), existan o no diligencias pendientes el tribunal
citar a las partes para or sentencia, art. 432, el tribunal debe actuar de oficio, lo que constituye una
excepcin al principio de la pasividad.Esta resolucin -que se notifica por el estado diario-, slo es susceptible del recurso de reposicin, el que
necesariamente deber deducirse dentro del plazo de 3 das y debe fundarse en algn error de hecho.- Por
lo tanto es inapelable, la resolucin que cita a las partes a or sentencia y la resolucin que resuelve la
reposicin.Algunos autores, estiman que esta resolucin es una sentencia interlocutoria, porque sirve de base para el
pronunciamiento de una sentencia definitiva.Nosotros estimamos que es un simple decreto, y ello por las siguientes razones: su objeto es cerrar el
juicio, es decir, arreglar la sustanciacin del proceso; es inapelable, caracterstica propia de los decretos o
provedos; antes de la modificacin al CPC por la ley N 18.705, este trmite no exista en los
procedimientos ejecutivos, ni en el sumario y juicios posesorios, por lo aquello que sirve de base para
el es ms aparente que real, pues de todos modos el juez dictaba sentencia definitiva sin necesidad de
este trmite.-Con todo su importancia es fundamental, puesto que constituye trmite esencial del proceso
y su omisin constituye causal de casacin en la forma Arts. 795 N 7 y 768 N 9.Efectos de la Citacin para or Sentencia
1.- Notificada esta resolucin (estado diario), el juez debe dictar sentencia dentro del plazo de 60 das, art.
162 inc. 3 en la prctica esto nunca ocurre.2.- No se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero, art. 433 inc.1.Sin embargo el art. 433 inc. 2, se encarga de sealar las excepciones a esta regla general:
a.- Incidentes de nulidad procesal, arts 83 y 84, los que en todo caso deben plantearse dentro de los 5 das
siguientes de que la parte tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta;
b.- Las medidas para mejor resolver, art. 159, las que puede dictar el tribunal de oficio dentro del plazo
para dictar sentencia;
c.- Las medidas precautorias, art. 290 las que pueden solicitarse en cualquier estado del juicio, para
asegurar el resultado de la accin deducida;
d.- La acumulacin de autos que se puede solicitar tambin en cualquier estado del juicio, art 98;
e.- El privilegio de pobreza, art 130;
f.- el desistimiento de la demanda, art 148;
g.- Finalmente el art. 433, se refiere a algunos plazos que hubieran comenzado a correr al tiempo de la
citacin para or sentencia, van a continuar corriendo sin interrupcin y las partes podr ejercer su
derecho de impugnacin:
* Art. 342 N 3, se refiere a copias dadas sin los requisitos legales y que no son objetadas dentro de
tercero da (se tendr por instrumento pblico):
* Art. 346 N 3, el reconocimiento tcito de instrumento privado, que no es objetado por falsedad o falta
de integridad, dentro de tercero da, y
* Art. 347, se refiere a documentos extendidos en lengua extranjera y se acompaan traducidos, en la que
la contraparte tiene 6 das para solicitar la revisin de esa traduccin.- Si se produce esta citacin, el
incidente se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva.LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER.- ART. 159 CPC
Son aquellas diligencias probatorias que el tribunal puede disponer de oficio, una vez citadas las partes
para or sentencia, con la finalidad de esclarecer hechos que el juez estime indispensables para una
acertada resolucin del proceso.- Tambin se les llama autos parta mejor proveer.Segn Jaime Guasp, son actos de instruccin realizados por iniciativa del rgano jurisdiccional, para que
ste pueda formar su propia conviccin sobre el matriual del proceso.-
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El profesor Casarino, la define como medidas probatorias decretadas de oficio por el tribunal, una vez
puesto en estado de dictar sentencia a fin de quedar en condiciones adecuadas para pronunciar un mejor
fallo.Fundamento
Hoy en da se estima que no existen procesos de carcter netamente privado, por oposicin a procesos
controlados o en los que tiene inters el Estado.La idea actual de proceso siempre involucra, por su esencia, un inters pblico y uno social, de ah que no
slo los sujetos procesales las partes litigantes- tienen obligaciones y derechos, sino tambin el rgano
jurisdiccional.- Hay incluso doctrinas que ven el proceso como objeto de alcanzarla verdad en el pleito,
no la verdad formal, sino que la material que sera la nica que interesa en el proceso.En consecuencia, el juez ha adquirido mayor preponderancia y un papel activo en el proceso civil, an
cuando se respete el inters privado de los litigantes.Caractersticas
1.- El sujeto es siempre el rgano jurisdiccional, sea unipersonal o colegiado;
2.- Son susceptibles de dictarse en toda clase de procedimientos, incluso pueden dictarse en los asuntos
no contenciosos, pues la jurisdiccin voluntaria forma parte del procedimiento civil.- Es una institucin
comn a todo procedimiento;
3.- Son esencialmente diligencias probatorias, por lo tanto recaen sobre hechos, los que las partes han
alegado en apoyo a sus pretensiones.Respecto de aquellos hechos que no han sido alegados por las partes, pero que se desprende de una
constancia objetiva en el proceso hay discusin, sin embargo, podemos concluir que lo que se est
impidiendo al juez por la va de estas medidas, es recoger hechos diferentes a los constitutivos de la
accin deducida o hechos que la modifican, pues si lo hiciera as se fallara una cuestin diferente, lo que
no puede ocurrir pues siempre debe haber una correlacin entre la pretensin y el fallo que resuelve el
litigio;
4.-Los medios que pueden emplearse en estas medidas, estn taxativamente enumeradas en la ley,
normalmente corresponden a los diferentes medios probatorios que conocemos.- El art. 159, eso s, no
contempla las presunciones, pues constituyen una operacin mental del juez, en virtud de la cual l
deduce de un hecho conocido o probado ciertas consecuencia o hechos nuevos;
5.- En cuanto al procedimiento que debe seguirse para practicarlas, se aplican las reglas generales, en
cuanto no aparezcan modificadas por el art 159;
6.- En cuanto a su fuerza probatoria, cumplida que sea la medida para mejor resolver, ella entra a formar
parte del proceso, integra lo que se conoce con el nombre de mrito del proceso y su fuerza probatoria se
va a valorar en conjunto con las dems pruebas producidas en el juicio, cindose el juez en este caso a
las reglas generales;
7.- Son facultativas y privativas del tribunal, art. 159 inc. 1.- Los tribunales no estn obligados a
dictarlas an cuando apareciere evidente su utilidad.- Hace excepcin a esta caracterstica lo dispuesto en
el art. 431 .El carcter privativo de estas diligencias significa que ellas son dictadas de oficio por el tribunal, en uso
de su potestad, sin sujecin a lo que las partes le soliciten, le indiquen o le sugieran.- Los litigantes no
tienen derecho a pedirlas, pues ellas son de exclusiva iniciativa jurisdiccional; lo que ms puede hacerse
es sugerirlas al tribunal.- De all que el rechazo de estas solicitudes, no pueden producir agravio alguno ni
atribuir a ella una indefensin o pretender, con su omisin, que se ha incurrido en un vicio de casacin .Estas medidas no son en s un acto de formacin del proceso, sino que son un acto de ordenacin del
proceso, de all que la disposicin del art. 159 sea una ley ordenatoria litis y no decisoria litis;
8.- Slo pueden decretarse dentro del plazo para dictar sentencia, art. 159 y las que se dicten fuera de l se
tendrn por no decretadas.Requisitos
Para dictar estas diligencias deben cumplirse ciertos requisitos, es preciso distinguir el carcter que
tienen:
1.- Requisito Genrico: consiste en que el esclarecimiento de los hechos sobre los cuales recae la
diligencia debe ser necesario, conveniente, indispensable o de influencia para mejor resolver la
contienda, obviamente estos hechos deben ser pertinentes al proceso mismo.- Ello lo califica
discrecionalmente el juez.- O sea debe satisfacer la curiosidad del juez no de las partes.2.- Requisitos Particulares o Especficos:
a.- Que el proceso se encuentre en estado de dictarse sentencia, as lo dispone el art. 159, esto no significa
que la citacin para or sentencia quede sin efecto; si as se pensara , significara reabrir el proceso para
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que las partes prosiguieran el debate nuevamente (podra continuarse as el proceso hasta el infinito), la
resolucin que cita a las partes a or sentencia se mantiene, lo nico que sucede es que va a quedar en
suspenso el pronunciamiento de la sentencia mientras no se cumpla la diligencia ordenada por el
tribunal.b.- La medida decretada se debe poner en conocimiento de las partes litigantes.- Es un trmite
indispensable y necesario para que la medida decretada pueda ser considerada en la sentencia, al
ponderarla el juez.La notificacin de la resolucin que ordena la medida se efecta por el estado diario, y la deben activar
las partes litigantes sino ha sido notificada en el momento oportuno, ya que el juez cumple su misin
ordenando la medida para mejor resolver respectiva.Si por alguna circunstancia esa resolucin queda sin notificar son los litigantes los encargados de pedir
la notificacin o darse por notificados personalmente en secretara.El juez no puede disponer de oficio esa notificacin, pues contraviene el principio de la pasividad.- Sobre
el particular, la Corte Suprema en 1963 mediante un autoacordado, dispuso que el tribunal de oficio
ordenara esa notificacin. Ese autoacordado es a todas luces inconstitucional, pues es una materia propia
de ley.A partir de la notificacin corren los plazos para cumplir la o las medidas para mejor resolver decretadas.Cuantas medidas puede decretar el juez y cuantas veces puede hacerlo?,
Nada dice la ley.- El art. 159 inc. 1, faculta al juez para dictar varias medidas, pero lo normal ser que
decrete una sola medida y falle el asunto despus que se cumpla; con todo, si el juez lo estima necesario
podr dictar ms de una medida, y no todas a la vez
y en una misma resolucin.La o las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das, contados desde la notificacin
de la resolucin que las decreta, las que no se cumplan dentro de ese plazo se tienen por no decretadas y
el juez debe dictar sentencia sin ms trmite.Si en la prctica de la medida aparece la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar
sentencia, el tribunal puede abrir un trmino especial de prueba hasta por 8 das improrrogables y
limitado a los puntos que el tribunal decrete, es decir trmino probatorio incidental, art. 90 inc. 2.Vencido este probatorio el tribunal debe dictar sentencia sin ms trmite.Las providencias que se dicten sern inapelables, salvo las que dicte el tribunal de primera instancia
disponiendo informe de peritos (es muy caro y largo) o abrir el trmino especial de prueba.
En la historia de la ley N 18.705, se dej constancia expresa que el plazo para dictar sentencia empieza a
contarse desde la fecha en que se cumplan la medida o medidas decretadas.Examen particular de las Medidas para Mejor Resolver, art 159:
1.- Prueba Instrumental:
Se contempla no slo en el numeral 1, sino que tambin en el 6.El N 1 se refiere a documentos en general, por lo que del N 6 debera estar comprendida en el numeral
1, pero tiene una particularidad dado que constituye otro proceso-que analizaremos en su oportunidad.De ah que se considere en nmeros distintos.Es la ms amplia y la que se emplea con mayor frecuencia.- Se refiere tanto a instrumentos pblicos como
a privados.En esta medida es necesario distinguir dos situaciones diferentes: la forma o manera como se ordena la
diligencia, que es con conocimiento, y se logra mediante la notificacin por el estado diario; y la forma
como se cumple la medida, es decir, como se agrega la prueba instrumental ordenada en virtud de esa
medida.La verdad, como se ha dicho, es que las partes no intervienen para nada en la dictacin de esta medida,
pero surge un problema en qu forma se van acompaar estos documentos?, la ley no dice nada, el
criterio ms aceptado ha sido que deben acompaarse aplicando las reglas generales sobre la materia, es
decir, si son instrumentos pblicos, se acompaarn con citacin o bajo el apercibimiento legal que
corresponda, art. 795 N 5.2.- Confesin Judicial:
La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin
y que no resulten probados.Esta confesin puede exigirse a cualquiera de las partes litigantes, pero debe recaer sobre hechos que de
ser confesados van a producir respecto del absolvente efectos jurdicos, porque si no fuese as se llegara
al absurdo que un litigante se pudiera fabricar una prueba a su favor.No rige para esta medida la limitacin que establece el art. 385, ya que ella se refiere slo a la confesin
provocada por las partes litigantes y no a la ordenada por el juez.-
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La resolucin que fija da y hora para este trmite debe notificarse por cdula a todas las partes, y no
exclusivamente al absolvente.En cuanto a la forma de llevar a cabo la diligencia rige la normativa general.3.- Inspeccin Personal del Tribunal:
La inspeccin personal del objeto de la cuestin.Es el nico medio de prueba en que la persona que la ordena es la misma que la practica.En verdad, no tiene mayor importancia como medida para mejor resolver, puesto que el tribunal puede
ordenarla en cualquier estado del juicio cuando lo estime necesario.Ahora bien, qu debe entenderse por objeto de la cuestin?
No slo debe entenderse por la cosa material sobre la que versa el litigio, sino tambin los hechos
importantes e influyentes que consten en el proceso y que sean pertinentes al objeto del juicio y que sean
susceptibles de ser apreciados por los sentidos del juez.- En la prctica de esta medida rigen los arts. 403
y 408 CPC.4.- Informe de Peritos:
Al igual que los anteriores, ste debe recaer sobre hechos influyentes del pleito y que estn dentro del
objeto del litigio, no caben informes periciales sobre hechos ajenos al juicio o sobre hechos en que las
partes estn de acuerdo pues no tienen el carcter de controvertidos.Este tipo de prueba suele ser el mas dispendioso, el ms caro y el que demanda mayor cantidad de tiempo,
dado el mecanismo que lo rige, de all que su dictacin como medida para mejor resolver, debe ser
absolutamente indispensable para una sentencia justa.Excepcionalmente, la ley concede a las partes el derecho a apelar en contra de la resolucin que decreta
esta medida, siempre que el que la disponga sea un tribunal de primera instancia.- Con todo, el hecho de
que la resolucin que dispone esta medida sea apelable, no significa que sea privativa y facultativa del
tribunal.La resolucin (es un decreto) que dispone esta medida debe indicar, adems, los puntos sobre los cuales
va a recaer el informe y ser, asimismo, el juez el que indique la calidad o la aptitud que deben reunir l o
los peritos.Pero con la dictacin de esta medida surge un problema, es cierto que la ley faculta al juez para ordenar el
informe pericial, pero no lo autoriza para nombrar peritos.- De este modo, se sostiene que el juez para
llevar adelante la diligencia, deber recurrir a las reglas generales de nombramiento de peritos, arts. 414 y
siguientes CPC.5.- Testigos:
La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos
obscuros o contradictorios.Respecto de esta medida, es preciso tener en consideracin que en nuestro derecho se admite con ciertas
limitaciones, est restringida esta prueba slo a la aclaracin o explicacin de los mismos testigos que
ya han declarado en el juicio, a fin de que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.No se trata de nuevos testigos, que comparezcan en el juicio por esta medida.- Tambin es improcedente
que estos testigos sean llamados a declarar sobre materias que no hayan sido objeto de sus declaraciones
en la causa, an cuando el juez estimara de trascendencia esos dichos en el pleito.Son llamados nicamente para aclarar o explicar sus deposiciones obscuras o contradictorias, por lo tanto
un pueden alterar sustancialmente sus anteriores declaraciones, puesto que si as fuera las nuevas
declaraciones estaran en contradiccin con las anteriores, con lo que le quitaran fe.El decreto que dispone esta medida debe sealar los testigos que deben concurrir, tambin debe indicar
los dichos oscuros o contradictorios que deben ser explicados
o aclarados, y sealar da y hora para la audiencia.- En este caso no opera la norma del art. 380 - si no
concurren los testigos, la disposicin citada se refiere slo al caso cuando la citacin se pide por las
partes.- Tampoco opera la posibilidad de tacharlos, puesto que ya han prestado declaracin en el pleito, de
modo que la oportunidad para hacerlo fue cuando se presentaron por primera vez al tribunal (Es un caso
de preclusin).6.- La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito:
Se refiere esta medida a una especie de prueba documental, con la salvedad de que tiene una naturaleza
particular, es decir ciertas peculiaridades que le son propias y que se derivan de la circunstancia de
tratarse de autos que tienen vida independiente y autnoma de los autos de la causa que da origen a esta
medida.Para llevar a cabo esta medida, debe darse cumplimiento a lo dispuesto en el art. 37 inc. 3 del CPC -.se
refiere a la remisin de un expediente de otro tribunal.En todo caso estos autos, sea que ellos se encuentren pendientes o estn afinados no pierden su fisonoma,
puesto que no se integran en el expediente del tribunal que los solicit, como sucede con la acumulacin
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de autos y debern devolverse al tribunal original, una vez que sean examinados (es lo que se denomina
en la prctica forense traer a la vista un expediente).Esto es lo que lo distingue de la prueba instrumental, puesto que los documentos que se ordenan agregar
en uso de la facultad del N 1 del art. 159 pasan a integrar el proceso y no pueden desglosarse, sino en
virtud de decreto judicial; en cambio estos autos que se ordenan traer a la vista slo estn en el tribunal
requirente transitoriamente, incluso si se trata de un proceso que no est afinado deben devolverse en el
plazo de 8 das.- Ahora si se trata de autos afinados, deben permanecer en el tribunal requirente slo el
tiempo necesario para su examen.Naturaleza jurdica de una medida para mejor resolver.Hay quienes que estiman que tendra el carcter de una sentencia interlocutoria, estimamos que no es as
puesto que no guarda armona con su concepto.En efecto, si se considerara que es una sentencia interlocutoria, una vez dictada por el tribunal y
notificada a alguna de las partes se producira el desasimiento del tribunal.Otros opinan que esta resolucin es un simple decreto o provedo, pues slo sirve para dar curso
progresivo a los autos.Abona esta tesis el art. 326 que hace inapelable la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia
probatoria y refrendada por el propio art. 159 inc. final que prescribe que las providencias dictadas en uso
de esta facultad son inapelables.En seguida el mismo art. 159 las denomina providencias.Se apoya esta tesis, adems, en el art. 187 que hace apelables las sentencias interlocutorias de primera
instancia, y si la resolucin en comento tuviese ese carcter, no se necesitara concederle expresamente la
apelacin en los dos casos que lo permite, pues bastara con seguir la regla general.Por ltimo nada impide que el tribunal la deje sin efecto posteriormente lo que no sucedera si fuera
sentencia interlocutoria.Trmino del procedimiento ordinario de Primera Instancia.Normalmente el juicio ordinario termina con la sentencia definitiva, pero tambin puede terminar con
formas anmalas: conciliacin, avenimiento, transaccin, desistimiento y abandono del
procedimiento.1.- SENTENCIA DEFINITIVA
Es la resolucin que pone trmino a la instancia resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del
pleito.Sus formalidades estn sealadas en el art 170 CPC y Auto Acordado de 30 de setiembre de 1920.Si se omite cualquiera de los requisitos sealados en el art. 170 CPC, la sentencia ser anulable por la
va del recurso de casacin en la forma, art 768 N 5.- Adems, si en la sentencia se otorga ms de lo
pedido, o ella se extiende a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, respecto de los cuales ste no
est autorizado para actuar de oficio, incurrir tambin en un vicio de casacin, art. 768 N 4,
(ultrapetita).El juez tiene un plazo de 60 das para dictar sentencia, contado desde que cita a las partes para or
sentencia, art. 162 inc. 3.- Si as no lo hace ser sancionado por la Corte de Apelaciones respectiva, art.
162 inc.4.- En la prctica, casi nunca se aplican las mencionadas sanciones.2.- FORMAS ANORMALES O ANOMALAS DE PONER TRMINO AL PROCESO.Tambin puede suceder que el juicio ordinario termine sin necesidad de llegar a una sentencia definitiva,
a travs de formas anormales:
a.- Conciliacin: arts. 262 a 268
Hemos visto que es una gestin a travs de la que el juez de la causa propone a las partes las bases para
un arreglo, que puede ser total o parcial.Si se produce la conciliacin, debe levantarse un acta, la que producir los efectos de sentencia definitiva
para todos los efectos legales.b.- Transaccin: art. 2460 C.Civil
Es un contrato por el cual las partes ponen trmino a un litigio pendiente o precaven un juicio eventual,
efectundose concesiones recprocas.Es eminentemente extrajudicial, al igual que la conciliacin y el avenimiento produce los efectos de
sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.- En la prctica es conveniente acompaar una copia
de ella al proceso, ya que de otro modo el juez no tomar conocimiento de la transaccin.c.- Avenimiento:
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Es el acuerdo a que llegan las partes de un proceso, en forma directa, y que se materializa en un escrito
que presentan al tribunal, en el que adems de consignarse los trminos del arreglo, se le solicita al
tribunal que lo apruebe y se tenga como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.d.- Desistimiento de la demanda.Consiste en el retiro que hace de su demanda el actor, despus que sta le ha sido notificada legalmente al
demandado, art. 148.- La peticin del desistimiento da lugar a un incidente especial, y si el desistimiento
es aceptado por el tribunal (sentencia interlocutoria), produce los efectos de extinguir las acciones a que l
se refiere, con relacin a las partes y a todas las personas a quienes habra afectado el resultado de una
sentencia definitiva.e.- Abandono del procedimiento:
Se produce cuando todas las partes del juicio han cesado en la prosecucin de ste durante 6 meses,
contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a
los autos.- Tambin es incidente especial.P R OC E D I M I E N T O
SUMARIO
JUICIO SUMARIO Arts. 680 a 692

Es un juicio declarativo, de carcter ordinario que debe ser aplicado a todos aquellos casos en que la
accin deducida requiera, por su naturaleza, una tramitacin rpida para que sea eficaz, siempre que no
exista un procedimiento especial para ella y, adems, en los casos expresamente contemplados en la
ley.I.- CAMPO DE APLICACIN DEL JUICIO SUMARIO
Se aplica, como hemos dicho, en defecto de otra regla especial, a los casos en que la accin deducida
requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz, y, adems, as los casos expresamente
contemplados en la ley, art 680.Esta norma seala las dos situaciones en que es aplicable el procedimiento sumario:
A.- Situacin General referida en el inciso 1
Se aplica este procedimiento, cuando la accin deducida requiere, por su naturaleza, una tramitacin
rpida para que sea eficaz y siempre que el legislador no haya previsto otra regla especial.De este modo, para que pueda aplicarse el procedimiento sumario, en el caso del inciso 1 del 680, se
requiere la concurrencia de algunos requisitos:
Que la naturaleza de la accin deducida requiera de una tramitacin rpida para que sea eficaz, y
Que el legislador no haya sealado un procedimiento especial para es esa accin.Se reserva al tribunal la facultad, para que soberanamente resuelva si debe o no aplicar este
procedimiento.B- Situacin Especial referida en el inciso 2
Se refiere a los casos en que obligatoriamente se debe aplicar este procedimiento.- En esta situacin el
juez y el intrprete slo deben examinar y constatar si se contempla o no, para la accin de que se trata
esta tramitacin.- No queda sujeto al criterio del juez.
1.- Aquellos casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente o en otra forma
anloga.El legislador contempla tres frmulas para indicar que una accin debe someterse al procedimiento
sumario.- Insistimos en que no queda sujeto al criterio del juez, Deber aplicarse.. Cuando se ordene proceder sumariamente, ej.: art. 270 CPC, la jactancia. Cuando se ordene proceder breve y sumariamente, ej.: art 2185 C.Civil. Cuando se emplea otra forma anloga.2.- Las cuestiones que se susciten sobre la constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de
servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar.Todas las controversias sobre servidumbres, con la excepcin de las servidumbres voluntarias, se someten
a los trmites del juicio sumario.Con todo, tambin se podra suscitar alguna controversia respecto de las servidumbres voluntarias, se
requiere tambin una tramitacin rpida y que esa eficaz, no divisamos inconveniente legal para que la
accin respectiva se ventile de acuerdo al procedimiento sumario, pero ello se determinar por el juez de
acuerdo al inciso 1 de este precepto y no en el que estamos analizando.3.- A los juicios sobre el cobro de honorarios, excepto el caso del art. 697.Por honorarios se entiende el estipendio o remuneracin que se debe a una persona por su trabajo en
algn arte o profesin liberal, diferente del sueldo o salario, pues carece de fijeza y periodicidad.-
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Hace excepcin a la regla, el cobro de honorarios que procedan de la prestacin de servicios profesionales
en juicio, pues en este caso el acreedor podr perseguir, a su arbitrio, su estimacin y pago con arreglo al
procedimiento sumario, o bien reclamando ante el tribunal que haya conocido en la primera instancia, lo
que se tramitar como incidente.4.- Los juicios sobre remocin de guardadores y los que se susciten entre los representantes legales y sus
representados.5.- Los juicios sobre separacin de bienes.Debemos sealar que la separacin judicial de bienes se obtiene mediante sentencia del juez,
pronunciada en juicio promovido por la mujer en contra del marido, y siempre que se constate la
existencia de la causa legal.Sobre el particular, una de las causales para solicitar la separacin judicial de bienes es el molestado de
los negocios del marido, y en este caso la confesin del marido no hace prueba, art 157 C.Civil.6.- Los juicios sobre depsito necesario y comodato precario.Se trata de dos juicios por completo diferentes.El depsito se llama necesario, cuando la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del
depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante, art.2236 C.Civil.El comodato, toma el nombre de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de
la cosa prestada en cualquier momento, art.2194 C.Civil.7.- Los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas, a virtud
de lo dispuesto en el art. 2515 del C.Civil.Las acciones ejecutivas se extinguen, por prescripcin, en tres aos y las acciones ordinarias prescriben
en cinco aos.- Una accin ejecutiva que a los tres aos prescribe como tal, subsiste como ordinaria por
dos aos ms, art. 2513 C.C.
8.- Los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o por el contrato, de rendir
cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696.Por regla general deben rendir cuenta todas las personas que administran bienes ajenos: un mandatario, un
representante legal y la obligacin debe estar dispuesta en la ley o en el contrato.Si la persona obligada a rendir cuenta desconoce su obligacin, el llamado a exigrselo demandar a
aquella en juicio sumario, con el objeto de que se declare la existencia de la obligacin.- El juicio
sumario, en consecuencia, versar exclusivamente sobre la existencia o no de rendir cuenta.- Por lo que
toda cuestin relacionada con la cuenta misma, ser materia de otro juicio especial, el Juicio sobre
Cuentas arts. 693 y siguientes CPC.Sin embargo, si la obligacin consta de un ttulo ejecutivo no es necesario someterse a los trmites del
juicio sumario (declarativo), a este evento se refiere la frase sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
696, pues se trata de una obligacin de hacer que consta en un ttulo ejecutivo.II CARACTERSTICAS DEL JUICIO SUMARIO
1.- Es un juicio declarativo, o sea destinado a obtener el reconocimiento de un derecho.2.- Es un juicio comn o de aplicacin general, puesto que sirve para hacer valer cualquiera clase de
accin, siempre que, por su naturaleza, requiera de un procedimiento rpido para que sea eficaz.- Pero por
excepcin es tambin especial o de aplicacin particular, cuando as lo ha dispuesto expresamente el
legislador.3.- Es un juicio extraordinario o especial, desde el punto de vista de su estructura, porque difiere
notablemente en este aspecto del juicio ordinario de mayor cuanta, de ah que haya sido reglamentado en
el Libro III, o sea entre los juicios especiales.4.- Es un juicio que admite la sustitucin del procedimiento, esto es, iniciado como sumario, puede
decretarse su continuacin como juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello, y viceversa, si
aparece la necesidad de aplicarlo, art. 681 CPC.5.- Es un juicio verbal, es decir, las actuaciones se realizan de viva voz, no obstante que las partes
pueden, si lo desean, presentar minutas escritas en que se establezcan derechos invocados y las peticiones
que se formulen, art. 682.
6.- Es un juicio en que la rebelda del demandado presume la efectividad del derecho del actor, de suerte
que ste puede pedir, siempre que lo haga con fundamento plausible, que se acceda provisionalmente a la
demanda, sin perjuicio de la oposicin del demandado, art. 684.7.- Es un juicio breve, es decir rpido, lo que se demuestra por las siguientes circunstancias:
- Por su estructura, ya que el juicio sumario tiene pocos trmites, se reduce a la demanda, comparendo o
audiencia de contestacin, trmino probatorio de ocho das y sentencia.- Por la oportunidad en que deben pronunciarse sus resoluciones, las que deben dictarse a ms tardar
dentro de segundo da, art.688 inc. 1.-
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- La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de diez das. Contados desde que se cite a las partes a
or sentencia, art 688 inc. 2.-Por la preferencia para el fallo en los procedimientos unipersonales y para la vista de la causa y decisin
en los tribunales colegiados sobre el resto de los negocios judiciales, art. 319 COT.8.- Es un juicio concentrado, es decir, tanto la cuestin principal como las accesorias, cualquiera sea su
naturaleza, deben promoverse y tramitarse en la audiencia respectiva, sin paralizar el curso de aquella,
debiendo la sentencia definitiva pronunciarse sobre la accin deducida y los incidentes conjuntamente.art. 690, y
9.-El tribunal de Alzada tiene ms facultades que las normales, la regla general es el art. 208, en este caso
se aplica la norma del art. 692
III.- TRAMITACIN DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO
1.- Perodo de Discusin
LA DEMANDA
Todo procedimiento declarativo comienza por la demanda o por una medida prejudicial.Al respecto se ha suscitado una discusin: esta demanda, puede entablarse verbalmente?, existen dos
posiciones:
a.- Algunos autores sostienen que esta demanda puede entablarse verbalmente, para ello se amparan en el
art. 682, que dispone que el procedimiento sumario ser verbal.b.- Otros sostienen lo contrario, es decir que la demanda no puede ser verbal y siempre deber ser escrita,
ello en razn de que el Ttulo XI que reglamenta el procedimiento sumario nada dice al respecto y por lo
tanto rige el art. 3 CPC, y por lo tanto se aplica lo dispuesto en el art. 254, que seala que la demanda
debe ser siempre escrita.Adems, el Cdigo cuando permite la demanda verbal, lo dice expresamente, por ejemplo el art. 704 inc.
2 al reglamentar los juicios de mnima cuanta.Tampoco se podran aplicar las reglas sobre distribucin de causas.Por lo tanto la demanda debe ser siempre por escrito.El Cdigo nada dice sobre los requisitos que debe contener esta demanda, por lo que se aplica
supletoriamente el art. 254 CPC.
Presentada la demanda, el tribunal la proveer citando a las partes a un comparendo para el quinto da
hbil despus de la ltima notificacin, art. 283 CPC.
Este plazo es susceptible de ampliacin si el demandado no se encuentra en el lugar del juicio, de
conformidad a lo dispuesto en el art.259 CPC, aumento del trmino de emplazamiento.- Hay que tener
presente que la disposicin aplicable es el citado art. 259 y no lo dispuesto en el art. 258, porque el art.
683 lo excluye.Obsrvese que el tribunal no se halla facultado para sealar un da determinado a fin de que se lleve a
efecto la audiencia respectiva, la audiencia tendr lugar dentro de 5 da hbil despus de notificada,, ms
el aumento de la tabla de emplazamiento cuando corresponda.En cuanto a la notificacin de la demanda se aplican las reglas generales de procedimiento ordinario:
demandante por el estado diario y al demandado personalmente, por la especial del art. 44, por avisos, si
procede.El demandante, si lo desea puede ampliar su demanda conforme a las reglas generales, art. 261 CPC,
salvo que ya se haya celebrado el comparendo, pues en ese caso no cabe ampliacin alguna.LA AUDIENCIA
Debe celebrarse el da y hora que corresponda.- Se habla de audiencia y tambin comparendo de estilo o
de rigor.A esta audiencia deben asistir tanto el demandante como el demandado, es decir, los litigantes.Excepcionalmente pueden o deben concurrir algunas personas que el CPC ha sealado en los artrs. 683
inc. 2 y 689.El defensor pblico debe concurrir cuando debe intervenir, conforme a la ley o cuando el tribunal lo
juzgue necesario.- En con secuencia, si el defensor pblico debe intervenir, debe ser tambin
oportunamente y legalmente emplazado, notificndosele personalmente o por cdula, por ser una persona
ajena al juicio, art. 56 CPC.- En la prctica, los defensores pblicos slo concurren cuando ellos deben
intervenir, cuando slo deben ser odos informan por escrito al tribunal, informes que reciben el nombre
de dictmenes.Puede ocurrir que por expresa disposicin legal, tambin sea necesario or a los parientes en un
determinado juicio sumario.- En tal evento, se cita en trminos generales a los que designa el art. 42 del
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CC, para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior, notificndoseles personalmente a los que
puedan ser habidos, pudiendo concurrir los dems, an cuando slo tengan conocimiento privado del
acto, art. 689.Cabe sealar que nuestra jurisprudencia ha dicho que la audiencia de parientes, slo tiene por objeto
instruir al juez, quien puede tomar o no su opinin,, es decir no es vinculante.Llegado el da y hora para la audiencia o comparendo, en la prctica pueden presentarse las siguientes
situaciones:
a.- Comparecen ambas partes litigantes, defensor pblico y parientes, en caso que deban hacerlo.b.- Comparece slo el demandante.c.- Comparece slo el demandado.d.- No comparece el defensor pblico, debiendo hacerlo.e.- No comparecen los parientes debiendo hacerlo, y
f.- No comparecen ni demandante ni demandado.Analicemos cada una de estas situaciones, porque, segn sean ellas, ser distinto el curso que siga el
juicio:
a.- Comparecen las partes litigantes, el defensor pblico y los parientes.Este comparendo de estilo o de rigor es una audiencia de contestacin no es una audiencia de prueba.Est destinado, fundamentalmente a or a las partes y a las dems personas que deben concurrir y en
especial a dejar constancia de la contestacin del demandado.- Tanto es as que la no celebracin de la
audiencia respectiva equivale a la falta de emplazamiento del demandado, con lo se habra omitido un
trmite declarado esencial por la ley, y la sentencia que pudiere dictarse es susceptible de ser anulada va
casacin en la forma.En l se acostumbra, ya que no es obligatorio, que el actor ratifique su demanda, y en seguida el
demandado contesta la demanda, oponiendo todas sus excepciones, tanto dilatorias como perentorias, y
adems, debe promover todos los incidentes art. 683 inc. 2, en relacin con el art. 690.Sobre el particular, cabe preguntarse si el demandado en este comparendo puede reconvenir, si lo hace el
actor demandado debe contestar esa demanda en el mismo comparendo, con lo que se vulnerara el
principio de la igualdad de las partes, ya que el actor demandado no tendra plazo para preparar
adecuadamente su defensa, no habra emplazamiento, por ello se concluye que en el juicio sumario no
cabe la reconvencin.En el acta que se extienda, se dejar, adems, constancia del parecer del defensor pblico, y de los dichos
de los parientes.Terminado el comparendo, el tribunal recibir la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia,
art. 683 inc. 2, de acuerdo al mrito del proceso.b.- Comparece slo el demandante.El comparendo se lleva a efecto en rebelda del demandado y el tribunal puede asumir dos actitudes
diferentes:
i)
Recibir la causa a prueba, o
ii)
Acceder provisionalmente a la demanda, si el actor as lo solicita con fundamente plausible,
art. 684 inc. 1.En consecuencia, la actitud del tribunal estar condicionada, en cierto modo, a la conducta que observe el
demandante: si nada dice, el tribunal recibir la causa a prueba no olvidar que la rebelda del demandado
implica negacin a las pretensiones del actor- si por el contrario, pide que se acceda provisionalmente a la
demanda, el tribunal acceder a ello cuando la peticin aparezca revestida de fundamento plausible.Dada la importancia de la institucin de la aceptacin provisional de la demanda, nos referiremos a ella,
en forma separada, ms adelante.c.- Comparece slo el demandado.El cdigo nada dice al respecto.- Por ello estimamos que se debe recurrir a las disposiciones comunes
aplicables.- El comparendo se celebrar en rebelda del actor, y el tribunal recibir la causa a prueba o
resolver la contienda, segn sea la naturaleza del pleito.d.- No comparece el defensor pblico debiendo hacerlo.Se produce cuando la intervencin del defensor pblico es exigida por la ley o por el tribunal.- Su
inasistencia no frustra la audiencia o comparendo, el que siempre se lleva a efecto, pues el juez no est
facultado para suspender la audiencia por este evento.La solucin ser pasar enseguida los antecedentes (autos) en vista a este funcionario para que dictamine,
puesto que en este caso es obligatorio orlo.e.- No comparecen los parientes, debiendo hacerlo.-
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Es necesario distinguir la calidad de los parientes, cuestin que debe calificar el tribunal.- Si nota que no
han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y residan en el lugar del juicio,
puede suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente, art. 689, inc. 3.f.- No concurren ni demandante ni demandado.La parte que tenga inters tendr que solicitar la fijacin de nuevo da y hora para el comparendo de
estilo, debiendo notificarse por cdula la resolucin que lo ordene, art. 48 CPC. se trata de la
comparecencia personal de las partes.LA ACEPTACIN PROVISIONAL DE LA DEMANDA
Dijimos que si slo compareca el actor, la audiencia se llevaba a efecto en rebelda del demandado.Frente a ello el tribunal recibir la causa a prueba o acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda,
si el actor lo solicita con fundamento plausible, art. 684 inc. 1.En el segundo caso, el demandado frente a esta solicitud, puede asumir dos actitudes:
a.- Formular Oposicin
Si opta por este derecho, deber hacerlo valer dentro del plazo de 5 das contados desde la notificacin de
la resolucin que accedi provisionalmente a la demanda; una vez formulada la oposicin, se citar a una
nueva audiencia, procedindose como si se tratara de la primera audiencia, art. 684 Inc. 2.- En otras
palabras, con el mrito de lo que en ella se exponga se recibir la causa a prueba o se citar a las partes
para or sentencia, art. 683, inc.2.Entretanto no se suspender el cumplimiento provisional de lo decretado con tal carcter y menos se
alterar la condicin jurdica de las partes.b.- El demandado opta por no deducir oposicin.En este caso el tribunal recibir la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia, segn lo estime
de derecho, art 685 CPC.La resolucin que accede provisionalmente a la demanda es apelable, y el recurso se conceder en el slo
efecto devolutivo, art. 691 inc.2
Si en definitiva, se accede a lo pedido provisionalmente, lo resuelto se transformar en permanente; a la
inversa, si se rechaza en definitiva, habr que deshacer lo accedido provisionalmente, con todos los
inconvenientes imaginables.2.- PERODO DE PRUEBA
El tribunal recibir la causa a prueba cuando ello corresponda segn las reglas generales, es decir, cuando
existan hechos controvertidos que sean sustanciales y pertinentes.De acuerdo al art. 686, la prueba se rinde en la forma y en los plazos establecidos para los incidentes.Dicho en otras palabras, recibido a prueba el juicio y notificada a las partes la resolucin que as lo
disponga, comenzar a correr un trmino probatorio ordinario de ocho das, la parte que desea rendir
prueba testimonial, deber presentar
su lista de testigos dentro de segundo da, a contar de la ltima notificacin Art. 90 inc.3 y 323 CPC.Es preciso tener presente que tambin puede darse el trmino probatorio extraordinario, cuando hayan de
practicarse diligencias probatorias fuera del lugar donde se sigue el juicio, el que no podr exceder de 30
das, art. 90. inc. 3, e incluso trmino especial de prueba , de conformidad a las reglas generales.A pesar que el art. 323, dispone que la resolucin que recibe un incidente a prueba, se notifica por el
estado diario, la jurisprudencia ha concludo que la resolucin que recibe la causa a prueba en el
procedimiento sumario se notifica por cdula, en virtud de lo dispuesto en el art. 48 CPC. Slo se
aplica el procedimiento incidental en cuanto a los plazos y la forma de rendir la prueba, pero no a la
notificacin del auto de prueba.3.- PERODO DE SENTENCIA
Vencido el trmino probatorio, siempre que haya sido necesaria la prueba, o vencido el perodo de
discusin, si no es necesaria la prueba, el tribunal debe citar a las partes para or sentencia, art 687.De conformidad al art. 688 el plazo para dictar sentencia es de 10 das, contados desde la fecha de la
resolucin que orden citar para or sentencia, las dems resoluciones deben dictarse en el plazo de dos
das (lo que en la prctica no se cumple).La sentencia definitiva debe pronunciarse sobre la accin deducida y tambin sobre todos los incidentes
que se hayan planteado o slo sobre los incidentes que son previos o incompatibles con aqulla, art. 690,
por ello se dice que es un procedimiento concentrado.4.- RECURSOS
En contra de la sentencia definitiva de primera instancia, proceden los recursos de apelacin y de casacin
en la forma.- Es necesario tener en consideracin que en el procedimiento sumario el recurso de apelacin
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se encuentra sometido a un rgimen especial, en cuanto a sus efectos, a su tramitacin y a las facultades
del tribunal de alzada.Por su parte, en contra de la sentencia definitiva de segunda instancia proceden los recursos de casacin
en la forma y en el fondo, de acuerdo a las reglas generales.En cuanto al Recurso de Apelacin, los arts. 691 y 692 disponen reglas especiales:
a.- De acuerdo al art. 691 inc. 2,la regla general en el procedimiento sumario es que la apelacin se
conceda en el slo efecto devolutivo, excepcionalmente, se concede en ambos efectos, en los siguientes
casos:
* Cuando se trata de la apelacin de la sentencia definitiva de primera instancia, art. 691 inc. 1, y
* Cuando se trata de la apelacin de la resolucin que d lugar al procedimiento sumario, cuando el
juicio se hubiese iniciado como ordinario, art. 691 inc. 1.- Se trata del caso de la sustitucin del
procedimiento.Con todo, se vuelve a la regla general, cuando concedida la apelacin en ambos efectos, hayan de
eludirse los resultados de esa resolucin.Es til tener presente, que el art. 194 N 1) CPC, dispone que se conceder en lo devolutivo, la
resoluciones dictadas en contra del demandado en los juicio ejecutivos y SUMARIOS.- Por tratarse de
una norma de carcter general, en su aplicacin debe ser pospuesta a la regla especial contenida en el art.
691.b.- De acuerdo al art. 691 inc. 3, el recurso de apelacin se tramita conforme a las reglas establecidas
para los incidentes.c.- Todava ms, de acuerdo al art. 692 podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por
va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera instancia para ser falladas en
definitiva, an cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado.- Es una excepcin al art. 208 del CPC.5.- INCIDENTES EN EL PROCEDIMIENTO SUMARIO
De acuerdo al art. 690, los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestin principal.a.- Los incidentes deben promoverse TODOS en la audiencia o comparendo de contestacin.- En esta
oportunidad, tambin, deben oponerse todas las excepciones.Hay que entender el art. 690, en el sentido a que se refiere a todos aquellos incidentes que se basen en
hechos acaecidos antes del juicio o coexistentes con el inicio del juicio o que tengan su origen en el
comparendo mismo.- Pero no se refiere a aquellos incidentes que se funda en hechos que se producirn
con posterioridad a la audiencia de rigor.- stos se rigen por la norma del art. 84 CPC tan pronto lleguen
a conocimiento de la parte.Ejemplo: En la audiencia de contestacin se debe plantear la o las excepciones dilatorias en contra de la
demanda, en forma previa a la contestacin de la misma.- De ello el tribunal conferir traslado al
demandante, con lo que ste exponga recibir el incidente a prueba, si lo necesita de ella, o, por el
contrario, lo reservar para definitiva.- La prueba se rendir utilizando el mismo trmino probatorio de la
cuestin principal.Ejemplo de incidente previo: nulidad de la notificacin de la demanda.Ejemplo incidente incompatible: incompetencia del tribunal.b.- De esta forma, los incidentes se tramitan conjuntamente con la accin principal, sin paralizar el
curso de sta, (procedimiento concentrado).=
c.= En la sentencia definitiva se fallan, tanto la cuestin principal y todos los incidentes, a menos que
ellos sean incompatibles o de previo pronunciamiento, art. 690.=
Es preciso tener presente que la resolucin que falla la cuestin principal y los incidentes, no obstante ser
una sentencia definitiva art. 158 inc. 2, en la parte que decide sobre un incidente es un auto o una
sentencia interlocutoria, art. 158 incs. 3 y 4.6.- LA SUSTITUCION DEL PROCEDIMIENTO
A.- Es un principio elemental de derecho que la naturaleza de la accin determina su procedimiento.Pero, a veces en el curso de un mismo juicio, por razones de manifiesta conveniencia, puede ordenarse su
continuacin como ordinario, en el supuesto de haberse iniciado como sumario, y viceversa.A este fenmeno se refiere el art 681 CPC:
a.- De Procedimiento Sumario a Ordinario.. Cuando iniciado el juicio de conformidad a las reglas del procedimiento sumario, en razn de lo
preceptuado en el inciso 1 del art. 680, se pide que se contine conforme a las reglas del procedimiento
ordinario, si existen motivos fundados para ello, art. 681 inc. 1 CPC.-
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b.- De Procedimiento Ordinario a Sumario

Cuando iniciado el juicio de conformidad a las reglas del procedimiento ordinario, se pide que
contine conforma alas reglas del procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo, art, 681
inc. 2 CPC.En el primer caso, el procedimiento sumario ha debido ser aplicado en atencin a que la accin deducida,
por su naturaleza, requera de un procedimiento rpido para que fuera eficaz, sin que existiera una regla o
procedimiento especial al respecto, pero, en el curso de la causa se demuestra la necesidad de una
tramitacin rpida era slo aparente; en tal caso, se impone la sustitucin o conversin del procedimiento
por el ordinario.- La situacin descrita, slo puede tener lugar en los casos a que se refiere el art. 681 inc.
1.Escapan, como se comprender, todos aquellos casos, que por expresa disposicin de la ley deben ser
ventilados conforme a las reglas del procedimiento sumario.Ejemplo: Un juicio sobre separacin de bienes no tiene otro procedimiento que el sumario.- Si se
pretendiera sustituir el procedimiento por el ordinario, la incidencia sera rechazada de plano, a menso
que el juicio versara sobre otra materia diversa, en otras palabras, salvo que el juicio no fuera de
separacin de bienes.- En este caso el procedimiento a seguir est expresamente dispuesto por el
legislador de antemano.En el segundo caso, la sustitucin del procedimiento ordinario por el sumario, no tiene limitacin alguna,
slo exige que aparezca la necesidad de aplicar este ltimo, por lo tanto, comprende los casos de ambos
incisos del art. 680 CPC.Ejemplo: Se inicia un juicio sobre un contrato de compraventa de conformidad al procedimiento
ordinario, pues se trata se aquellos que no tienen dispuesta una tramitacin especial.- En el curso del
juicio se advierte que la accin por su naturaleza requiere de un procedimiento rpido para que sea eficaz,
en consecuencia se solicita al tribunal la sustitucin de ese procedimiento por el sumario.- Constatada que
sea esa necesidad, el tribunal tendra que acceder a lo solicitado en el respectivo incidente.B.- En cuanto a la tramitacin de la solicitud que pide la sustitucin del procedimiento, no es otra que la
dispuesta para los incidentes, segn lo manda el inc. 3 del art.682 CPC.La sustitucin deber solicitarse tan pronto aparezcan motivos fundados para ello o aparezca la necesidad
de aplicar un nuevo procedimiento.- Se conferir traslado a la contraparte por tres das, y con lo que ste
exponga o en su rebelda, se recibir a a prueba el incidente o se fallar de inmediato.- En todo caso, ser
de previo y especial pronunciamiento, o sea, se tramitar en el mismo cuaderno, suspendindose
entretanto la tramitacin de la causa principal.C.- Oportunidad para solicitar la sustitucin del procedimiento.La ley nada dice al respecto, ni al referirse al juicio sumario ni en el ordinario.-Este silencio ha dado
pbulo para que tanto la jurisprudencia como la doctrina, sustenten dos posiciones:
1) Algunos sostienen que la sustitucin del procedimiento debe hacerse valer como excepcin
dilatoria, antes la contestacin de la demanda.Razones:
i.- Cuando se solicita la sustitucin del procedimiento, lo que se pretende es corregir el procedimiento con
que se ha iniciado el juicio y se asilan en el art. 303 N 6 CPC.- Siendo excepcin dilatoria debe alegarse
antes de la contestacin de la demanda.ii.- De acuerdo al art. 84 CPC, los incidentes que nacen de un hecho coexistente con la iniciacin del
juicio deben promoverse antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito, y la sustitucin del
procedimiento es un incidente cuya causa es coetnea con la iniciacin del juicio y como debe ser
promovida antes de realizar cualquier gestin principal debe alegarse antes de contestar la demanda.2) La otra tesis se basa en la expresiones usadas por el art. 681.- La interpretacin restrictiva de la
posicin anterior, no se aviene ni con el objetivo ni con los trminos usados en la disposicin legal
analizada.- En efecto, no existe silencio del legislador que obligue a recurrir a los principios generales, ya
que el momento para solicitar la sustitucin del procedimiento est claramente sealado:
Si se trata de sustituir el procedimiento sumario por el ordinario, la sustitucin puede solicitarse,
cuando aparezcan motivos fundados para ello. Si se trata de sustituir el procedimiento ordinario por el sumario, puede solicitarse cuando
aparezca la necesidad de aplicarlo.Por consiguiente, la sustitucin del procedimiento puede pedirse en el momento oportuno, incluso
despus de contestar la demanda, el nico lmite sera la dictacin de la sentencia definitiva.Razones:
i.- El art. 681 no restringe la oportunidad para impetrar la sustitucin del procedimiento, sino que exige
que en un caso haya motivos fundados y en el otro una necesidad para aplicarlo, lo que puede aparecer en
cualquier estado del juicio.-
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ii.- La sustitucin del procedimiento no persigue corregir el procedimiento, no pretende corregir vicios
procesales sino que hacer ms expedita o eficaz la accin.- Tanto es as, que de acuerdo al art.681 inc. 1,
el procedimiento contina, lo que significa que todo lo actuado es vlido y, por lo tanto, no ha habido
vicios.iii.- El incidente de sustitucin no nace junto con la iniciacin del juicio, puesto que los motivos o
necesidad de aplicarlo pueden aparecer en cualquier estado del juicio.D.- Recursos.Se trata de determinar los recursos que proceden en contra de la resolucin recada en el incidente de
sustitucin del procedimiento, acogindolo o denegndolo.Desde luego, como se trata de una sentencia interlocutoria que falla un incidente estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes, (ese derecho permanente es que ese juicio seguir tramitndose de
acuerdo a un determinado procedimiento), ser susceptible del recurso de apelacin, pero sus efectos
estn condicionados a la naturaleza del procedimiento que se pretende sustitur.1.- Apelacin
a.- Si la resolucin se dicta en un juicio ordinario.Si se accede a la sustitucin del procedimiento ordinario por el sumario, la apelacin deber ser concedida
en ambos efectos, salvo que concedida en esa forma, hayan de eludirse sus resultados, art. 691 inc. 1 .- A
la inversa si se deniega la sustitucin solicitada, la apelacin deber concederse en ambos efectos, de
conformidad, de conformidad a las reglas generales, art 195 CPC.b.- Si la resolucin se dicta en un juicio sumario.Tanto si se accede a la sustitucin del procedimiento sumario por el ordinario, o si se niega lugar a ello la
apelacin deber ser concedida en el slo efecto devolutivo, art. 691 inc. 2 CPC.2.- Casacin.El problema de su procedencia estriba en si la resolucin que resuelve la incidencia de sustitucin de
procedimiento es de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.La jurisprudencia se ha uniformado en el sentido, que si la resolucin mantiene el procedimiento
primitivo no es susceptible de casacin.- En cambio, si la resolucin sustituye el procedimiento primitivo,
es susceptible del recurso, puesto que impide la prosecucin del procedimiento.E.- Efectos de la sustitucin del procedimiento.Decretada la sustitucin del procedimiento, el juicio debe continuar conforme a las normas del nuevo
procedimiento, de acuerdo con la etapa en que se encontraba y son vlidas todas las diligencias realizadas
con anterioridad, es decir, la sustitucin produce efectos slo hacia el futuro, pero no respecto de lo
obrado con anterioridad a la sustitucin, art. 681 CPC.- El juicio que contina ES EL MISMO, pero
sujeto a los trmites del procedimiento que se ha decretado.F.- Medidas para mejor resolver.El Cdigo nada dice al respecto.- En todo caso ellas proceden puesto que estn reglamentadas en el Libro
I, que trata de las Disposiciones Comunes a todo Procedimiento, art. 3 CPC.PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS
GENERALIDADES
Dijimos que los momentos jurisdiccionales eran: conocer, fallar y hacer ejecutar lo juzgado.- En esta
tercera etapa de la jurisdiccin etapa de hacer ejecutar lo juzgado- es donde se materializa el derecho.Normalmente para que ese derecho pueda cumplirse se hace necesario recurrir al procedimiento
ejecutivo.Sin embargo, no toda sentencia requiere del procedimiento ejecutivo para su cumplimiento.- Existen
sentencias que por el slo hecho de dictarse, cumplen con su finalidad, por ejemplo, la que reconoce la
calidad de hijo legtimo, son las sentencias declarativas de derechos.Por otra parte, las sentencias condenatorias, que son las que imponen una determinada prestacin,
precisan de ordinario cumplirse a travs del procedimiento ejecutivo.Recordemos que esta facultad de hacer ejecuta o cumplir lo juzgado recibe el nombre de imperio y est
consagrado en el art. 76 de la Carta Fundamental.PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS ESTABLECIDOS EN LA LEY.
1.- Juicio Ejecutivo en Obligacin de Dar.Es un procedimiento contencioso, de aplicacin general o especial, segn el caso, que persigue el
cumplimiento forzado de una obligacin que consta de un ttulo ejecutivo, arts. 434 y siguientes CPC.-
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2.- Juicio Ejecutivo en Obligacin de Hacer.Procedimiento ejecutivo que persigue el cumplimiento forzado de una obligacin consistente en la
ejecucin de algn hecho material, art. 530 CPC.3.- Juicio Ejecutivo en Obligacin de No Hacer.Procedimiento ejecutivo que consiste en que el deudor se abstenga de la ejecucin de un hecho
cualquiera, art. 544 CPC.4.- Procedimiento de Ejecucin de Resoluciones Judiciales.Recordemos que el CPC conceptualiza en el art. 158 cuatro tipos de resoluciones: decretos, autos,
sentencias interlocutorias y sentencias definitivas.- Para que stas puedan cumplirse o ejecutarse es
preciso que estn ejecutoriadas (art. 174) o al menos que causen ejecutoria.Con todo, es necesario tener en consideracin que la sola circunstancia de que se dicte una resolucin, no
significa que precisamente requiere del cumplimiento forzado de la misma, hay casos en que no es
necesario:
i.- Cuando se cumple simplemente travs del trmite procesal que dispone.- EJ.: un traslado, se cumple
evacundolo o en rebelda del que deba hacerlo.ii.- Las meramente declarativas de un derecho no requieren de un trmite posterior para su cumplimiento.iii.- Las que se cumplen en forma voluntaria por el obligado a ello.a.- Cumplimiento Incidental del Fallo.- Arts. 231 y siguientes CPC.Consiste en solicitar al mismo tribunal que dict la resolucin su cumplimiento, dentro del plazo de un
ao contado desde que la obligacin se hizo exigible.b.- Cumplimiento ante Tribunal diverso al que dict la resolucin.Si el interesado no solicita el cumplimiento incidental ante el mismo tribunal que dict la resolucin, su
cumplimiento puede pedirse ejecutivamente conforme a las reglas generales.c.- En los Juicios de Hacienda.Se realiza en sede administrativa Consejo de Defensa del Estado.- Se oficia al ministerio que debe
dictar el decreto de pago, para que ste gire el cheque respectivo, previo informe favorable del CDE.d.- Procedimiento del art. 238 del CPC.e.- Ejecuciones Especiales.-.
f.- Ejecuciones Especiales para prestaciones especficas.- En el juicio laboral.- En el juicio de alimentos.- Realizacin de la prenda civil.- Realizacin de la prenda agraria.- Realizacin de la prenda industrial.- Realizacin de valores mobiliarios a favor de los bancos.=
= Realizacin de deudas hipotecarias a favor de los bancos.
= Procedimientos especiales del Cdigo Tributario.
JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACION DE DAR
Cuando estudiamos los procedimientos ordinario y sumario, dijimos que eran declarativos, es decir, la
pretensin del actor es que se reconozca un derecho controvertido.= En el juicio ejecutivo ya no existe
esta controversia, pues hay un ttulo ejecutivo, por ejemplo, una sentencia ejecutoriada dictada en un
procedimiento declarativo.=
Con todo, veremos que existen otros ttulos ejecutivos que no constan en una sentencia, a los que la ley
les da el mismo mrito o valor, o sea, la aptitud de provocar un juicio ejecutivo, por ejemplo, una
escritura pblica.
De este modo, el juicio ejecutivo es un procedimiento contencioso de aplicacin general o especial, segn
el caso, y de tramitacin extraordinaria, por cuyo medio se persigue el cumplimiento forzado de una
obligacin que consta de un ttulo fehaciente e indubitado, que se conoce genricamente como ttulo
ejecutivo.CARACTERISTICAS
1.- Es un juicio especial, que se encuentra regulado en el Libro III del CPC, pero en todo caso, es un
procedimiento de aplicacin general, arts. 2 y 3 del CPC, ya que es de aplicacin supletoria en todos los
dems procedimientos ejecutivos, cuando no se encuentran regulados especialmente.2.- Es un procedimiento compulsivo o de apremio, pues a travs de l se persigue el cumplimiento
forzado de una obligacin.3.- Es necesario que el acreedor tenga un ttulo ejecutivo.- Slo la ley puede crearlos.4.-En el juicio ejecutivo el ejecutado tiene limitados los medios de defensa.- El legislador no ve con
buenos ojos al ejecutado.- Esta caracterstica se manifiesta:
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a.- El deudor slo puede oponer las excepciones del art. 464 del CPC.
b.- El plazo para defenderse es brevsimo, generalmente 4 das.c.- La defensa del ejecutado es eminentemente formalista, ya que le ley le dispone que debe expresar
clara y precisamente los hechos en que fundamente sus excepciones y los medios de prueba de que piensa
valerse.d.- Las apelaciones que interponga el ejecutado se conceden en el solo efecto devolutivo.An ms, la jurisprudencia ha determinado que en el juicio ejecutivo no opera el abandono del
procedimiento, porque se considera al mandamiento de ejecucin y embargo, como una sentencia de
trmino.5.- Si el ejecutado no opone excepciones dentro del plazo fatal establecido, se termina la tramitacin en el
cuaderno ejecutivo y el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de sentencia definitiva y
ejecutoriada.6.- Se aplican las reglas comunes a todo procedimiento y las normas del juicio ordinario de mayor
cuanta.CUADERNOS QUE FORMAN PARTE DEL JUICIO EJECUTIVO
El juicio ejecutivo se tramita en dos cuadernos: cuaderno ejecutivo y cuaderno de apremio.En el cuaderno ejecutivo se comprenden todos los trmites que se relacionan con la discusin, prueba y
fallo en torno al cumplimiento de la obligacin ejecutiva, es decir, comprender la gestin preparatoria de
la va ejecutiva, si la hay; la demanda ejecutiva; las excepciones opuestas; la prueba y el fallo.El cuaderno de apremio comienza con el mandamiento de ejecucin y embargo, es la primera
resolucin que se dicta en este cuaderno.- Ello porque el tribunal al resolver la demanda ejecutiva la
proveer diciendo Despchese mandamiento de ejecucin y embargo.- Es decir se trata de una
autoorden que se da el tribunal, y la cumpla despachando el aludido mandamiento, mediante el cual se
requiere de pago al deudor y si ste no paga en el acto del requerimiento, se le embargarn bienes
suficientes para cubrir el capital, intereses y costas.Es de suma importancia el requerimiento de pago, pues el plazo para oponer excepciones se cuenta
desde que se efecto el requerimiento de pago, y no desde la notificacin de la demanda ejecutiva.Si se oponen excepciones, la tramitacin en el cuaderno de apremio se paraliza luego de efectuado el
embargo, la tramitacin se reinicia en este cuaderno, una vez que se dicte sentencia condenatoria.Con todo, pueden existir otros cuadernos, denominados cuadernos de terceras, ellos suponen la
aparicin en el juicio ejecutivo de terceros excluyentes, sostienen pretensiones incompatibles con las del
ejecutante y/o ejecutado, estos cuadernos son los siguientes:
Tercera de Dominio: un tercero sostiene que los bienes embargados son suyos y pide se alce el embargo,
para ello deber probar su dominio.Tercera de Posesin: En este caso el tercero sostiene que se poseedor de los bienes embargados, y el
poseedor se presuma dueo.- Deber probar la posesin.Tercera de Prelacin: El tercero sostiene que tiene un ttulo preferente en razn de un privilegio o de una
hipoteca, y solicita pagarse en forma preferente, conforme a las reglas de la prelacin de crditos.Tercera de Pago: En este caso el tercero no tiene preferencia, pero se encuentra con la situacin de que
todos los bienes del ejecutado se estn realizando y exige que se le pague a prorrata con el ejecutante.Estas son las terceras ms importantes que se pueden presentar en el juicio ejecutivo
y por ello tienen una regulacin especial, pero nada obsta el hecho de que pueden formarse otros
cuadernos de incidentes que se pueden generar dentro del procedimiento ejecutivo, e los que intervienen
terceros, pero se regirn conforma a las normas generales, arts. 22, 23 y 24 del CPC.LA ACCION EJECUTIVA
Para intentar una accin ejecutiva, o sea, que pueda exigirse compulsivamente el cumplimiento de una
obligacin, es indispensable la concurrencia de los siguientes requisitos copulativos:
a.- Que la obligacin de cuyo cumplimiento se trate conste de un ttulo ejecutivo.b.- Que la obligacin sea actualmente exigible.c.- Que la obligacin sea lquida.d.- Que la accin ejecutiva no est prescrita.a.- LA OBLIGACION DEBE CONSTAR DE UN TITULO EJECUTIVO.Toda obligacin cuyo cumplimiento se quiere exigir por medio de un juicio ejecutivo, requiere, como
elemento bsico, la existencia de un ttulo n el que conste, de forma fehaciente e indubitada, la referida
obligacin.Este antecedente o elemento bsico es el ttulo ejecutivo.- El que podemos conceptualizar como aquel
instrumento al cual la ley le atribuye expresamente el mrito de servir de antecedente indispensable para
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deducir una demanda, en la cual se exija compulsivamente el cumplimiento de alguna obligacin que
consta de ese mismo ttulo.Tambin podemos decir que ttulo ejecutivo es aquel documento que da cuenta de un derecho indubitable,
al cual la ley le atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin que
en l se contiene.De estos conceptos podemos colegir lo siguiente:
1.- Los ttulos ejecutivos slo pueden ser creados por la ley.2.- Siempre tienen el carcter de solemne.3.- En el ttulo ejecutivo debe constar siempre una obligacin de dar, hacer o no hacer.Si analizamos estos conceptos llegamos a la conclusin que el ttulo ejecutivo es una prueba perfecta de la
existencia de una obligacin, motivo por el cual la ley le atribuye en forma expresa el poder de exigir, con
su mrito, el cumplimiento forzado de la obligacin.Nuestra jurisprudencia ha sealado que el ttulo ejecutivo presenta una naturaleza anloga a la de la
prueba privilegiada, de modo tal que el acreedor que lo detenta, goza de la garanta jurisdiccional de
solicitar el embargo de bienes del deudor y el peso de la prueba recae sobre el ejecutado.TITULOS EJECUTIVOS
Estn sealados en el art. 434 del CPC y en algunas leyes especiales, sin embargo la enumeracin que
hace el CPC no es taxativa, puesto que el N 7 de esa disposicin habla de otros ttulos al que las leyes le
den fuerza ejecutiva.En consecuencia, segn lo dispone el art. 434 del CPC., son ttulos ejecutivos:
1.- Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria;
2.- Copia autorizada de escritura pblica;
3.- Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos
testigos de actuacin;
4.- Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido.- Sin embargo, no
ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un
pagar que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta
de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de
una letra de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin
judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque,
respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil en
las comunas donde no tenga su asiento un notario;
5.- Confesin judicial;
6.- Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones
vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los
ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios.Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin, la protesta de
falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que tanga la representacin del deudor,
quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio; y
7.- Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.Ms adelante haremos un anlisis de cada uno de ellos, distinguiendo entre ttulos ejecutivos perfectos e
imperfectos.b.- QUE LA OBLIGACIN SEA ACTUALMENTE EXIGIBLE.Requisito establecido en el art. 437 CPC.Se entiende por obligacin actualmente exigible aquella que, en su nacimiento o ejercicio, no se halla
sujeta a ninguna modalidad, o sea, a ninguna condicin, plazo o modo.- En consecuencia, cumplida la
condicin, vencido el plazo o satisfecho el modo, la obligacin podr cumplirse o ejecutarse.Se agrega que la exigibilidad de la obligacin debe ser actual, eso es, que debe existir en el momento
mismo en que la ejecucin se inicie; porque tambin en ese momento o instante deben concurrir todos los
requisitos que hacen procedente la accin ejecutiva.El control de la exigibilidad de la obligacin no puede efectuarse de oficio por el tribunal, toda vez que
sabemos que en materia civil el tribunal es eminentemente pasivo, y cuando puede actuar de oficio es
porque la ley lo faculta en forma expresa:
Ejs.:art.442, puede declarar de oficio la prescripcin de la accin ejecutiva, pero no lo faculta para
declarar de oficio la falta de exigibilidad o liquidez de la obligacin; art. 256, faculta para, de oficio, no
dar curso a la demanda, por no cumplirse los tres primeros requisitos del art. 254, perno ninguno de ellos
se refiere a la falta de exigibilidad y art. 84 que faculta, de oficio, al tribunal para corregir los errores que
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observe en el juicio, pero la falta de exigibilidad no es un error de procedimiento, es una cuestin de
fondo que conduce al rechazo de la demanda.Debemos recordar que en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o se allana a cumplirlo en la forma y
tiempo debidos, art 1552 CC., por lo tanto, si la ejecucin versa sobre una obligacin que emana de un
contrato bilateral, el ejecutante debe tener el buen cuidado de acreditar que ha cumplido con su parte, es
decir cumplir la obligacin, o por lo menos estar llano a cumplirla en tiempo y forma debida, pues de lo
contrario, la obligacin no ser actualmente exigible, y el deudo ejecutado podr oponer la excepcin del
N 7 del art. 464.c.- QUE LA OBLIGACIN SEA LIQUIDA.Requisito establecido por el art. 438 CPC.- La jurisprudencia ha definido lo que se entiende por
obligacin lquida: aquella en que la declaracin contenida en el ttulo es completa en el sentido de que se
baste a si misma, es decir, debe tratarse de obligaciones en las cuales no sea dudoso lo que se debe y cuya
determinacin sea cualitativa.En otros fallos se ha dicho que es lquida la obligacin que en el ttulo aparece precisada con exactitud y
precisin o contiene elementos para obtener su determinacin aritmtica, o que establezca el
procedimiento para determinarlo.El legislador establece distinciones respecto de las obligaciones en el art. 438: cuando una obligacin es
lquida per se o si es necesario efectuar una gestin de avaluacin:
1.- La obligacin es lquida cuando recae sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en
poder del deudor, art. 438 N 1.2.- La obligacin es lquida cuando recae sobre el valor de la especie debida y que no existe en poder
del deudor, hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal, 438 N 2.- En este
caso, la ejecucin va a recaer sobre el valor de la especie, por lo tanto, no es lquida per se pues se
requiere una avaluacin de la especie debida hecha por un perito designado por el tribunal.- En este caso,
el juicio ejecutivo comenzar con una gestin preparatoria de la va ejecutiva (Avaluacin).Se dice que no es necesario que se acredite que el bien no se encuentra en poder del deudor, porque es un
hecho negativo.Puede ocurrir que tanto el ejecutante como el ejecutado no estn conformes con la avaluacin hecha por
el perito.- De conformidad al art. 440, las partes tienen derecho a reclamar, que se aumente o se
disminuya.- Adems el ejecutado tiene una segunda oportunidad para reclamar de la avaluacin, esta es la
que le franquea el art. 464 N8, es decir, la excepcin de exceso de avalo.3.- La obligacin es lquida cuando recae sobre la cantidad lquida de dinero, art. 438 N 3, primera
parte.- La cantidad de dinero es lquida, no slo cuando actualmente tenga esa calidad, sino tambin la
que pueda liquidarse por medio de simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo
ejecutivo suministre, art. 438 inc. 2.4.- La obligacin es lquida cuando reace sobre la cantidad de un gnero determinado cuya avaluacin
pueda hacerse por un perito que designa el tribunal, art. 438 N 3, segunda parte.- La obligacin no es
lquida per se, lo ser slo despus que se haga la avaluacin por el perito designado por el juez.Sobre el particular, se presenta el problema cuando lo que se debe pagar no es el gnero, sino el dinero
equivalente a ese gnero.- Segn la jurisprudencia si en el ttulo no existe norma que se baste a si misma
para establecer la conversin en dinero, la obligacin no es lquida per se, por lo que se debe recurrir a la
avaluacin; ahora bien, si en el ttulo existe un procedimiento para la conversin que se baste a si mismo,
la obligacin es lquida, porque el precio del gnero lo han establecido las partes en el respectivo ttulo.5.- El cdigo se ha referido en el inciso final del art. 438 a las obligaciones en moneda extranjera,
disponiendo que no ser necesario proceder a su avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su
liquidacin y pago se expresen en otras disposiciones des este Cdigo.No existe en el CPC ninguna otra norma que se refiera a estas obligaciones pagaderas en moneda
extranjera y las que deben pagarse en equivalente de la moneda extranjera.- A ellas se refieren los arts. 20
a 24 de la ley N 18.010:
a.- Obligaciones expresadas en moneda extranjera y pagaderas en moneda extranjera en virtud de la
autorizacin del Banco Central, en ellas el acreedor puede demandar el cobro de la obligacin en moneda
extranjera, o ejercer los derechos que para el deudor se originen de la correspondiente autorizacin, art.
20 inc. 2, ley N 18.010.b.- Las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda
chilena, segn el tipo de cambio vendedor del da del pago, art. 20 inc. 1, ley N 18.010.Sea que se persiga el cumplimiento de una u otra obligacin, es necesario acompaar a la demanda un
certificado de un banco de la plaza, referido al da de la presentacin de la demanda o de cualquiera de los
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10 das precedentes, para los efectos de los arts. 116 y 120 del COT, si no se acompaa el certificado la
obligacin no es lquida, art. 21, ley N 18.010.El art. 22 de ley citada dispone: En los procedimientos ejecutivos de cualquier naturaleza que se persiga
el cumplimiento forzado de algunas de las obligaciones sealadas en el art. 20, el acreedor deber indicar
en su demanda o solicitud la equivalencia en moneda corriente al tipo de cambio vendedor, de la cantidad
lquida en moneda extranjera por el cual se pide el mandamiento, acompaando al efecto el certificado a
que se refiere el art.21 y el tribunal ordenar despacharlo por esa equivalencia, sin que sea necesario
proceder a una avaluacin previa y sin perjuicio de las reglas siguientes:
i.
Se considerar justo motivo para solicitar la ampliacin del embargo, el mayor valor que
experimente en el mercado la moneda extranjera adeudada.ii.
El ejecutante que ejercitare los derechos que le conceden los arts. 499 N 1 y 500 N 1 del
CPC, deber pedir que se liquide su crdito en moneda nacional al tipo de cambio que
proceda en conformidad al art. 20.iii.
El pago se har en moneda corriente al tipo de cambio referido n el nmero anterior, y
iv.
Las cuestiones relativas a la equivalencia de la moneda extranjera no podrn servir de
fundamento para la oposicin a la demanda y se ventilarn por la va incidental al momento
en que se ejerciten los derechos sealados en los dos nmeros precedentes, segn
corresponda.La avaluacin que se efecta en la gestin preparatoria de la va ejecutiva cumple con dos objetivos: en
primer lugar, sirve para determinar la cuanta de la causa, arts. 116 y 120 del COT.; en seguida, sirve para
determinar el carcter de lquida de una obligacin, cuando se refiere a una especie o cuerpo cierto que
no est en poder del deudor, o cuando sea una cantidad de un gnero determinado.- Esta necesidad de
liquidez se establece en el inciso 3 del 438, cuando obliga al acreedor a expresar en su demanda ejecutiva
la especie o la cantidad lquida por la que se pide la ejecucin.d.- QUE LA ACCIN EJECUTIVA NO EST PRESCRITA.Este requisito se encuentra establecido en el art. 442 CPC, que dispone que la ejecucin se denegar si el
ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se hizo exigible.Esta disposicin concuerda con la del art. 2515 del CC, que establece la prescripcin extintiva: Este
tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar
solamente otros dos.De este modo la accin ejecutiva se convierte en ordinaria transcurrido el lapso de tres aos, y convertida
en ordinaria durar slo otros dos.- Cuando hubiere transcurrido el plazo de tres aos, para exigir
judicialmente el cumplimiento de la obligacin, debe utilizarse el procedimiento sumario, por mandato
del art. 680 N 7 CPC.Con todo, existen plazos especiales para la prescripcin de algunas acciones ejecutivas: contra los
obligados al pago de una letra de cambio o pagar, el plazo es de un ao, contado desde el da de
vencimiento del documento; la accin ejecutiva que emana del cheque protestado prescribe en un ao
contado desde la fecha del protesto.Estas acciones se refieren a documentos de crdito, las que no producen la novacin de la obligacin, por
eso aunque la accin ejecutiva que emane de esos instrumentos prescriba, queda subsistente la accin
ordinaria que emana de la obligacin a la cual acceden.Conforme lo prescribe el art. 2493 del CC. el que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla,
el juez no puede declararla de oficio.- Sin embargo en el juicio ejecutivo, el art. 442, permite al juez
declarar de oficio la prescripcin de la accin ejecutiva, es una excepcin al precepto del CC.- Esta
disposicin impone al juez declarar de oficio la prescripcin, es una norma imperativa, de esta forma, el
tribunal debe examinar si la accin ejecutiva est prescrita o no al momento de proveer la demanda
y antes de dar lugar al mandamiento de ejecucin y embargo; es la nica oportunidad que tiene el
tribunal, despus no puede declarar la prescripcin de oficio.- Solamente el ejecutado, despus de ser
requerido de pago, podr alegar la prescripcin conforme lo dispone el art. 464 N 17.Pero, qu sucede con los ttulos que tienen una plazo especial de prescripcin, se les aplica la norma del
art. 442 ? La doctrina sostiene que esta disposicin no les es aplicable, y dan las siguientes razones:
1.- El art. 442 es una norma de carcter excepcional dentro del CPC., y tambin dentro del derecho civil.Recordemos que el juez slo puede actuar de oficio cuando la ley lo autoriza expresamente, por lo que el
art. 442 debe interpretarse en forma restrictiva, y
2.- La norma del art. 2493 del CC., dispone que la prescripcin debe alegarse, esa es la regla general, de
modo que lo dispuesto en al art. 442 del CPC. es una excepcin, por lo que debe interpretarse
restrictivamente.-
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Interrupcin de la prescripcin:
Conforme a los arts. 2503 y 2518 del CC., la prescripcin que extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya sea natural o civilmente.- Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el
deudor la obligacin.- Se interrumpe civilmente por la demanda judicial, a menos:
- que la notificacin de la demanda no se haya efectuado en forma legal;
- si el demandante desisti de la demanda, o se declare abandonado el procedimiento, y
- si el demandado obtuvo una sentencia absolutoria.Normalmente, la prescripcin se interrumpe por la notificacin vlida de la demanda y ello ocurre an
cuando, como lo ha sealado la jurisprudencia, se haya presentado la demanda ante tribunal
incompetente, a pesar que exista nulidad de todo lo obrado.Lo importante es que, de acuerdo al Cdigo Civil se requiere demanda, y por lo tanto no basta la
gestin preparatoria.Sin embargo, tratndose de letras de cambio y pagars, conforme al art. 100 de la ley N 18.092, la
interrupcin se produce no slo con la notificacin vlida de la demanda, sino que tambin en los
siguientes casos:
- Respecto del obligado a quien se notifica la gestin judicial necesaria o conducente para deducir
dicha demanda o preparar la ejecucin, y
- Respecto del obligado a quien se notifique para los efectos de los arts. 88 y 89 de la ley N
18.092, o sea, el procedimiento para extravo de letras.- La interrupcin se produce slo
respecto de la persona notificada.Mantencin de la accin ejecutiva.A esta materia se refiere la segunda parte del art. 442, salvo que se compruebe la subsistencia de la
accin ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta accin en conformidad al art.
434, en otras palabras, podemos encontrar un ttulo ejecutivo que tenga ms de tres aos, y que adems,
se haya generado por la gestin preparatoria de la va ejecutiva otro ttulo ejecutivo, por ejemplo: se
vende una casa y, para facilitar el pago del saldo de precio se aceptan letras de cambio.- La accin
ejecutiva que emana de esas letras se encuentra prescrita, pero se puede citar al deudor a reconocer firma
y a confesar deuda, en este caso el ttulo ejecutivo es distinto de la letra de cambio, ya que lo constituye la
confesin de la deuda obtenida a travs de la gestin preparatoria de la va ejecutiva, en este caso la
prescripcin se cuenta desde el momento de la confesin de la deuda.De esta forma, el acreedor tiene dos caminos para el evento de que el ttulo ejecutivo con el que cuenta, se
encuentre prescrito:
1.- Demandar en juicio sumario conforme al art. 680 N 7; o
2.- Obtener a travs de una gestin preparatoria de la va ejecutiva, una confesin de la deuda, se puede
efectuar a travs de la confesin de la deuda y del reconocimiento de la firma.En consecuencia, se mantiene la accin ejecutiva a travs de una gestin preparatoria de la va ejecutiva,
pero es necesario tener presente que una cosa es la prescripcin de la deuda (Obligacin) y otra cosa es la
prescripcin de la accin ejecutiva.- Atendiendo a esta distincin, la jurisprudencia ha sealado que,
cuando se lleva a cabo la gestin preparatoria de la confesin de la deuda, la persona est renunciando a
alegar la prescripcin de la obligacin (Deuda).- En cambio, si se cita a reconocer la firma, y sta es
reconocida por el citado, se mantiene la accin ejecutiva, pero no se est renunciando a la posibilidad de
oponer con posterioridad la excepcin de prescripcin de la deuda, seala en el art. 464 N 17.Volvamos al anlisis de los ttulos ejecutivos, dijimos en su oportunidad que constituye requisito
indispensable para accionar ejecutivamente que la obligacin conste de un ttulo ejecutivo, los que slo
son creados por el legislador, y que por regla general estn enumerados en el art 434, como ya lo vimos,
efectuemos un anlisis pormenorizado de cada uno de ellos, para ello efectuemos una clasificacin previa,
atendiendo a si se puede iniciar de inmediato la ejecucin o es necesario efectuar una gestin
preparatoria:
Ttulos Ejecutivos Perfectos: son aquellos creados por ley, que se bastan a si mismos para iniciar de
inmediato y sin ms trmite una ejecucin, y
Ttulos Ejecutivos Imperfectos: aquellos creados por el legislador, pero respecto de los cuales se exigen
determinados requisitos para iniciar la ejecucin.- No se bastan por si solos, requieren de una gestin
previa.TITULOS EJECUTIVOS PERFECTOS.
Como hemos dicho, son creados por la ley y se bastan por si solos para iniciar de inmediato y sin ms
trmite la ejecucin forzada de una obligacin:
1.- Art. 434 N 1: Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria.-
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Se est refiriendo a las sentencias que cumplen los requisitos del art. 174, es decir, las sentencias en
contra de las que no proceden o ya hayan sido rechazados los recursos interpuestos en contra de ellas.En su oportunidad vimos que la finalidad de los juicios declarativos es que se reconozca al actor el
derecho que pretende y una vez que en ese juicio se ha dictado sentencia, y sta est a firme, ella podr
ser cumplida en forma compulsiva.Constituye ttulo ejecutivo, el original o las copias?
La jurisprudencia ha determinado que constituye ttulo ejecutivo, tanto el original que se encuentra en el
expediente, como las copias autorizadas que se hubieren otorgado por el funcionario competente.Es til recordar las sentencias, tanto definitivas como interlocutorias, que causan ejecutoria, es decir, que
no obstante estar pendientes los recursos o el plazo para interponerlos, pueden ser ejecutadas.- Se presenta
el problema si estas sentencias, son ttulos ejecutivos o no.- La jurisprudencia seala que son ttulos
ejecutivos porque caben dentro del N 7 del art. 434, es decir, cualquiera otro ttulo a que las leyes den
fuerza ejecutiva.2.- Art. 434 N 2.- Copia autorizada de escritura pblica.Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por
el competente notario e incorporado a su protocolo o registro pblico.Slo pueden dar copias autorizadas de escrituras pblicas, art 421 del COT, el notario autorizante, el que
lo subroga o suceda legalmente el archivero a cuyo cargo est el protocolo respectivo.Las fotocopias de escrituras pblicas, autorizadas por un notario diferente al autorizante, carecen de
mrito ejecutivo.3.- Art. 434 N 3. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe
o por dos testigos de actuacin.Hemos dicho que avenimiento es el acuerdo a que llegan la partes de un proceso en forma directa,
presentado al tribunal para que ste le preste su aprobacin.Para que el acta de avenimiento constituya ttulo ejecutivo, se requiere:
a.- Que encuentre pasada ante tribunal competente.Don Mario Mosquera seala que pasada ante tribunal competente, significa que debe existir constancia
de la agregacin del avenimiento en el expediente.- Tribunal competente, es el que est conociendo de la
causa.b.- Que est autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin.- En la prctica es que sea
autorizada por el secretario del tribunal, aunque no hay problema que la autorice un notario.- Puede
ocurrir que el tribunal no tenga secretario, los jueces rbitros arbitradores, por ejemplo, en ese caso se da
la figura de los testigos de actuacin.No confundir avenimiento con conciliacin y transaccin.- En la conciliacin el ttulo ejecutivo es el acta
que se levanta al tenor del art.267, con la firma del juez, del secretario y las partes que lo deseen.- En la
transaccin, el ttulo ejecutivo es la escritura pblica en la que consta el contrato, si se ha hecho por
instrumento privado, es necesario la gestin preparatoria de reconocimiento de firma.4.- Los ttulos de crdito.Para determinar cuando constituyen ttulos ejecutivos perfectos, es preciso distinguir:
a.- Es ttulo ejecutivo perfecto la letra de cambio y el pagar que hubiere sido protestado
personalmente por falta de pago, no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor del
pagar opuesto tacha de falsedad al momento de protestar el documento, art. 434 N 4.Al respecto, cabe sealar que las letras de cambio y los pagars se pueden protestar por:
Falta de pago
Falta de fecha de aceptacin, y
Falta de aceptacin.Slo constituye ttulo ejecutivo el protesto por falta de pago, en lo otros tipos de protesto no, art. 434 N
4.b.- Tambin es ttulo ejecutivo perfecto, conforme al art. 434 N 4 inc. 2 , la letra de cambio, el pagar o
el cheque, cuya firma aparezca autorizada por un notario u oficial del Registro Civil, en las comunas
donde no tenga asiento un notario.5.- Art. 434 N 7.- Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.Al respecto podemos nombrar los siguientes:
-Las sentencias que causan ejecutoria.- El contrato de prenda agraria otorgado en instrumento privado, cuya firma est autorizada ante notario u
oficial del Registro Civil.- El Contrato de prenda industrial otorgado en la forma antedicha.- El listado o nmina de deudores que se encuentren en mora del cumplimiento de obligaciones
tributarias.-
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- Copia del acta de la asamblea celebrada conforme al reglamento de copropiedad, en que se acuerdan
expensas comunes.- Facturas, que cumplan con los requisitos de la ley N 19.983.TITULOS EJECUTIVOS IMPERFECTOS
Los ttulos ejecutivos imperfectos o incompletos, son aquellos en que es necesario realizar una gestin
preparatoria de la va ejecutiva, con el fin de generar un ttulo ejecutivo o de complementar un
antecedente para que se genere tal ttulo ejecutivo.La forma en que se genera o se complementa el antecedente son las denominadas GESTIONES
PREPARATORIAS DE LA VIA EJECUTIVA, que son ciertos procedimientos judiciales previos, que
puede iniciar el acreedor en contra del deudor, destinados a perfeccionar o complementar el ttulo con el
que se pretende iniciar una ejecucin posterior.Al respecto podemos citar:
1.- Reconocimiento de firma puesto en instrumento privado.2.-Confesin de deuda.3.-Confrontacin de ttulo y cupones.4.-Notificacin de protesto de letras de cambio, pagars y cheques a cualquiera de los obligados.5.- Avaluacin.6.- Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor.7.- Validacin de sentencia extranjera.- Se realiza a travs del trmite del exequtor o pase regio, arts
242 y siguientes CPC.1.- Reconocimiento de Firma y Confesin del Deudor.Art. 434 Ns 4 y 5 y arts. 435 y 436.La nica diferencia que existe entre ambas gestiones preparatorias, es que en el reconocimiento de firma
hay un germen de ttulo ejecutivo, ya que existe un documento privado; en la confesin de deuda no
existe absolutamente nada.El reconocimiento de firma slo puede llevarse a efecto, respecto de documentos privados que se
encuentren firmados.Estas gestiones preparatorias pueden llevarse a cabo en forma conjunta o por separado.- En el evento que
se desee preparar la va ejecutiva por medio del reconocimiento de firma, debe solicitarse, adems, la
confesin de la deuda, porque existe el criterio jurisprudencial de que si el citado no comparece a
reconocer firma, se le tiene por confeso de la deuda, y esa confesin hace que se entienda interrumpida la
prescripcin.Por otra parte, el hecho de que se reconozca la firma y se niegue la deuda, no entraba la gestin
preparatoria, ya que el art. 436 dispone que reconocida la firma, quedar preparada la ejecucin, aunque
se niegue la deuda.Sobre el particular, la jurisprudencia ha sealado que estas gestiones preparatorias constituyen un acto
enteramente personal, por tanto, es improcedente que se cite a los herederos a reconocer la firma del
causante, ni al mandatario que no tenga facultades expresas para tal efecto.- Tratndose de incapaces, las
personas que deben ser citadas a reconocer firma o confesar deuda es su representante legal.Tramitacin de estas gestiones preparatorias.Se ocurre ante el tribunal competente, solicitando se cite a reconocer la firma puesta en un instrumento
privado que se acompaa y a confesar deuda, o slo a confesar deuda si se carece de tal instrumento, bajo
los apercibimientos contemplados en los artrs. 434 Ns 4 y 5 y 435.Ante esta solicitud, el tribunal fijar a una audiencia para que el citado concurra a reconocer firma o a
confesar deuda.- Es un plazo de carcter judicial, por lo tanto prorrogable al tenor del art.67.- Adems, si
el tribunal nada dice es un plazo de das contnuos .La gestin preparatoria tiene lugar el da sealado ante el tribunal y tiene un objeto nico: el
reconocimiento de firma o la confesin de la deuda.- El citado no puede
oponer excepciones ni hacer objeciones a la solicitud que se le formula.- Tampoco cabe que el solicitante
formule contra interrogaciones luego de la declaracin del citado.Esta gestin se debe llevar a cabo en presencia del tribunal y se debe levantar un acta firmada por el
secretario del tribunal.Lo que puede hacer el citado es alegar la incompetencia del tribunal, solicitar la prrroga del plazo, o
reclamar que es de aquellas personas que se encuentras exentas de la obligacin de comparecer ante el
tribunal, art.389.Debe recordarse que tratndose de la primera gestin, la notificacin al citado debe hacerse en forma
personal.Frente a la citacin, el citado puede asumir las siguientes actitudes:
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a.-Comparecer y reconocer la firma o confesar la deuda.Se tiene por preparada en forma automtica la va ejecutiva.- El ttulo ejecutivo estar constitudo por
el acta que se levante de dicha diligencia, firmada por el juez y el secretario.- No es necesario que se
dicte una resolucin posterior por el tribunal.Se ha sealado que no es obligacin que se certifique en el proceso que se efecto el llamado a confesar
deuda.- En cuanto al plazo fijado para realizar la diligencia, se sostiene que est establecido a favor del
citado, ste podra comparecer incluso antes de ser notificado.- La hora es un dato referencial, algunos
fallos han sealado que el citado tendra todo el da para comparecer, e incluso podra reconocer o no la
firma por escrito.b.- Comparecer y dar respuestas evasivas.Se estima que el citado da respuestas evasivas cuando no niega directamente la autenticidad de la firma o
el reconocimiento de la deuda, es decir, contesta con vaguedad eludiendo dar respuestas categricas.- Ej.:
el deudor dice que debe una cantidad menor, pero que no la puede precisar.- No es respuesta evasiva,
cundo confiesa una deuda por un monto menor (confesin compleja de primer grado).Cuando el citado da respuestas evasivas, se levanta un acta en que se deja constancia de tales respuestas,
firmada por el juez y autorizada por el secretario.- El solicitante debe pedir al tribunal que se tenga por
preparada la va ejecutiva, al haber operado el apercibimiento del art. 435.El ttulo ejecutivo es la resolucin ejecutoriada que tiene por preparada la va ejecutiva.- Su
naturaleza jurdica es de una sentencia interlocutoria de segundo grado.c.- Comparecer y negar la firma o la deuda.De lo expresado por el citado (la negativa) se levanta un acta firmada por el juez y secretario.- Con ello
termina la gestin.- Si el acreedor quiere cobrar la deuda, slo le queda la va ordinaria.El citado que miente no comete delito, no hay perjuicio en causa propia.d.- No comparece el citado.El solicitante, con posterioridad, debe pedir al tribunal que tenga por preparada la va ejecutiva por haber
operado el apercibimiento del art. 435.El ttulo ejecutivo es la resolucin ejecutoriada que tiene por reconocida la firma o por confesada la
deuda.El citado posteriormente podr deducir los incidentes de los arts- 79 y 80, incidentes de nulidad por
fuerza mayor o por falta de emplazamiento.Paralelo entre la confesin como medio de prueba y como gestin preparatoria.1) Como medio de prueba tiene por finalidad acreditar cualquier hecho sustancial, pertinente y
controvertido.- Como gestin preparatoria, tiene una finalidad nica, el reconocimiento de firma o la
confesin de la deuda.2) Como medio de prueba, puede ser espontnea o provocada.- Como gestin preparatoria, ser siempre
provocada, y tendr el carcter de expresa o tcita, segn la actitud que adopte el citado.3) Como medio de prueba, para que se tenga por confeso a la persona, sta deber ser citada en dos
oportunidades y slo en caso de inasistencia a la segunda audiencia , operar el apercibimiento del art.
394.- Como gestin preparatoria, bsta una sola citacin para que opere el apercibimiento del art 435, en
relacin con el art. 434 N 5.4) Como medio de prueba, el absolvente ser citado a travs de su mandatario, y se le notificar por
cdula ( art. 48, comparecencia personal).- Como gestin preparatoria, el citado deber ser notificado
personalmente, ya que ser la primera presentacin en juicio.5) Como medio de prueba, si fracasa la confesin, el o los hechos pertinentes, sustanciales y
controvertidos podr ser probados por cualquier otro medio de prueba.- Como gestin preparatoria, si
fracasa, se podr demandar por la va ordinaria.6) Como medio de prueba, sirve para probar cualquier hecho del juicio, siempre que sea controvertido,
sustancial y pertinente.- Como gestin preparatoria, slo sirve para acreditar una obligacin o deuda.2.- Confrontacin de Ttulos y Cupones.Se refiere a esta gestin preparatoria el art. 434 N 6.Para que los ttulos al portador o nominativos tengan mrito ejecutivo requieren:
a.- Haber sido legalmente emitidos;
b.- Representar obligaciones vencidas, y
c.- Haber sido confrontados con sus libros talonarios.La primera circunstancia se acredita con la sola existencia de la ley que autoriz su emisin.- La segunda,
debe emanar del ttulo mismo y es el requisito general de procedencia de la accin ejecutiva, es decir,
que sea actualmente exigible.- La ltima, se obtiene mediante la gestin preparatoria denominada
confrontacin.-
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La confrontacin consiste en el examen y comparacin del ttulo cuyo valor se pretende cobrar por la va
ejecutiva, con el libro talonario, del cual haba sido desprendido, gestin que debe realizar un ministro de
fe designado por el tribunal.Si resulta conforme la confrontacin, queda preparada la va ejecutiva.Por otra parte, si se desea cobrar por la va ejecutiva es un cupn de estos mismos ttulos, para que el
cobro pueda reclamarse ejecutivamente, es indispensable que:
a.- Que el cupn se halle vencido, y
b.- Que ste haya sido confrontado con el ttulo, y ste, a su vez haya sido confrontado
con el libro talonario respectivo.Se trata, por consiguiente, de una doble confrontacin.3.- Notificacin del Protesto de Letras de Cambio, Pagars y Cheques.Recordemos que estos instrumentos son ttulos perfectos cuando el protesto ha sido por falta de pago y
ste notificado en forma personal, o cuando la firma del obligado ha sido autorizada por un notario o por
un Oficial del Registro Civil.Esta gestin es necesaria en los siguientes casos:
a.- Cuando se quiera cobrar una letra de cambio o pagar que no hubiere sido protestado personalmente
por falta de pago.b.- Cuando se quiera cobrar un cheque en el que la firma del librador no aparece autorizada por un notario
u Oficial Civil.c.- Cuando se quiera cobrar a cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio o pagar, que no
sea el aceptante o suscriptor, sea que el protesto se haya efectuado personalmente o no.- Los otros
obligados pueden ser los eventuales avales de los principales obligados, los endosantes y sus avales.La gestin consiste en solicitar al tribunal la notificacin judicial del protesto a los obligados al pago del
documento, respecto de los que se desea iniciar la gestin preparatoria.- La solicitud debe hacerse bajo
el apercibimiento del art. 434 N 4, es decir, puesto el protesto en conocimiento del deudor, ste no alegue
en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad a su firma.Frente a tal solicitud el obligado al pago puede:
No hacer nada: cumplido el plazo se solicitar al tribunal que tenga por preparada la va
ejecutiva. Oponer tacha de falsedad a la firma: lo que puede hacerse en el acto de la notificacin o dentro
de tercero da.En este caso, se entablar un incidente.- Si se acredita la autenticidad de la firma normalmente a travs
de un peritaje caligrfico- el documento constituir un ttulo ejecutivo y obviamente quedar preparada la
gestin.- El fallo que resuelva el incidente ser una sentencia interlocutoria que tiene un carcter especial,
por cuanto produce cosa juzgada formal provisional, con lo que el ejecutado podr oponer con
posterioridad, durante la tramitacin del juicio la excepcin de falsedad del ttulo.4.- Gestin Preparatoria de Avaluacin.Esta gestin preparatoria est ligada al art. 438, que ya estudiamos, puesto que en algunos casos la
obligacin no es lquida per se, sino que es necesario realizar una avaluacin previa para su
determinacin, esto es, cuando:
1) La especia debida es un cuerpo cierto que se no se encuentra en poder del deudor,
2) El ttulo ejecutivo da cuenta de una obligacin de gnero determinado.La gestin consiste en solicitar al tribunal que se designe un perito para que tase las especies debidas, a
fin de determinar la cantidad precisa respecto de la que se va a interponer, posteriormente, la demanda
ejecutiva.- El perito es designado directamente por el tribunal, y no se aplica la norma del art. 411.El perito debe aceptar y jurar el cargo, enseguida debe avaluar las especies debidas segn los antecedentes
que presente el ttulo ejecutivo.- Esta avaluacin podr ser objetada por las partes, segn lo manda el art.
440.- Al momento de presentar el informe, tanto el ejecutante como el ejecutado, teniendo en
consideracin que es la nica oportunidad que tiene el ejecutante, en cambio el ejecutado tiene otra
oportunidad, puede objetar la avaluacin por medio de la excepcin de exceso de avalo, contemplada en
el art. 464 N 8, al momento de oponer excepciones.Si el ejecutante inicia el juicio sin efectuar previamente esta gestin preparatoria, se podr oponer en su
oportunidad procesal, la excepcin del art. 464 N 7, falta de algunos requisitos., en este caso, falta
de liquidez de la obligacin cuya ejecucin se trata de obtener.5.-Notificacin del Ttulo Ejecutivo a los Herederos del Deudor.Es principio fundamental del derecho civil que los herederos del causante lo representan y suceden en
todos sus derechos y obligaciones trasmisibles.- De este modo, si el causante era deudor de un crdito que
constaba de un ttulo ejecutivo, su cumplimiento podr exigirse por la va ejecutiva a sus herederos.Sin embargo, en la prctica, suele suceder que los herederos ignoren la existencia de los crditos del
causante, y el hecho de iniciar una ejecucin en su contra, adems de la sorpresa, podra dejarlos en la
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indefensin, por ello el art. 1377 CC. estableci que los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern
igualmente contra los herederos, pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin,
sino pasados 8 das despus de la notificacin judicial de sus ttulos.Esta disposicin debe entenderse complementada con el art. 5 CPC.- de ellas podemos colegir:
1) Si el deudor fallece antes de iniciarse el juicio ejecutivo, se aplica plenamente la norma del art.
1377, es decir, debe notificarse el ttulo ejecutivo a los herederos del deudor y esperar 8 das para
interponer la demanda ejecutiva.2) Si el deudor fallece durante el curso del juicio ejecutivo, es preciso distinguir:
Si el causante obraba personalmente en el juicio, y no a travs de mandatario, se aplica en su
totalidad el art. 5 CPC, por lo tanto se suspender el procedimiento y se deber notificar a los
herederos el ttulo y el estado del juicio, quienes tendrn el plazo del emplazamiento para
comparecer. Si el deudor actuaba en el juicio por medio de mandatario judicial, se aplica el art.1377, o sea,
los acreedores deben notificar a los herederos sus ttulos en forma judicial y esperar 8 das para
continuar con la ejecucin.En todo caso, es til tener en consideracin:
i)
La notificacin se debe efectuar en forma personal a los herederos del deudor.ii)
Se debe notificar al deudor, aunque se haya designado en el testamento albacea con tenencia
de bienes.iii)
La notificacin a los herederos no les genera nuevos o ms derechos, en el caso que deseen
intervenir en el juicio, as, si el ejecutado no opuso excepciones, sus herederos no podrn
oponer excepciones, porque la oportunidad para oponerlas precluy.iv)
Si el fallecimiento del deudor se produce antes de efectuarse el requerimiento de pago y, por
cualquier razn, no se hubiere notificado a los herederos, stos podrn oponer la excepcin
del art. 464 N7 , o sea, la falta de algn requisito o condicin para que el ttulo tenga fuerza
ejecutiva, en este caso, sera la falta de exigibilidad del ttulo.- Tambin podra hacerse valer
el incidente de nulidad de lo obrado por falta de emplazamiento.- Ahora, si el deudor fallece
durante el juicio ejecutivo, luego de efectuado el requerimiento de pago, y no se practican
las notificaciones, ese proceso adolecer de nulidad, pues se habra omitido la realizacin de
un trmite expresamente establecido por la ley.TRAMITACION DEL JUICIO EJECUTIVO
Como ya lo sealramos anteriormente el juicio ejecutivo se tramita, por regla general, en dos cuadernos:
el cuaderno ejecutivo, en donde se discute la existencia de la obligacin, y el cuaderno de apremio, que
contiene todo lo relativo al embargo y realizacin de los bienes.TRAMITACION DEL CUADERNO EJECUTIVO
El cuaderno ejecutivo puede iniciarse, directamente por la interposicin de la demanda ejecutiva o a
travs de cualquiera gestin preparatoria de la va ejecutiva.Si el juicio ejecutivo hubiere comenzado por una gestin preparatoria, la demanda ejecutiva se interpone
directamente ante el mismo tribunal que la conoci, no es necesario recurrir a las normas sobre
distribucin de causas.El ejecutado, durante las gestiones preparatorias, slo puede intervenir cuando la ley se lo permite,
ejemplo: si se le cita a reconocer firma o a confesar deuda.Si el ejecutado hubiera intervenido en la gestin preparatoria sin alegar la incompetencia del tribunal, no
significa que haya prorrogado la competencia del tribunal, puesto que la ley expresamente lo regula en el
art. 465, que permite al ejecutado oponer la excepcin de incompetencia en su oportunidad procesal.La ley establece expresamente una limitacin en cuanto a la intervencin del ejecutado en el juicio, antes
de que se le requiera de pago, ya que el art. 441 dispone que el tribunal examinar el ttulo y despachar o
denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, an cuando ste se haya
apersonado al juicio.LA DEMANDA EJECUTIVA
La demanda ejecutiva es un acto procesal a travs del cual el acreedor deduce su accin y exhibe el ttulo
en que la funda.- Debe contener los siguientes requisitos:
1.- Los comunes a todo escrito.2.- Los sealados en el art. 254 del CPC.-
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3.- Debe contener todos los elementos que hagan procedente la accin ejecutiva: ttulo ejecutivo,
obligacin lquida, actualmente exigible y no prescrita.4.- Debe cumplirse con las normas sobre comparecencia en juicio, establecidas en la ley N 18.120, con
dos salvedades:
a.- En el juicio ejecutivo existe una forma especial de constitur mandato judicial, cual es el endoso en
comisin de cobranza de un cheque, letra o pagar a un abogado habilitado, y
b.- Si la primera actuacin es una gestin preparatoria y se hubiese designado mandatario judicial, es
necesario volver a constituir mandato al interponer la demanda ejecutiva?, la jurisprudencia ha sealado
que no, y se respalda en el inciso 1 del art. 7, el mandato se entiende conferido para todo el juicio.- Con
todo existen fallos que exigen que la demanda ejecutiva cumpla con las normas de comparecencia.Estimamos que es aconsejable volver a constituir patrocinio y poder en la demanda ejecutiva.EL MANDAMIENTO DE EJECUCION Y EMBARGO
Presentada la demanda ejecutiva, el tribunal debe examinar el ttulo ejecutivo, para apreciar si cumple con
los requisitos legales, que hacen procedente la interposicin de la demanda.- De este estudio el tribunal
puede adoptar dos actitudes:
1.- Una actitud negativa.Es decir en su resolucin el tribunal rechaza la demanda y no la admite a tramitacin, ello cuando:
a.- El ttulo acompaado tiene ms de tres aos, es decir est prescrito, art. 442.b.- La demanda ejecutiva no cumpla con los requisitos de los Ns 1, 2 y 3 del art. 254, en relacin con los
arts. 256 y 3 del CPC.c.- No se han cumplido las normas sobre comparecencia en juicio.En el primer caso, la situacin es grave, ya que el tribunal ha rechazado la demanda dictando una
resolucin que declara improcedente iniciar el juicio porque se encuentra prescrito el ttulo ejecutivo en
que se funda.- Esta es una sentencia interlocutoria de segundo grado porque resuelve sobre un trmite y es
de aquellas sentencias interlocutorias que ponen fin al juicio o hacen imposible su continuacin.- En este
caso el juicio termina antes de constituirse la relacin procesal.El ejecutante puede interponer los recursos de apelacin, que se concede en ambos efectos, y casacin en
la forma, y con posterioridad el recurso de casacin en el fondo.En el segundo caso, el ejecutante podr presentar una nueva demanda corrigiendo los errores o
adicionando su demanda y subsanando estos errores, ya que esta no ha sido notificada, por lo que podr
retirarla, art. 148, o efectuar adiciones o modificaciones, art. 261.2.- Una actitud positiva.Lo normal es que el tribunal d lugar a la demanda ejecutiva, es decir, la acepta a tramitacin.En este caso se dictan dos resoluciones: en el cuaderno ejecutivo ordenar que se despache Mandamiento
de Ejecucin y Embargo, sta resolucin consiste en una autoorden que se da el tribunal, para que en el
cuaderno de apremio se dicte el MANDAMIENTO DE EJECUCION Y EMBARGO, que es la primera
resolucin que se dicta en el cuaderno de apremio.- Esta resolucin es una sentencia interlocutoria de
segundo grado, porque falla sobre un trmite que va a servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria.Actitudes del Ejecutado frente al Mandamiento de Ejecucin y Embargo.Sobre el particular, la jurisprudencia se encuentra dividida, un sector estima que esta resolucin,
mandamiento de ejecucin y embargo, es inapelable, ya que el ejecutado no tiene posibilidades de
intervenir en ninguna gestin para impedir que se despache el mandamiento en cuestin, art. 441, estiman
que ello revela que el legislador no quiere que intervenga impugnando la resolucin; aaden que el medio
que tiene el ejecutado
para oponerse a que se despache el mandamiento, es oponer excepciones del 464 y al tener un medio de
defensa no procedera la apelacin.Otra parte de la jurisprudencia estima que siendo el mandamiento de ejecucin y embargo una sentencia
interlocutoria, es perfectamente apelable, ya que no existe norma en el CPC que diga que es inapelable,
por lo que el recurso se conceder respecto del ejecutado en el solo efecto devolutivo, art. 194 N1.El Contenido del Mandamiento de Ejecucin y Embargo.Lo seala en forma expresa el art. 443, se debe distinguir las menciones esenciales de aquellas que no
son:
1.- El mandamiento de ejecucin y embargo es una resolucin judicial, por lo que debe cumplir con todos
los requisitos comunes a tales resoluciones.2.- Adems, debe cumplir con los requisitos esenciales que dispone el art. 443:
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a) La orden de requerir de pago al deudor, consiste en el requerimiento de pago del capital, reajustes,
intereses y costas.- Los reajustes se deben, slo si el ttulo los comprende.b) Como consecuencia de lo anterior la de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir
la deuda.c) La designacin de un depositario provisional..Estas menciones son esenciales en el mandamiento de ejecucin y embargo.Con todo, pueden existir en el mandamiento otras menciones facultativas, su existencia depender de si
fueron o no solicitadas por el ejecutante, en consecuencia, el mandamiento de ejecucin y embargo puede
contener tambin:
i.- La designacin de los bienes sobre los que ha de recaer el embargo, esta designacin la hace el
ejecutante en su demanda ejecutiva.- El acreedor hipotecario debe hacerlo siempre.ii.- La solicitud de auxilio de la fuerza pblica para realizar el embargo.- En la prctica los jueces exigen
que haya constancia en autos que hubo oposicin al embargo para conceder el auxilio de la fuerza
pblica.Con el requerimiento de pago nace el sujeto pasivo en el juicio ejecutivo.El Requerimiento de Pago.La forma de efectuar el requerimiento de pago est regulada en el art 443 y debemos distinguir:
1.- El juicio se inici por demanda ejecutiva, en consecuencia dicha demanda es la primera actuacin en
el pleito.Dispone el art. 443 N 1, que la demanda ejecutiva debe notificarse en forma personal.- Si el ejecutado no
es habido, puede hacerse en la forma personal subsidiaria conforme al art 44, pero con reglas especiales
que seala la misma disposicin.- Tambin se puede notificar por medio de avisos en los diarios, pues
este tipo de notificacin es sustitutiva de la personal.El Receptor debe notificar la demanda ejecutiva y la resolucin recada en ella, conforme a las normas
generales y en el cuaderno de apremio deber practicar o dejar constancia del requerimiento de pago y del
embargo que practique.La mayora de de doctrina y la jurisprudencia entienden que la expresin personalmente que usa la ley
dice relacin con la notificacin personal.- Otro sector de la doctrina y algunos fallos han entendido que
la citada expresin no se refiere a que la notificacin de efecte personalmente, pues ello fluye de las
reglas generales, sino que el requerimiento de pago debe hacerse al deudor y no a su mandatario.- A
nuestro juicio esta segunda interpretacin estara alterando una norma legal.Ahora bien, si la notificacin se hace al deudor al tenor del art 44, notificacin personal subsidiaria, esta
presenta una modalidad, como lo dispone el art. 443 N 1.- Consiste en que el receptor, luego de
efectuadas las bsquedas, y certificado por ste que el deudor se encuentra en el lugar del juicio y cual es
su morada, y ordenado por el tribunal esta notificacin, concurre al domicilio del ejecutado y lo notifica,
dejndole copia de la demanda ejecutiva, su provedo, y del mandamiento de ejecucin y embargo, pero
adems, debe dejarle una citacin para una da, hora y lugar determinado por el receptor para los
efectos de practicarle el requerimiento de pago, es lo que se conoce con el nombre de CEDULA DE
ESPERA.Cuando la notificacin se efecta en forma personal y en persona, se con funde con ell requerimiento de
pago, incluso en ese acto el ejecutado se puede oponer.Cuando se notifica por medio de la cdula de espera, no ocurre lo mismo, pues el plazo para oponer
excepciones se cuenta desde el requerimiento de pago y no de la fecha de la notificacin.- Si el
ejecutado no concurre a la citacin que le hace el receptor, se lo tendr por requerido de pago en
rebelda.El receptor est obligado a indicar al ejecutado el plazo que tiene para oponer excepciones, so pena de
incurrir en el pago de indemnizacin de perjuicios.- El plazo para oponer excepciones depender del lugar
donde se hizo el requerimiento.2.-El juicio se inici por alguna gestin preparatoria de la va ejecutiva, es decir, la demanda ejecutiva no
es la primera actuacin del pleito.En este caso el ejecutado ya fue notificado personalmente, cabe preguntarse cmo se realiza el
requerimiento de pago.- El requerimiento de pago se efectuar por cdula si el ejecutado hubiere
designado dentro del plazo de dos das de habrsele notificado la gestin preparatoria o en su primera
gestin si hace alguna antes de vencido este plazo.- Si el ejecutado no hubiere designado domicilio en el
proceso, contraviniendo las reglas, la notificacin de la demanda ejecutiva, su provedo y el requerimiento
de pago se efectuar por el estado diario.El ejecutado frente al requerimiento de pago, puede adoptar dos actitudes:
a.- El deudor paga la acreencia en capital, intereses y costas.- El juicio termina, pues se ha cumplido con
su objetivo, el pago de la obligacin.-
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Si paga en forma parcial, el juicio contina por el saldo adeudado.b.- El deudor no paga.- En este caso se procede al embargo de bienes del ejecutado.El Embargo.Consiste en afectar bienes del deudor para los efectos de pagar la deuda mediante la realizacin de esos
bienes.De este modo, es una actuacin judicial por la cual un ministro de fe procede a la entrega real o simblica
de bienes pertenecientes a un deudor, al depositario que se designe, con el objeto de que con dichos
bienes se pague al acreedor, ya sea con las especies mismas o con el producto que arroje la realizacin de
stos.El embargo siempre se va producir, sea que el deudor oponga o no excepciones, porque es la
consecuencia de la negativa del deudor a pagar la acreencia en el momento del requerimiento.Si el ejecutado no opone excepciones, el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de
sentencia definitiva ejecutoriada.Si por el contrario, el ejecutado opone excepciones, se paraliza la tramitacin del cuaderno de apremio, la
que se reanudar una vez que se dicte sentencia condenatoria en el juicio (cuaderno ejecutivo).La Designacin del Depositario Provisional.El mandamiento de ejecucin y embargo debe contener, adems, la designacin de un depositario
provisional.- Ms adelante, las partes de comn acuerdo o el tribunal en caso contrario, podrn designar
un depositario definitivo.La designacin del depositario (art.443 N3) se vincula con la perfeccin desembargo, puesto que el art.
450 dispone que el embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes al
depositario que se designe, aunque las especies queden en poder del mismo deudor.El legislador ha creado el delito de depositario alzado.- Sobre el particular, es til tener presente que
entiende la jurisprudencia para que un deudor cometa el delito de depositario alzado.- Para que se cometa
tal delito, es menester que al deudor depositario, se le haya hecho entrega, por parte del ministro de fe, en
forma personal de los bienes y dejndose constancia de este hecho en el acto del embargo.- En la
prctica, no se produce la entrega y por ende no hay constancia de ella, por lo que no se cometera tal
delito.LA DEFENSA DEL EJECUTADO
La existencia de tramitacin en el cuaderno ejecutivo, una vez efectuado el requerimiento de pago,
depender de si el ejecutado opone o no excepciones.1.- El Ejecutado no opone Excepciones.Termina la tramitacin en el cuaderno ejecutivo y el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces
de sentencia de trmino ejecutoriada.- A partir de ese momento todos los trmites del juicio ejecutivo se
van a realizar en el cuaderno de apremio, trmites que van a tender a la realizacin de los bienes
embargados para pagar al ejecutante, as lo dispone el art. 472.2.- El Ejecutado Opone Excepciones.Es lo normal, el ejecutado opta por defenderse.- Eso s, el legislador ha dispuesto que esta defensa tenga
un carcter restrictivo y formalista, as:
a)La defensa slo puede hacer valer las excepciones que enumera en forma taxativa el art. 464.b)La defensa debe realizarse dentro de un plazo fatal.c)El escrito en que el ejecutado hacer valer su defensa es de carcter formalista, por cuanto se le impone
la carga de cumplir con una serie de requisitos, para que las excepciones sean admitidas a tramitacin.Oportunidad para Oponer Excepciones.Previo a ello, sealaremos algunas caractersticas generales:
- El plazo para oponer excepciones empieza a correr a contar del requerimiento de pago, art. 462.- El trmino para oponer excepciones es fatal, art.463.- De acuerdo a la jurisprudencia, este plazo es individual y no comn, por lo que si existen dos o
ms ejecutados, el plazo corre en forma separada para cada uyno de ellos y no desde la fecha del
ltimo requerimiento de pago.Respecto a la oportunidad procesal para oponer excepciones, es preciso distinguir el lugar donde se
efecta el requerimiento de pago:
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1.- Si el ejecutado es requerido de pago dentro del territorio de la Repblica.Es preciso hacer una nueva distincin:
a.- El ejecutado es requerido de pago en el lugar en que tiene asiento el tribunal (La jurisprudencia
entiende que es la comuna donde tiene su asiento el tribunal).- Tiene un plazo fatal de cuatro das, art. 459
inc. 1.- Si es requerido de pago en la oficina del receptor (cdula de espera) el plazo de cuatro das
aunque el ejecutado tenga domicilio fuera del lugar donde tiene asiento el tribunal.b.- El ejecutado es requerido de pago fuera del lugar donde tiene su asiento el tribunal, pero dentro de su
territorio jurisdiccional, el plazo es de ocho das, art. 459 inc. 2
c.- El ejecutado es requerido de pago fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del pleito.En este caso, siempre ser necesario que se exhorte a otro tribunal para realizar la diligencia, hay dos
tribunales en juego: el que conoce del juicio ejecutivo (exhortante) y al que se le solicit practicar el
requerimiento de pago (exhortado).- Para determinar el plazo, nuevamente debemos distinguir:
- El ejecutado opta por oponer excepciones directamente ante el tribunal exhortado, en este caso tendr
cuatro das para oponerse, siempre que sea requerido de pago en el lugar donde tiene su asiento ese
tribunal; y tendr ocho das si es requerido de pago fuera del lugar donde tiene su asiento el tribunal
exhortado.- Si el ejecutado opta por oponer las excepciones ante el tribunal exhortante, es decir, el que est
conociendo la causa, el plazo es de ocho das, ms el aumento de la tabla de emplazamiento.D e acuerdo al art 460, la competencia del tribunal del tribunal exhortado se limita a remitir la solicitud de
oposicin (las excepciones) al exhortante para que ste resuelva lo que en derecho proceda.2.-Si el ejecutado es requerido de pago fuera del territorio de la Repblica.En este caso, de conformidad al art. 461 tendr un plazo de ocho das, ms el aumento de la tabla de
emplazamiento, para oponerse.Requisitos Formales del Escrito de Oposicin de Excepciones
1.- Todas las excepciones deben oponerse en un mismo escrito, de acuerdo al art. 465, es una oportunidad
nica, si as no se hace precluye la facultad para hacerlo valer
despus.- La jurisprudencia ha sealado, que si se presenta un segundo escrito conteniendo excepciones,
se debe tener por no presentado.2.- Slo pueden hacerse valer las excepciones que establece el art. 464, que aparentemente es taxativa,
pero que en realidad es genrica en virtud de lo dispuesto en el N 7 de esa disposicin, en la que caben
numerosas situaciones.3.- Deben expresarse con claridad y precisin los hechos y los medios de prueba de que el deudor intente
valerse para acreditarlas.- Si el ejecutado se limita a oponer excepciones a slo las enumera, segn la
jurisprudencia, se cumple con el requisito de acreditar los medios de prueba por el slo hecho de ofrecer
la prueba en forma general, si no se seala el ofrecimiento de la prueba no se va a recibir la causa a
prueba con posterioridad.- La carga de la prueba en el juicio ejecutivo radica en el ejecutado.EXCEPCIONES QUE SE PUEDEN OPONER EN EL JUICIO EJECUTIVO
Se encuentran enumeradas, como hemos dicho, en el art. 464 y tienen el carcter de taxativas.- En el
juicio ejecutivo, por tanto, jams pueden existir alegaciones o defensas.Con todo, esta enumeracin tiene un carcter genrico, ya que el N 7 de este artculo, permite que se
incorporen una serie de situaciones para los efectos de configurar esta excepcin, por lo que se puede
utilizar cualquier disposicin legal, para afirmar que el ttulo no tiene fuerza ejecutiva.- Por ejemplo, no
se ha pagado el impuesto al mutuo en la escritura que d cuenta de l.Por otra parte, el art. 464 no distingue entre excepciones dilatorias y perentorias, slo habla de
excepciones y una sola oportunidad para oponerlas.- Sin embargo, distinguiremos entre excepciones
dilatorias Ns 1, 2, 3y 4 del 464- y las perentorias Ns 5 al 18 del 464.De acuerdo al inciso final del 464, las excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella,
ello est en relacin directa con el art. 439.EXCEPCIONES DILATORIAS
1.- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.Se refiere tanto a la incompetencia absoluta como a la relativa.- La intervencin que haya tenido el
ejecutado durante la gestin preparatoria de la va ejecutiva, no importa prrroga de competencia, as lo
dispone el art. 465 inc. 1, segunda parte.- La regla general en el procedimiento ejecutivo es que todas las
excepciones se fallan en la sentencia definitiva, salvo la incompetencia del tribunal, la que puede fallar
desde luego, o reservarla para definitiva, art. 465 inc. 2.- En todo caso, este pronunciamiento del tribunal
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debe hacerse despus de evacuado el traslado en que el ejecutado responda a las excepciones, puesto que
sera ilgico que se fallara la excepcin antes de declarar la admisibilidad de ella.2- La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que comparezca a su
nombre.Se trata de la capacidad del demandante, al igual que vimos en el juicio ordinario, y no de la falta de
capacidad del ejecutado o de personera o representacin legal, cuestin que no est regulada en el
Cdigo, a nuestro juicio quedara comprendida en la excepcin del art. 467 N 7.3.- La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin.Este caso se produce, cuando existiendo un proceso pendiente se iniciare otro proceso respecto de los
cuales concurre la triple identidad y no se ha dictado sentencia definitiva en ninguno de los dos.- La
exigencia de que el juicio haya sido iniciado por el acreedor, es para evitar que el ejecutado no demande
con anticipacin, por ejemplo, la nulidad del ttulo ejecutivo, para as oponer, posteriormente la litis
pendencia cuando el ejecutante trate de cobrar su crdito.4.- La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la demanda, en
conformidad a lo dispuesto en el art. 254.Es similar a lo que estudiamos en su oportunidad, respecto del juicio ordinario.- Sin embargo, existe un
problema de orden prctico: si en la gestin preparatoria del juicio ejecutivo se ha cumplido a cabalidad
con lo dispuesto en el art. 254 respecto a la completa individualizacin de las partes, es necesario hacerlo
nuevamente en la demanda ejecutiva?.- Al respecto la jurisprudencia es contradictoria, hay fallos en que
se sostiene que debe hacerlo y otros por la opinin contraria.Nosotros estimamos que se debe cumplir con lo dispuesto en el art. 254 en la demanda ejecutiva, y ello
por una razn, la forma de la accin se fija al momento de la interposicin de la demanda ejecutiva, y el
ejecutado slo puede oponerse excepciones una vez requerido de pago, de manera que esa es la
oportunidad procesal, de tal forma que la demanda ejecutiva debe contener los requisitos legales para que
ella sea procedente.EXCEPCIONES PERENTORIAS
1.- El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza, art. 464 N 5.Son dos excepciones diferentes.El beneficio de excusin es el derecho que goza el fiador qu ha sido demandado, para exigir que antes de
proceder contra l, se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las prendas e hipotecas
prestadas por ste para la seguridad de la deuda, art.2357 CC.La caducidad de la fianza, en cambio, es sinnimo de extincin de la misma por los medios que la ley
establece, art.2381 CC.2.- La falsedad del ttulo, art. 464 N 6.Se dice que el ttulo es falso cuando no es autntico, es decir, cuando no ha sido realmente otorgado y
autorizado por las personas y de la manera que en l se expresa.Debe haber, por consiguiente, suplantacin de personas o alteraciones fundamentales en el ttulo mismo.No se debe confundir la falsedad del ttulo, con la nulidad del mismo o con la nulidad de la obligacin
que en l se contiene.- La falsedad supone suplantacin o adulteracin; la nulidad, en cambio, se refiere a
omisiones a formalidades legales, que por expresa disposicin de la ley invalidan el acto de que se trate.3.-La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga
fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado.Esta excepcin del art. 474 N 7, es quizs la ms importante, desde un punto de vista procesal, porque es
la que le da carcter genrico a la enumeracin de la disposicin, y permite incorporar una serie de
situaciones para impedir que el ttulo adquiera fuerza ejecutiva sea absolutamente (erga hommes) o
relativamente, respecto del demandado.Esta excepcin tiende a controlar la concurrencia de los requisitos que debe tener la accin ejecutiva para
prosperar.- En otras palabras, el ejecutado sostendr que el ttulo no es ejecutivo, o que la obligacin no
es actualmente exigible o que no es lquida.La jurisprudencia sobre esta disposicin es muy abundante, as por ejemplo, procede: si no se ha
efectuado en forma perfecta la cesin de un crdito; si se pretende cumplir una sentencia en contra de
quienes no fueron parte en el juicio; si se ha iniciado el juicio ejecutivo sin notificar a los herederos del
deudor, etc.4.- El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del art. 438.Tendr lugar cuando la ejecucin recae sobre el valor de la especie o cuerpo cierto debido y que no existe
en poder del deudor o sobre el valor de la cantidad de un gnero determinado, ya que en esos casos es
menester preparar la va ejecutiva mediante la avaluacin de esos bienes.- Si el ejecutado estima que sta
es pequea o es excesiva har uso de esta excepcin.-
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5.- El pago de la deuda.Es decir la prestacin de lo que se debe.6.- La remisin de la misma.Equivale a la condonacin de la deuda por el acreedor, arts. 1652 y siguientes CC.7.- La concesin de esperas o prrroga del plazo.Si el acreedor ha concedido una espera o ha prorrogado el plazo, la obligacin no presenta la
caracterstica de ser actualmente exigible.8.- La novacin.Modo de extinguir las obligaciones que consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior,
la que queda extinguida, art. 1628 CC.-.
9.- La compensacin.Modo de extinguir las obligaciones, que opera cuando dos personas son deudores una de otra, siempre
que dichas deudas sean de dinero o cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad, lquidas y
actualmente exigibles, arts. 1655 y 1656 CC.- La jurisprudencia ha declarado que la deuda que se opone
en compensacin de la que se pretende ejecutar no requiere constar de un ttulo ejecutivo, basta que el
ejecutado pueda probarla y que concurran los dems requisitos exigidos por la ley civil.10.-La Nulidad de la Obligacin.Modo de extinguir las obligaciones, regulado en los arts. 1681 y siguientes del CC.- Sabemos que la
nulidad puede ser absoluta o relativa, como la ley procesal no distingue, ambas clases de nulidad pueden
oponerse.11.- La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX, Libro IV del Cdigo
Civil.Modo de extinguir las obligaciones, que se produce cuando el cuerpo cierto que se debe perece, porque
se destruye o porque deja de estar en el comercio o porque desaparece y se ignora si existe, art. 1670
CC..La prdida de la cosa debida debe ser fortuita, pues si obedece a culpa del deudor, o si ste est en mora,
la obligacin subsiste, pero cambia de objeto: el deudor queda obligado a pagar el precio de la cosa y a
indemnizar al acreedor, art. 1672 CC, en este caso la ejecucin recaer sobre el valor de la especie debida,
debindose hacer su avaluacin por peritos, al tenor del art. 438.12.- La transaccin.-Es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven uno eventual, art. 2446 CC. Procesalmente es una forma de autocomposicin.13.- La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva.Se trata de dos excepciones distintas.La prescripcin de la deuda es una excepcin, que de ser aceptada impide cobrar la deuda de ninguna
forma.En cambio la prescripcin de la accin ejecutiva, que de ser aceptada impedir cobrar la deuda
ejecutivamente, pero nada impide que se cobre mediante una accin ordinaria, que se har valer en el
procedimiento declarativo que corresponda, es decir, procedimiento sumario, art. 680 N 7, y
14.- La cosa juzgada.Tendr lugar siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta exista la triple identidad:
legal de personas, de causa de pedir y de objeto pedido, al tenor del art. 177 del CPC.Opuestas que sean las excepciones por el ejecutado, el tribunal debe conferir traslado al ejecutante parta
que ste, dentro del plazo de cuatro das fatales exponga lo que juzgue oportuno, art. 466 inc. 1, es una
oportunidad para el ejecutante para exponer las razones de hecho y de derecho, que a su juicio, hacen
improcedente las excepciones opuestas.Transcurrido el plazo cuatro das- haya o no respondido las excepciones el ejecutante, el tribunal debe
resolver:
-Declarar inadmisibles las excepciones opuestas, o
-Declarar admisibles las excepciones opuestas.El tribunal declarar inadmisibles las excepciones opuestas, cuando stas no se opusieron en el plazo que
el ejecutado tena para hacerlo, no son las que seala el art. 464 o no se seal con claridad y precisin los
hechos que sirven de fundamento a tales excepciones.- La resolucin que declara inadmisibles las
excepciones opuestas, es una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su
continuacin, por lo que proceden los recursos de apelacin en el slo efecto devolutivo-y casacin en la
forma.En cambio el tribunal declarar admisibles las excepciones opuestas, cuando stas se hayan opuestas en
forma oportuna, son las que seala la ley y se ha sealado con precisin los hechos que le sirven de
fundamento.- La resolucin que declara admisibles las excepciones es una sentencia interlocutoria, y
proceden los recursos de apelacin en ambos efectos- y casacin en la forma.-
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El hecho que se declaren admisibles las excepciones slo significa que el ejecutado ha cumplido con los
requisitos formales, pero quiere decir que sern acogidas en definitiva, ya que no es un pronunciamiento
sobre el fondo del asunto, sino slo de aspectos formales.Si el tribunal declara admisibles las excepciones deber adoptar una de las siguientes actitudes:
- Recibir la causa a prueba, si existieren hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.- Dictar sentencia definitiva si no considera necesario que se rinda la prueba, art. 466 inc. final.EL TERMINO PROBATORIO
La resolucin que recibe la causa a prueba auto de prueba- debe notificarse por cdula, art. 48 CPC.El art. 469 dispone que ella deber rendirse en la misma forma que en el juicio ordinario, con todo existen
algunas reglas especiales:
1.- La resolucin que recibe la causa a prueba expresar los puntos sobre los que deba recaer.- En otras
palabras, en el juicio ejecutivo el tribunal debe expresar los puntos sobre los que deba recaer y no los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, al tenor del art. 318.2.- En cuanto al objeto de la prueba se centra en las excepciones opuestas por el ejecutado y no a quien
compete probar (onus probandi).3.- En cuanto al plazo o trmino para rendirla es de diez das (trmino ordinario).Este plazo podr ampliarse hasta diez das ms a peticin del acreedor, art. 468.Por acuerdo de las partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen.Se trata del trmino extraordinario de prueba en el juicio ejecutivo.- El legislador desconfa del ejecutado,
de tal modo que este trmino extraordinario slo se concede a peticin del acreedor o cuando se solicita
de comn acuerdo.En cuanto al trmino especial de prueba no est regulado respecto del juicio ejecutivo, de modo que se
aplican, las reglas del juicio ordinario sobre materia, art. 3 CPC.Finalmente, una vez vencido el trmino probatorio, los autos quedan en secretara para las observaciones
que las partes deseen hacer a la prueba rendida, y vencido el plazo, se hayan o no presentado escritos, y
sin ms trmite el tribunal cita para or sentencia, art. 469.- De acuerdo al art. 470, la sentencia deber
pronunciarse dentro de diez das, contados desde que el pleito quede concluso.- En la prctica ello nunca
sucede.LA SENTENCIA EJECUTIVA
La sentencia que se dicta en el juicio ejecutivo, puede ser de dos clases:
1.- ABSOLUTORIA: cuando acoge totalmente alguna de las excepciones opuestas por el ejecutado,
rechaza la demanda ejecutiva, ordena alzar el embargo y condena en costas al ejecutante.2.- CONDENATORIA: cuando acoge la demanda ejecutiva, rechazada las excepciones opuestas por el
ejecutado, ordena seguir adelante con la ejecucin y condena en costas al ejecutado.- A su vez, la
sentencia de condena de subclasifica atendiendo a los bienes sobre los que ha recado el embargo, en:
a. -SENTENCIA CONDENATORIA DE PAGO: es la que se pronuncia cuando el embargo ha recado en
dinero o n una especie o cuerpo cierto debido.b.- SENTENCIA CONDENATORIA DE REMATE: es la que se dicta cuando es necesario realizar los
bienes embargados para hacer el pago al acreedor.En la sentencia de pago no es necesario realizar remate alguno, el pago se hace entregando al acreedor el
dinero o el cuerpo cierto debido.En cambio, en la sentencia de remate es necesario realizar los bienes embargados, para con ese producta
hacer pago al acreedor.Si la sentencia es de pago, por regla general no se puede cumplir si est apelada, excepcionalmente podr
cumplirse estando pendiente el recurso, si el ejecutante cauciona la resultas del recurso, art. 475.
En cambio, si la sentencia es de remate puede cumplirse procedindose a la venta de las cosas
embargadas, no obstante se haya interpuesto por el ejecutado apelacin en contra de ella, art. 481,
disposicin que hay que relacionar con el art. 194 N 1, que dispone que el recurso de apelacin
interpuesto por el ejecutado, se conceder en el solo efecto devolutivo, por lo que se proceder a realizar
los bienes.- Sin embargo, el producto de la venta de los bienes quedar en poder del tribunal, hasta que la
sentencia est ejecutoriada y se practique la liquidacin del crdito y se determinen las costas, art. 510.De acuerdo al art. 471, si la sentencia definitiva ordena seguir adelante con la ejecucin, se condenar en
costas al ejecutado, en cambio, si se absuelve al ejecutado, las costas se impondrn al ejecutante.Por otra parte, el art. 472, establece que se omitir la sentencia definitiva, si el ejecutado no opone
excepciones y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de
los bienes.Rgimen de Recursos en contra de la Sentencia Ejecutiva.-
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1.- Recurso de Rectificacin, Aclaracin o Enmienda, arts 182 y siguientes.2.- Recurso de Apelacin:- se regula por las reglas generales, arts 186 y siguientes, en todo caso debemos
distinguir si el recurso lo interpone el ejecutante o el ejecutado:
a.- Si lo interpone el ejecutante, el recurso debe ser concedido en ambos efectos, arts. 193 y 195.b.- Si lo interpone el ejecutado, es preciso distinguir:
- Si la sentencia es de pago, sta no se podr cumplir a menos que se caucione las resultas del recurso, art.
475.- Si la sentencia es de remate, el recurso de apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, art. 194 N
1.3.- Recurso de Casacin: en conformidad a las reglas generales.LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO.El art. 175 dispone que las sentencias definitivas e interlocutorias firmes producen la accin o la
excepcin de cosa juzgada.- Las sentencias que se dictan en los juicios ejecutivos, producen, tambin, los
efectos de toda sentencia firme, por lo que producen el efecto de accin y excepcin de cosa juzgada.Como es sabido, la cosa juzgada impide que una sentencia firme o ejecutoriada sea modificada por otra
cuando, entre la primera y la que pretende modificarla, concurre la triple identidad: de persona, de cosa
pedida y de causa de pedir.Respecto del juicio ejecutivo, el art. 478 inc. 1 reitera el principio del art. 175.- Sin embargo, el
legislador consider dos instituciones, que posibilitan que hacen excepcin a este principio de a cosa
juzgada:
1.- La Renovacin de la Accin Ejecutiva.La sentencia pronunciada en un juicio produce cosa juzgada respecto de otro juicio ejecutivo, esto es, si
se rechaza la demanda ejecutiva no se podr iniciar otro juicio ejecutivo si concurre la triple identidad.Sin embargo, la ley establece algunas situaciones que, no obstante, rechazada la demanda ejecutiva, se da
la posibilidad que sta pueda volver a intentarse en otro juicio ejecutivo, esta posibilidad es excepcional,
de tal forma que slo procede en los casos a que se refiere el art. 477:
a.- Incompetencia del tribunal.b.- Incapacidad de las partes.c.- Ineptitud del libelo, y
d.- Falta de oportunidad en la ejecucin.Respecto de esta causal es til tener presente que el art.464 no contiene como excepcin la falta de
oportunidad en la ejecucin, entonces Cul es el alcance de esta causal?, hay dos posiciones al respecto:
Don Fernando Alessandri sostena que se debe dar un carcter restrictivo a la falta de oportunidad en la
ejecucin, es decir, se debe aplicar slo en cuanto la obligacin no sea actualmente exigible, ya sea
porque no se ha cumplido el plazo para poder exigir el cumplimiento o porque ya se venci el plazo para
poder exigirlo.La otra posicin es ms amplia y es la aceptada por la jurisprudencia, la falta de oportunidad en la
ejecucin no slo se refiere al plazo, sino que tambin se refiere a los requisitos externos que debe tener
el ttulo ejecutivo y que pueden ser subsanados por los medios que la ley establece.Oportunidad significa conveniencia de razn, tiempo y lugar, de esta forma ser oportuno lo que se hace
en tiempo, propsito y cuando conviene.La jurisprudencia sostiene que procede la renovacin de la accin ejecutiva, cuando se oponen la
excepciones del art. 464 N 5 y 7, tratndose de este ltimo nmero, para que exista renovacin de la
accin ejecutiva debe tratarse de faltas susceptibles de ser subsanadas por el actor.2.- La Reserva de Acciones y Excepciones.
De acuerdo al art. 478 la sentencia pronunciada en un juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio
ordinario, si concurre la triple identidad.Este principio reconoce excepciones en los casos de reserva de acciones y excepciones, que puede ser
solicitada tanto por el ejecutante como por el ejecutado, o por ambos dentro de un trmino comn que
establece la ley.a.- La Reserva de Acciones.El ejecutante tiene dos oportunidades para reservar acciones:
i.- La primera es en el escrito en que d respuesta alas excepciones opuestas por el ejecutado, art. 467, es
decir desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria, sobre
los mismos puntos que ha sido materia de aqulla.Por el desistimiento perder el derecho para deducir nueva accin ejecutiva, y quedar ipso facto sin valor
el embargo y dems resoluciones dictadas, respondiendo el ejecutante de los perjuicios que se hayan
causado, sin perjuicio de lo que se resuelva en el juicio ordinario.-
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Este desistimiento es distinto al que estudiamos respecto del juicio ordinario, ya que:
- El desistimiento en enjuicio ejecutivo tiene un plazo nico, cuatro das a contar que se le notifique la
oposicin de excepciones.- En cambio en el juicio ordinario, el desistimiento se puede efectuar durante
todo el juicio.- En el juicio ejecutivo el desistimiento no produce la extincin de todas las acciones, le deja a salvo la
pretensin de las que se haga reserva.- En el juicio ordinario se extinguen todas las acciones que pudieran
ejercerse.- En el juicio ejecutivo el desistimiento se resuelve de plano.- En el juicio ordinario es materia de un
incidente especial.Caractersticas
- La ley no fija plazo para que el ejecutante entable la accin ordinaria.- El desistimiento pone fin al juicio ejecutivo, de este modo, acogido que sea el desistimiento,
queda sin efecto el embargo sobre los bienes del ejecutado.ii.- La segunda oportunidad que tiene el ejecutante para hacer reserva de sus acciones, la establece el art.
478, lo analizaremos conjuntamente con la reserva de las excepciones.b.- La Reserva de Excepciones.La ley tambin da al ejecutado dos oportunidades para hacer reserva de sus excepciones:
i.- La primera est contemplada en los arts.473 y 474.- Si el ejecutado deduce oposicin legal y al mismo
tiempo expone que no tiene medios para justificarla en el trmino probatorio, puede pedir que se reserve
su derecho para el juicio ordinario y que no se pague al acreedor sin que caucione las resultas de este
juicio.- El tribunal deber dictar sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caucin
solicitadas.Al acceder el tribunal a la reserva de excepciones, se producen tres efectos:
- El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario, ejerciendo como acciones las mismas excepciones
que opuso en el juicio ejecutivo, cuya reserva haba solicitado.- No se puede efectuar el pago al acreedor, en tanto ste no rinda fianza de resultas, respecto del
juicio ordinario.- El ejecutado debe iniciar el juicio ordinario en el trmino de 15 das, contados desde la
notificacin de la sentencia definitiva de pago o de remate del juicio ejecutivo, si el
ejecutado no lo hace as se podr pagar al acreedor sin necesidad de caucin, o si se ha rendido
caucin quedar sin efecto ipso factoLa jurisprudencia ha entendido que el plazo de 15 das para deducir el juicio ordinario, entablando las
respectivas acciones, se cuenta desde el momento de la notificacin del cmplase de la sentencia
definitiva, si ha sido objeto de una apelacin o, desde que terminan los plazos para interponer recursos en
contra de la sentencia definitiva.ii.- La segunda oportunidad es comn para el ejecutante reserva sus acciones- y ejecutado reserva sus
excepciones-, segn lo dispone el art 478 inc. 2.- Antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, si el
ejecutante o el ejecutado piden se les reserve para el juicio ordinario sus acciones o excepciones, el
tribunal puede acceder a ello si existen motivos calificados.- Siempre el tribunal debe acceder a la reserva
solicitada, en el evento que no se refiere a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la
ejecucin.Caractersticas
- Slo se pueden hacer valer en el juicio ordinario como acciones las excepciones que se
opusieron en su oportunidad procesal (escrito de oposicin de excepciones).- Tanto la reserva de acciones como de excepciones se resolver en la sentencia definitiva.- En ambos casos, la demanda en juicio ordinario debe interponerse en el plazo del art. 474 (15
das), bajo pena de no ser admitida despus.TRAMITACION DEL CUADERNO DE APREMIO
En el cuaderno de apremio se realizan todas las actuaciones destinadas al cumplimiento de la sentencia
que se dicta en el cuaderno ejecutivo, para proceder a la realizacin de los bienes embargados a fin de
pagar al acreedor.El cuaderno de apremio, dijimos, se inicia con el Mandamiento de Ejecucin y Embargo , y la primera
actuacin que se realiza en l, si el deudor no paga, ser el embargo.Si el ejecutado opone excepciones se tramitan en encuaderno ejecutivo- la tramitacin en el cuaderno de
apremio se paraliza una vez realizado el embargo, y slo continuar la tramitacin del cuaderno de
apremio, una vez que se dicte sentencia de remate ( ya que si es de pago el tribunal ordenar que ste se
efecte).- Dictada la sentencia de remate, se podrn realizar las actuaciones necesarias para la realizacin
de los bienes y pagar al acreedor.-
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Ahora bien, si el ejecutado no opone excepciones, el mandamiento de ejecucin y embargo hace las
veces de sentencia definitiva, de modo que se podr realizar todas las diligencias tendientes a realizar los
bienes y efectuar el pago.Decamos que la primera actuacin que se realiza en el cuaderno de apremio es el embargo.EL EMBARGO
En general, el embargo, es un acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensin deducida, afectando bienes, al cumplimiento de una sentencia definitiva.De modo que es una diligencia procesal por la que un ministro de fe procede a la entrega, real o
simblica, de bienes pertenecientes al deudor, a un depositario que se designe, con el objeto de que con
esos bienes se pague al acreedor, ya sea con las especies mismas o con el producto que arroje el remate de
ellos.Nuestra jurisprudencia, lo ha definido conforme a la regulacin que hace de l el art. 450, diciendo que
Consiste en la aprehensin material o simblica que por mandato de la justicia se hace de determinados
bienes de un deudor, que se entregan a un depositario para que tome la tenencia de ellos, cesando desde
ese momento la que tena el dueo o ejecutado, con el objeto preciso e inmediato de enajenarlos para
aplicar su valor al pago de la deuda con sus intereses y costas.En otras palabras el embargo es una institucin de carcter cautelar.- Es una especie de medida
precautoria, no obstante que est restringida slo al juicio ejecutivo en nuestro pas.- La mejor
demostracin de lo sealado es lo dispuesto en el inciso final del art.235, se aplican las reglas del juicio
ejecutivo, en el cumplimiento incidental de un fallo.De los conceptos emitidos, entendemos que el embargo se perfecciona por la entrega real o ficta de los
bienes embargados al depositario.- Al respecto, cabe hacer presente que el propio ejecutado puede ser
designado depositario.Ahora bien, cabe preguntarse que bienes pueden embargarse.- Nadie discute que slo los que son de
propiedad del deudor o ejecutado, ya que en caso contrario cabe la posibilidad de exclurlos a travs de
las correspondientes terceras.- La regla general, conforme lo dispone el art 2465 del CC , es que todos los
bienes presentes y futuros del deudor podrn ser objeto de embargo.- Lo anterior se conoce como derecho
de prenda general del acreedor sobre todos los bienes del deudor.- Con todo, se exceptan de este derecho
de prenda general los bienes inembargables, los que fundamentalmente se encuentran sealados en el art
445 del CPC y 1618 del CC, en ellos se dispone una enumeracin de los mismos.- Podemos apreciar que
la enumeracin del cdigo procesal es ms amplia que el civil, ello pues con el tiempo se ha ido
ampliando la inembargabilidad, fundamentalmente por razones de ndole social.Sobre el particular, es preciso sealar que la inembargabilidad es un derecho establecido exclusivamente
en beneficio del deudor, de modo que ste puede renunciarlo.Ahora bien, qu sucede si se embargan algunos de los bienes sealados en la ley?.El ejecutado debe solicitar la exclusin, deduciendo un incidente de exclusin de embargo, art. 519 inc.
2.Tal como dijimos, la inembargabilidad es un derecho establecido a favor del deudor, de modo que puede
renunciarse, en forma expresa o tcita.- Ser en forma expresa, si se llega un avenimiento en esta materia,
salvo lo dispuesto en el N 1 del 445, a su vez ser en forma tcita, si el ejecutado no promueve el
incidente de exclusin.Con todo, lo anterior es discutible dado lo dispuesto en el art 12 del CC, slo pueden renunciarse los
derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren el inters individual del renunciante y que no
est prohibida su renuncia:_ De esta manera, si hay algn inters general contenido en algn nmero del
445, la renuncia sera nula, por ejemplo la del N 7.En todo caso no se puede renunciar a la inembargabilidad en forma anticipada antes que se inicie el
proceso- ya que estas normas son de orden pblico, la renuncia anticipada se sanciona con la nulidad de la
misma.La Prctica del Embargo
El embargo se lleva a cabo por un ministro de fe, un receptor.- Si el deudor se opone al embargo, el
receptor ser auxiliado por la fuerza pblica, art.443 inc. final, en concordancia con el art. 11 de COT.En la prctica, si el ejecutado se opone al embargo, el receptor deber dejar constancia de ello en el
expediente, y con su mrito el ejecutante podr solicitar al tribunal el auxilio de la fuerza pblica.1.- Personas que pueden designar bienes para la traba del embargo.La ley establece que slo tres personas pueden sealar bienes para trabar el embargo:
a.- Corresponde este derecho en primer lugar al ejecutante, quien tiene dos oportunidades:
- En la demanda ejecutiva, art. 443 N 3, inc.3.-
85
- En el momento de la diligencia del embargo, art. 447.b.- Si el deudor no designa bienes para la traba del embargo, este derecho corresponde al ejecutado,
conforme al art. 448.c.- Finalmente, si ni el acreedor o el ejecutado han designado bienes para la traba, la designacin la har
el ministro de fe, conforme al art. 449.- Sin embargo, ste no tiene libertad para designar los bienes que
debe embargar, se atendr a lo dispuesto en la ley:
1) Dinero,
2) Otros bienes muebles,
3) Bienes races, y
4) Salarios y Pensiones.Requisitos del Embargo Arts 450 y 61
a.- Debe realizarse en das y horas hbiles.- Se puede solicitar habilitacin de da y hora, conforme al art.
60.b.-Slo puede practicarse una vez requerido de pago el deudor y siempre que no haya pagado en ese
momento.- Antes del requerimiento slo se puede solicitar una medida prejudicial precautoria.c.- De la diligencia debe levantarse un acta, la que debe contener la expresin individual y detallada de
los bienes embargados, su calidad y estado en que se encuentran y todo antecedente o especificacin
necesarios para su debida singularizacin, tales como : marca, nmero de serie, color, dimensiones
aproximadas, etc.- Tratndose de inmuebles, su ubicacin y los datos de la inscripcin de dominio.d.- El receptor debe sealar el lugar y la hora en que se trab el embargo, e indicar si fue o no necesario
el auxilio de la fuerza pblica.e.- Debe expresarse en el acta si los bienes embargados se han entregado real o simblicamente al
depositario.f.- El acta de ser firmada por el ministro de fe y por el depositario, el acreedor y deudor, si concurren y
siempre que deseen hacerlo.Adems, de acuerdo al art. 450 inc.. 5 el receptor est obligado a enviar carta certificada al ejecutado.Forma como se efecta el Embargo
De acuerdo al art. 450, el embargo se entiende hecho por la entrega real o simblica de los bienes al
depositario que se designe, aunque la especie quede en poder del deudor, quien har las veces de
depositario hasta que se designe a otra persona.Con todo, existen adems reglas especiales sobre el particular:
a.- Casos del art. 444 CPC.- Si la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o
conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin, el juez, atendidas las
circunstancias y la cuanta del crdito, podr ordenar que el embargo se haga efectivo en los bienes
designados por el acreedor, en otros bienes del deudor, en la totalidad de la industria misma, o en la
totalidad o parte de las utilidades que sta produzca.En este caso, si se embarga la industria o las utilidades, el depositario tendr las facultades y deberes del
interventor judicial y, para ejercer las funciones propias del depositario, deber proceder con autorizacin
del juez de la causa.-Si la ejecucin recae sobre simple menaje de la casa habitacin del deudor, el embargo se tendr por
efectuado permaneciendo las especies en poder mismo deudor, con el carcter de depositario, previa
confeccin de inventario y tasacin aproximada de las especies, la que practicar el mismo receptor.-Esta
diligencia deber extenderse por escrito y ser firmada por el ministro de fe, el acreedor si concurre y el
deudor, quien en caso de sustraccin incurrir en la pena del art. 471 del CP.b.- Tratndose de bienes races, para que el embargo quede perfecto, y en consecuencia produzca efectos
respecto de terceros, es necesario que se inscriba en el registro pertinente del Conservador respectivo, lo
mismo debe hacerse tratndose de derechos reales constitudos sobre inmuebles, art. 453 CPC.c.- Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o efectos pblicos, deber ser depositado
en la cuenta corriente del tribunal respectivo, generalmente en el Banco del Estado, art. 451 inc. final.d.- Si la cosa objeto del embargo se encuentra en poder de un tercero que se oponga a la entrega, alegando
el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, quedar en poder de ste como depositario con las
mismas facultades que la ley le otorga al deudor hasta la enajenacin y, sin perjuicio del derecho que
corresponda al tenedor de la cosa para seguir gozando, an despus de la enajenacin de sta, art. 454.Ejemplo: el tercero tiene la cosa a ttulo de arrendamiento.Efectos del Embargo
Para ello distinguiremos
86
1.- Respecto de los bienes:
De acuerdo al art. 1464 N 3 del CC, existe objeto ilcito en la enajenacin de bienes embargados por
resolucin judicial, salvo que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.Si se trata de bienes races, el efecto se produce desde la fecha en que se inscriba en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador respectivo.Tratndose de muebles, la ley nada dice, pero el art. 297 al regular las medidas precautorias, dispone que
son oponibles a terceros, cuando ellos han tenido conocimiento del embargo al tiempo de celebrarse el
contrato.2.- Respecto del dueo de los bienes:
No puede disponer de la cosa embargada, salvo con autorizacin del juez o del acreedor.- Adems, el
dueo pierde la administracin de los bienes embargados, la que quedar precisamente a cargo del
depositario, art. 479 CPC
3.- Respecto de los acreedores:
El embargo no constituye ninguna preferencia para que el acreedor cobre su deuda, de este modo, si otro
acreedor es ms diligente que el que efecta el embargo, ello no le da preferencia para pagarse de la
deuda.- A la larga, debera plantear una tercera de pago.El Reembargo
Consiste en trabar dos o ms embargos sucesivos sobre un mismo bien de propiedad del deudor, por
concepto de varios juicios seguidos en contra del ejecutado.Sabemos que una vez producido el embargo, todos los actos que importen la enajenacin de ellos
adolecen de objeto ilcito, es posible entonces embargar una cosa que ya estaba embargada en otro juicio.Tanto la doctrina como la jurisprudencia discuten la posibilidad del reembargo.- Normalmente ste se
plantea cuando el deudor tiene varios acreedores y los primeros embargan todos los bienes sin dejar nada
al resto, al respecto se plantean dos tesis:
1.- No se acepta el Reembargo:
Esta teora sostiene que el reembargo es improcedente, porque para que operara se debera pedir la
autorizacin a cada uno de los diferentes tribunales que hubieran dispuesto un embargo, para poder
subastar los bienes, para que no exista en dicha enajenacin objeto ilcito al tenor del art. 1463 N 3.Sealan los sostenedores de esta teora, que si se reembarga un bien, no hay en la prctica ninguna
ventaja, ya que en todo caso los acreedores que hayan iniciado sus juicios con posterioridad podrn hacer
uso de los derechos consagrados en los arts 527 y 528 CPC, relativo a las terceras de pago y de
prelacin.2. Se acepta el Reembargo:
En primer trmino, la ley no prohbe el reembargo de modo que es perfectamente posible llevarlo a cabo,
incluso, se sostiene, que no es necesario solicitar autorizacin de los otros jueces para los efectos de
proceder a la realizacin, ya que la autorizacin judicial que exige el art. 1464 N 3del CC, estara
cumplida al dar la orden de remate el juez a quien se le solicit.Adems, la ley no prohbe el reembargo, aceptar lo contrario sera establecer un privilegio a favor de los
acreedores que demanda y embargan primero, privilegio que la ley no establece.- Por lo dems, el art. 528
reconoce expresamente la posibilidad de que existan dos embargos sucesivos en procesos diferentes.Nuestra jurisprudencia ha aceptado la premisa de que no existe objeto ilcito en las ventas que efecta el
juez de los bienes embargados por otro tribunal, se entiende que el art. 1464 N 3, slo se aplica en las
ventas voluntarias y no en las forzadas.No obstante lo anterior en la prctica se acostumbra a que, antes de la subasta de bienes races, se dirijan
oficios a los otros tribunales, que han ordenado el embargo de inmuebles, para efecto que estos tribunales
autoricen el remate de los bienes races embargados.- Estimamos, que antes de comprar un bien raz en
subasta pblica es del todo aconsejable un estudio de ttulos y del juicio ejecutivo mismo, ya que pudiera
alegarse una nulidad.Exclusin, Ampliacin, Reduccin, Sustitucin y Cesacin del Embargo
1.- Exclusin del Embargo:
Es la facultad que tiene el ejecutado para solicitar que se alce el embargo respecto de los bienes que
tienen el carcter de inembargables.- De acuerdo al art.519 Inc. 2, esta facultad debe ser ejercida por el
ejecutado.- Se trata de un incidente de previo y especial pronunciamiento.- El ejecutado puede hacer uso
de esta facultad, hasta el momento en que levante el acta de remate de los bienes, ya que en ese instante
pierde la propiedad de los bienes.2.- Ampliacin del Embargo:
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Es la facultad del ejecutante de solicitar al tribunal la incorporacin de nuevos bienes al embargo ya
realizado, porque los bienes embargados no alcanzan a cubrir el capital, intereses y costas.- El embargo es
una medida cautelar, si no es suficiente no se cumple con su funcin.El art. 456 dispone que el acreedor pude pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio,
siempre que haya justos motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir capital,
intereses y costas.La misma disposicin seala que el hecho de haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar,
ser siempre justo motivo para la ampliacin.- Lo mismo, el hecho de que se deduzca cualquier tercera
respecto de estos bienes.Si la ampliacin se solicita despus de haberse dictado sentencia definitiva, no es necesario la dictacin
de una nueva sentencia para comprender en el remate los nuevos bienes agregados al embargo.La ampliacin puede ser solicitada tanto por el ejecutante como por el tercero coadyuvante que acta
como tercerista de pago o prelacin, se tramita como incidente, en cuaderno separado, y no suspende la
tramitacin del cuaderno ejecutivo, art. 458.3.- Reduccin del Embargo:
Es el derecho que le asiste al ejecutado para solicitar que los bienes embargados no excedan de los
necesarios para responder de la demanda, art. 447.Como medida precautoria, el embargo debe ser suficiente para pagar la deuda y las costas, pero no para
que sirva como chantaje al acreedor en contra del ejecutado, no olvidar que el art. 298 CPC, dispone que
las medidas precautorias se limitarn a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio.4.- La Sustitucin del Embargo:
Es la facultad del ejecutado de solicitar la sustitucin de los bienes que se le han embargado, en la forma
dispuesta por la ley.Dijimos que el embargo es una medida cautelar, de modo que sta puede ser sustituda, como lo establece
el art. 457, que lo hace en forma restrictiva:
- El embargo no puede sustiturse cuando recae en la especie o cuerpo cierto debido, y
- La sustitucin del embargo debe ser siempre por dinero.Se tramita como incidente en el cuaderno de apremio.La sustitucin no implica el pago de la deuda, sino que slo alzar el embargo de determinado bien y
reemplazarlo por dinero.- El deudor puede hacerlo en cualquier estado del juicio hasta antes de verificarse
el remate.5.- La Cesacin del Embargo:
Se produce cuando el ejecutado paga la deuda en capital, intereses y costas.- El ejecutado puede pagar en
todo momento, desde que se inicia el juicio ejecutivo hasta antes del remate, pues en ese momento
precluye su facultad, art. 490.Respecto a los bienes races, la jurisprudencia no es uniforme, hay fallos que sostienen que la cesacin del
embargo slo puede solicitarse hasta antes que se levante el acta de remate, y se apoyan en el art. 495,
puesto que dicha acta valdr como escritura pblica.Sin embargo, hay otros fallos, que apoyndose en el mismo artculo, sostienen que pude darse curso a la
cesacin hasta antes que se otorgue la escritura pblica correspondiente.
Estas cinco instituciones, se tramitan como incidentes en ramo separado y no suspenden el juicio
ejecutivo, art. 458.Administracin de los Bienes Embargados
El encargado de la administracin de los bienes embargados ser el depositario que se haya designado.- Si
los bienes son muebles el depositario designado podr trasladarlos al lugar que estime conveniente, salvo:
-Que el ejecutado garantice la conservacin de ellos en el lugar en que se encuentran;
-Que se designe depositario al propio deudor, como depositario provisional, al tenor del art. 450 inc. 1, o
- Que se trate de dinero, especies preciosas o efectos pblicos, los que debern ser depositados en un
banco a la orden del tribunal.En todo caso, toda cuestin relativa a la administracin de los bienes embargados o a la venta que el art.
483 autoriza efectuar al depositario de los bienes muebles sujetos a corrupcin o deterioro o cuya
conservacin sea muy difcil o dispendiosa, sern sustanciadas en audiencias verbales que tendrn lugar
slo con la parte que asista.En cuanto a la venta directa a que alude el art. 483, siempre se har con autorizacin judicial.CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DEFINITIVA
Dijimos que el juicio ejecutivo se desarrolla en dos cuadernos: el ejecutivo y el de apremio.-
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En su oportunidad, tambin dijimos, que presentada la demanda ejecutiva y dndose los presupuestos
legales, el juez debe dictar una resolucin mandamiento de ejecucin y embargo- que es una
sentencia interlocutoria, la que se dicta sin traslado previo al ejecutado, tampoco puede el deudor apelar
de ella, en atencin que la ley contempla las excepciones que puede hacer valer el ejecutado en su
defensa.- El ejecutante puede apelar de ella, si el juez no procede a despachar el aludido mandamiento.Si el deudor opone excepciones, stas se tramitan en el cuaderno principal o ejecutivo, y mientras no sean
falladas, el cuaderno de apremio prcticamente queda paralizado.Una vez dictada la sentencia definitiva condenatoria, el cuaderno de apremio recobra vida, ya que la
tramitacin del cumplimiento de este fallo se realiza en dicho cuaderno.Los trmites del cumplimiento de la sentencia sern diferentes, segn se trate de sentencia de pago o de
remate.Frente a una demanda ejecutiva, el deudor puede o no oponer excepciones.- Si decide oponerse, el juez
dar traslado de ellas el ejecutante, se recibir eventualmente la causa a prueba y se dictar sentencia
definitiva que se pronunciar sobre la procedencia o improcedencia de las excepciones.Si la sentencia definitiva rechaza las excepciones, debe ordenar precisamente seguir adelante con la
ejecucin hasta el entero pago en capital, intereses y costas.Ahora bien, si el embargo ha recado sobre la especie o cuerpo cierto debida o sobre una suma de dinero,
esa sentencia ordenar hacer entrega de dicha especie o del dinero embargado al ejecutante, en este caso
la sentencia recibe el nombre de sentencia de pago.Por el contrario, si se han embargado bienes que es necesario vender (rematar) para que con el producto
de la venta se pague la deuda, la sentencia dispondr la licitacin de stos, y recibe el nombre de
sentencia de remate.En ambos casos la tramitacin es diferente.Ahora bien, si la sentencia definitiva acoge alguna de las excepciones opuestas, respecto del total de la
deuda, el juicio finalizar en primera instancia.En el evento que el ejecutado no oponga excepciones, no es necesario la dictacin de la sentencia
definitiva y bastar el mandamiento de ejecucin y embargo para proceder a los trmites que hemos
indicado, al tenor del art. 471, es lo que se denomina SENTENCIA FICTA.1.- Cumplimiento de la Sentencia de Pago.El cumplimiento de la sentencia de pago se realiza al tenor del art. 510.- En otras palabras debe efectuarse
la liquidacin del crdito y la tasacin de costas, tanto la liquidacin del crdito como la tasacin de
costas procesales las realiza el secretario, en cambio, las costas personales las fija el juez.La liquidacin del crdito se realiza con citacin de las partes.Si el embargo se ha trabado en la especie o cuerpo cierto materia de la ejecucin o en una suma de dinero,
una vez a firme la sentencia, el juez ordenar hacer entrega al ejecutante de dicha especie art. 512, u
ordenar la liquidacin del crdito y tasacin de costas, para disponer el pago que corresponda, con cargo
a los fondos embargados, art. 511 CPC.Con todo, el fallo de primera instancia causa ejecutoria, de modo que aunque est apelado, el juez podr
ordenar la entrega o pago, pero el juez deber exigir al ejecutante que rinda caucin para garantizar que
devolver la especie o el dinero en caso de que la apelacin sea acogida.- Si se ha interpuesto recurso de
casacin slo podr suspender la
entrega o pago, cuando de acogerse el recurso sea posteriormente imposible cumplir con lo que en l se
resuelva, art. 773 inc. 1, en los dems casos no hay impedimento para el pago, ya que el art. 773 inc. 2,
autoriza que ste se haga sin exigir fianza de resultas.2.- Cumplimiento de la Sentencia de Remate.Como el embargo no ha recado en una especie o cuerpo cierto o en dinero, para hacer el pago es
necesario realizar los bienes embargados, de acuerdo a un procedimiento de realizacin que es distinto,
segn la naturaleza de esas especies.La realizacin de los bienes embargados se efecta una vez notificada la sentencia definitiva, al tenor del
art. 481, toda vez que la apelacin que pudiera deducir el ejecutado, se conceder en el solo efecto
devolutivo.- En cambio, el pago se realizar una vez ejecutoriada la sentencia definitiva, art. 510 CPC.Procedimiento de Realizacin de los Bienes Embargados.a.- Bienes sujetos a corrupcin o susceptibles de deterioro o de difcil conservacin.El art. 483 autoriza al depositario (le entrega la facultad de disposicin), sin previa tasacin para vender
los bienes, pero previa autorizacin del juez.b.- Efectos de Comercio realizables en el acto.-
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Se trata de valores que se transan en las bolsas de comercio acciones, bonos de la deuda, letras
hipotecarias- los que sern vendidos por un corredor que se designar al efecto, en la misma forma que a
los peritos, art. 484.- La excepcin se funda en la naturaleza de estos instrumentos, pues su valor de
transaccin vara diariamente.c.- Bienes muebles que se realizan en remate o pblica subasta, no comprendidos en los casos anteriores.El remate es un acto jurdico procesal por el cual se venden forzadamente las especies embargadas, por
resolucin del tribunal que as lo ordena, en forma pblica y al mejor postor.Estos se venden en martillo, sin necesidad de tasacin, art 482.- Para ello, el ejecutante deber solicitar al
tribunal la designacin de un martillero pblico, con el fin de que ste proceda a la venta de las especies
embargadas en pblica subasta y al mejor postor, sin previa tasacin.El martillero que se designe deber indicar da, hora y lugar en que realizar el remate, publicando los
anuncios correspondientes.- Efectuado el remate, el martillero deber rendir cuenta de su gestin al
tribunal y entregar los dineros producto del mismo.Si la sentencia no se encuentra ejecutoriada, los dineros producto de la venta quedarn depositados en la
cuenta corriente del tribunal, y slo podrn ser entregados, si el ejecutante garantiza su devolucin.d.- Liquidacin de Bienes Inmuebles y otros.Se aplica, en este caso, el procedimiento sealado en los arts. 485 y siguientes, es un procedimiento
supletorio de todos los bienes muebles donde no se puede aplicar los procedimientos sealados
anteriormente, tales como: derechos en comunidad, derechos en sociedades de personas, derechos
hereditarios.Es un procedimiento que se caracteriza por ser solemne y complejo puesto que deben cumplirse una serie
de formalidades y trmites para proceder a la venta de los bienes, debe hacerse en subasta pblica, previa
tasacin, fijando el tribunal da y hora para bla subasta.(1) Diligencias o trmites anteriores al remate mismo.(a)
La Tasacin.De conformidad al art. 486, la tasacin ser la que figure en el rol de avalos vigente para el pago del
impuesto territorial, salvo que el ejecutado solicite que se efecte una nueva tasacin.En la prctica, el acreedor acompaa, con citacin, un certificado de avalo emanado del S.I.I..- Dentro
del plazo de la citacin el ejecutado podr oponerse, solicitando se efecte una nueva tasacin por peritos,
los que se designarn al tenor del art. 414.- El o los peritos designados, debern evacuar su informe y una
vez presentado el tribunal ordenar ponerlo en conocimiento de las partes, las que tendrn el plazo de tres
das para objetarlo.Si alguna de las partes objeta la tasacin, se conferir traslado por tres das a la contraria, transcurrido ese
plazo, con o sin la respuesta de la contraparte, el tribunal resolver la incidencia.- Si la acoge podr
mandar que la tasacin sea rectificada en los puntos que indicar, por el mismo perito o por otro, tambin
el tribunal puede fijar por si mismo el valor de la tasacin que estime pertinente, conforme al art. 487.Practicada la nueva tasacin, sea por peritos o por el propio tribunal, ella se tendr por aprobada y no se
admitirn nuevos reclamos al respecto.Cuando se trata de bienes que no sean races, como por ejemplo los incorporales, necesariamente la
tasacin deber hacerse por peritos, porque no tienen avalo previo.(b)
La Fijacin de las Bases del Remate.Aprobada la tasacin, al tenor del art. 488, se sealar da y hora para la subasta.- Sin embargo, previo a
ello es necesario la aprobacin de las bases, que consisten en las condiciones en que se va a efectuar la
venta en pblica subasta del bien embargado, art. 491, es decir el mnimo para las posturas, la forma de
pago del precio, etc.-El art. 491, dispone las normas:
i.- El precio deber pagarse de contado, salvo que las partes acuerden lo contrario o que el tribunal por
motivos fundados resuelva otra cosa;
ii.- Las dems bases para el remate, tales como: la individualizacin del bien que se vender; el precio
mnimo; las garantas que se deben otorgar para caucionar el saldo de precio, si lo hubiere; forma de pago
del precio; fecha en que se har entrega del inmueble, ya que si no se fija fecha se debe entregar de
inmediato; facultad del ejecutante para participar en el remate con cargo a su crdito, para ello el acreedor
deber solicitarlo previamente al tribunal , esta clasula se puede inclur siempre que no haya acreedores
preferentes,etc.- stas sern propuestas por el ejecutante con citacin, de modo si el ejecutado nada objeta
en ese plazo se tendrn por aprobadas.En el evento que el ejecutado objete las bases, la objecin ser resuelta de plano por el tribunal, conforme
al art. 491 inc. 2, esto es, ser el tribunal quien fijar las bases para la subasta, con las limitaciones que le
impone la ley:
- Slo por motivos fundados podr establecer en las bases que el precio no se pagar de contado;
- No podr fijar como mnimo de las posturas, una suma inferior a los dos tercios del monto de la
tasacin, art. 493, y
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Dispondr que toda persona que desee participar en el remate, deber rendir previamente una
caucin que no podr ser inferior al 10% del valor de la tasacin, la que subsistir hasta que se otorgue la
escritura pblica definitiva de compraventa o se deposite a la orden del tribunal el precio o la parte de l
que debe pagarse de contado.Esta caucin tiene por objeto dar seriedad al remate, disponiendo el art. 494 inc. 2, que si el subastador
no cumple posteriormente con la obligacin de pagar el precio, se har efectiva la caucin y el remate
quedar sin efecto.( c) La Fijacin de Da y Hora para la Subasta.Aprobada la tasacin y las bases del remate, se procede a fijar da y hora para la subasta.De acuerdo al art. 489, el remate, con sealamiento de da y hora en que debe tener lugar, se anunciar
por avisos publicados a lo menos por cuatro veces en un diario de la comuna asiento del tribunal o de la
capital de la provincia o de la regin, si en aqulla no lo hubiere.Los avisos debern ser redactados por el secretario del tribunal y contendrn los datos necesarios para
identificar los bienes que van a rematarse.- El primero de estos avisos necesariamente debe ser publicado
a lo menos con quince das corridos de anticipacin, como mnimo, a aqul fijado para el remate.- Por
otra parte, si los bienes objeto del remate se encuentran ubicados en otra comuna a aqulla en la cual tiene
su asiento el tribunal, deber anunciarse el remate de la misma manera en un diario de la comuna o de la
capital de la provincia o regin, segn el caso.Excepcionalmente, estos avisos pueden ser publicados en das inhbiles, la razn es que en los das
festivos aparecen en los diarios los avisos de remates.El secretario deber certificar en el expediente el tenor del aviso publicado y las fechas en que lo fue.- Si
se omiten las publicaciones el remate adolece de nulidad.(d)
Citacin de los Acreedores Hipotecarios.En en el evento que existan acreedores hipotecarios, previo a la subasta es necesario citarlos, as lo
dispone el art.2428 del CC, las hipotecas constitudas sobre un bien raz, se extinguen cuando ste es
enajenado en subasta pblica ordenada por el juez, con citacin de los acreedores hipotecarios (es la
denominada purga de la hipoteca), para ello deben concurrir los siguientes requisitos:
i.- Que el inmueble se venda en remate pblico ordenado por el juez.Debe tratarse de una venta forzada ordenada por la justicia.- Una venta judicial voluntaria no produce el
efecto de extinguir la hipoteca.ii..- Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados personalmente.Deben ser notificados personalmente TODOS los acreedores hipotecarios, de cualquier grado que sean
aunque sea manifiesto que no podrn pagarse con el precio de la subasta.- La ley no distingue, si un
acreedor hipotecario no es citado, respecto de l la hipoteca subsiste, no se extingue.- Su objeto es
advertir el hecho de que el bien va a ser rematado, para que pueden comparecer al juicio en resguardo de
sus derechos, fijando bases, haciendo posturas, etc, para evitar que el precio se rebaje en perjuicio de sus
derechos.Practicada la notificacin personal, si la subasta no se realiza por cualquier motivo, no es necesario para
proceder a una nueva subasta que sean notificados personalmente, basta la notificacin por cdula y an
por el estado diario, como lo ha sealado la jurisprudencia.iii.- Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento entre la citacin y la subasta.As lo exige el art. 2428 del CC.- Pero cual emplazamiento, el que alude el art. 258 CPC?, debe
aplicarse el art. 3 del CPC?, pues no hay regla especial al efecto.La Corte Suprema , dictando una excelente doctrina, ha dicho que el trmino de emplazamiento que
debe mediar entre la citacin y la subasta es un plazo cualquiera, es inadmisible sostener que
entre esa citacin y la subasta debe mediar el trmino de emplazamiento para el juicio ordinario, pues no
se trata de un juicio de esa ndole, sino ejecutivo, y porque efectuado el llamamiento, se llenan los
requisitos exigidos por la ley, y el acreedor puede hacer valer sus derechos.- La expresin en el trmino
de emplazamiento debe entenderse en el sentido que le da el art. 2428 CC, como emplazamiento de la
subasta, cualquiera que sea ese trmino.El art. 492 CPC modific el art. 2428 del CC.La ley civil dispone : La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien
fuere el que la posee, y a cualquier ttulo que la haya adquirido.- Sin embargo, esta disposicin no tendr
lugar contra ell tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.Mas, para que esta disposicin surta efecto a favor del tercero, deber hacerse la subasta con citacin
personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constitudas hipotecas sobre la
misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.El juez entretanto har consignar el dinero.De acuerdo a esta disposicin la subasta realizada con citacin personal de los acreedores hipotecarios
produce indefectiblemente la extincin de todas las hipotecas.-
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Sin embargo, el art. 492 CPC, ha modificado esta situacin, en el sentido de que si el ejecutante es un
acreedor hipotecario de grado posterior, el o los acreedores de grado preferente, citados legalmente a la
subasta, tienen el derecho optativo de exigir el pago de sus crditos con el precio de la subasta, o
conservar sus hipotecas, siempre que sus crditos no estn devengados.En conclusin, los arts. 2428 CC y 492 CPC deben interpretarse en forma armnica.El art. 2428, es la regla general, la citacin personal de los acreedores hipotecarios, produce la extincin
de la hipoteca.El art. 492 CPC es la excepcin, si la subasta es solicitada por acreedores hipotecarios de grado posterior,
los acreedores de grado preferente, tienen derecho de optar entre la subsistencia de la hipoteca o el pago
de sus crditos, siempre que estos ltimos no estn devengados.En las bases del remate, se podra, por ejemplo, sealar que el subastador, en pago de parte del precio, se
haga cargo de los crditos hipotecarios an no devengados.La no citacin de algn acreedor hipotecario a la subasta, no acarrea la nulidad del remate, la ley no
seala esa sancin, sino que deja subsistente la hipoteca a favor de los acreedores no citados.Es preciso tener presente que el subastador de una finca hipotecada se subrogar por el slo ministerio de
la ley, en los derechos del acreedor hipotecario que fue pagado con el precio de la subasta, y si la finca es
sacada a un nuevo remate por otro acreedor no citado, el subastador se pagar con la misma preferencia
del acreedor hipotecario cuyos derechos se subrog.- De este modo, el acreedor hipotecario no citado a la
primera subasta, conserva en la segunda el mismo grado que tena antes, en otras pallabras, no puede
mejorar su derecho, art. 1610 N2 CC.(e)
Autorizacin para Enajenar un Bien Raz Embargado.Puede suceder que el bien raz est embargado por otro tribunal, para la validez del remate es preciso
obtener la autorizacin del otro tribunal, al igual que los bienes muebles, sin embargo tratndose de
inmuebles es necesario inscribir el embargo en el correspondiente registro del Conservador de Bienes
Races pertinente.- Por ello es til acompaar al proceso un certificado de Gravmenes y Prohibiciones.(f) Calificacin de las Cauciones o Garantas.Como lo dijimos anteriormente, en las bases del remate se disponen las cauciones o garantas que deben
rendir los subastadores, para garantizar la seriedad de participacin en el remate, es decir hagan ofertas, se
adjudiquen el bien y en definitiva no paguen su precio, art. 494 CPC.(2) El Remate Mismo.Cumplidos todos los trmites anteriores y llegado el da y hora sealados para el remate, ste se llevar a
efecto ante el tribunal que conoce del juicio o ante aqul que corresponda al territorio donde se encuentra
ubicado el inmueble, cuando as se haya solicitado y existan motivos fundados, al tenor del art. 485;
pudiendo presentarse dos situaciones:
(a) Existen Postores Interesados
En este caso el tribunal calificar las cauciones que hayan rendido estos interesados, de acuerdo a las
bases del remate, normalmente el secretario procede a leerlas, y acto continuo, se procede al remate
comenzndose a efectuar ofertas por sobre el mnimo establecido y concluir cuando se llegue a la
postura ms alta.- El acreedor puede participar en la subasta y no requiere caucin.Una vez adjudicado el bien al mejor postor, se debe levantar un acta de remate, conforme lo dispone el
art. 495, cuando se trata de bienes races, servidumbres, censos y sucesin hereditaria, acta que se
extender en un libro especial que debe llevar al efecto el secretario del tribunal.- En el acta se asentarn
los pormenores de la venta efectuada, la que ser suscrita por el juez, el secretario y el subastador,
debindose dejar un extracto de ella en el expediente, art. 498.Esta acta valdr como escritura pblica, para los efectos del art. 1810, citado, viene a ser el contrato
mismo de compraventa, ya que en ella se indicarn los requisitos de dicho contrato: partes, cosa vendida y
precio, sin perjuicio que dentro de tercer da debe extenderse la escritura pblica propiamente tal,
escritura en la que el juez comparecer en representacin del ejecutado y el subastador como comprador.De acuerdo al art. 496, el subastador en el acta de remate puede indicar la persona para quien adquiere,
siempre que sta se presente con posterioridad aceptando lo obrado, ya que si no comparece subsistir la
responsabilidad del subastador, as como la caucin rendida.Como lo sealamos, dentro de tercero da de suscrita el acta de remate, deber extenderse la
correspondiente escritura pblica de compraventa en remate, en las que comparecen el juez representando
al ejecutado y el rematante, quien slo mediante esta escritura podr requerir la correspondiente
inscripcin en el Conservador de Bienes Races, art. 497.- En esta escritura, adems del acta de remate,
debe insertarse los antecedentes necesarios para su debida inteligencia, en la prctica se transcribe casi
ntegro el juicio.-
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La escritura pblica ser extendida a peticin del subastador, quien en ese momento podr solicitar al
tribunal los alzamientos de embargos y cancelacin de hipotecas sobre el bien, el tribunal acceder a ello
con citacin de los interesados.Ahora bien, si el subastador no consigna oportunamente el precio, de acuerdo a las bases del remate, o no
concurre a suscribir la escritura definitiva, el remate quedar sin efecto y se har efectiva la caucin
otorgada, de cuyo monto se deducirn los gastos del remate, el 50% restante se abonar al crdito y el
otro 50% quedar a beneficio de la Corporacin Administrativa del Poder Judicial, 494 inc. 2.- Las
apelaciones que pueda deducir el subastador se concedern en el solo efecto devolutivo.Como podemos ver, la subasta de un inmueble es un procedimiento complejo, con aspectos de ndole
procesal y aspectos de fondo o sustanciales, de modo que si se han omitido trmites o se ha incurrido en
vicios, se producir la nulidad del remate:
i.- Nulidad de la Subasta de carcter Procesal:
Se produce cuando se han omitido los trmites que contempla la ley dentro del procedimiento ejecutivo.Esta nulidad debe solicitarse dentro del juicio ejecutivo, promovindose el correspondiente incidente de
nulidad.- Segn la jurisprudencia, la oportunidad procesal para alegar la nulidad del remate es hasta que
quede ejecutoriada la resolucin que ordena extender la escritura pblica. Hay fallos minoritarios que se
han pronunciado en el sentido a que se puede alegar la nulidad con posterioridad a que quede ejecutoriada
esa resolucin.ii.- Nulidad de la Subasta de carcter Civil.Se producir como consecuencia de haber incurrido en un vicio que diga relacin con el contrato de
compraventa, que en definitiva es la subasta.- Las causales estn contempladas en el C. Civil, y se debe
reclamar de la nulidad en un juicio ordinario posterior, en el que se deber interponer la accin de nulidad
que afecte a la compraventa.(b)
No existen postores interesados.Puede suceder que el da del remate no haya interesados en l.- En este caso el art. 499 entrega al
ejecutante dos posibilidades:
i.- Solicitar al tribunal que los bienes le sean adjudicados por los dos tercios del valor de tasacin de los
mismos.En este caso el juez acceder a la peticin, con citacin del ejecutado y dems interesados, si los hubiere,
en este caso existir una verdadera venta en pblica subasta y el acreedor ser el comprador,
procedindose como si efectivamente hubiera habido remate.ii.- Solicitar que se reduzca prudencialmente la tasacin.La reduccin del monto de la tasacin no podr exceder de una tercera parte del avalo.En este caso se deber procede a un nuevo remate, en el que el mnimo de las posturas sern los dos
tercios de la tasacin, debiendo efectuarse las publicaciones en la forma que hemos analizado.Si llegado el da del segundo remate, nuevamente no se presentan postores, de conformidad al art. 500, el
acreedor tendr derecho a pedir alguna de estas tres cosas, a su eleccin:
- Que se le adjudiquen los bienes por los dos tercios de este nuevo avalo;
- Que se pongan los bienes en remate por tercera vez, por el precio mnimo que el tribunal seale ,
- Que se le entreguen los bienes en prenda pretoria.Es decir, que le sean entregados los bienes con el objeto de ir percibiendo las rentas lquidas que stos
produzcan, las que se irn abonando al crdito.En el evento que el acreedor opte por la prenda pretoria, el ejecutado tiene derecho a oponerse, y solicitar
en cambio que se saquen los bienes a remate por ltima vez, sin mnimo para las posturas.Cuando se efecte un tercer remate por haberlo solicitado el acreedor conforme al art. 500 N 2 o cuando
ste tiene lugar a peticin del ejecutado que se opuso a la prenda pretoria, debern practicarse los trmites
ya sealados en el art. 489, pero el plazo se reducir a la mitad, al tenor del art. 502, salvo que hayan
transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el remate anterior y aqul en el que se pide
nuevo remate.La Prenda Pretoria.No est definida en el CPC, don Mario Casarino la define como un contrato celebrado por intermedio de
la justicia, por el que se entrega al acreedor una cosa mueble o inmueble embargada en una ejecucin,
para que se pague con sus frutos.Nosotros diremos que la prenda pretoria o anticresis judicial, es un contrato en cuya virtud, por el
ministerio del tribunal se entregan al acreedor los bienes embargados, sean races o muebles, para que se
pague con sus frutos.- Este concepto se desprende de los arts. 504 CPC y 2435 CC.Es un contrato celebrado por intermedio de la justicia, que se rige preferentemente por los arts. 503 a 507
CPC y 2435 y siguientes del CC, la anticresis.-
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Aceptada la solicitud del acreedor por el tribunal, los bienes embargados se entregan bajo inventario
solemne, al tenor del art. 503, es ese momento que se perfecciona el contrato.Efectos que produce la Prenda Pretoria: son los derechos y obligaciones que confiere el contrato, tan al
acreedor como al ejecutado.Derechos del Acreedor:
i)
Aplicar las utilidades lquidas de los bienes dados en prenda al pago del crdito, art. 504;
ii)
Poner fin a la prenda pretoria en cualquier tiempo, y solicitar su enajenacin
o el embargo de otros bienes, de conformidad a las normas del Ttulo I Libro III del CPC, art. 505, y
iii)
Tener sobre los bienes constituidos en prenda pretoria, cuando sean muebles, los derechos y
privilegios de un acreedor prendario, art. 507 inc. 2.Obligaciones del Acreedor:
i)
Llevar cuenta exacta, en lo posible documentada, de los productos de los bienes muebles o
inmuebles, art. 504, inc. 1, primera parte, y
ii)
Rendir cuenta de su administracin, cada ao si es inmueble, y cada seis meses si son
muebles, bajo pena, si no lo hace, de perder la remuneracin
que le habra correspondido, de conformidad al art. 504, por los servicios prestados, art. 506
CPC.Derechos del Ejecutado
Salvo estipulacin en contrario, puede pedir en cualquier tiempo los bienes dados en prenda pretoria
pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tenga derecho a percibir por concepto de
gastos, intereses y remuneraciones, art.505 Inc. 1.e.- Procedimiento de Apremio en el caso de que los bienes embargados consistan en el derecho de gozar
una cosa o percibir sus frutos.En este caso el acreedor tendr un derecho optativo, como lo dispone el art. 508:
Pedir que se le d en arrendamiento dicho derecho.- En este caso, el arrendamiento se har en remate
pblico, el que deber anunciarse con 20 das de anticipacin en la forma y lugares que seala el art. 489,
fijando el tribunal, previamente y con audiencia de las partes, las condiciones que haya de tenerse como
mnimum para las posturas, o
Pedir que se le entregue en prenda pretoria este derecho.Procedimientos Finales del Apremio.El procedimiento de apremio llega a su fase final cuando se ha efectuado el remate de los bienes
embargados, de modo que corresponde realizar alguno de los siguientes trmites o actuaciones:
1.- Consignacin de Fondos.Conforme lo dispone el art. 509, los dineros que se obtengan de la realizacin de los bienes embargados,
se depositarn en la cuenta corriente del tribunal, ya sea por el martillero, por el depositario o por el
comprador.- Es decir, si los bienes son muebles y se han vendido al martillo, ser el martillero, quien
debe rendir cuenta de su gestin y depositar el producto del remate en el cuenta corriente del tribunal; si
el depositario ha vendido los bienes sujetos a deterioro o corrupcin, deber depositar el producto de la
venta, si ha sido un corredor, adems de rendir cuenta, deber efectuar el depsito.- Si se trata de remates
efectuados por el propio tribunal, fundamentalmente bienes races, ser el adjudicatario quien deber
efectuar el valor de lo comprado.2.- Liquidacin del Crdito.Una vez ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes, el ejecutante deber solicitar la
liquidacin del crdito.- La liquidacin podr realizarse aunque la sentencia no est ejecutoriada, cuando
el acreedor caucione las resultas de lo que se resuelva eventualmente por un tribunal superior, art. 510.Liquidar el crdito consiste en determinar a cuanto asciende el capital e intereses.- En la prctica lo
realiza el secretario.3.- Tasacin de Costas.De conformidad al art. 510 debern tasarse las costas de cargo del deudor, incluyndose las causadas
despus de la dictacin del fallo, o sea las causadas en el procedimiento de apremio, para ello la sentencia
debe estar a firme o causar ejecutoria, como hemos visto.
4.- Rendicin de Cuenta del Depositario.Cuando por cualquier causa expire el cargo de depositario, ste debe rendir cuenta de su administracin
en la forma que la ley establece para los tutores y curadores, sin embargo, a solicitud de parte, el tribunal
puede ordenar que se rinda cuentas parciales antes de la terminacin del depsito, art. 514 inc. 1.Presentada la cuenta, las partes tienen seis das para examinarla.- Los reparos se tramitan como
incidentes, art. 514 inc. 2.5.- Remuneracin del Depositario.-
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El tribunal la al aprobar la cuenta de ste, si hay lugar a ella, tomando en consideracin el trabajo y
responsabilidad que haya tenido, art. 516 inc. 1.La remuneracin goza de preferencia an sobre el crdito mismo, art. 516 inc. 2.El art. 517 seala los depositarios que no tienen derecho a remuneracin:
i)
En el primer caso, porque no hay trabajo alguno, y
ii)
En el segundo caso, por conducta inmoral.6.- Pago al Acreedor.De conformidad al art. 511 el pago al acreedor o imputacin al pago, se har en el siguiente orden:
i)
Crditos declarados preferentes por sentencia ejecutoriada, art. 513, inc. 1.ii)
Costas y remuneracin del depositario, art.516. inc. 22.iii)
Intereses del capital, y
iv)
El Capital, art. 513 inc. 1, practicada la liquidacin del crdito y la determinacin de las
costas, se ordenar hacer pago al acreedor con el dinero que resulte de la realizacin de los
bienes embargados, art 511,, ltimo trmite del apremio.LAS TERCERAS EN EL JUICIO EJECUTIVO
A. GENERALIDADES.
1.- En su oportunidad estudiamos la intervencin de terceros en un proceso, cualquiera sea ste, arts. 22 a
24 CPC.-Sin embargo, el legislador regul en forma especial la intervencin de terceros en el juicio
ejecutivo en los arts. 518 a 529 CPC.Dijimos que son terceros, aquellos que se incorporan al juicio con posterioridad a su iniciacin , por tener
un inters comprometido en l, y por lo tanto le afectar la sentencia que en l recaiga, de este modo,
podrn impugnar el fallo por los medios que establece la ley.Como lo expresamos, en el juicio ejecutivo se regulan especialmente las terceras, que son aquellas
intervenciones en el proceso de extraos al mismo, pretendiendo dominio sobre los bienes embargados,
posesin de los mismos, derecho a ser pagado preferentemente o derecho para concurrir al pago a falta de
otros bienes.De conformidad al art. 518, en el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el reclamante
pretende:
1.- Dominio sobre los bienes embargados;
2.- Posesin de los bienes embargados;
3.- Derecho a ser pagado preferentemente, y
4.- Derecho a concurrir al pago a falta de otros bienes.En el primer caso la tercera se llama de Dominio, en el segundo de Posesin, en el tercero de Prelacin y
en el cuarto de Pago.La jurisprudencia ha sealado que el art. 518 impide a cualquier otro tercero a intervenir en el juicio, y
que cualquier pretensin de un extrao al juicio deber ser declarada inadmisible por el tribunal.Las terceras en el juicio ejecutivo estn reglamentadas especialmente, de modo que las reglas del Libro I
del CPC han quedado modificadas.- En el juicio ejecutivo, tercera es un procedimiento accesorio, en que
una tercera persona, distinta del ejecutante y del ejecutado, hace valer un derecho que obsta al pago total
o parcial del ejecutante con los bienes embargados
2.- Las disposiciones legales aplicables a las terceras, son las normas especiales de los arts. 518 a 529, en
su defecto las normas comunes a todo procedimiento, en que se contienen las normas relativas a las
terceras en general y, a falta de ellas las reglas del juicio ordinario de mayor cuanta.3.- En cuanto a la naturaleza jurdica de las terceras en el juicio ejecutivo.- El CPC no lo ha establecido
en forma expresa, por lo que la jurisprudencia y la doctrina estn divididas.- Se ha discutido si ellas
constituyen un proceso separado y distinto del juicio ejecutivo mismo o sea un incidente.i) Aquellos que estiman que se un juicio separado y distinto del ejecutivo, dan las siguientes razones:
- El fallo recado en el cuaderno de tercera, reviste tanta importancia como el que resuelve el pleito
ejecutivo;
- La resolucin que falla la tercera en nada modifica lo resuelto en el cuaderno ejecutivo, y
- La tercera de dominio, sigue el trmite del juicio ordinario, sin los escritos de rplica y dplica, lo que
demuestra que no es un mero incidente.Del hecho que no se trate de una incidencia y constituya un juicio separado, se producen importantes
consecuencias:
= La demanda de tercera debe ser notificada personalmente al ejecutante y ejecutado, ya que si fuese una
incidencia bastara el estado diario, y
= La sentencia recada en el juicio de tercera, es para todos los efectos legales sentencia definitiva, de tal
modo, debe contener las menciones del art. 170, debe notificarse por cdula, es apelable, etc.-
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ii) Los que estiman que las terceras son una incidencia dentro del juicio ejecutivo tesis que nosotros
participamos- promovida por terceros que sostienen alguna de las pretensiones del art. 518, que son
cuestiones accesorias, que salvo la tercera de dominio, se tramitan conforme a las reglas dadas para los
incidentes, para llegar a esta conclusin, daremos las siguientes razones:
- Las terceras se encuentran reguladas entre las normas del juicio ejecutivo de obligacin de dar;
- Las terceras no pueden existir sin que haya un juicio ejecutivo al cual acceden, ya que ellas
nacen precisamente a consecuencia del embargo trabado en un juicio ejecutivo.El problema en torno a la naturaleza jurdica de las terceras, tiene importancia, por cuanto si estimamos
que son incidentes, la forma de notificacin, naturaleza jurdica de las resoluciones pronunciadas, sistema
de recursos, ser diferente.B.
CARACTERISTICAS
1.- Son de carcter excepcional, as lo dispone expresamente el art. 518, en el juicio ejecutivo slo sern
admisibles las terceras que seala.2.- Son de carcter accesorio.- Ya lo dijimos, las terceras no pueden existir sin que exista un juicio
ejecutivo n el que se haya trabado embargo sobre alguna cosa que origina la pretensin del tercerista.Son incidentes en el juicio ejecutivo, que se tramitan conforme a reglas especiales, de modo que:
- El mandato constituido por el ejecutante y el ejecutado para el juicio ejecutivo, tiene pleno valor para la
tercera (no es necesario constituir un nuevo mandato).- La resolucin recada en la primera gestin de una tercera debiera notificarse por el estado diario a los
apoderados del actor y del ejecutado, pero por razones prcticas, se acostumbra que sean notificadas por
cdula a los apoderados de las partes, por lo que el juez, al tenor del art. 48 CPC. puede ordenar este tipo
de notificacin en todos los casos que el tribunal lo ordene expresamente.- Las resoluciones que las fallan son sentencias interlocutorias de primer grado, ya que establecen
derechos permanentes a favor de las partes y no sentencias definitivas.- De lo anterior, se deriva que los
requisitos de las sentencias son diferentes, los recursos con los que pueden ser atacadas, la forma de su
tramitacin, etc.C.LA TERCERIA DE DOMINIO.Tiene lugar cuando un extrao a la ejecucin interviene alegando dominio sobre los bienes embargados.Es lgico que un tercero que nada adeuda al ejecutante, pueda oponerse a que se le despoje de sus bienes
con motivo de deudas ajenas, cuestin que puede ocurrir por un error o mala fe, a fin de evitar que esa
persona ajena al proceso se vea privada del dominio de le especie embargada, la ley ha establecido este
procedimiento accesorio.De esta forma, podemos decir que es aquella tercera del juicio ejecutivo en la que una persona extraa al
juicio mismo se presenta a ste planteando su pretensin de que se le reconozca la calidad de dueo que
sostiene tener sobre la especie embargada.Su fundamento reside en el hecho de que el ejecutado puede ser un mero tenedor o poseedor de los bienes
embargados, estando stos ltimos en el dominio de otra persona, la que no tiene por que soportar deudas
ajenas en sus propios bienes.En cuanto a su finalidad, es el reconocimiento del derecho de dominio que alega el tercerista sobre los
bienes embargados, y consecuencialmente que stos se excluyan del embargo y se alce ste, o sea que se
excluyan del procedimiento de apremio.Oportunidad para Promoverlas.La ley no seala en forma precisa desde cuando y hasta cuando se puede deducir esta tercera.Entendemos que slo podr deducirse una vez iniciado el juicio ejecutivo y desde el momento que se
hayan embargado bienes, ya que su finalidad es precisamente reconocer el derecho de dominio sobre los
bienes embargados.- Y ello porque el tercerista no puede sentirse afectado en su derecho, sino cuando se
le perturbe trabando embargo sobre especies de su propiedad.Hasta cuando?, hasta que los bienes no hayan salido del aparente dominio del deudor para ser
transferidos al adquirente o subastador.- En otras palabras, la tercera slo podr deducirse hasta antes de
que se efecte la tradicin de los bienes que han sido objeto del remate: si son muebles hasta antes de su
entrega material y tratndose de bienes races, antes de la inscripcin en el Registro de Propiedad a favor
del adjudicatario.Si la tradicin ya se ha efectuado al tercer no le queda ms camino que deducir en contra del subastador o
adquirente la correspondiente accin reivindicatoria o de dominio, en juicio ordinario.Tramitacin.-
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a.- La demanda de tercera se interpone ante el mismo tribunal que est conociendo del juicio ejecutivo,
en el cual se trab embargo sobre bienes del tercero y se seguir en ramo separado con el ejecutante y
ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, sin los escritos de rplica y dplica, art. 521.b.- La demanda debe contener las formalidades establecidas en el art. 254, so pena de no drsele curso si
no contiene esas enunciaciones, art. 523 inc. 1. Esta es una disposicin de carcter excepcional frente al
art. 256, que faculta al juez a no dar curso a la demanda si faltan los tres primeros requisitos del 254, en
este caso se refiere a cualquiera de los requisitos del 254.c.- La demanda de tercera se dirige en contra del ejecutante y ejecutado, en carcter de demandados.- Si
la demanda contiene los requisitos del 254, el juez dar traslado de ella, para que la contesten en el
trmino de emplazamiento u oponer excepciones dilatorias, en su caso.Efectos de la Tercera de Dominio.1.- Con relacin al Cuaderno Ejecutivo.De acuerdo al art. 522, la interposicin de una tercera no suspende la tramitacin de este cuaderno.- Es
lgico al tercerista no le interesa el resultado del procedimiento ejecutivo, slo le interesa que el
ejecutante no se pague con bienes que son de su dominio.2.- Con relacin al Cuaderno de Apremio.Por regla general tampoco suspende el procedimiento de apremio, excepto que sta se apoye en un
instrumento pblico otorgado con anterioridad a la presentacin de la demanda ejecutiva, art. 523.Estas circunstancias dan seriedad a la tercera, no es una mera colusin entre tercerista y deudor para
burlar al ejecutante.El instrumento pblico en que se funda la tercera, debe constitur un antecedente que importe una
prueba del dominio del tercerista, o basta que dicho instrumento tenga alguna relacin con los bienes
embargados?.- La lgica nos indica que el documento debe ser precisamente el medio de prueba del
dominio del tercerista, en caso contrario no habra motivo para suspender el procedimiento de apremio, en
otras palabras debe constitur prueba completa.Si la tercera no se apoya en un instrumento pblico, o ste es posterior a la iniciacin de la ejecucin, no
se suspende el procedimiento de apremio, el que sigue su curso hasta el remate, pero se entiende que
ese remate slo recae sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre los bienes
embargados, es decir, lo que se remate es el derecho litigioso que el deudor tiene sobre las cosas
embargadas y que son objeto de la tercera.- De esta forma el subastador los adquiere bajo la condicin
resolutoria de que si se acoge la tercera y se declara que el bien es de propiedad del tercerista, se
resolver el contrato de compraventa celebrado en subasta pblica.- De otra forma, si el tercerista gana su
demanda obtendra una sentencia meramente simblica.Ahora bien, cuando la tercera se funda en un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la
iniciacin de la ejecucin, se suspende el procedimiento de apremio hasta que la tercera sea resuelta por
sentencia ejecutoriada, si acoge la tercera se excluir el bien objeto de ella y se entregar a su legtimo
dueo, el tercerista, pero si hubiesen sido subastados slo le quedan a salvo sus derechos para hacerlos
valer por la va ordinario.- Por el contrario, si la tercera es rechazada, continuar el apremio en el caso
que se haya paralizado y quedar a firme la subasta pblica que se hubiere realizado, en su caso.En caso de que los bienes se hayan entregado en prenda pretoria al ejecutante, nado obsta que puede
interponerse la tercera de dominio, toda vez que la prenda pretoria no pone fin al apremio ni transfiere
los bienes al ejecutante, ya que est pendiente el apremio, hasta que el crdito sea pagado con las
utilidades.D.-
LA TERCERA DE POSESIN.-
Hasta la dictacin de la ley N 18.705 (1988) que modific el art. 518, nuestros tribunales, a partir de
1925, haban permitido que terceros que eran poseedores del bien embargado, y en consecuencia se
presuma su propiedad sobre dicho bien, no necesitaban interponer una tercera de dominio para
resguardar sus derechos, sino que les bastaba pedir incidentalmente que se alzara el embargo trabado
sobre sus bienes, que se encontraban en su posesin el momento de la traba del embargo.- O sea, surgi
en la prctica por creacin de la jurisprudencia, hasta que la ley citada consagr legalmente esta tercera.La podemos definir como la intervencin de un tercero en el juicio ejecutivo por va incidental, pidiendo
que se respete su posesin y se alce el embargo, pues al momento de efectuarse, los bienes en que recay
la traba, se encontraban en su poder y deban presumirse de su dominio.Su objeto es obtener jurdicamente- se respete la posesin del tercero injustamente amagada por el
embargo decretado en un juicio ejecutivo que no est dirigido en su contra.- En otras palabras, obtener el
alzamiento del embargo y la restitucin de los bienes objeto de esta medida al tercerista en su calidad de
poseedor y presunto dueo.-
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A travs de la tercera de posesin se reconoce al tercero ajeno a la ejecucin, el derecho de pedir se
respete su posesin, amparada por una presuncin legal, y se alce el embargo practicado por error que
perturba su posesin, excluyendo los bienes del embargo y ordenando su devolucin.El fundamento lo encontramos en el derecho de prenda general que se reconoce al acreedor sobre el
patrimonio de su deudor y art. 700 CC, que reputa dueo al poseedor, y en diferentes disposiciones del
CPC referentes al juicio ejecutivo y al procedimiento de apremio, que en su conjunto establecen que slo
pueden embargarse bienes del deudor.Requisitos para Interponer una Tercera de Posesin.1.- Que se haya trabado un embargo.Es la traba del embargo, la que constituye el hecho que dificulta o entorpece el libre disfrute o goce de los
derechos que sobre el bien embargado tiene el poseedor o propietario.- De ese hecho emana el inters que
legitima su intervencin como tercerista.- Se trata de remover este entorpecimiento arbitrario,
materializado en un diligencia judicial.2.- Que la traba haya recado sobre bienes en posesin de una persona ajena al juicio ejecutivo.Desde que se practica la traba de embargo, surge la posibilidad de entablar la tercera de posesin, por
ello se habla de oposicin incidental al embargo.La tenencia de los bienes en poder de un tercero, sea como poseedor o como propietario, genera una
realidad aparente, suficientemente significativa de que el bien embargado no pertenece al deudor.El requisito de la posesin se aplica tanto respecto del tercero propietario, como del tercero poseedor,
pues uno y otro detentan la posesin que se exige para tener buen xito en esta tercera.3.- Que los bienes embargados no se encuentren al momento de practicar la traba, en posesin del deudor
ejecutado.Debe haberse practicado traba de embargo, sobre bienes de una persona ajena a la ejecucin.- De esta
forma, ni an aparentemente ha podido creerse que stos pertenecan al deudor; por el contrario
encontrndose los bienes en poder del tercero, juega en su favor la presuncin de dominio del art. 700
CC.- Si los bienes embargados al momento de practicarse la traba se encontraban en poder del deudor, el
tercero que pretende ser propietario de ellos, para solicitar y obtener el alzamiento del embargo deber
interponer la tercera de dominio.Situaciones que pueden presentarse.1.- Que el embargo recaiga sobre bienes del deudor que se encuentran en su domicilio.- No existe
problema, ya que se han embargado bienes del ejecutado que se encuentran en posesin del mismo.2.- Que se embarguen bienes de propiedad del deudor que se encuentran en poder de un tercero.Tampoco hay problema, pues se han embargado bienes sujetos al derecho de prenda general.3.- Que se embarguen bienes de propiedad de un tercero que se encuentran en el domicilio del ejecutado:En este caso el tercero deber deducir tercera de dominio.4.- Que se embarguen bienes de propiedad de un tercero que se encuentran en el domicilio de ste.- En
este caso, procede la tercera de posesin, que presenta una ventaja para el tercerista, ya que slo deber
probar el hecho de que los bienes se encontraban en su poder, y acreditada esta circunstancia, se presume
legalmente su dominio sobre los mismos.- Para desvirtuar el peso de la prueba, el ejecutado deber probar
el dominio de las especies.- O sea se invierte el peso de la prueba.Tramitacin de la Tercera de Posesin.Conforme lo manda el art. 521, la tercera de posesin se tramita conforme a la reglas de los incidentes,
en cuaderno separado.- El juez debe or al ejecutante y al ejecutado, para que hagan valer sus derechos.Presentada la tercera, se da traslado al ejecutante y ejecutado por el plazo de tres das.- La demanda se
notifica por cdula.- Vencido el plazo, hyase o no evacuado el traslado, el tribunal fallar, si a su juicio
no hay necesidad de prueba.- Si fuere necesaria la prueba, se abrir un trmino probatorio de ocho das.La resolucin que la falla es una interlocutoria de primer grado.Efectos de la interposicin de la tercera.1.- En el Cuaderno Ejecutivo.No produce efecto alguno, ya que la ejecucin sigue adelante, y se seguir tramitando hasta la dictacin
de la sentencia; los terceros no tienen inters en su suspensin, todo lo contrario, les interesa que el juicio
se resuelva a la brevedad para saber a que atenerse respecto de sus pretensiones, ya que si el ejecutado
gana el juicio, deber alzarse el embargo, beneficiando con ello al tercerista.2.- En el Cuaderno de Apremio.La regla general es que tampoco suspenda el apremio, excepto si se acompaa a ella antecedentes que
constituyan presuncin grave de la posesin que se reclama.- Se trata de exigir una base seria que d
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verosimilitud a la peticin.-.- No es necesario acreditar la posesin, sino que basta un principio de prueba,
como lo ser una factura, una boleta de venta, un recibo, etc. Cualquier documento en que se haga
referencia a la posesin de los bienes por el tercerista.- La prueba propiamente tal, debe rendirse en su
oportunidad procesal.Se admite cualquier medio de prueba, siendo de preferencia la documental, presuncin grave que de ellos
emana la apariencia de posesin que se invoca.Oportunidad para promoverla.Para deducirla es necesario que se haya trabado un embargo sobre bienes de un tercero, ya que antes de
ello no se ver afectada su posesin y al igual que la de dominio, slo podr deducirse hasta antes que se
haya enajenado la especie.
Dijimos que vencido el trmino de prueba, en su caso, el juez fallar la cuestin que dio origen al
incidente, acogiendo o rechazando, segn si se ha probado o no la posesin.Si se establece que el tercero estaba en posesin de los bienes embargados al momento de la traba, deber
tenrselo por dueo, mientras otra persona no justifique lo contrario, art. 700 CC, y el juez ordenar el
alzamiento del embargo, ya que ste ha sido improcedente en derecho, se han embargado bienes de un
tercero para responder de deudas del ejecutado, y ordenar, adems, la restitucin de la especie al
tercerista.Ahora, si se rechaza la tercera porque no se prob la posesin, el incidente debe rechazarse, ejecutoriada
la sentencia cesa la intervencin del tercero en el juicio.Finalmente, hemos dicho que si se embarga una especie de propiedad de un tercero que se encuentra en
poder del deudor, este tercero slo podr reclamar sus derechos a travs de la tercera de dominio; en
cambio, si se embarga un bien que se encuentra en poder de un tercero, ste puede interponer una tercera
de posesin.- Ello se justifica ya que lo normal es que los bienes se encuentren en poder de su propietario
y sera injusto para el tercero, a quien se le embargan bienes de su propiedad de los que est en posesin,
fuera obligado a tener que probar su dominio a travs de la correspondiente tercera, la que es ms
compleja en su tramitacin y prueba.E.
LA TERCERA DE PRELACION.Consiste en la intervencin en el juicio ejecutivo de un tercero, que pretende derecho para ser pagado
preferentemente con el producto del remate.En consecuencia una tercera de prelacin slo puede interponerla un acreedor del ejecutado, que tenga
preferencia para pagarse.- Las nicas causas de preferencia para el pago son: el Privilegio, arts. 2465 y
siguientes y la Hipoteca, arts. 2407 y siguientes CC.
Su finalidad es obtener un pago preferente sobre el ejecutante con el producto de los bienes embargados y
a realizarse.- Es decir, que se reconozca al tercerista la calidad de acreedor privilegiado, que alega tener y
hacer efectiva esta preferencia en el pago, con el producto de la realizacin de los bienes embargados.En lo que dice relacin con su fundamento, ste no es otro que conseguir que se respeten en la prctica la
preferencia de los crditos y la hipoteca establecida en los cdigos de fondo.Oportunidad para promoverla.Desde el momento que se haya notificado al deudor la interposicin de una demanda ejecutiva en su
contra y hasta que se haga pago de su crdito al acreedor ejecutante.- Ya que despus de efectuado el
pago no hay nada que preferir.Tramitacin de la Tercera de Prelacin.De acuerdo al art. 521, se tramita conforme a las reglas de los incidentes, debiendo en todo caso
fundarse en un ttulo ejecutivo, es decir, esta tercera slo puede oponerla el tercero que sea acreedor
del ejecutado, que tenga preferencia para el pago y que su crdito conste de un ttulo ejecutivo, que da
cuenta de una obligacin lquida, actualmente exigible y no prescrita.- Ello se desprende del art. 527.La verdad es que el tercerista ejerce dos pretensiones diferentes: una en contra del ejecutado para el pago
del crdito y otra en contra del ejecutante, para que se le pague preferentemente, de modo que el
ejecutado podr defenderse oponiendo las excepciones correspondientes al juicio ejecutivo, y el
ejecutante las excepciones que sean procedentes.Efectos de la interposicin de la tercera.1.- Respecto del Cuaderno Ejecutivo.Segn lo manda el art. 522 no suspende el procedimiento ejecutivo.2.- Respecto del Cuaderno de Apremio.-
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Tampoco lo suspende seguir el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la realizacin
de los bienes embargados., art. 525 inc. 1, el que slo se paralizar despus de efectuado el remate,
guardndose el producto de ste en la cuenta corriente del tribunal, hasta que se falle la tercera y se
proceda al pago en la forma que se haya resuelto, 525 inc. 2.La razn es que al tercerista le interesa llegar a la realizacin de los bienes embargados, y no suspender
el procedimiento.Como ya lo dijimos, la tercera de prelacin comprende dos pretensiones: una dirigida en contra del
ejecutado, que es una accin ejecutiva y la otra en contra del ejecutante, que es la de preferencia de
pago.Puede suceder que la sentencia acoja la accin ejecutiva, pero rechaza la de preferencia, entonces la
tercera de prelacin se transforma en tercera de pago, disponiendo el art. 527, que si no teniendo el
deudor otros bienes que los embargados, no alcanzan a cubrirse con ellos los crditos de ejecutante y
tercerista, ni se justifica derecho preferente para el pago, el producto se distribuir entre ambos
acreedores, proporcionalmente al monto de los crditos que hagan valer, en este caso el tercerista es un
acreedor concurrente.Finalmente, es necesario tener presente que si se han embargado o se embargan bienes no comprendidos
en la terceria, el procedimiento de apremio sigue sin restriccin alguna respecto de ellos, art. 526.- Y que
pendiente la tercera, el ejecutante no puede pedir ni la adjudicacin de los bienes, ni su entrega en prenda
pretoria, porque ello equivaldra a burlar al tercerista de prelacin, la ley impone que el procedimiento de
apremio debe continuar hasta la realizacin de los bines embargados, art. 525 CPC.D. LA TERCERA DE PAGO.Consiste en la intervencin en el juicio ejecutivo de un tercero, que pretende derecho para concurrir con
el ejecutante al pago, a falta de otros bienes del deudor y a prorrata de sus respectivos crditos.Su finalidad es concurrir en el producto de la realizacin de los bienes embargados por el ejecutante, pues
el deudor carece de otros bienes.El fundamento se encuentra en que el embargo por si solo, no confiere ninguna preferencia al acreedor,
debiendo en definitiva regularse el pago de acuerdo a las normas generales de derecho, es decir la
prelacin de crditos.Para que proceda esta tercera es necesario dos condiciones:
1.- Que el crdito del tercerista conste de un ttulo ejecutivo, art. 527, y
2.- Que el deudor no tenga otros bienes que los embargados para hacer pago de su crdito al ejecutante y
al tercerista, art. 518 N 4 a falta de otros bienes.De acuerdo a las reglas generales de la prueba ser el tercerista quien deber probar que el deudor carece
de otros bienes que los embargados.- As se ha fallado uniformemente.
Actitudes que puede asumir el Tercero para pagarse de su crdito.1.- Interponer una tercera de pago en el juicio ejecutivo, para ello debe exhibir un ttulo que lleve
aparejada una ejecucin, art. 527, parte final, se tramita como incidente, en el que deber probar que el
deudor carece de otros bienes y que el primer acreedor no tiene preferencia alguna paga pagarse. Si la
tercera es acogida, los acreedores se pagan a prorrata de sus crditos.- Si es rechazada, se paga slo el
primer ejecutante, primer acreedor.2.- Interponer por su cuenta otro juicio ejecutivo, ante el tribunal que sea competente, de acuerdo a las
reglas generales.- En l se pedir se oficie al tribunal que est conociendo de la primera ejecucin, para
que retenga de los bienes realizados la cuota que le corresponda proporcionalmente corresponda a este
acreedor, art. 528 inc. 1.En la segunda ejecucin pueden embargarse los mismos bienes que ya estaban embargados en la primera
y el ejecutante que a sabiendas de existir depositario o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las
especies embargadas en la segunda ejecucin, ser sancionado con las penas del delito de estafa
(depositario alzado), 528.
Terminada la segunda ejecucin, en ella podr el primer acreedor intervenir con las facultades de un
coadyuvante en la realizacin de los bienes, art. 529 inc. 2.Tramitacin.Conforme al art. 521, se tramita como incidente, en cuaderno separado, en contra del ejecutante y del
ejecutado.Efectos de la interposicin de la Tercera de Pago.1.- Respecto del Cuaderno Ejecutivo.De acuerdo al art.522 no suspende en caso alguno su tramitacin.-
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2.- Respecto del Cuaderno de Apremio.Tampoco suspende el procedimiento de apremio, pero verificado el remate, el tribunal consignar su
producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercera.Derechos del tercerista de pago en el procedimiento de apremio, art 5291.- Solicitar la remocin del depositario, alegando motivo justificado.- Decretada la remocin, se
designar otro de comn acuerdo, o por el tribunal en caso contrario.2.- Intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades de un coadyuvante.Al respecto la jurisprudencia haciendo aplicacin analgica, ha estimado que estos derechos del tercerista
de pago, le competen tambin a los de dominio, posesin y prelacin, porque tambin tienen inters en la
correcta administracin de los bienes.Otros derechos que puede hacer valer un tercero o el ejecutado.Existen otros derechos que pueden ser reclamados conforme al procedimiento establecido para las
terceras, arts 519 y 520.1.- Oposicin del comunero de la cosa embargada.Puede suceder que se embargue alguna cosa que no pertenezca exclusivamente al ejecutado, sino que en
comunidad con otras personas, los dems comuneros tienen derecho a reclamar del embargo, el que se
tramitar, al tenor del 519 inc. 1, conforme al procedimiento establecido para la tercera de dominio, para
que se excluya del embargo la parte del bien que les pertenece.Frente a ello el acreedor tiene dos caminos, art. 524:
a) Dirigir su accin contra la parte o cuota que le corresponde al deudor, para que se
enajene sta sin previa liquidacin de la comunidad, es decir, puede embargar y rematar
los derechos que el ejecutado tiene en la cos a comn.b) Exigir que la comunidad se liquide con intervencin suya.- En este caso los comuneros
podrn oponerse a la liquidacin, si de ella ha de resultar grave perjuicio.2.- Exclusin del embargo de bienes inembargables.Si se embargan bienes que por disposicin de la ley no pueden embargarse, el ejecutado deber efectuar
la correspondiente reclamacin, la que se ajustar a las reglas generales de los incidentes.- Este es un
incidente de previo y especial pronunciamiento, que se tramita en el cuaderno de apremio y suspende su
tramitacin, en tanto no sea resuelta la incidencia, art. 519 inc. 2.3.- Derechos del ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta, arts 519 inc.- 1
y 520 inc. 1.Tambin puede suceder que se demande ejecutivamente a alguien y se proceda al embargo de bienes de
su propiedad, en circunstancias de que dichos bienes no estn afectos al pago de la deuda .- En este caso
el ejecutado podr oponerse al embargo, conforme al procedimiento dispuesto para la tercera de dominio,
a pesar de que el art 520 alude al procedimiento para las terceras se estima que se refiere a la tercera
de dominio, pues antes de la reforma de la ley N 18.705, todas las terceras se tramitaban como la de
dominio, y este artculo no fue actualizado, por lo dems, tiende a impedir que se realicen bienes
embargados por la naturaleza del reclamo.Para comprender mejor esta disposicin el cdigo da varios ejemplos:
a) El del heredero a quien se embargan bienes propios para pagar deudas hereditarias, a pesar de no
haber aceptado la herencia;
b) El del heredero a quien se le embargan bienes propios, para el pago de deudas hereditarias,
cuando ste ha repudiado la herencia, y
c) El del heredero a quien se le embargan bienes propios para el pago de deudas hereditarias, no
obstante haber aceptado la herencia con beneficio de inventario.d) El del heredero que alega el beneficio de separacin obtenido por los acreedores.
Los acreedores hereditarios y testamentarios, pueden solicitar se separe de la herencia de los
bienes del heredero, a fin de que sus acreencias se paguen preferentemente con los bienes
heredados.- Si ello se ha dispuesto y posteriormente algn acreedor embarga algn bien propio
del heredero, ste podr alegar el beneficio de separacin, ya que los acreedores no tienen accin
sobre los bienes propios, mientras los hereditarios no se hayan agotado.- De la misma forma
podra el heredero alegar si algn acreedor propio embarga bienes de propiedad de la herencia.Sin perjuicio de lo anterior, el inc. 2 del art 520 faculta al ejecutado para hacer valer la excepcin que
corresponda, contra la accin ejecutiva, si hay lugar a ello.- Es decir, puede elegir la tercera o la del N 7
del art. 464, falta de alguno de los requisitos o condiciones legales para que el ttulo tenga mrito
ejecutivo respecto del demandado, todo vez que el demandado no ser el verdadero deudor del ejecutante,
sino que el deudor ser la herencia.-
101
PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN LAS OBLLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER.Las regulaciones estn contenidas en los arts 530 a 544 del CPC.- Estas normas son especiales, sin
embargo se aplican ntegramente, las normas del procedimiento ejecutivo en obligacin de dar, salvo las
excepciones legales art. 531.Al respecto cabe distinguir:
1.- Procedimiento ejecutivo en obligacin de Hacer.a) Procedimiento ejecutivo en las obligaciones de hacer, cuando sta consista en la suscripcin de un
documento o la constitucin de una obligacin por parte del deudor, y
b) Procedimiento ejecutivo en las obligaciones de hacer, cuando sta consista en la construccin de una
obra material.2.- Procedimiento ejecutivo en obligacin de No Hacer .JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACION DE HACER
Es aquel procedimiento ejecutivo, a travs del cual el acreedor persigue el cumplimiento forzado de una
obligacin que consiste en la ejecucin de algn hecho.El hecho que se pretende puede ser la suscripcin de un documento o constitucin de una obligacin,
o la realizacin de una obra material.De conformidad al art. 530, para que el juez pueda dar curso a una demanda en juicio ejecutivo por
obligacin de hacer, es necesario:
a.- La existencia de un ttulo ejecutivo, al tenor del art. 434;
b.- Que la obligacin sea actualmente exigible;
c.- Que la obligacin sea determinada, en el art. 530 el legislador no exigi que la obligacin fuese
lquida sino que determinada, y
4.- Que la accin ejecutiva no est prescrita.Concurriendo estos requisitos, el juez deber dar curso a la demanda ejecutiva , disponiendo los trmites
pertinentes, que varan segn la obligacin sea de suscribir un documento o constitur una obligacin o si
se refiere a ejecutar una obra material.1.- Procedimiento para la subscripcin de un documento o constitucin de una obligacin.a.- Si el juez estima que concurren los requisitos ya sealados, dar curso a la demanda y despachar el
mandamiento de requerir el cumplimiento de la obligacin de suscribir un documento o constitur
una obligacin dentro de un plazo prudencial que sealar.b.- Frente a ello, el ejecutado pude asumir las siguientes actitudes:
i) Cumplir, dentro de plazo, con el requerimiento, esa suscribir el documento o constitur la obligacin;
ii) Oponer excepciones, y
iii) No hacer nada, en este caso se omitir la sentencia, sirviendo el mandamiento para los efectos de
seguir adelante la ejecucin, una vez vencido el plazo para oponer excepciones.c.- Si el ejecutado no opuso excepciones o, habindolas opuestos ellas han sido rechazadas, la ejecucin
seguir adelante en el apremio, una vez vencido el plazo que se le dispuso para el cumplimiento en el
requerimiento.- El ejecutante deber solicitar en el cuaderno de apremio que le juez suscriba el
documento o constituya la obligacin en representacin del deudor.En este procedimiento no procede el embargo y remate de bienes, sino que se da al ejecutado un plazo
para que cumpla y si no lo hace, lo har el juez en su representacin.2.- Procedimiento para la realizacin de una obra material.a.- Si el juez estima que concurren los requisitos legales, dar curso a la demanda y despachar
mandamiento para requerir el cumplimiento de la obligacin y sealar un plazo prudencial para que
d inicio al trabajo, art. 533.b.- Frente a ello el ejecutado puede asumir las actitudes siguientes:
i) Iniciar los trabajos en el plazo sealado y conclurlos, en este caso el proceso finaliza.ii) Oponer excepciones.- En este caso, adems de las del art. 464 en lo que sea pertinente, podr oponer la
del art.534, esto es, la imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida.iii) No hacer nada, caso en el que la ejecucin sigue adelante con el slo mrito del mandamiento.c.- Si la ejecucin sigue su curso, el ejecutante podr solicitar al tribunal, a su eleccin, que se le autorice
a l mismo para hacer ejecutar la obra por un tercero y a expensas del deudor, art.. 536, o el apremio al
deudor para la ejecucin del hecho convenido.- El mismo derecho podr hacer valer el ejecutante, si
comenzada la obra, se paraliza por el ejecutante sin causa justificada.-
102
Si el actor elige ejecutar la obra a travs de un tercero, deber presentar aparejada a la solicitud, un
presupuesto del valor de la ejecucin de la obra, el que se dar a conocer al deudor con citacin.- Si no lo
objeta, se tendr por aprobado.- En caso contrario, el monto ser determinado por peritos designados
conforme a las reglas generales, art. 537.Una vez firme el presupuesto, el deudor deber consignar el valor en la cuenta corriente del tribunal,
dentro de tercero da, a fin de que se vaya pagando el costo de los trabajos en forma paulatina, a medida
que los trabajos lo requieran, art.538.- Si los fondos se agotan ante de conclur la obra, el acreedor podr
solicitar un aumento de stos, justificando que ha habido un error en el presupuesto o que han
sobrevenido circunstancias imprevistas que han aumentado el costo de las obras, art. 539.Si el deudor no consigna fondos dentro de tercero da se proceder al embargo y remate de bienes de su
propiedad, conforme a las normas del juicio ejecutivo en obligacin de dar, pero con la particularidad
de que no proceder la oposicin de excepciones, pues precluy su derecho la oportunidad procesal la
tuvo cuando se le notific la demanda, art.541.d.- Concluida la obra, el ejecutante deber rendir cuenta de la inversin de los fondos
que recibi, art. 540.Adems, la ley le entrega al acreedor el derecho para solicitar apremios contra el deudor, consistentes en
arrestos hasta por quince das y multas, que pueden ser repetidas si persiste en el incumplimiento, en todo
caso, para que estos apremios procedan, es preciso que el ejecutado no haya consignado fondos para la
obra o que no se hayan obtenido stos a travs de la realizacin de los bienes, art. 543.PROCEDIMIENTOS DE EJECUCIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES.En primer trmino ser preciso distinguir entre:
-Resoluciones dictadas por tribunales chilenos, y
-Resoluciones dictadas por tribunales extranjeros
I .- RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES CHILENOS.1.- GENERALIDADES
Cabe recordar que en nuestro derecho, la facultad de los tribunales de la Repblica de hacer ejecutar o
cumplir lo juzgado el imperio- est entregado a estos mismos tribunales, art. 76 C. Pol., y para hacer
cumplir sus fallos los tribunales pueden impartir rdenes directas a la fuerza pblica, la que deber
cumplir sin ms trmite el mandato judicial.En su oportunidad, vimos que el CPC reconoce cuatro tipos de resoluciones: decretos, autos, sentencias
interlocutorias y sentencias definitivas.- Para que stas puedan cumplirse, es preciso que estn
ejecutoriadas, al tenor del art. 174 CPC o al menos causar ejecutoria, es decir cuando no obstante existir
recurso pendientes, la ley dispone que se pueden cumplir desde ya.2.- NECESIDAD DEL CUMPLIMIENTO FORZADO DE UNA RESOLUCIN JUDICIAL.
La circunstancia de que se dicte una resolucin, no significa que necesariamente requiera del
cumplimento forzado de la misma, hay casos en que ello no es necesario:
a.- Cuando la persona obligada cumple en forma voluntaria la resolucin respectiva, sin necesidad de un
procedimiento compulsivo;
b.- Cuando se cumplen simplemente a travs del trmite procesal que ellas mismas disponen.- Ej.:. La
orden de evacuar un traslado, se cumple evacuando por la parte que corresponda ese traslado o en su
rebelda.c.- Las resoluciones meramente declarativas, que no requieren de un trmite judicial posterior para
cumplirlas.- Ej.:. La inscripcin en un registro.3.- TRIBUNAL COMPETENTE PARA ORDENAR EL CUMPLIMIENTO.La regla general, al tenor del art. 231 inc. 1, es que el tribunal competente para conocer del cumplimiento
de una resolucin judicial es aqul que conoci del asunto en primera o nica instancia, sea que el
tribunal de alzada haya mantenido su resolucin o la haya cambiado o la haya revocado.Excepciones:
a.- De acuerdo al art. 231 inc.2, los tribunales que conocen de los recursos de apelacin, casacin o
revisin, ejecutarn los fallos que ellos mismos dicten para la tramitacin o substanciacin de esos
recursos, y tambin podrn ordenar ell pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hayan
intervenido en ellos.- Las dems cosas sern determinadas por el tribunal de primera instancia, y
b.- Cuando para la ejecucin de un sentencia definitiva sea necesario la iniciacin de un juicio ejecutivo ,
caso en el cual el juicio podr seguirse ante el mismo tribunal que dict la sentencia que se trata de
cumplir (cumplimiento incidental del fallo) en primera o nica instancia, o ante el tribunal que sea
competente de conformidad a las reglas generales, a eleccin del ejecutante.-
103
4.- FORMAS DE CUMPLIR LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.El CPC dispone diferentes formas de cumplir compulsivamente una resolucin judicial, distinguiendo al
efecto entre:
a.- Ejecucin de Sentencias Definitivas.(1) Ante el Mismo Tribunal que la Dict.* El cumplimiento debe solicitarse dentro del plazo de un ao, contado desde que la obligacin se
hizo exigible (cumplimiento incidental del fallo), arts. 231 y siguientes,
* Si el cumplimiento se solicita despus de vencido el plazo de un ao y la
sentencia es de
aquellas que ordenan prestaciones de dar, hacer o no hacer, corresponde aplicar las normas del
procedimiento ejecutivo ordinario ya conocidas, con la salvedad que en l no se podrn hacer valer
excepciones que hayan podido alegarse en el juicio declarativo anterior.(2) Ante Tribunal Diverso al que dict.En el evento que opte por perseguir el cumplimiento ante un tribunal diferente al que dict la sentencia,
en primera o nica instancia, y sea competente de acuerdo a las reglas generales, deber deducir su
demanda conforme a las normas del juicio ejecutivo ordinario, no pudiendo el ejecutado oponer
excepciones que debi alegar en el juicio declarativo.b.- Ejecucin de Otras Resoluciones.El art. 238 dispone que cuando se trate de cumplir resoluciones no comprendidas en los aarts 233 a 237,
corresponder al juez de la causa dictar las medidas conducentes a dicho cumplimiento, pudiendo
imponer, el efecto, multas que excedan de una UTM o arresto de hasta dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio.c.- Ejecuciones Especiales.De acuerdo a los arts. 231 inc. 1 y 235 inc. 1, si la ley ha sealado alguna forma especial de cumplir una
sentencia, habr que estarse a las reglas especiales que se establezcan:
Juicios de Hacienda.Se trata de juicios que son de conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia y en que tiene
inters el Fisco.- Su cumplimento ser al tenor del art. 752 CPC. Sentencias que ordenan el pago de prestaciones peridicas.En estos casos, si el deudor retarda el pago de dos o ms pensiones, el juez podr compelerlo a
prestar seguridades para el pago, como por ejemplo, convertir las prestaciones en intereses de un
capital que se depositar en un banco, capital que se devolver al deudor cuando cese la
obligacin, art. 236.
La solicitud que se formule se tramita conforme a las reglas de los incidentes. Reclamaciones de obligados a restitur un bien raz o mueble.De acuerdo al art. 239, las reclamaciones que el obligado a restitur alguno de estos bienes, tenga
derecho a deducir en razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que no ha hecho
valer en el proceso en ell que se dict la sentencia que se trata de cumplir, se tramitarn como
incidentes, con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las
excepciones legales. Quebrantamiento de Resoluciones.Dispone el art. 240, que cumplida una resolucin, el tribunal tendr la facultad de decretar
medidas encaminadas a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado.Se sanciona al que quebrante lo ordenado cumplir, con la pena de reclusin menor en su grado
medio a mximo.PROCEDIMIENTO EJECUTIVO INCIDENTAL
Cuando se solicita el cumplimiento de una sentencia ante el mismo tribunal que la dict, dentro del plazo
de un ao desde que la obligacin se hizo exigible, es preciso aplicar un procedimiento ejecutivo especial
que se denomina cumplimiento incidental de un fallo, reglamentado en los arts. 233 a 235 del CPC..Procedimiento Ejecutivo.1.-La parte que obtuvo sentencia condenatoria en el juicio declarativo, deber deducir una demanda
ejecutiva incidental, solicitando el cumplimiento forzado de dicho fallo
2.- Frente a esa solicitud, el juez examinar si la sentencia est ejecutoriada o causa ejecutoria, y si el
cumplimiento se ha solicitado dentro del plazo de un ao, contado desde que la obligacin de hizo
exigible, si ello es a s dar lugar a lo solicitado y la resolucin dir, por ejemplo, Como se pide, con
104
citacin.- Es decir, la ley concede a la persona en contra de quien se pide, tres das para que pueda
oponerse a la ejecucin, a travs de alguna de las excepciones que la ley le seala en forma taxativa.Esta resolucin se notifica por cdula al apoderado que el ejecutado tuvo en el juicio declarativo, sin
perjuicio que deba remitir, adems, carta certificada tanto al apoderado como a la parte misma, al
domicilio en que se notific la demanda.- En el evento que el cumplimiento se pida en contra de un
tercero, la notificacin deber ser personal.3.- Frente a esta demanda, el ejecutado puede asumir las siguientes actitudes:
a) Dar cumplimiento a lo ordenado en la sentencia, con lo que concluye el juicio ejecutivo.- Ej.: paga la
suma a la que fue condenado, entrega la especie o cuerpo cierto ordenada.b) No hace nada, o sea, no opone excepciones en el plazo de tres das.- En este caso procede seguir
adelante con la ejecucin, como veremos.c) Opone excepciones dentro del plazo de la citacin, las que se encuentran taxativamente sealadas en el
art. 234:
- Pago de la deuda;
- Remisin de la misma;
- Concesin de esperas o prrroga del plazo;
- Novacin;
- Compensacin;
- Transaccin;
- Haber perdido la sentencia su carcter de ejecutoria;
- La prdida de la cosa debida;
- Imposibilidad absoluta de cumplir, y
- Falta de oportunidad en la ejecucin.Adems, estas excepciones deben cumplir los siguientes requisitos para que puedan ser admitidas a
tramitacin:
Deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se
trata.- Ya que si han ocurridos antes, debieron alegarse en su oportunidad procesal en el juicio
declarativo. Deben fundarse en antecedentes escritos, excepto la prdida de la cosa debida y la imposibilidad
absoluta de cumplir las dems, pero stas, a su vez, requieren para ser admitidas aparecer
revestidas de fundamento plausible.4.- En el evento que se opongan excepciones, el juez deber constatar que se trata de las excepciones
taxativamente dispuestas en la ley y que cumplan con los requisitos ya sealados.- Si el escrito no cumple
con ello, la oposicin se rechazar de plano; ahora, si rene los requisitos, el juez dar traslado al
ejecutante para que ste dentro de tercero da conteste se trata de incidente ordinario- pudiendo recibirlo
a prueba, si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.5.- En la sentencia el juez acoger o rechazar las excepciones opuestas.- Si las acoge se terminar el
procedimiento ejecutivo incidental.- En cambio, si las rechaza se seguir adelante la ejecucin.Procedimiento de Apremio.Dispone el art. 235 que si no ha habido oposicin o ella ha sido desestimada, se cumplir la sentencia, en
conformidad a las normas que esa disposicin da, a menos que la ley haya dispuesto otra forma para
cumplirla:
1.- Si la sentencia ordenaba la entrega de una especie o cuerpo cierto, mueble o inmueble, se llevar a
efecto la entrega con auxilio de la fuerza pblica si fuere necesario.2.- Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habida, es necesario proceder a la tasacin de la misma por
el tribunal, oyendo a peritos nombrados conforme a las reglas generales, de modo que la obligacin de
entregar se transforma en obligacin de pagar el valor de la especie.3.- Si la sentencia ordena pagar una suma de dinero o debe pagarse el valor de la especie no habida, es
necesario distinguir si se ha retenido al ejecutado con medidas precautorias dinero u otros bienes o no.* Si se ha retenido dinero:
Una vez efectuado la liquidacin del crdito y la tasacin de costas, se ordenar girar cheque a favor del
ejecutante por la suma que corresponda.* Si se han retenido otras especies:
En este evento es necesario proceder a la realizacin de esas especies.* No hay medidas precautorias:
Se debe proceder a embargar y realizar bienes suficientes del ejecutado, conforme a las reglas del
procedimiento de apremio del juicio ejecutivo, sin necesidad de requerimiento.- La resolucin que
ordena el embargo y el embargo mismo, sern notificados al ejecutado por cdula.-
105
4.- Si la sentencia ordena pagar una cantidad determinada de un gnero determinado.- Se proceder de la
misma forma que el caso anterior, pero si es necesario practicar tasacin se recurrir a peritos.5.- Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la suscripcin de un documento
o la constitucin de un derecho real o de una obligacin.Se proceder en la forma sealadas para el juicio ejecutivo en obligacin de hacer, pero si es necesario
embargar y realizar bienes, se aplicarn las normas del juicio ejecutiva, sin necesidad de requerimiento.6.- Si la sentencia ha condenado a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios y se ha
reservado al demandante, al tenor del art. 173, discutir esta cuestin en la ejecucin de la sentencia.En este caso, el ejecutante, en el mismo escrito en que deduce la demanda ejecutiva en que pide el
cumplimiento del fallo, deber formular demanda respectiva, la que se tramitar incidentalmente y de
existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes de sustanciarn y fallarn conjuntamente en
un sola sentencia.Ej.: se demanda indemnizacin de perjuicios, pero en el mismo escrito se pide la reserva, en cuanto a la
especie y monto de los perjuicios, que pueden no estar determinados al momento de demandar.- Si se pide
el cumplimiento incidental de la sentencia que ordena pagar perjuicios, en el mismo escrito deber
demandar la determinacin de la especie y monto de los perjuicios.A su vez el art. 234 inc. 2 se refiere a la ejecucin de una sentencia en contra de un tercero que no ha
sido parte en el juicio declarativo en el que se dict la sentencia:
* La primera notificacin a este tercero debe ser en persona;
* ste tendr el plazo de diez das para oponer excepciones a la demanda ejecutiva incidental, y
* El tercero, podr oponer adems de las excepciones ya sealadas, la inoponibilidad, por cuanto no le
empece el fallo que se trata de cumplir.RESOLUCIONES DICTADAS POR TRIBUNALES EXTRANJEROS.Es un principio general que la jurisdiccin de los tribunales chilenos, abarca slo el territorio nacional.Pero tanto la globalizacin, como la interrelacin, sea entre estados como los habitantes de estos estados,
ha hecho que se reconozca valor a las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros, cuando se les haya
dado el correspondiente pase o exequator.1.- De conformidad a los arts.242 a 249, cualquier tipo de sentencia puede ejecutarse en nuestro pas,
cualquiera que sea la materia cobre que ella versa o el tribunal que la haya dictado.Ello, por cuanto el art. 242 no hace distingo alguno Las resoluciones dictadas en pas extranjero..A su vez el art.246, dispone que las normas de los arts. 242 a 245,
son aplicables a las resoluciones expedidas por jueces rbitros y los arts. 248 y 249, se refieren,
respectivamente a las normas de procedimiento aplicables para el exquator de resoluciones dictadas en
asuntos contenciosos y voluntarios.2.- Las normas para acoger un exquator, estn contenidas en los arts 242 a 245.a.- En primer lugar es preciso atenerse a las normas que establecen los tratados internacionalesEl art. 242 dispone que las resoluciones dictadas en pas extranjero, tendrn en Chile la fuerza que les
conceden los tratados respectivos.Sobre el particular, nuestro pas suscribi un tratado multilateral, conocido como el Cdigo de
Bustamante nuestro Cdigo de Derecho Internacional Privado- el que en los arts. 423 y siguientes se
refiere al cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.- Tambin Chile ha suscrito
otros tratados bilaterales y multilaterales sobre la materia, que habr que aplicar en cada caso.b.- A falta de tratados, se aplican las normas de reciprocidad.Dispone el art. 243, que si no existen normas sobre la materia con la nacin de procedan las resoluciones,
para que puedan cumplirse en Chile, deber examinarse los precedentes que existan en orden a establecer
el tratamiento que se ha dado en es pas a las resoluciones emanadas de tribunales chilenos.- Si se les ha
dado valor se acoger el pase o exequtor, por el contrario, si en ese pas no se les ha dado aplicacin a
fallos chilenos, se deber rechazar el exquator.c.- Si no existen tratados ni tampoco precedentes, se aplican las llamadas normas de regularidad
internacional, a que se refiere el art. 245, esto es, que las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en
Chile la misma fuerza que si hubieran sido dictadas por tribunales chilenos cuando renan los requisitos
que se sealan:
i.- Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica, con excepcin de las leyes de
procedimiento.- Ello porque los procesos deben tramitarse conforme a las normas procedimentales que
rigen en el pas donde se estos se instruyen.ii) Que no se opongan a la jurisdiccin nacional.- No corresponde el exequator, si el asunto materia de la
resolucin es de jurisdiccin chilena.-
106
iii) Que la parte en contra quien se pretende ejecutar la sentencia haya sido debidamente notificada de la
accin es decir legalmente emplazada.- Con todo, podr probar que no obstante haber sido legalmente
emplazada, por otros motivos estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa.vi) Que estn ejecutoriadas conforme a las leyes del pas en que hayan sido pronunciadas.- Si slo
causan ejecutoria, no procede el exequator.3.- De conformidad al art. 247, el tribunal competente apara conocer del exequator es la Corte Suprema.Como el conocimiento no se encuentra entregado al plano de la Corte, como lo manda el art. 96 N7 del
COT, cabe conclur que es de competencia de una sala de la misma.4.- En cuanto al procedimiento aplicable, es distinto si se trata de un asunto contencioso o uno voluntario:
A.- Asunto Contencioso, art. 248:
a) La resolucin que se pretende ejecutar deber presentarse en copia legalizada y se acompaar a la
solicitud de exequator.b) El tribunal dar traslado a la persona en contra de quien se solicita el cumplimiento, la que deber
exponer lo que estime conveniente a sus derechos en un trmino igual al de emplazamiento para
contestar demandas.c) Evacuado el traslado o en rebelda, se dar traslado al Fiscal de la Corte Suprema, para que
evace el dictamen correspondiente.d) Una vez evacuado el dictamen, si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino
probatorio, conforme a las reglas de los incidentes, o sea ocho das, art.250.
e) Evacuado el dictamen del fiscal, o finalizado el probatorio, en su caso, el tribunal deber resolver
si debe dar o no cumplimiento a la resolucin del tribunal extranjero.B.- Asunto No Contencioso.Dispone el art. 249, el tribunal resolver con slo el dictamen de su fiscal.- Ello es lgico, pues no
hay contraparte en esta clase de asuntos.- Si lo estima necesario podr abrir un trmino de prueba al
tenor del art. 250.C.- Resoluciones Arbitrales.El art. 246 exige en estos casos que se haga constar su autenticidad y eficacia por el visto bueno u
otro signo de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pais donde se dict la
sentencia.5.- Dictada la sentencia, acogiendo el exequator por la Corte Suprema, surge el problema de
determinar cual ser l tribunal chileno competente para conocer de la ejecucin del fallo extranjero.Sobre el particular, el art. 251, dispone que ser competente el tribunal chileno al cual le habra
correspondido conocer del asunto en primera o nica instancia, en caso de haberse promovido el
juicio en Chile.6.- En lo que dice relacin con el procedimiento aplicable para la ejecucin, en el silencio del
Cdigo, es necesario aplicar el tratado respectivo si existe- en caso contrario habr que aplicar las
normas procedimentales establecidas en las leyes chilenas.-
107

Derecho Procesal II

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Apunte de Derecho Procesal II del Profesor Edwin Blanco Jaramillo Universidad Bernardo OHiggins

Editados por el Ayudante de Ctedra Cristopher Espinoza M

JUICIO SUMARIO Arts. 680 a 692

b.- De Procedimiento Ordinario a Sumario

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