RECURSO :

PROTECCIN.

SECRETEARA:

CIVIL.

RECURRENTE:

RICARDO ANDRS SALGADO ESCANILLA.

RUT. N 15.349.034-1

ABOGADO PATROCINANTE
Y APODERADO (1)

MARTA ESCANILLA MENESES

RUT N 8.004.916-1

ABOGADO PATROCINANTE

MARIO CORDERO MENESES

Y APODERADO (2)

RUT N 12.239.158-2

RECURRIDO:

ISAPRE BANMDICA S.A.

:

RUT N 96.572.800-7

REPRESENTANTE LEGAL:

FERNNDO MATTHEWS CDIZ

:

RUT N Se ignora

En lo principal, recurre de proteccin. En el primer otros, solicita orden de no

innovar.
En el segundo otros, acompaa documentos. En el tercer otros, se tenga
presente.

Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago

RICARDO ANDRS SALGADO ESCANILLA, tcnico en telecomunicaciones ,

domiciliado en calle Pastor Guillermo Castillo Moraga 01515, Villa Pehun, comuna de
Maip, ciudad de Santiago. A U.S., Ilma ., respetuosamente digo:
Que vengo en deducir accin de proteccin constitucional en contra de
ISAPRE BANMDICA S.A., sociedad del giro de su denominacin, representada por
su gerente general don FERNNDO MATTHEWS CDIZ, ignoro profesin u oficio,
ambos domiciliados en Avenida Apoquindo N 3600, de la comuna de Las Condes ,

Santiago, en razn de los siguientes fundamentos de hecho y derecho que paso a

exponer:
LOS HECHOS.
El da 4 de Mayo de 2012, he recibido en mi domicilio indicado en la comparecencia
por carta certificada denominada carta de adecuacin , por parte de la recurrida
ISAPRE BANMDICA S.A., la notificacin del alza del plan de salud complementario
del cual soy cotizante y beneficiario sin cargas adicionales, la carta de adecuacin
fue hecha por la recurrida el da 20 de Abril de 2012.
La adecuacin del plan de salud complementaria TOTAL ORO PLUS 25/11 (TOP
1125), ha consistido en modificar su precio base de las actuales 1,81 Unidades de
Fomento a 1, 841 Unidades de Fomento, lo que corresponde a una variacin del orden
del 1, 7%
A continuacin, la recurrida, en caso de no aceptar la adecuacin, ofrece
cambiarme a un plan alternativo que me propone o a cualquier otro plan de salud, y en
el ltimo caso, me ofrece la posibilidad de desahuciar el actual contrato de salud
mediante la respectiva desafiliacin de la Isapre.
Ocurre S.S. Iltma , que el alza del plan de salud NO OBEDECE EXCLUSIVAMENTE
a la aplicacin de las tablas de precios por factores de sexo y edad.
Se seala lo anterior , sin brindar antecedentes fidedignos ni elementos o
criterios objetivos y razonables de ndole tcnico o econmico que justifiquen tal
medida. Entre los fundamentos que seala, est el aumento de los costos
operacionales de la Isapre, a esto se suma, cuadros expositivos de su argumentacin,
sin brindar antecedentes fidedignos ni elementos o criterios objetivos y razonables de
orden tcnico o econmicos que justifiquen tal medida.

EL DERECHO
En la especie, el hecho concreto, realy objetivo mediante la cual la
recurrida vulnera mis derechos constitucionales , se manifiesta en la llamada carta de
adecuacin del plan de salud, de la cual he tenido noticias el da 4 de Mayo., acto por
el cual la recurrida pretende modificar unilateralmente sin justificacin o razn alguna,
las estipulaciones contractuales preestablecidas , relativas al precio base de mi actual
plan de salud.
Esta adecuacin altera el principio jurdico de que los vlidamente celebrados entre las
partes tienen para ellas el carcter de obligatorio, conforme a las reglas que se
establecen en el artculo 1545 . De acurdo a esta norma , el contrato slo puede ser
modificado por consentimientos de las partes o por causas legales.
Por otra parte, si esta adecuacin intenta corregir aspectos objetivos y excepcionales
no previstos al contratar , por ser estos de fcil constatacin , procedera que se
expliquen detalladamente a los cotizantes Y ELLO NO SE HA EFECTUADO EN LA
CARTA CORRESPONDINTE EN QUE SE COMUNICA LA ADECUACIN

PERTINENTE, ya que la Isapre se ha limitado a efectuar diversas afirmaciones de alzas

de sus costos , sin justificar ni siquiera a grandes rasgos su fundamento.
Por ello, la omisin de los motivos legales que priva de sustento el actuar de la Isapre
y que , por lo mismo, queda radicado nicamente en su voluntad, hace que su
proceder se torne arbitrario , desde el momento en que debe tenerse `por sentado que
no se ha producido la justificacin que la habilita para revisar el contrato.
As lo han manifestado recientemente nuestros tribunales ( Iltma .Corte de
Apelaciones de Santiago, Recurso de proteccin, Rol 2435-2008. En: www.
Poderjudicial.cl)

1.- ACTO ILEGAL Y ARBITRARIO POR FALTA DE MOTIVACIN FCTICA.

A mi juicio, el citado acto de la recurrida vulnera flagrantemente las normas
constitucionales y legales que regulan la materia, las cuales, al ser de orden pblico, se
interpretan restrictivamente, motivo por el cual para ejercer la facultad revisora no
basta invocar la mera potestad formal legal para fundar el acto, sino que adems su
ejercicio debe fundarse en hechos y antecedentes objetivos, comprobables
fehacientemente, acreditables y extraordinarios que en este caso no ocurren.
En la especie, la facultad adecuatoria de los planes de salud conferida a las Isapres
por el DFL N 1-2005, del Ministerio de Salud, es de carcter excepcional, por lo que
definitiva se traduce en que las Isapres deber ejercer la facultad legal con la debida
prudencia , razn y mesura.
As el orden de las cosas y en atencin al carcter excepcional de la referida
facultad, toda revisin o adecuacin del precio exige ser motivada, fundada y
condicionada a un mbito efectivo y verificable del valor de las prestaciones mdicas,
en razn de una aalteracin sustancial de sus costos y, por tanto, no podr estimarse
suficiente causa de la revisin impuesta, la simple indexacin de los referidos precios,
ya que para tal finalidad el pago de los planes se conviene en Unidades Reajustables,
lo que permite mantener la equivalencia entre ellos y los costos de las Isapres.
Esta interpretacin restrictiva de los motivos que justifican una objetiva revisin,
resulta avalada por la naturaleza privada de los contratos de salud, a los que les
resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 155 del Cdigo Civil, al cual hacen
excepcin los citados artculos 197 y 198 del DFL N-2005, del Ministerio de Salud, por
lo que al tenor de la naturaleza excepcional y de carcter extraordinario de la referida
facultad, la recurrida se encuentra obligada a aplicarla restringida y excepcionalmente,
a fin de evitar su abuso, atendida la especial situacin en que se encuentran los
afiliados a un plan, frente a la Isapre, a la hora de decidir si se mantienen o no las
condiciones de contratacin.
En consecuencia, la facultad revisora de la recurrida debe entenderse
condicionada en su esencia, a un cambio efectivo del costo de las prestaciones
mdicas, en razn de una alteracin substancial de su valor respecto del plan de que
se trata y no en general con la totalidad de los planes ofrecidos por las Isapres y, en
caso alguno, invocar dicho aumento sin acreditarlo efectiva y oportunamente, de lo

que se sigue que la actuacin de la Isapre, si bien enmarcada formalmente en el inciso

tercero del artculo 197 del DFL N 1-2005, del Ministerio de Salud, no correspondo a
una aplicacin razonable, fundada y lgica de la referida facultad, puesto que no se
motiva en antecedente alguno debidamente expuesto en la carta modificatoria del
plan, por lo cual es dable sostener que, a pesar de que estamos en presencia de un
acto revestido de legalidad , si lugar a dudas que, materialmente, es arbitrario al
derivar del simple capricho o voluntad inmotivada de quien dict o ejecut dicho acto,
tal cual como acontece en el caso sub lite.
A mayor abundamiento, el alza unilateral dispuesta por la recurrida, sin
justificacin o razn alguna, y sin antecedentes fidedignos, me priva de la posibilidad
de ponderar tales fundamentos , a fin de aceptar o no las nuevas condiciones que se
me proponen, lo que implica un proceder arbitrario y , ciertamente ilegal, pues la
facultad que excepcionalmente otorga el artculo 197 del DFL N 1-2005, del Ministerio
de Salud, exige para su ejercicio una adecuada y debida fundamentacin, la cual debe
obedecer a criterios de objetividad y razonabilidad suficientes y de manifiesta entidad,
que ameriten la revisin del precio del plan de salud, lo cual adems debe entenderse
condicionada a un cambio efectivo y real de los costos de las prestaciones mdicas. As
lo ha sostenido la jurisprudencia, al sealar que las Isapres al adecuar los precios de
un plan de salud, deben justificar, detalladamente estas circunstancias excepcionales
que afectan los precios mdicos, como as mismo, las alzas de precios sufridas en los
distintos rubros que inciden en los costos de dichos planes ( Iltma . Corte de
Apelaciones de Santiago, Recurso de Proteccin, Rol 6251-2003, confirmada por la
Excma. Corte Suprema el 05 de Febrero de 2004, rol 5380-2003. En: La Semana
Jurdica N 172, semana del 23 al 29 de 2004, pginas 5 y 6 ).

2. ACTO ILEGAL Y ARBITRARIO POR FALTA DE INFORMACIN SUFICIENTE Y

OPORTUNA AL AFILIADO.

El artculo 172 del DFL N 1-2005 DE SALUD, dispone que las Instituciones de
Salud Previsional debern proporcionar informacin suficiente y oportuna a
sus afiliados respecto de las materias fundamentales de sus contratos, tales
como valores de los planes de salud, modalidades y condiciones de
otorgamiento
De lo expuesto se sigue que este derecho a la informacin del afiliado ha sido
conculcado por el acto del recurrido, ya que la informacin proporcionada por la ISAPRE
en la carta de modificacin del plan es INSUFICIENTE. A fuerza de ser reiterativo, el alza
de un 1,7 % del precio base del plan , debe fundarse y justificarse, conveniente y
detalladamente, en antecedentes fidedignos de manifiesta entidad, los que han de
ponerse en conocimiento del cotizante, precisamente, en la denominada carta de
adecuacin, ya que suponer lo contrario, implica quedar al arbitrio de la recurrida para
fijar la oportunidad en que pueda fundar fcticamente el alza del plan, abusando de la
facultad excepcional otorgada por la ley . En concreto, la ley dispone adems que esta

informacin suficiente sea OPORTUNA, es decir, al momento de notificrsele al

afiliado el alza del plan, y por ende, su mera omisin, o bien una justificacin vaga e
imprecisa , tal como da cuenta la carta de adecuacin, que se acompaa en autos ,
implica que tal informacin , an cuando sea dada con posterioridad, es extempornea
e inoportuna.
En efecto, las modificaciones introducidas a la ley de ISAPRES, slo han tenido por
objeto establecer limitaciones fcilmente fiscalizables a los precios de los planes de
salud, con el fin de evitar, en general, alzas desmedidas e injustificadas, pero de
manera alguna excluye la obligacin de las Isapres de dar la correspondiente
justificacin fctica ante cualquier requerimiento del afiliado sobre los fundamentos del
aumentos.
As, la falta de motivacin del acto de adecuacin contractual, al no haberse
consignado y acompaado en su debida oportunidad legal los antecedentes que
fundan la utilizacin de dicha facultad, es motivo suficiente como para catalogarlo de
arbitrario, porque al tratarse de una facultad excepcional conferida por la Ley a la
ISAPRE, ella necesariamente debe fundarse y respaldarse en datos y antecedentes
objetivos, y el hecho de no hacerlo, tal cual como aparece en la carta de adecuacin al
plan de salud, en que no se manifiesta motivo o razn alguna por la cual pudiera
derivarse el fundamento fctico del reajuste en el precio del plan , por lo tanto habra
una mera voluntad unilateral del recurrido al carecer de una debida justificacin para
elevar el precio del plan base, adems hay que tener presente las condiciones de
estabilidad y control inflacionario que mantiene el pas.
Por otra parte, la revisin de los contratos de salud previsional, por parte de las
ISAPRES, no est concebida como una clusula de de reajustabilidad o de estabilizacin
a favor de estas instituciones , sino para salvar los mayores costos extraordinarios de
las prestaciones basadas en aspectos imposibles de prever , que no habilitan
modificaciones sin fundamentos , como las que se han efectuado en este caso.
Todo lo expuesto, obliga a concluir que ISAPRE BANMDICA S.A. actu
arbitrariamente al revisar el precio de mi plan de salud y proponerme las
modificaciones indicadas en su comunicacin, por cuanto procedi a ello sin
justificacin o motivacin alguna , en cuya nica virtud pudo vlidamente actuar, y por
consiguiente, dicho acto importa sendas actuaciones ilegales y arbitrarias, que privan,
perturban y amenazan mi legtimo ejercicio de diversos derechos y garantas
consagrados constitucionalmente, a saber :
ARTCULO 19 N 9. El derecho a elegir el sistema de salud al que desea
acogerse, sea privado o estatal.
En la especie, al ser elevado el valor del actual plan de salud, mi nica opcin
sera ingresar al sistema pblico de salud, por cuanto en el evento de declarar una
preexistencia al momento de suscribir el actual plan de salud con la recurrida, en caso
de que opte por desahuciarlo, cualquier otra Isapre considerar tal preexistencia , lo
que conducir a que se haga excesivamente gravosa mi afiliacin al sistema privado
de salud, al verme imposibilitado del pago del eventual plan de salud por el que opte
en atencin a su costo, vindome constreido a incorporarme al sistema estatal de

salud, haciendo ilusorio y quebrantando el derecho de opcin consagrado en el N del

artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

ARTCULO 19 N 24. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre

toda clase de bienes corporales e incorporales.
La suscripcin del contrato de salud determina la incorporacin al patrimonio del
afiliado del bien incorporal constituido por el conjunto de derechos personales
emanados de dicho contrato, y por consiguiente, el alza en el precio del plan de salud,
si lugar a dudas, afecta un bien de carcter incorporal de ndole patrimonial, con
contenido econmico; derecho que est protegido por la Carta Fundamental en el N
24 del artculo 19.
En efecto, en el evento de concretarse la ilegal y arbitraria actuacin que se
reprocha, estara sufriendo una privacin y disminucin real de mi patrimonio,
equivalente al alza del precio del plan de salud, lo cual constituye un atentado claro y
preciso a la ya aludida garanta constitucional. La conducta reprochada se traduce en
un gravamen econmico que me vulnera la garanta constitucional del derecho de
propiedad que me asiste sobre los derechos que emanan del contrato de salud que
celebr con la ISAPRE BANMDICA.
En la especie, la ISAPRE recurrida intenta imponer un mayor costo por el plana de
vigencia, manteniendo invariable las coberturas otorgadas en el actual contrato de
salud, sin mejorar, como contrapartida, la cantidad o calidad de dichas coberturas,
ofrecindome en cambio un plan alternativo de rango inferior en cuanto a su cobertura,
a cambio de conservar igual nivel de cotizacin, colocndome en una disyuntiva que
cualquiera sea en definitiva la opcin, ME PROVOCAR UN DETRIMENTO SERIO EN
MIS LEGTIMOS INTERESES PATRIMONIALES, lo que en ningn caso puede
estimarse procedente.
En este sentido, la recurrida atenta arbitrariamente en contra de mi patrimonio,
por la va del mayor gasto que representara el alza de precio del plan de salud para
poder mantener las actuales condiciones contractuales. As mismo, debe tenerse
presente que el alza del valor del plan de salud supone una efectiva disminucin de
mis ingresos mensuales, equivalente al alza del precio del plan en referencia, lo que
igualmente afecta mi patrimonio y por ende, menoscaba el derecho de dominio que
tengo sobre la intangibilidad de las condiciones de salud.

POR TANTO,
En mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 19 NN9 INCISO FINAL.,
19 N 24 , de la Constitucin Poltica del Estado de Chile, DFL N 1-2005, del Ministerio
de Salud, y dems disposiciones legales y reglamentarias pertinentes, RUEGO A U.S.
ILUSTRSIMA: Se sirva tener por entablada accin de proteccin constitucional en
contra ISAPRE BANMDICA S.A., sociedad del giro de su denominacin,
representada por Don FERNNDO MATTHEWS CDIZ, ambos ya individualizados ,

acogerlo a tramitacin, adoptando las providencias necesarias para restablecer el

imperio del derecho y asegurarse la debida proteccin en el ejercicio de mis derechos
constitucionales, y en definitiva, ordenar que se deje sin efectos el acto arbitrario e
ilegal de revisin y adecuacin del precio base de mi plan de salud complementario
que me vincula con la recurrida, declarando que debe mantenerse inalterable el precio
base de salud TOTAL ORO PLUS 25/11 (TOP 1125), o cualquier otra denominacin
que se le otorgue, en las mismas condiciones y trminos vigentes en que lo estaba
hasta antes de la poca del acto de revisin, todo con expresa condenacin en costas.

PRIMER OTROS: Ruego a S.S. Iltma., se sirva dictar ORDEN DE NO INNOVAR en

estos autos , oficiando al efecto a la recurrida ISAPRE BANMDICA S.A., ya
individualizada , ordenando la suspensin o paralizacin de los efectos de la carta de
adecuacin, en atencin a la proximidad de la fecha en que segn lo manifestado por
la recurrida, procedera a la adecuacin del plan de salud, esto es, en el mes de
AGOSTO DEL AO 2012, acto cuyos efectos y concretizacin me producira un
perjuicio patrimonial irreparable e irreversibles para mis legtimos intereses amparados
constitucionalmente, habida consideracin de las eventuales dilaciones procesales que
la tramitacin del presente recurso pueda sufrir hasta obtener su resolucin definitiva.

SEGUNDO OTROS: Ruego a U.S. Iltma., se sirva tener por acompaado , con
citacin, los siguientes documentos:
1) Carta de adecuacin del plan de salud TOTAL ORO PLUS 25/11 ( TOP 1125)
dirigida a RICARDO ANDRS SALGADO ESCANILLA, DE FECHA 20 de Abril de
2012
2) Sobre con el logo de Banmdica S.A. Que contena la carta singularizada en el
numeral 1.- precedente, con los correspondientes timbres de la Empresa correos
de Chile, que dan cuenta del despacho de la carta desde la oficina
correspondiente y la entrega posterior de la misma , a mi domicilio , el da 4 de
Mayo de 2012.

TERCER OTROS: Ruego a U.S. Iltma., se sirva tener presente que otorgo patrocinio y
poder a los abogados : doa MARTA ESCANILLA MENESES, Rut 8.004.916-1 y don
MARIO CORDERO MENESES, , ambos domiciliados en calle Matas Cousio 150 ,
oficina 425 de la comuna de Santiago, quienes podrn actuar conjunta o
separadamente en la tramitacin del recurso , el poder, contenido en este otros,
comprender todas las facultades especiales contenidas en el inciso 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil, las que doy por expresa e ntegramente reproducidas a estos
efectos, entre otras , la de percibir.