Elizabeth Salmn Grate

Tema 5

Violaciones de las normas del DIH y los mecanismos

de determinacin de responsabilidad

Las atrocidades cometidas en la Segunda Guerra Mundial han llevado a la

comunidad internacional a tomar acciones contra aquellas personas
presuntamente responsables de la comisin de ciertos actos considerados
crmenes de guerra. Reflexionemos. Cules son estas acciones? Qu
conductas califican como crmenes de guerra? Es posible sostener que en
el conflicto armado peruano se produjeron estas violaciones? De ser la
respuesta afirmativa, podra la Corte Penal Internacional conocer esas
violaciones?

El DIH tiene como una de sus caractersticas ms importantes imponer un rgimen de

represin penal universal aplicable a las que denomina infracciones graves de sus
disposiciones 90. Tradicionalmente, se ha entendido que esta obligacin solo se circunscribe
a los hechos ocurridos en el marco de un CAI, pero en la actualidad, y a partir de su
inclusin en el Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional (CPI), existe
consenso en que tambin es posible la comisin de crmenes de guerra en el marco de los
CANI.
El presente tema se organiza de la siguiente manera:

Violaciones de las
normas del DIH y los
mecanismos de
determinacin de
responsabilidad

5.1. El CAI y los crmenes de guerra

5.2. El CANI y los crmenes de guerra

90

Sobre el bajo nivel de cumplimiento de esta obligacin internacional por parte del Estado peruano
puede verse SALMN, Elizabeth. Encuentros y desencuentros. El Per y el Derecho Internacional
humanitario. Lima: Comit Internacional de la Cruz Roja, 2001, pp. 76-99.

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5.1 El CAI y los crmenes de guerra

En el marco de un CAI, las Convenciones de Ginebra hacen una distincin entre
infracciones graves y actos contrarios al DIH. La obligacin de reprimir incluso a travs
de la jurisdiccin universal es decir, la posibilidad de castigar no solo las infracciones
cometidas en el territorio del Estado o por sus nacionales o contra estos solo se
impone en relacin con las infracciones graves previstas en los cuatro Convenios de
Ginebra y el Protocolo Adicional I 91.
De hecho, este Protocolo agrega precisin al rgimen denominando a las
infracciones graves crmenes de guerra pero no lo modifica. En esta clase de
conflictos se impone un triple deber. El primero consiste en emitir legislacin penal que
permita la persecucin de estas conductas en el marco de un principio de
proporcionalidad entre la severidad del castigo y la gravedad de la ofensa. El segundo
se relaciona con la idea de un deber activo que se aplica tan pronto como el Estado
parte conoce que hay en su territorio una persona que ha cometido tal infraccin y que
consiste en asegurarse de que esa persona sea detenida y acusada. Asimismo, la
necesaria accin policial debe tomarse espontneamente y no solamente cuando otro
Estado la requiera 92. Y, finalmente, un deber de juzgar a la persona salvo que se le
enve a los tribunales de otro Estado interesado.
De esta manera, en los artculos 50, 51, 130 y 147 de los Cuatro Convenios de
Ginebra y en los artculos 11.4 y 85.3 y 4 del Protocolo I Adicional se establece un
listado de infracciones graves, calificadas como crmenes de guerra. Si una de las
conductas que figura como prohibida en las disposiciones antes mencionadas es
cometida contra una persona o propiedad protegida por el DIH, el autor individual ser
penalmente responsable en el derecho internacional 93. Las Convenciones de Ginebra
establecen la responsabilidad de aquellos que han cometido o han ordenado cometer
graves infracciones. Es preciso mencionar, sin embargo, que no toda violacin del DIH
constituye un crimen de guerra, ya que esta categora es mucho ms amplia.
El artculo 8.2.a del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional reproduce las
infracciones graves de las Convenciones de Ginebra y el artculo 8.2.b contiene otras
veintisis graves violaciones de las leyes de la guerra, basadas en una serie de

91

Los artculos 49, 50, 129 y 146 de los cuatro Convenios sealan, respectivamente, que: Las Altas
Partes Contratantes se comprometen a tomar las oportunas medidas legislativas para determinar las
adecuadas sanciones penales que se han de aplicar a las personas que hayan cometido, o dado
orden de cometer, una cualquiera de las infracciones graves contra el presente Convenio definidas en
el artculo siguiente. Cada una de las Partes Contratantes tendr la obligacin de buscar a las
personas acusadas de haber cometido, u ordenado cometer, una cualquiera de las infracciones
graves y deber hacerlas comparecer ante los tribunales, sea cual fuere su nacionalidad. Podr
tambin, si lo prefiere, y segn las disposiciones previstas en la propia legislacin, entregarlas para
que sean juzgadas por otra Parte Contratante interesada, si esta ha formulado contra ellas cargos
suficientes. Por su parte, el Protocolo Adicional I en su artculo 86 establece que: Las Altas Partes
Contratantes y las Partes en conflicto debern reprimir las infracciones graves y adoptar las medidas
necesarias para hacer que cesen todas las dems infracciones de los Convenios o del presente
Protocolo que resulten del incumplimiento de un deber de actuar.
92
1952 PICTET, Jean. Commentary I Geneva Convention for the Amelioration of the Condition of the
Wounded and Sick y Armed Forces in the Field. Ginebra: Comit Internacional de la Cruz
Roja, pp. 362-370.
93
Cf. LA HAYE, Eve. War Crimes in International Armed Conflicts. Cambridge: Cambridge University
Press. 2008, p. 108.

Pontificia Universidad Catlica del Per

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Elizabeth Salmn Grate

provisiones del Protocolo I y en las regulaciones de La Haya 94. La prctica tradicional

entre beligerantes, el derecho a juzgar individuos que han violado las leyes de la
guerra en un conflicto armado internacional, ha sido transformada en una obligacin
para todos los Estados de acuerdo con el rgimen de las infracciones graves. La
responsabilidad internacional por crmenes de guerra cometidos en contextos de
conflictos armados internacionales, por lo tanto, ha sido firmemente establecida en el
derecho consuetudinario, as como en los tratados, y se consolid con el
establecimiento de la CPI 95.
Por su parte, en relacin con los actos contrarios al DIH que no son considerados
infracciones graves, existe la obligacin general de tomar las medidas oportunas para
que estos cesen, como se establece respectivamente en el tercer prrafo de los
artculos 49, 50, 129 y 146 de los cuatro Convenios de Ginebra.

5.2 El CANI y los crmenes de guerra

El caso de los crmenes de guerra en un CANI presenta
una historia distinta, pues inicialmente no fueron
considerados en los Convenios de Ginebra, dado que
estos instrumentos regulan las hostilidades en los CAI. No
fue sino hasta el establecimiento del TPIY que se examin
este tema con mayor detalle.
La Sala de Apelaciones del TPIY, en el caso Dusko
Tadic 96, analiz la posibilidad de la comisin de crmenes
en este contexto y sostuvo que era posible mientras
existiera una conexin entre la conducta en cuestin y el
conflicto en curso, es decir, de un nexo. La presencia de
este nexo es crucial para la determinacin de la violacin,
puesto que la ausencia de aquel convertira al acto en una
violacin de las normas internas.

97

El Tribunal Penal Internacional para Ruanda ha emitido fallos similares, en los cuales
ha reconocido tambin la posibilidad de la comisin de crmenes de guerra en
contextos de CANI. Sin embargo, no fue sino hasta la adopcin del Estatuto de Roma
que se elabor una lista detallada de los actos considerados crmenes de guerra. En
tal sentido, en el artculo 8.2.c se establece que sern crmenes de guerra las
violaciones graves del artculo 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra del 12 de
agosto de 1949. Por su parte, el artculo 8.2.e incluye otras conductas que no se
encuentran contenidas en el artculo 3 comn a los Cuatro Convenios de Ginebra,
pero que tambin constituyen crmenes de guerra.

94

Cf. Ib. p. 110.

Cf. Ibid.
96
Prosecutor vs. Tadic, case No. IT-94-1-AR72, Decision on the defence motion for interlocutory
appeal on jurisdiction, 2 October 1995.
97
2014 DEPARTAMENTO FEDERAL DE ASUNTOS EXTERIONES DE SUIZA (DFAE)
El ABC del Derecho Internacional Humanitario. Berna. p.47. Consulta: 22 de agosto de 2016.
https://www.eda.admin.ch/dam/eda/es/documents/publications/GlossarezurAussenpolitik/ABC
-Humanitaeren-Voelkerrechts_es.pdf
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