RECURSO DE HECHO:

DEFINICIN
Podemos definir el recurso de hecho contra apelacin como
el recurso directo que le confiere al justiciable de llegar al
tribunal superior, ante la negativa del tribunal de primera
instancia de admitir la apelacin o de haber concedido un solo
efecto habiendo solicitado ambos, pidindole se admitan.....
Por su parte el tratadista Duque Corredor citado por Rodrigo
Rivera Morales ha sealado:
Es un recurso de procedimiento breve y objeto limitado pues
se agota en el conocimiento del Juez de Alzada para declarar
si la inadmisin de la apelacin es correcta o no. Si se declara
que es incorrecta debe ordenar la admisin de la apelacin.
Es, pues, un recurso muy especial
BASE LEGAL DEL RECURSO DE HECHO
Ley Orgnica del Tribunal supremo de Justicia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, apartes 23, 24, 25 y 26 en su
artculo 19:
El Tribunal Supremo de Justicia ser competente para
conocer de los recursos de hecho en los casos contemplados
en los cdigos o leyes procesales, o cuando el tribunal de
instancia haya omitido o se haya abstenido de hacer una
consulta, o de or un recurso cuyo conocimiento corresponda a
ste, o cuando se abstenga de remitir el expediente o las
copias requeridas para decidir la apelacin u otro recurso.
El recurso de hecho se deber interponer en forma oral ante
el tribunal que neg la admisin del recurso, en el lapso
previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil; para ello el
Secretario o Secretaria del tribunal deber recoger por escrito
y mediante medios audiovisuales grabados, el contenido
exacto e idntico de la exposicin, sin perjuicio que la parte
consigne por escrito los trminos en que efectu la exposicin

oral, dentro de los tres (3) das siguientes a la exposicin;

asimismo, dentro de este lapso, la parte deber consignar los
alegatos necesarios para decidir, en caso que no se hayan
presentado al momento de interponer el recurso; expirado
este plazo, el tribunal deber remitir las actuaciones al
Tribunal Supremo de Justicia, dentro de los tres (3) das
siguientes.
El Tribunal Supremo de Justicia, con vista del mismo, sin otra
actuacin y sin citacin, ni audiencia de parte, declarar,
dentro de los cinco (5) das siguientes, si hay o no lugar al
mismo.
Declarado con lugar el recurso de hecho, y el alegato fuere
suficiente para conocer del asunto principal, el Tribunal
Supremo de Justicia entrar a conocer del mismo, para ello
solicitar del tribunal respectivo, el expediente original del
juicio o copia de las actuaciones requeridas para decidir la
consulta; el procedimiento se tramitar en los trminos
previstos en el Cdigo de Procedimiento Civil.
SUPUESTOS PARA DAR LUGAR A ESTE RECURSO
Los presupuestos para la procedencia del Recurso de Hecho
estn contenidos en el Artculo 305 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cual resulta aplicable por remisin del
Artculo 11 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, siendo los
siguientes: a) La negativa del Recurso Apelacin; b) Para la
revisin del efecto que se haya concedido.
Tenemos as, que el Recurso de Hecho se puede interponer
siempre que la sentencia cuya apelacin neg la primera
instancia, este comprendida dentro de los siguientes
supuestos:
Que sea aquella que la ley permite apelar en ambos efectos, y
slo se oy la apelacin en un solo efecto

Que sea una sentencia que por su naturaleza procesal tiene

apelacin, y sin embargo el Juez de primera instancia se niega
a or el recurso
Dictamen de la jurisprudencia venezolana:
proceder el recurso de hecho contra aquellas decisiones
que sean definitivas en primera instancia y, adems, de todas
aquellas interlocutorias que causen un gravamen contra
algunas de las partes involucradas en un proceso judicial.
COMPETENCIA PARA CONOCER DEL RECURSO DE HECHO
La Jurisprudencia dispone:
En consecuencia, el Tribunal competente para conocer un
recurso de hecho es aquel a quien corresponde ser alzada del
Juzgado que neg la apelacin o la oy en un solo efecto.
As mismo, se incluye una novedad jurisprudencial que refiere
a la Ley del Estatuto de la funcin Pblica para aquellos casos
en los cuales se trata la negacin de la apelacin contra
sentencias que determinen el recurso contencioso funcionarial
de la siguiente manera:
Ahora bien, dada la especialidad de la materia funcionarial,
es preciso aplicar las normas atributivas de competencia
establecidas en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, en
cuyo artculo 110 se establece que contra las decisiones
dictadas por los jueces o juezas superiores con competencia
para conocer del recurso contencioso administrativo
funcionarial, podr interponerse apelacin en el trmino de
cinco das de despacho contados a partir de cuando se
consigne por escrito la decisin definitiva, para ante la Corte
Primera de lo Contencioso Administrativo.
De conformidad con la norma transcrita, aquellas
pretensiones procesales o reclamos judiciales derivados de
una relacin de empleo pblico -sea sta incoada contra la
Administracin Pblica nacional, estadal o municipal-, y que

se diriman a travs del recurso contencioso administrativo

funcionarial regulado en dicha Ley -querella funcionarialcorresponde, en primera instancia, a los Juzgados Superiores
en lo Contencioso Administrativos Regionales, y en segunda
instancia a la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo.
Con la entrada en vigencia de la nueva Ley del Tribunal
Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela
la jurisprudencia dicta:
A diferencia de la regla general contenida en el Cdigo de
Procedimiento Civil, el Legislador previ, ahora de manera
obligatoria, la interposicin del recurso de hecho ante el
mismo tribunal que dict el fallo o auto recurrido, para lo cual
la parte que interponga el referido recurso deber efectuar su
exposicin de forma oral que deber ser recogida por el
Secretario del tribunal a travs de medios audiovisuales
grabados.
PROCEDIMIENTO PARA INTERPONER EL RECURSO DE
HECHO
a) El recurso se interpone directamente ante el tribunal
superior respectivo a quien compete decidir si es o no
admisible la apelacin. Es lgico que sea a esa misma
superioridad a la que deba ocurrirse cuando el sentenciador
de quien se apele niegue el recurso o lo acuerde en un solo
efecto.
c) Debe proponerse dentro del plazo de cinco das ms el
termino de la distancia, computado conforme a la regla del
Artculo 197 C.P.C. y el trmino de la distancia, segn la regla
del Artculo 205 ejusdem, a partir del da siguiente al de la
fecha del auto en que fue negada la apelacin u oda en un
solo efecto.
El recurso de hecho debe interponerse dentro de los cinco (5)
das de despacho siguientes a la negativa del tribunal de la
causa, ms el trmino de la distancia.

Este lapso es perentorio y preclusivo, de modo que el recurso

interpuesto una vez vencido el mismo, es extemporneo y no
surte efecto.
Asimismo, debe decidirse en el trmino de cinco das
contados desde la fecha en que haya sido introducido, o
desde la fecha en que se acompaen las copias de las actas
conducentes, si el recurso hubiese sido introducido sin estas
copias .
d) Con el recurso debe acompaarse copia de las actas del
expediente que el recurrente crea conducentes y de aquellas
que indique el juez de quien se apele (Art. 305 C.P.C. ) ; pero
el tribunal superior debe darlo por introducido aunque no se
acompaen con el escrito las indicadas copias de las actas
conducentes (Artculo 306 C.P.C.).
EFECTOS DEL RECURSO DE HECHO
Estando circunscrita en el Art. 305 C.P.C. la materia del
recurso de hecho a estas dos cuestiones: negativa de la
apelacin, o su admisin en un solo efecto, la resolucin del
mismo por el juez de alzada tiene estos efectos naturales:
ordenar que se oiga la apelacin denegada por el juez a quo,
o disponer que oiga en ambos efectos, cuando la ha odo en el
solo efecto devolutivo.
Esto supone, naturalmente, que el superior ha examinado el
asunto y considerado el mrito del recurso a la luz de las
pruebas que resultan de las copias presentadas con el
recurso, y que lo ha encontrado fundado.
Pero si lo encuentra infundado y lo declara sin lugar, el efecto
consiste, simplemente, en que el auto del juez a quo queda
ejecutoriado.
Es necesario distinguir bien los efectos propios del recurso de
hecho, de otros efectos consecuenciales que se producen una
vez decidido el recurso, pero que no son efectos propios de
ste. As, la ejecutoria de la sentencia apelada, que se

produce cuando se declara sin lugar el recurso contra el auto

denegatorio de la apelacin, es un efecto de la sentencia que
ha quedado sin apelacin, pero no un efecto del recurso de
hecho; del mismo modo.
La revisin en alzada de la sentencia apelada y su ejecucin
por el juez a quo, que se produce cuando el recurso de hecho
por haberse admitido la apelacin en un solo efecto, es
declarado sin lugar, es un efecto de la apelacin oda en el
solo efecto devolutivo, pero no u efecto del recurso de hecho;
y, finalmente, la rescisin en alzada de la sentencia apelada y
la suspensin de su ejecucin, cuando el recurso de hecho por
apelacin oda en el solo efecto devolutivo, es declarado con
lugar, es un efecto de la apelacin oda libremente, pero no un
efecto del recurso de hecho.
En resumen, se tiene que los efectos del recurso de hecho, no
son otros sino la revocacin o la confirmacin del auto del juez
a qua sobre la apelacin.
Para concluir, debemos observar que, como el recurso de
hecho no suspende el curso del procedimiento. y el juez a quo
puede dictar providencias, pues slo pierde la jurisdiccin
sobre el asunto en el momento en que oye la apelacin (Art.
293 C.P.C.), la ley establece que si por no haberse admitido la
apelacin, o por haberla admitido en un solo efecto, el juez de
la causa hubiere dictado providencias, stas quedarn sin
efecto si el juez de alzada ordenare que se oiga la apelacin
libremente (Art. 309 C.P.C.). Como se observa de esta
disposicin, la ineficacia o nulidad de las providencias slo
alcanza a las dictadas despus de negada u oda la apelacin
en un solo efecto; nada dice el legislador acerca de las
providencias dictadas antes de esa determinacin cuando no
ha devuelto al superior su competencia de conocer. Pero la
jurisprudencia estima que no est facultado el juez para
extender los efectos del recurso ms all del texto expreso de
la ley, y que las posibles o providencias comprendidas en el
lapso que va desde la sentencia hasta la admisin del recurso
del recurso, sera materia apelable y su validez o ineficacia

dependern de los que resuelva el superior, no como efectos

propios o consecuencias del simple hecho de haberse
estampado diligencias de apelacin.
Concepto recurso de hecho
Regla legal:
l
Artculo 305 CPC. Negada la apelacin, o admitida en un
solo efecto, la parte podr recurrir de hecho, dentro de
cinco das, ms el trmino de la distancia, al Tribunal de
alzada, solicitando que se ordene or la apelacin o que se
la admita en ambos efectos y acompaar copia de las
actas del expediente que crea conducentes y de las que
indique el Juez si ste lo dispone as. Tambin se
acompaar copia de los documentos o actas que indique
la parte contraria, costendolos ella misma. El auto que
niegue la apelacin o la admita en un solo efecto, fijar el
trmino de la distancia, si fuere procedente, a los efectos
del recurso de hecho.
Rengel
l
Recurso que puede interponer el apelante ante el
tribunal superior, contra la decisin del juez a quo que
niega la apelacin o la admite en un solo efecto,
solicitando se ordene or la apelacin o admitirla en
ambos efectos, conforme a la ley
El recurso de hecho contra la decisin que inadmite la
casacin
Casos en que procede
Negativa de admisin de la apelacin
Apelacin oda en solo efecto (devolutivo)
El auto que niegue la apelacin o la admita en un solo
efecto, fijar el trmino de la distancia, si fuere procedente,
a los efectos del recurso de hecho
Forma de promoverlo
Presupuesto subjetivo
l
El recurrente es la parte a quien se le neg la apelacin
o se admiti en un solo efecto cuando debi admitirse
libremente
Presupuestos objetivos
l
La decisin recurrida es el auto del Juez de la causa que
niega la apelacin o la admite en un solo efecto

Condiciones formales de interposicin:

El recurrente solicitar ante el Juez de la causa
copia de las actas del expediente que crea conducentes
y de las que indique el Juez si ste lo dispone as.
Tambin se acompaar copia de los documentos o
actas que indique la parte contraria, costendolos ella
misma
El recurso se presenta ante el Superior, con las
copias obtenidas, pero puede introducirse sin dichas
copias
El tiempo para recurrir es de 5 das de despacho, ms
el trmino de la distancia, contados a partir del auto
que se pronunci sobre la apelacin
rgano competente, tiempo para la decisin y efectos
El recurso ser decidido por el Tribunal superior a aqul
que se pronunci sobre la apelacin
El tiempo para la decisin es de 5 das contados a partir
de la recepcin del recurso, o de las copias
l
Si no se presentan las copias, el Juez fijar un lapso
para presentarlas, de lo contrario declarar desistido el
recurso
El efecto del recurso declarado con lugar es la orden de
or la apelacin, o de orla libremente, segn el caso
l
Artculo 308 CPC. El Tribunal de alzada impondr una
multa que no ser menor de quinientos bolvares ni mayor
de dos mil, al Juez que hubiere negado las copias de que
tratan los artculos anteriores, o que hubiere retardado
injustamente su expedicin, sin perjuicio del derecho de
queja de la parte perjudicada por la negativa o por el
retardo.
l
Artculo 309 CPC. Si por no haberse admitido la
apelacin o por haberla admitido en un solo efecto, el Juez
de la causa hubiere dictado providencias, stas quedarn
sin efecto si el Juez de alzada ordenare que se oiga la
apelacin libremente.
EL RECURSO DE REVOCATORIA
Concepto

 La revocatoria por contrario imperio, es el recurso por el

cual la parte solicita del juez la revocatoria de una
providencia de mera sustancin o mero trmite (Rengel)
l

Los actos de mero trmite o sustanciacin no contienen

decisin sobre una cuestin sustantiva o procesal, se
limitan a impulsar el proceso

Es una excepcin aparente a la prohibicin al juez de

revocar sus decisiones

Casos en que procede y sustanciacin

Puede el juez de oficio ejercer sus funciones ordenadoras

del proceso, o puede revocar el auto a solicitud de parte
l

Constituir un recurso si es a solicitud de parte

El juez puede revocar la providencia mientras no haya

dictado sentencia definitiva

Si es a solicitud de parte, tendr sta 5 das para pedirlo y

el juez se pronunciar dentro de los 3 das siguientes

Contra la negativa de revocatoria o reforma no se oir

recurso, contra la modificacin o revocatoria se admitir la
apelacin en un solo efecto

LAS MEDIDAS CAUTELARES:

Para hablar con especificidad sobre medidas cautelares es

necesario abordar las generalidades identificatorias de la
institucin como tal y de sus procedimientos, todo ello
enmarcado dentro del espritu, propsito y razn de

las leyes venezolanas. En el Cdigo de 1.986 ellas aparecen

bajo el ttulo "DEL PROCEDIMIENTO CAUTELAR Y DE OTRAS
INCIDENCIAS", contenido en el LIBRO TERCERO, el cual a su
vez se integra con tres ttulos, el ttulo l, denominado "DEL
PROCEDIMIENTO DE LAS MEDIDAS PREVENTIVAS"; el ttulo Ill
denominado "DE OTRAS INCIDENCIAS". A su vez el ttulo l
tiene cuatro captulos, que son: Captulo lll "Del secuestro", y
Captulo lV "De la prohibicin de enajenar y gravar". Pese a la
similar apariencia estructural con el cdigo derogado, existen
notables cambios, nuevas situaciones y diferencias, con dicho
Cdigo anterior, destacando novedades como el ensayo de
opciones de medidas cautelares atpicas, no solo para dar
respuestas a una situacin estrictamente procesal sino a
situaciones de otros rdenes, de naturaleza sustantiva, de
leyes distintas, de supuestos que marchan al ritmo de la
altura de los tiempos, como son, entre otros muchos, los
referidos
a
las
cautelas
en problemas de
la comunidad conyugal, a los problemas societarios o
corporativos, etc.
De la misma manera la vigente legislacin produce cambios
de concepto, como el que se refiere a la sustitucin que se
realiza del concepto de "posesin", a los efectos del embargo,
por el de "propiedad" traduciendo un viraje necesario y
favorable en los efectos de una cautela irregularmente
ejecutada. Asimismo circunscribe en sus verdaderos lmites el
decreto causal, perfila con mayor seguridad la garanta y la
contragaranta y consagra pautas para ciertos tipos de
embargos, producto de una experiencia recogida de la
propia jurisprudencia. El esfuerzo legislativo ha sido
considerable y la experiencia ha demostrado que no se trata
de una problemtica de leyes sino de vehculos humanos
en funcin judicial emigrados de la justicia, de la ortodoxia, de
la equidad y de la verdad.- Justiciadores por jueces que han
definido una caricatura de la administracin de justicia en

trminos de medularse el orden judicial como el ms grave

inconveniente de la Nacin a los efectos de su desarrollo.
Nuestro trabajo tratar de esbozar, hasta donde sea posible,
no solo lo expreso y aceptado, sino aquello que se consagr
bajo conceptos generales y como opciones subsidiarias y
complementarias, para contribuir a entender el instrumento
que el legislador consagr para aproximar la verdad con la
justicia, sin afectar derechos de terceros y para evitar el
abuso.
Trataremos de definir el tema que nos ocupa, en todas las
manifestaciones que nos sea posible, fijar las finalidades y
caractersticas y tramontar en esbozo sus antecedentes con lo
cual queda abierto el portal para conocer en esencia la
existencia de las medidas cautelares hasta analizar las
medidas preventivas en el Derecho de Autor que es la parte
final del trabajo.
Al tratar de definir la naturaleza de las medidas cautelares,
encontramos que son variados los criterios con que le trata la
doctrina y las legislaciones. En esa direccin vemos como
para algunos las medidas cautelares son acciones autnomas
(, Chiovenda, Liebman), no obstante que aceptan que es
subsidiaria de una accin principal, lo que contrara la
aceptacin que en Venezuela hemos tenido de la Accin,
como el derecho a la jurisdiccin (ver a Rengel Romberg,
Couture, etc.) y siendo la jurisdiccin nica, difcil es aceptar
las posicin, a pesar los peso y la influencia de sus
animadores.
Para otros es una Providencia que es una expresin genrica
de la materializacin del poder jurisdiccional del Juez, que no
puede confundirse con la institucin de la cautela. Otros,
como Carnelutti, afirman que es un proceso que, por no

afectar lo principal del pleito y por tener un tramite autnomo

que corre paralelo al proceso principal, cuando es bien sabido
que todo acto procesal tiene una secuencia, un trmite y
lapsos, sin que por ello cada acto procesal sea el Proceso, sino
eslabones del procedimiento que son partes de la unidad
mayor denominada Proceso, por ello no es proceso la
incidencia de cuestiones previas, ni la etapa probatoria; y, por
tanto, tampoco es Proceso, la temtica cautelar. El autor
venezolano Rafael Ortiz ha sealado que "...no existe sino un
solo y nico proceso de naturaleza eminentemente pblica y
el conocimiento, la decisin, la prevencin, no son sino
estados de una misma relacin procesal", para luego
adhirindose al criterio de Humberto Cuenca sealar que las
medidas cautelares carecen de autonoma y por tanto de vida
propia.

Finalidad
A) Evitar que se burlen las decisiones judiciales; o ms bien
garantizar que la voluntad de la ley emitida por la jurisdiccin
efectivamente se materialice, porque la misma se puede
ejecutar.
B) Evitar la insolventacin del obligado, que es un corolario de
la primera finalidad mencionada.
C)
Garantizar
el crdito insoluto
o
el
cumplimiento
obligacional, pues como en Venezuela y en el proceso civil no
existe la opcin penal (de crcel por deudas) la ley consagra
medios de certeza para que el triunfador de un litigio lo sea
realmente, es decir, no sea burlado en los derechos que
obtiene con una decisin judicial.

La litis se plantea a partir de un supuesto incumplimiento de

una obligacin por existir en el accionante un derecho
insatisfecho. Acude a la jurisdiccin por cuanto los
requerimientos de cumplimiento voluntario han sido intiles, y
ante el temor fundado de tener la verdad, pero no
materializarse, por las posibilidades, nunca descartables que
tiene el demandado de burlar los cumplimientos, quiere que
concurrentemente con la admisin de su accin en sede
judicial, le sean preservados sus derechos reclamados, a la
vez que significa un respeto a la voluntad de la ley contenida
en una sentencia. Nace as ms que el derecho la necesidad
de la cautela, que fundado en una verosimilitud del derecho
reclamado, permita un proceso con un final justo.
Al conocerse la actividad procesal que ha sido puesta en
funcionamiento para exigir el cumplimiento de determinadas
obligaciones, los requeridos o demandados si no tuviesen una
cortesa que les impidiera fabricar frmulas de auxilio y de
escape, trataran de conseguir su propia insolventacin, es
decir, un estado econmico que presuponga un atractivo
inexistente y un pasivo sobrestimado. A nadie puede
obligrsele a dar lo que no tiene y a cumplir lo que le es
imposible, por mucho que ello est obligado legalmente. Si no
existen bienes con qu responder de aquel requerimiento, si
no posee los medios suficientes para detectar y salvaguardar
los que existan, si las aspiraciones de los acreedores no tienen
la proteccin legal correspondiente, podran fcilmente los
obligados vulnerar los derechos de los acreedores, por ser
slo un derecho abstracto, inejecutable.
Al configurarse en el contexto humano un mundo de
obligaciones existe el supuesto de que se puedan cumplir con
ellas, pero al encontrar la realidad de que la carencia
de recursos,
de
medios
econmicos
y
de
posibilidades materiales impiden el cumplimiento de ellas y la

satisfaccin de derechos y crditos de los terceros, resulta

absurdo obtener una decisin judicial porque ella no puede
ejecutarse. Es un derecho declarado, firme y autntico el que
tienen los acreedores o los tenedores de derechos pero ello no
conlleva su satisfaccin intrnseca o extrnseca.
En tiempos pretorianos y en civilizaciones incipientes los
compromisos de los ciudadanos tenan que ser satisfechos en
forma absoluta o compensatoriamente el obligado era llevado
a la crcel. Al humanizarse la ciencia del derecho, al
analizarse la desproporcin delas obligaciones civiles y las
penas corporales desaparece la institucin de la crcel por
deudas y entonces el derecho tena que asegurar,
instrumentar o arbitrar frmulas que permitieran que
cualquier compromiso de un ciudadano poda ser satisfecho.
Es entonces cuando adquieren relevancia y jerarqua medidas
cautelares que
inciden
fundamentalmente
en el
universo econmico del obligado y que no menoscaban
su dignidad personal, ni lo convierten en un in infame
sustrado de sus derechos ciudadanos.

3. CARACTERSTICAS

1. Se solicita y se prctica INAUDITA PARS.

2. Carece de contradictorio y atiende al principio de la
dispositividad.
3. No es inmutable, ni absoluta: es relativa y sustituible,
ampliable o reducible.
4. No surte efecto de cosa juzgada: material o formal.

5. Es instrumental: No constituye un fin en s misma.

6. Es provisional:
6.1. Caduca con el fin del Juicio en su etapa cognoscitiva.
6.2. Caduca al cesar la causa que la gener.
6.3. Se suspende o se revoca a peticin del solicitante de la
medida.
7. Es inespacial y sin pre-determinacin temporal.
8. No tiene territorialidad, pero su ejecucin en el pas, por
cautela dictada por autoridad jurisdiccional extranjera, est
condicionada al juicio del exequatur (Casacin: 14 de Julio de
1.971).
9. No genera ni es causa de daos y perjuicios.
10. Deviene como consecuencia de una accin ya ejercida
(principio de la jurisdiccionalidad): no existe accin cautelar
principal.1. La caracterstica fundamental
cualesquiera que ella sea, es que
decreta y se practica INAUDITA
presencia, audicin o conocimiento
se dirige y le afecta.

de la medida cautelar,
la misma se solicita, se
PARS, es decir, sin la
de la parte contra quien

Es frecuente or la expresin "es injusto (o ilegal) porque no se

me avis... "Difcilmente, salvo los casos excepcionales, se
participe de la accin a intentar y de la medida solicitada,
porque la insolventacin se producira inmediatamente.
Nuestra idiosincrasia tiene una tendencia soslayativa,
buscando evitar la eficacia de las acciones que se intenten en
nuestra contra.

Prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles

1. Antecedentes.

2. Cdigo de Procedimiento Civil de 1.916

3. Cdigo de Procedimiento Civil de 1.986

4.
Razn de
reinvindicatorios.

5. Anlisis.

ser

esta

medida

en

los

juicios

6. ANTECEDENTES.
El germen legal de esta medida cautelar lo encontramos en
un viejo principio de las leyes espaolas que consideraba nula
la venta de la cosa litigiosa, pero, posteriormente,
la dinmica y la evolucin del derecho le dieren su propio
perfil de medida cautelar, evitando as repeticiones y
sucesiones de juicios innecesarios. En efecto, para obtener la
nulidad de la venta de un objeto cualquiera, se entabla un
procedimiento y este objeto pasa a la situacin de litigioso;
pero si no se toman sobre l las medidas oportunas que
aseguren al demandante de la nulidad, si sale vencedor, que
entrar en su posesin, estaramos en presencia de un
proceso sin razn de ser porque no garantizara la satisfaccin
del resultado del juicio.
En Venezuela la prohibicin de enajenar y gravar conform en
su primera etapa un adminculo ms de llamadas medida de
arraigo. El cdigo Arandino lo sumergi dentro de la medida

de arraigo al establecer que se deban de prestar los bienes

propios o los de un fiador por el valor de la cosa demandada,
hipotecndoles, para responder de las resultas del pleito bajo
pena de prisin.
En el cdigo de 1.853, a este criterio, se le aade que tal
hipoteca deba de responder no slo por las deudas y
obligaciones, sino tambin por las costas, y que no slo deba
de extenderse los bienes inmuebles por su naturaleza, sino
tambin a los inmuebles por su destinacin y a los
semovientes.
De trascendental importancia es como el requisito
del registro ante la oficina del arraigo correspondiente que
deba de realizar la persona que haba solicitado y obtenido
dicha medida. De esta manera se otorga seguridad para no
hacer ilusoria o nugatoria las pretensiones de la parte, y se
afirma la eficacia de la decisin judicial.
El cdigo de 1.873, en materia de medida preventiva,
entorpece la labor investigadora por las inexactitudes
jurdicas que contiene y por la falta de tcnica en su
elaboracin, sin embargo, en la materia que tratamos aporta
un novsimo elemento que en el futuro iba a tener
trascendental importancia cual es la frmula del registro ante
la oficina correspondiente del arraigo la cual deba realizar la
persona que haba solicitado y obtenido dicha medida. De
esta manera se otorga seguridad para no hacer ilusoria o
nugatoria las pretensiones de la parte, y se afirma la eficacia
de la decisin judicial.
En el Cdigo de 1.897 aparece por primera vez la medida
preventiva denominada prohibicin de enajenar y gravar con
la concepcin y expresin con que hoy da se le conoce,
constituyendo las normas de este cdigo, las fuentes directas

de las que hoy da existen sobre prohibicin de enajenar y

gravar. En ese Cdigo encontramos las siguientes
caractersticas en lo referente a esta medida: a) en su artculo
366 se le configura como una medida independiente; b) en su
artculo 369 se delimita los efectos de esta medida slo a
bienes inmuebles, circunstancia que deba inferirse del
propio texto del libelo de la demanda o en todo caso del
escrito o diligencia en que se solicitaba. Por otra parte
tambin delimitaba los efectos de tal medida al hecho de que
al demandado no sele conocieran bienes, es decir, que an
teniendo bienes no fueren conocidos por el actor; c) el artculo
370 de ese Cdigo mantiene la eficacia mantenida en el
cdigo anterior al ordenar la participacin al Registrador
competente con mencin especfica de los datos necesarios
que permitan individualizar y conocer el bien afectado. Esa
seguridad tiene mayor extensin que en el cdigo anterior al
permitir que la participacin se realice en la misma audiencia
si tal fuere el caso.
Sobre el cdigo de 1.904 es innecesario cualquier comentario
porque este cdigo en materia de medidas preventivas resulta
una copia al carbn del cdigo de 1.897.
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL DE 1.916
El recientemente derogado cdigo data del 4 de julio de 1.916
y sin definir lo que debe entenderse por medida preventiva en
su artculo 372 enumera las causales por las cuales puede
dictarse la prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles;
y al efecto seala:
1.) En los juicios de reivindicacin respecto de los inmuebles
que se trate de reivindicar.

2.) Cuando el demandado sea transente o aya

desaparecido, o exista razn para creer que trate de
ausentarse o de ocultar sus bienes.
3.) Cuando haya temor de que, bien el demandante para
evitar responsabilidades, o bien el demandado para burlar
la accin, enajenen, graven, oculten o disipen sus bienes, o
pretendan separarse del territorio de la Repblica.
4.) Cuando el demandado, burlando la citacin y la
prohibicin de separarse del pas, se haya separado en efecto.
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL DE 1.986.
En la exposicin de Motivos del Cdigo de Procedimiento Civil
de 1.986 el legislador seal: "Con respecto a esta medida, la
reforma se limit ala eliminacin de las causales que hacen
procedente la prohibicin. Tratndose de una situacin
anloga con el embargo, privaron en el nimo de la comisin
las mismas razones expuestas en el captulo lll, o sea, que al
estar enunciado en el art. 585 el Periculum in Mora, no hace
falta enumerar casusticamente las circunstancias que puedan
demostrarlo". Dicho en otras palabras, el art. 372 del cdigo
derogado no tiene similar en el nuevo cdigo y las causales
que hacan procedente el decreto de prohibicin de enajenar y
gravar bienes inmuebles no fueron consagrados en este
nuevo cdigo.
La justificacin de ser procedente la prohibicin de enajenar y
gravar bienes inmuebles solo contra demostracin de
existir RIESGO MANIFIESTO
QUE
QUEDE
ILUSORIA
LA
EJECUCION DEL FALLO y de que el solicitante acompae un
MEDIO DE PRUEBA QUE CONSTITUYA PRESUNCION GRAVE DEL
DERECHO RECLAMADO, es tericamente correcta; pero
existiendo todo un perfil doctrinario y jurisprudencial sobre
algunos tipos de prohibiciones de enajenar y gravar bienes

inmuebles, como es el caso del decreto y ejecucin, de esta

medida, en los juicios reinvindicatorios, hubiera sido preferible
su mencin, a mayor abundamiento.
Por ello, vamos a realizar algunas menciones sobre esta
medida en los juicios reinvindicatorios.
RAZON E SER DE LA MEDIDA DE PROHIBICION
DE ENAJENAR Y GRAVAR BIENES INMUEBLES EN LOS JUICIOS
REIVINDICATORIOS
En las pocas oportunidades, pblicas y privadas que tuvimos
para intercambiar ideas y conceptos con los proyectistas les
hicimos variadas observaciones, en especial en este mundo
cautelar, muchas de ellas por escrito, en cartas dirigidas a la
comisin especial, que en el Congreso Nacional estudiaba la
materia, sin embargo nuestras opiniones tuvieron poca
aceptacin. En la materia de la prohibicin de enajenar y
gravar nos hicimos eco de la opinin, previamente emitida del
maestro PEDRO PINEDA LEON, quien seal que no debera
eliminarse el decreto de prohibicin de enajenar y gravar,
consagrado de modo expreso, en los casos de los juicios
reivindicatorias, como dijo el propio maestro"... para evitar
discusiones estriles y hasta el riesgo de que un Juez se
niegue a decretarla porque ha sido eliminada" la norma en
cuestin.
El propio PEDRO PINEDA LEON propuso la siguiente redaccin:
Acordada la prohibicin de enajenar y gravar, segn las
directivas del art. 585 y en los juicios de reivindicacin
respecto de los inmuebles que se trate de reivindicar, el
Tribunal, sin prdida de tiempo, oficiar al Registrador del
lugar donde estn situados el inmueble o los inmuebles, para
que no se protocolicen ningn documento en que de alguna

se pretenda enajenarlos o gravarlos, insertando en su oficio,

los datos sobre situacin y linderos que constaren en la
peticin.
Somos muchos los que creemos que, TCNICAMENTE, tal
disposicin sobra, pero tambin somos muchos los que
compartimos la tesis del maestro PEDRO PINEDA LEON, que
por conveniencia y para evitar malos entendidos, tal
disposicin ha debido consagrarse, sobre todo porque no
daaba ni produca cambios en la direccin hacia donde iba y
va la reforma. Aveces lo que abunda no daa y sta era una
de esas veces.
Cuantas veces en el ejercicio, aun con normas expresas nos
cuesta obtener providencias de algunos jueces que tienen, no
solo sus propias interpretaciones, sino su propio mbito
de competencia particular. La competencia por la materia la
han determinado a su leal saber y entender y tienen
prohibidas determinadas acciones, as sean legales, y niegan
determinados derechos, porque en su manera de ver "hay que
cuidarse en salud". Mientras ms lejanas est la verdad ms
lejos est la justicia, porque una justicia lograda con
demasiado tiempo y el ejercicio de muchos recursos, es un
consuelo de justicia.
Por ello las cosas claras con preferibles, antes que esperar
que la comprensin y el conocimiento nos invadan de repente.
En todo caso en que se ejerza una accin reivindicatoria y
exista PRESUNCION GRAVE del derecho reclamado, elementos
de verosimilitud que hagan sospechar un cierto grado de
posibilidad, la prohibicin de enajenar y gravar procede, an
cuando no exista norma expresa.
Algunas caractersticas nos permiten dar un sentido ms o
menos real de su contenido y dimensin de esta medida, a

saber: A) Est referido solamente al juicio reinvindicatorio, es

decir, al procedimiento judicial instaurado por medio del cual
una persona que se considera propietario de un bien inmueble
trata de reinvindicarlo de quien lo detenga o posee conforme
a lo establecido en el Artculo 548 del Cdigo Civil vigente; B)
Es una medida que puede ser solicitada, por el actor, pero que
puede ser tambin solicitada por el demandado, sobre todo en
los casos en que ste reconviene al actor por una
reivindicacin; C) Para solicitar la medida debe determinarse
en forma especfica el bien que se trate de reivindicar sobre el
cual va a incidir el decreto respectivo, establecindose sus
linderos o demarcaciones y las anotaciones registrales
correspondientes; D) El fundamento de esta medida priva en
la necesidad de evitar que el bien objeto de un juicio
reivindicativo sea enajenado y por lo tanto sea burlada la
finalidad del juicio y menoscabados los derechos legtimos de
quien resulte propietario; E) La medida preventiva de
prohibicin de enajenar bienes inmuebles debe estar referida
exclusivamente al bien inmueble objeto de la demanda de
reivindicacin y no a uno parecido o similar, ni a su
equivalente en dinero.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA
El primer requisito de procedencia o presupuesto que permita
contemplar o decretar la medida cautelar que estudiamos lo
constituye el principio de prueba por escrito a que se refiere el
Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil en modo tal
que constituya por lo menos una presuncin grave del
derecho reclamado. Es el principio ya reconocido de fumus
bonis juris que debe estar presente en cualquier solicitud de
medida cautelar.
La segunda condicin o presupuesto para dictar la medida
preventiva por la causal estudiada lo constituye la existencia

real y sin lugar a dudas del juicio reinvindicatorio con las

especificaciones y determinaciones que exige la ley al
respecto.

El secuestro:
El secuestro es la privacin de la posesin y libre disposicin
de una o varias cosas muebles o inmuebles materia de litigio,
para preservarlo, en manos de un tercero, en favor de quien
resultare triunfador. En la doctrina encontramos definiciones
como la de Escriche quien es citado por Podetti, en la cual
afirma que el secuestro es el depsito que se hace de una
cosa litigiosa en un tercero hasta que se decida a quien
pertenece.
En nuestro Cdigo Civil en los artculos 1780 a 1787 aparecen
consagradas las normas sustantivas sobre secuestro
dividindolo en dos tipos: a) secuestro convencional; b)
secuestro judicial. Segn dicho Cdigo el secuestro
convencional es el depsito de una cosa litigiosa hecho por
dos o ms personas en manos de un tercero quien se obliga
devolverla despus de la terminacin del pleito a aqul a
quien se declare debe pertenecer. El mismo cdigo no define
los trminos del secuestro convencional ni del secuestro
judicial; simplemente trae una serie de normas que
caracterizan ambos tipos de secuestros entre los cuales
sealaremos: A) Que el secuestro es un principio remunerado,
salvo convencin en contrario.
Cuando es gratuito est sometido a la regla del depsito; B) El
secuestro puede tener por objeto un bien mueble o inmueble;
C) No puede liberarse del secuestro al depositario antes de la
terminacin del pleito, sino por consentimiento de todas las

partes o por una causa que se juzgue legtima; D) Normas

variadas sobre derechos y obligaciones del depositario.
En el Cdigo de Procedimiento Civil de la ciudad del Vaticano
despus de distinguir de dos tipos de secuestros: a) el
conservativo, b) el judicial. El secuestro judicial es procedente
por la siguientes causales: 1.) Cuando la propiedad o
posesin sean controvertidas entre varias personas; 2.)
Cuando una o varias personas diversas del poseedor aleguen
derecho sobre una cosa que corra peligro de alteracin,
sustraccin, o deterioro, aunque no haya surgido controversia
judicial; 3.) Cuando la cosa sea ofrecida por el deudor para su
liberacin.
R.Feo en su estudio sobre el Cdigo de Procedimiento Civil,
pgina 182, afirma que el secuestro es una aseguracin, por
disposicin del Tribunal, de la cosa y bienes litigiosos sobre
que recae el litigio.
DIFERENCIAS ENTRE EL SECUESTRO Y EL EMBARGO.
El embargo y el secuestro en su nacimiento dentro del
derecho venezolano aparecen dentro de la llamada medida de
arraigo y hoy todava se da el caso de que algunas
oportunidades se dictan esas medidas con confusin entre
ellas. Por ello es imperativo anotar algunas diferencias que del
estudio de ambas medidas surgen, y en tal sentido anotamos
las siguientes.
1.) El embargo preventivo debe recaer siempre sobre bienes
muebles nunca sobre bienes inmuebles. Slo en el embargo
ejecutivo se permite embargo sobre bienes inmuebles. En el
secuestro es diferente el objeto, puede recaer sobre bienes
muebles y/o bienes inmuebles, inclusive, puede referirse a
bienes incorpreos. La condicin del secuestro es la que
impera, y no la naturaleza del objeto, el secuestro no puede

recaer sino sobre bienes determinados que constituyan el

objeto del litigio que importe el bien secuestrado al juicio y
sea necesario al juicio mismo. Llena que sea esta condicin,
no importa para su secuestrabilidad que se trate de bienes
muebles, semovientes o inmuebles, segn la naturaleza de la
cosa litigiosa. As se ve que, en el caso 1.) Del artculo 599, la
medida slo puede recaer sobre cosa mueble, y en el 5.)
Sobre cosa raz, y el ordinal 7.) Del mismo artculo sobre
inmuebles.
Pero se ha disentido sobre si pueden ser secuestrables las
cosas incorporales, o sean, los derechos y obligaciones. En la
doctrina y en la jurisprudencia prevalece la afirmativa,
porque, en verdad, de constituir tales bienes incorpreos la
cosa litigiosa, fuese sta, v.g., un crdito, el usufructo, el uso
o la habitacin de un inmueble, una servidumbre, un derecho
hereditario, etc., es claro que la posesin o la disponibilidad
de tales derechos puede ser dudosa, o si la tiene alguno de
los litigantes, hacer peligrar su existencia o su integridad; y si
la ley hubiera querido excluir tales derechos de la condicin
de secuestrabilidad que afecta a los dems bienes inmuebles
o races que se hallasen en iguales circunstancias, habra
debido decirlo expresamente".
"Si el heredero testamentario fuese demandado, por ejemplo,
por un legitimario a quien se hubiese privado de su legtima,
cmo
se
le
podra
negar
el
secuestro
de
los crditos hereditarios que el demandado estara en
capacidad de hacerse pagar, y an de hacer desaparecer, sin
que el Tribunal violase la disposicin expresa del ordinal 4.
del artculo que estamos comentando? El legislador, por otra
parte, ha dado ejemplo de crditos secuestrables. Es sabido,
en efecto, que se puede dar en prenda un crdito productivo
de intereses, y al tenor de lo dispuesto en el artculo 1925 del
Cdigo Civil, toda prenda que est abusando el acreedor

puede ser puesta en secuestro. Y aunque este depsito

judicial es una medida cuyo procedimiento difiere del pautado
para el secuestro preventivo, no por ello sirve menos de
apoyo a la tesis que sostenemos".
2.) De lo expresado en la primera diferenciacin, surge la
segunda. En cuanto a su determinacin los bienes sobre los
cuales recae una medida de secuestro son siempre bienes
especficos determinables y particularizados an antes de
ejecutarse efectivamente la medida. En tanto, que los
embargos son por lo normal sobre bienes, slo estn limitados
al monto de la cantidad decretada, en la medida que los
mismos cubran lo decretado.
Puede suceder que se sealen bienes especficos a embargar,
ms por ello no es condicin ni caracterstica del embargo, lo
normal es que el decreto recaiga sobre bienes en forma
general.