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Derecho Administrativo

Profesor Jorge Precht


1 Semestre de 2013

Claudio Oliva Sotomayor

DERECHO ADMINISTRATIVO I
Lunes 11 de marzo de 2013
Presentacin
-Introduccin: BOCKSANG
-Acto Administrativo: PRECHT (requiere conocimiento de acto jurdico)
El derecho es unitario, de forma la divisin entre derecho privado y derecho pblico es
pedaggica, de forma que el derecho administrativo muchas veces recurre al derecho
civil. Los principios del derecho, la teora general de la ley y varias instituciones estn
en el CC.
El derecho civil es muy antiguo y tiene, por lo tanto, mucho ms desarrollo que el
derecho administrativo que se desarrolla desde el siglo XIX. Es absurdo, por ello,
pensar en una autonoma absoluta entre las ramas del derecho.
Similarmente a lo que se ve en el aprendizaje de un idioma, el derecho romano
estructura todo nuestro derecho, es el centro.
Fuentes del Derecho Administrativo
Concepto
Las fuentes del derecho se pueden definir como los actos y hechos a los que las
normas sobre produccin de un sistema jurdico concreto atribuyen la capacidad de
crear normas con validez erga omnes. Se trata, en definitiva, de capacidad
nomogentica y algunos rganos del Estado tienen esta capacidad.
Se observa de inmediato que en el occidente, durante los ltimos dos siglos, se ha
producido un fenmeno de paso de la ley como centro de las fuentes del derecho, a la
Constitucin. Antes haba pases que no tenan CPR (lo que se mantiene en el sistema
anglosajn britnico) y la ley era lo principal. La CPR estaba centrado a reglas
generales, haba un bill of rights separado y la parte orgnica estaba en la ley. Hoy no
es as y el rol que ha tomado la CPR es fundamental. Todo anlisis jurdico debe partir
de la CPR. Esto se ha acentuado no solo por el recurso de amparo, sino tambin por el
recurso de proteccin, como tambin por las facultades de los TC, que tienen gran
preponderancia y examinan la constitucionalidad de las leyes y de otros actos pblicos.
La CPR ha llegado a ser lo que es el derecho comn, por eso siempre en todo anlisis
se parte de la Constitucin, que da la base para todas las ramas del derecho. Uno de
los autores pioneros en esto es KELSEN, que desde el punto de vista material mostr la
necesidad de concebir una norma fundamental, y ah encontramos la CPR, por eso es
que se repiten tan constantemente los arts. 6 y 7 de la CPR en donde est la base del
Principio de Juridicidad o Legalidad.
Cuando se habla de las fuentes del derecho, hay que distinguir tres aspectos dentro de
stas:

1. Las fuentes de produccin: las normas que regulan a los rganos a los cuales se
atribuye esta capacidad de creacin normativa. Se trata de la visin orgnica.
2. Las fuentes sobre el procedimiento nomogentico: se refiere al procedimiento que
deben seguir los rganos al crear las normas.
3. El resultado de este procedimiento: esto se trata de las normas mismas.
Cules son las fuentes del derecho administrativo
Se pueden definir las fuentes tambin como aquellas formas o actos a travs de los
cuales el derecho se manifiesta en su vigencia (GARRIDO FALLA)
Hay fuentes positivas y racionales.
1. Positivas:
A. La CPR;
B. Las leyes y tratados internacionales;
C. Decretos Leyes, es decir, leyes que han sido tomados en forma de decreto
durante perodos de irregularidad constitucional;
D. Decretos con Fuerza de Ley, o sea, delegacin de facultades legislativas con los
lmites que establece la CPR;
E. Decretos Supremos, que se dividen en decretos reglamentarios o reglamentos y
decretos supremos simples (orden escrita emanada del presidente de la repblica
con la firma del ministro respectivo), y
F.

Normas inferiores, que son resoluciones, instrucciones, circulares, rdenes, etc.

2. Racionales:
A. Doctrina: La doctrina respecto a la supremaca de la CPR ha dicho una serie de
cuestiones: la primera de ella es enumerar las fuentes del derecho la segunda
ordenar su jerarqua;
B. Jurisprudencia judicial;
C. Jurisprudencia administrativa (que no debiera llamarse as, ya que solo los
tribunales tienen jurisprudencia, p. ej., hablar de jurisprudencia de la Contralora
es en realidad una manifestacin de la facultad dictaminatoria y no jurisdiccional
de sta), y
D. Costumbre administrativa.
Principio de la Escrituracin
En nuestro sistema domina el principio de la escrituracin del derecho y de la ley
escrita. Esto, sin embargo, tiene algunas excepciones, p. ej., una orden administrativa
puede ser no escrita, como ocurre con una orden de un Carabinero, a veces ni siquiera

son verbales, sino gestuales, pero son tales y deben acatarse. De la misma forma, hay
normas que son signos, como las luces o banderas en el derecho martimo.
Sin embargo, hay fuentes de origen consuetudinario o jurisprudencial que tienen un
valor muy limitado y operan por va de excepcin o va indirecta (fuentes subsidiarias).
Nuestra legislacin da valor relevante en ciertos casos a la costumbre, como con el art.
54 de la ley indgena, 19.253 seala que la costumbre hecha valer en juicio entre
indgenas pertenecientes a una misma etnia, constituir derecho, siempre que no sea
incompatible con la CPR; en materia penal tendr valor cuando sirva como
antecedente para un eximente o atenuante, etc. Esto se relaciona con las minoras,
como se da mucho en Europa del Este; el problema de la multiculturalidad hace que
muchos grupos tengan un acervo cultural comn, por lo tanto, se les debe dar un
tratamiento distinto.
De esta forma, la escrituracin no es una regla absoluta y tiene las excepciones
mencionadas.
Jerarqua de las normas
1. Criterio de la Primaca del Derecho Escrito, arts. 2 y 52 CC. La costumbre tiene
valor solo cuando la ley se remite a ella. No obstante, el mismo CC a veces se remite
a la costumbre, de forma explcita e implcita.
Existe la costumbre contra legem? No, pero muchas veces los rganos del Estado
se atribuyen facultades que no les corresponde. Una norma transitoria de la CPR
original de 1980, sealaba que el TRICEL tendra participacin para la primera
eleccin de diputados y senadores, entonces cmo se valida el plebiscito si no
existe calificacin por un tribunal? Contra legem, el TC seal que haba que hacer
una interpretacin general de la CPR, por lo tanto, en el marco de una democracia
deba calificarse la eleccin de todos modos, de forma que el TRICEL operara desde
1989.
Otra excepcin que est pendiente hoy, pero de menor relevancia, que es el de los
laboratorios de investigacin que trabajan con animales, en su mayora, ratas. El ISP
proporciona estos animales a los animales que hacen investigacin y las sociedades
animalistas exigen que el ISP entregue los nombres de las entidades a que se
proporciona los animales, pero estas entidades se niegan, alegando que es
informacin reservada ya que se presta para que todos los laboratorios tengan
problemas. Dnde est la norma que autoriza al ISP a vender ratones? No existe,
entonces es costumbre.
As, hay casos en que la costumbre opera en materia administrativa, incluso contra
legem, pero son casos muy aislados.
2. Criterio de la jerarqua del rgano de que emanare la escritura del Derecho.
Subordinacin de las disposiciones provenientes de la administracin de las normas
para la administracin. Dentro de las normas de la administracin, a mayor jerarqua
del rgano que dicta la va administrativa corresponde mayor valor formal de la
norma dictada.
Se trata de la subordinacin de las normas de la administracin a la CPR y la ley. De

esta forma, las leyes deben ajustarse a la CPR, las normas infra legales a la ley y la
CPR, las rdenes al reglamento, a la ley y a la CPR, etc. Si un reglamento afecta a
terceros, el reglamento interno de la institucin debe adaptarse al reglamento que
afecta a terceros.
3. Criterio la especialidad: es muy discutido.
Reglamentos y Decretos Supremos como Fuentes
Los Reglamentos son normas generales obligatorias y permanentes, emanadas de la
autoridad administrativa y subordinadas a la ley, es decir, de cualquier persona pblica
con potestad reglamentaria, que est por antonomasia reunida en el Presidente de la
Repblica.
Emana de cualquier persona que ejerza potestades jurdico-administrativas. Esta
prerrogativa est radicada en el Presidente de la Repblica.
Los reglamentos pueden analizarse desde un punto de vista material y orgnico.
Materialmente, se distingue de la ley? Podra pensarse que no, porque surge tambin
de una autoridad competente, pero est subordinado a la ley.
En nuestra CPR, se trata como Potestad Reglamentaria, que puede ser extendida o
autnoma y tambin una facultad aplicacional. Cmo se entenda esta potestad en la
CPR de 1925? Algunos sealaron que solo era aplicacional, pero se cre igualmente
una idea de los reglamentos autnomos, pero que, absurdamente, deban ser
modificados por ley, hoy esto est solucionado en base a la CPR francesa de 1958.
La reserva legal debera ser estricta, pero el art. 63, n 20, abre la puerta porque toda
norma obligatoria que establezca las bases esenciales de un ordenamiento jurdico, de
forma que puede extenderse la ley a ms materias que las numeradas por la CPR. A
travs de esta norma, lo que se pens como una reserva legal estricta ya no lo es.
Hablar de esencia, naturaleza o sustancia, siguiendo al iusnaturalismo, no es
conveniente en un texto legal. Lo mismo ocurre con el art. 5, inc. 2 de la CPR cuando
se refiere a los derechos esenciales que emanen de la naturaleza humana, pero se
puede salvar este problema considerndolo en sentido amplio, como todos los
derechos fundamentales.
Tambin la CPR trata en otro punto la plena igualdad relativo a candidatos de partido
y candidatos independientes, pero es posible ello? Deberamos establecer por ello la
identidad, y desaparece el problema. Hay que tratar exactamente igual, pero no se
puede, sin embargo, hay una distincin que no es arbitraria.
Art. 19, n 24. El estado tiene el dominio absoluto, inalienable e imprescriptible de
todas las minas. Luego se refiere a muchos ejemplos de ellos, terminando con dems
sustancias, excluyendo algunos, que son imposibles.
Lunes 18 de marzo de 2013
Se discute si el reglamento es o no acto administrativo. Para nuestro derecho positivo
se considera acto administrativo.

rganos que tienen Potestad Reglamentaria


Hay varios rganos del Estado que tienen potestad reglamentaria, no solo el
Presidente. La potestad reglamentaria es un elemento de la autonoma del rgano,
como ocurre con la Contralora General de la Repblica, el Banco Central, las
Municipalidades, el Consejo Nacional de Televisin, el Consejo para la Transparencia, el
Instituto de Derechos Humanos, el Consejo Electoral, etc. En casi todos estos rganos
en su consejo directivo participan el Presidente de la Repblica y tambin el Senado.
PRECHT no comparte la designacin poltica de rganos pblicos, ya que personas
valiosas pueden quedar fuera por la reparticin poltica de los cargos.
La LOC de Municipalidades es la 18.695 y estn tratadas en el art. 118 de la CPR, que
seala que son corporaciones autnomas de derecho pblico. Se replica esto en el art.
5 de la LOC. Dentro de las atribuciones esenciales de dicha norma, se encuentran
dictar resoluciones obligatorias de carcter general o particular.
Los DS reglamentarios de las municipalidades no forman parte de esta potestad,
porque pertenecen a la del Presidente.
Se distinguen los reglamentos municipales y las ordenanzas municipales. En el caso de
los reglamentos, segn el art. 12 de la LOC, lo que interesa es que son reglamentos,
pero son internos, de forma que afecta a la administracin municipal, mientras que las
ordenanzas son externas, por lo tanto, afectan a los administrados. En el caso de los
actos que afectan a los administrativos no requieren solo la dictacin del alcalde, sino
tambin la aprobacin del Concejo Municipal.
Los reglamentos de la administracin no debieran afectarnos y seran nulos de hacerlo.
El art. 19, n 26 de la CPR asegura a todas las personas:
26.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin
regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los
casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.
Refirindose, en dicha norma, a los preceptos legales, de forma que no estn
comprendidos las normas administrativas segn una apreciacin positivista, pero esto
no tendra sentido, ya que busca proteger a todos los derechos constitucionales. Las
normas municipales, de esta manera, tampoco pueden afectar los derechos en su
esencia, pero s pueden tener limitaciones, como ocurre con las ordenanzas de
alcoholes, art. 63 letra g) (?).
Hay un problema, sin embargo, respecto a las contrataciones municipales en la ley,
porque hay un artculo transitorio que establece que se mantiene en vigencia el
reglamento, no obstante sea una norma de jerarqua inferior, para regular las
adquisiciones en el contrato de suministros municipales.
Art. 1 transitorio: El personal que preste servicios en las municipalidades continuar
afecto a las normas estatutarias actualmente en vigor hasta la dictacin de los
preceptos a que se refiere el artculo 40 de esta ley.
Asimismo, seguirn siendo aplicables a dicho personal las normas previsionales que lo

rigen en la actualidad.
Si hay conflicto entre un DS y una Ordenanza Municipal, en principio prima el DS por la
jerarqua de las normas. No obstante, debe considerarse la autonoma de los rganos,
otorgada por la Constitucin o la Ley, de forma que el Presidente de la Repblica no
puede entrar en la autonoma de las Municipalidades. Si se trata de autonoma
constitucional, no hay duda de que el Presidente no puede entrar, sin embargo, en el
caso de la legal, hay que discutirlo.
Clasificacin de los Reglamentos
1. Internos: son reglamentos para la organizacin y administracin del rgano. Se refiere
a la divisin del rgano, las facultades de cada una de dichas divisiones o de los
miembros del rgano, si se trata de un rgano centralizado (no tiene personalidad
jurdica ni patrimonio propios) o descentralizado (s tiene personalidad y patrimonio
propios, normalmente en estos servicios, el nombramiento de los jefes de servicios son
nombrados por el Presidente de la Repblica porque son de exclusiva confianza de
ste).
2. Externos: son aquellos que afectan a los particulares y especficamente que afectan o
pueden afectar derechos constitucionales y los limitan. Sin embargo, no pueden
afectarlos en su esencia ni limitarlos en su ejercicio.
3. Incorporados: Hay algunos que sealan que existen reglamentos incorporados, es
decir, que la misma ley hace mencin de ellos y por lo mismo, se entienden
incorporados a la ley. De ser as, no podran ser modificados los reglamentos por otros,
sino que deberan ser modificados por la ley. As ocurre con el reglamento del
Conservador de Bienes Races, que se entiende formar parte del CC y, en
consecuencia, debe ser modificado a travs de la ley.
A medida que existan ms reglamentos incorporados, ms limitada est la
administracin, por ello es que el art. 60, n 20 de la CPR seala que la ley debe
limitarse a establecer las bases esenciales de los ordenamientos jurdicos, dejando lo
restante a la administracin para que pueda satisfacer las necesidades colectivas a
travs de los servicios pblicos. As, debe tratarse de una reparticin equilibrada de la
juridicidad, que permita llevar a cabo dicha funcin.
Un servicio pblico es un rgano que tiene por objeto la satisfaccin regular y
permanente de necesidades pblicas.
Procede un Recurso de Casacin en el Fondo contra una sentencia que infringe un
reglamento? En general, la tendencia procesal de nuestros tribunales ha sido que no,
ya que se ha interpretado en un sentido estricto y positivista el concepto de ley. Para
solucionar el agravio que produce esta infraccin, se puede recurrir de apelacin, pero
no se puede llegar hasta la casacin.
Potestad Reglamentaria y Objeto del Reglamento
1. Diferencia entre ley y reglamento
1.1. Aspecto de soberana: la ley es una expresin de la voluntad soberana,

mientras que el reglamento no lo es y es una norma inferior. Podra considerarse parte


de la voluntad de la comunidad a travs del Presidente de la Repblica, pero la
administracin es tcnica, ms bien de servicio, de forma que la representatividad est
ms lejos, p. ej., qu representatividad tiene el Director del SII o una orden de
Carabineros? Es llegar muy lejos afirmar que la tienen, ya que no es representativa sino
servicial y forma parte de la servicialidad del Estado.
La ley emana del Congreso Nacional, salvo excepciones, mientras que el reglamento,
emana de rganos administrativos y estn sometidos por completo a la ley.
1.2. Derecho Comparado: en el sistema constitucional ingls, la primaca est en
parlamento y la administracin debe estar subordinada a la ley. Se considera en
Reino Unido la administracin como una legislacin delegada, de modo que
parlamento tuvo que haber delegado potestad reglamentaria a los rganos de
administracin.

el
el
el
la

En el sistema francs, al igual que en el nuestro, el Presidente no requiere autorizacin


de la ley para dictar decretos o reglamentos, como se ve en el art. 32, n 6 CPR:
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 6.- Ejercer la
potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio
legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes.
Para Chile es ms adecuado un rgimen presidencial fuerte como el actual, que se
consagra en normas como la citada. As, es el Presidente el que toma las decisiones,
pero que adems asume las responsabilidades. PRECHT est de acuerdo con que no
sea injerencia del Presidente es en la poltica financiera y monetaria, esta ltima a
cargo del Banco Central, que es autnomo.
El reglamento ha sobrepasado notoriamente en volumen y en significacin prctica a la
ley. Esto se debe a que tiene gran flexibilidad, frente a la ley que es lenta, ms rgida y
depende del funcionamiento intermitente del parlamento. As, el reglamento tiene
continuidad y puede abordar problemas tcnicos y prcticos con mayor facilidad.
2. Justificacin de la Potestad Reglamentaria
2.1. El legislador puede entregar al ejecutivo la potestad de emitir normas
reglamentarias, art. 695 CC. Hay problemas, sin embargo, si es que el ejecutivo no
reglamenta la ley frente a un mandato imperativo de sta. En cuyo caso, la ley se
torna inaplicable e ineficaz. Ante ello, hay dos formas de solucin:
-Acusacin constitucional en contra del Ministro correspondiente por dejar sin ejecucin
la ley;
-Recurso de proteccin si se vieren afectados derechos o garantas por una omisin
ilegal, por un plazo de treinta das desde que se produjo el agravio. Si es que haba
un plazo, se contara desde ah, sin embargo, si no hay plazo cul es la
oportunidad? Hay que aplicar el principio de razonabilidad;
-Recurrir al Tribunal Constitucional, y

-Teora del silencio administrativo.


2. 2. Si la ley no dice nada, no surge la obligacin de dictar el reglamento.
-En cuanto a la formalidad de los reglamentos, se dictan a travs de DS del Presidente
de la Repblica, si se trata de un rgano de inferior jerarqua, ser un decreto, pero
no supremo.
-El control a que estn sometidos es al preventivo que realiza la Contralora General de
la Repblica de constitucionalidad y legalidad a travs del trmite de toma de razn.
-Pueden ser modificados por la ley u otro DS. Aqu toma importancia la distincin entre
decretos reglamentarios incorporados y decretos reglamentarios simples.
-La revocacin opera solo para el futuro y los derechos establecidos por el reglamento,
forman parte del patrimonio jurdico del administrado.
-La justificacin prctica de la potestad reglamentaria se encuentra en la habitualidad,
rapidez, continuidad y complejidad tcnica de la produccin reglamentaria.

Lunes 8 de abril de 20131


Los Decretos
Generalidades2
La forma del decreto es la misma para el decreto simple que para el decreto supremo
reglamentario. Se ha discutido si el reglamento es o no un acto administrativo.
La primera advertencia que hay que hacer es que sin lugar a dudas, en el derecho
administrativo chileno es un decreto y es un acto administrativo. Esto es lo que seala
la ley 19.880, sobre bases de procedimiento administrativo. Hay dos leyes sobre las

1 Orden por tema, no por clase, no obstante se agregue la fecha de cada una
2 Clase lunes 25 de marzo de 2013
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que vamos a trabajar en esta materia, que son la 19.880 y tambin la 10.336 orgnica
de la Contralora.
El art. 3 da el concepto: las decisiones escritas que adopte la administracin se
expresarn por medio de actos administrativos. Aqu hay ya una primera advertencia:
se trata de rdenes escritas. El ejemplo anterior respecto a rdenes verbales o
gestuales de polica no son acto administrativo en principio. Se entiende por acto
administrativo los actos formales de los rganos del estado en los que se contiene
declaraciones de voluntad en el ejercicio de una potestad pblica.
En estas normas se ve claramente que no hay distincin entre actos administrativos y
actos reglamentarios. En Chile, de acuerdo a esta norma, todo reglamento es un acto
administrativo.
Normativa
El decreto, de acuerdo al art. 3 es la resolucin dictada por cualquier autoridad sobre
asuntos de su competencia, en general. Nosotros nos referimos ms bien a decreto
cuando lo dicta el Presidente o una autoridad que tenga potestad reglamentaria,
porque nuestro art. 3 distingue nicamente entre decreto y resolucin de forma que
no se trata en doctrina de forma amplia, sino que se refiere solo a Decretos Supremos
(Presidente) y Decretos Simples (autoridad con potestad reglamentaria).
rdenes escritas emanadas del Presidente de la Repblica, firmadas por el Ministro
Respectivo cuya finalidad es la ejecucin de las leyes y ejercer la funcin privativa de
administrar el Estado. Puede ser potestad autnoma o de ejecucin
La escrituracin no rige solo para los decretos, sino para todo acto administrativo, art.
3 ley 19.880, lo que se refuerza por el art. 5:
Artculo 5. Principio de escrituracin. El procedimiento administrativo y los actos
administrativos a los cuales da origen, se expresarn por escrito o por medios
electrnicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de
expresin y constancia.
Dnde estn las bases constitucionales de los decretos? En general, son los arts. 6 y
7, que establecen la legalidad en toda actuacin de la administracin.
Especficamente, son los arts. 35 y 36 de la CPR, a las cuales tambin se puede
agregar el art. 32, n 20, que establece la facultad especial del Presidente de dictar
Decretos de Emergencia Econmica en casos de gravedad.
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica: 6.- Ejercer la
potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio
legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes;
Artculo 35.- Los reglamentos y decretos del Presidente de la Repblica debern
firmarse por el Ministro respectivo y no sern obedecidos sin este esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrn expedirse con la sola firma del Ministro respectivo,
por orden del Presidente de la Repblica, en conformidad a las normas que al efecto

establezca la ley.
Artculo 36.- Los Ministros sern responsables individualmente de los actos que
firmaren y solidariamente de los que suscribieren o acordaren con los otros Ministros.
Art. 100: Si tuviera aplicacin estricta esta norma, se paralizara el Estado. Sera
imposible el pase por Tesorera de todos los decretos individualmente. Pasan una
revisin por Ministerio y por paquetes.
Delegacin de firma
No se encuentra su explicacin en la CPR. S se dice que sta debe ser materia de una
ley, art. 35, inc. 2 CPR. De esta forma, no siempre firma el Presidente y puede haber
delegacin de firma. Esta ley no se ha dictado, pero s hay un decreto, el 19 de 2001 de
la Secretara General de la Presidencia. En ste, se contiene todo lo referido a la
delegacin de firma.
Hay dos tipos de delegacin:
1. Delegacin general, art. 1, para todos los ministros.
2. Delegacin particular, tratada artculo por artculo, para cada ministerio.
Se debe distinguir lo que es la delegacin de firma, de lo que es la delegacin de
funciones. En la delegacin de firmas, quin es el responsable? Es el Presidente de la
Repblica cuando delega la firma. En cambio, en la delegacin de funciones, de
acuerdo al art. 41 de la ley 18.575, hay una serie de requisitos:
A. Debe ser parcial y sobre materias especficas;
B. Los delegados deben ser funcionarios de la dependencia de los delegantes;
C. El acto de delegacin debe ser publicado o notificado;
D. La responsabilidad recaer sobre el delegado (est aqu la diferencia con la
delegacin de funciones, en que recae sobre el delegante), sin perjuicio de la
responsabilidad del delegante por negligencia en sus obligaciones de fiscalizacin y
direccin que no son delegables, y
E. Ser esencialmente revocable.
En Derecho Administrativo no siempre hay claridad respecto a los trminos. En el art.
53 nos hemos referido de la invalidacin y de acuerdo a lo anterior, hay revocacin.
Revocacin, estrictamente hablando, es la cesacin de los efectos jurdicos del acto
administrativo por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, en cambio, si se
trata de cese por razones de juridicidad es invalidacin. PRECHT cree que el art. 53
tambin se refiere a la revocacin, no obstante se refiera nicamente solo a la
invalidacin, de forma que si hay conveniencia para hacerlo cesar aunque sea
conforme a derecho, se puede revocar, lo mismo si es contraproducente por cambio en
las circunstancias y se aplica la retroactividad o no retroactividad dependiendo del
caso.

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La invalidacin, as, es una especie de nulidad en derecho administrativo, ya que se


dejan sin efecto los actos por razones de juridicidad. Respecto a la delegacin, PRECHT
seala que tambin es esencialmente invalidable, ya que si es contraria a derecho,
debe ser invalidada la revocacin.
Tramitacin de los Decretos
En los DS hay dos tipos de trmites: los esenciales y los especiales.
1. Trmites Esenciales
1.1. Firma
Se refiere a la firma del Presidente y el Ministro respectivo, considerando tambin la
delegacin de firma.
Normalmente siempre firma el Ministro y luego el Presidente de la Repblica. El
procedimiento interno en el Ministerio es el siguiente: la divisin correspondiente
prepara el proyecto de decreto, luego pasa a la divisin jurdica y finalmente pasa a la
firma de Ministro. En el margen izquierdo del decreto hay unas siglas que son de los
funcionarios que prepararon el Ministerio, esto sirve para hacer valer la responsabilidad
administrativa en caso de que haya un error.
Luego se enva a la Secretara General de la Presidencia, a la divisin jurdicolegislativa, la cual revisa todos los decretos de todos los Ministerios y es la encargada
de entregarlo al Presidente de la Repblica. Esta divisin tambin recibe todos los
proyectos de ley, los revisa y es la encargada de llevarlos al Presidente.
1.2. Anotacin
Se despacha por la oficina de partes del Ministerio, que timbra el da, la hora, etc., y se
ingresa a la oficina de partes de la Contralora, que tambin estampa el cargo. A la
Contralora van a entrar solamente aquellos decretos que requieran toma de razn,
salvo que sta solicite que un decreto requiera de su examen. La Contralora vela
porque los requisitos de forma del decreto se cumplan.
1.3. Numeracin
La realiza el propio Ministerio, todos los Decretos estn numerados. Lo correcto sera
que dijera Decreto Supremo N X del Ministerio Y, de fecha Z.
La LOC de Ministerio, art. 19 (DFL 7912, 30 de noviembre de 1927) dice que requieren
firma del Presidente de la Repblica, o en su caso solo la del ministerio, anotacin,
fecha, etc. Ninguna oficina dar curso a los decretos que no pasen los trmites
anteriores y el empleado que no d cumplimiento a la norma, perder por ese solo
hecho el empleo.
Lunes 15 de abril de 2013
1.4. Toma de Razn
Es el trmite ms importante, mediante la que el CGR controla la legalidad y la

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constitucionalidad de los decretos, ante este examen, se pueden producir tres


situaciones:
-Decreto correcto en el hecho y el derecho;
-Contiene errores de hecho solamente, la Contralora lo devuelve observndolo, y
-Contiene disposiciones contrarias a la CPR y las leyes, la Contralora devuelve
representndolo y el Presidente solo tiene la posibilidad de insistir.
Est explicitada en la ley 10.336 orgnica de la CGR. En los arts. 10 y 11 est tratada la
toma de razn.
Artculo 10. Inc. 1: El Contralor General tomar razn de los decretos supremos y de
las resoluciones de los Jefes de Servicios, que deben tramitarse por la Contralora,
representar la inconstitucionalidad o ilegalidad de que puedan adolecer, dentro del
plazo de quince das contados desde la fecha de su recepcin, que el Contralor podr
prorrogar hasta por otros quince das, si existiesen motivos graves y calificados,
mediante resolucin fundada. No obstante, deber darles curso cuando, a pesar de su
representacin, el Presidente de la Repblica insista con la firma de todos sus
Ministros.
Debe representar dentro del plazo de 15 das contado desde la fecha de su recepcin.
La recepcin se hace en la oficina de partes y ah se hace constar el cargo.
Representa dentro de dicho plazo fatal, que puede prorrogar hasta por otros 15 das si
existieren motivos graves y calificados, expresndolos en resolucin fundada. Si hay
decreto de insistencia, el Presidente con la firma de todos sus Ministros puede insistir.
Inc. 2: En caso de insistencia, se consignar el hecho en la Cuenta Pblica de su
Gestin que la Contralora General presentar anualmente.
PRECHT seala que hay un solo caso de insistencia en el gobierno de Aylwin, relativo a
la renuncia de la rectora de la Universidad de Playa Ancha. Con anterioridad, el decreto
de insistencia se haba prestado para una serie de abusos, como ocurri con Carlos
Ibez, cuando los decretos nacan insistidos.
Si se trata de representacin por inconstitucional, el Presidente no puede insistir, pero
podr, dentro de 10 das, remitir los antecedentes al TC, art. 99, CPR.
Inc. 3: El Contralor deber, en todo caso, dar cuenta a la Cmara de Diputados y al
Presidente de la Repblica de estos decretos dentro de los treinta das de haber sido
dictados, enviando copia completa de ellos y de sus antecedentes.
Inc. 4: La Contralora enviar semestralmente a la Cmara de Diputados una lista de
los decretos que no hubieren sido despachados dentro del plazo sealado en el inciso
1, con indicacin de los motivos del retraso.
El Contralor est sometido a la Cmara de Diputados y por ello debe enviar los
decretos de insistencia, tiene que dar cuenta de los decretos atrasados, indicando los
motivos del retraso.

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Exencin de la toma de razn


Inc. 5: No obstante, el Contralor General podr eximir a uno o ms Ministerios o
Servicios del trmite de la toma de razn de los decretos supremos o resoluciones que
concedan licencias, feriados, y permisos con goce de sueldos, o que se refieran a otras
materias que no considere esenciales. Tratndose de decretos supremos, la exencin
slo podr referirse a decretos firmados "por orden del Presidente de la Repblica".
Esta exencin podr ser concedida por plazos determinados y dejada sin efecto por el
Contralor, de oficio o a peticin del Presidente de la Repblica, segn sea el uso que se
haga de tal liberalidad.
Se puede eximir el trmite de toma de razn, como ocurre con feriados, licencias,
permisos, entre otros, porque la ley lo facultad. Adems, puede haber leyes especiales
que determinen que algunos decretos estn eximidos de la toma de razn. Luego se da
la facultad al Contralor de eximir, cuando se trate de materias que no considere
esenciales, lo que se ha prestado a problemas, porque hay una amplia gama de
posibilidades que el Contralor no considera esenciales.
No puede eximir los Decretos Supremos del Presidente de la Repblica, pero s hay
exencin de decretos ordenados por el Presidente (delegacin de firma).
La Cmara de Diputados tiene una serie de facultades respecto al Contralor.
Inc. 6: La resolucin del Contralor deber ser fundada y en ella se fijarn las
modalidades por las cuales se fiscalice la legalidad de dichos decretos o resoluciones y,
adems, deber dar cuenta a la Cmara de Diputados, cada vez que haga uso de esta
facultad, para los efectos de lo dispuesto en el artculo 48 de la Constitucin Poltica de
la Repblica.
El inc. 7 se pone en la situacin de aquellos decretos que se ejecutan antes de la toma
de razn. Si luego hay representacin, cesan en su aplicacin, pero se entiende que en
el espacio intermedio fue vlido. El inc. se refiere a qu situaciones fundan estos
decretos.
Ejecucin anticipada de los decretos
Inc. 7El Contralor General, de oficio o a peticin del Presidente de la Repblica, podr,
por resolucin fundada, autorizar que se cumplan antes de su toma de razn los
decretos o resoluciones que dispongan medidas que tiendan a evitar o a reparar daos
a la colectividad o al Estado, originados por terremotos, inundaciones, incendios,
desastres, calamidades pblicas u otras emergencias; o medidas que perderan su
oportunidad o estaran expuestas a desvirtuarse si no se aplicaren inmediatamente,
siempre que no afecten derechos esenciales de las personas. El decreto o resolucin
que se acoja a la autorizacin prevista en este inciso deber expresar la circunstancia
en que se funda.
Se encuentran en esta situacin los decretos de nombramiento de los Ministros? No
se puede esperar que se tramite el decreto para asumir sus funciones, de modo que se
inician inmediatamente y se agrega dicha frase en el nombramiento de los ministros.
A qu se refiere con que no afecte derechos de las personas? Es una disposicin muy

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amplia y se trata de un concepto jurdico muy determinado, ya que hay casos en que
ser muy poco claro si se afectan o no los derechos.
Debe fundarse la resolucin que autorice a ejecutar previo a la toma de razn.
Se dice que en este caso de nombramiento de un funcionario que comienza a ejercer
sus funciones previa toma de razn, sera un funcionario de hecho. Sin embargo,
este es un escenario que no se da en nuestro derecho porque es una situacin prevista
expresamente por la ley orgnica de la contralora y por el estatuto administrativo. No
obstante, en otros pases s han existido, como ocurra en zonas aisladas por guerra,
donde era necesaria la existencia de ciertos funcionarios, sobre todo de registro civil,
porque las personas seguan naciendo, casndose y muriendo, sin embargo, una vez
normalizada la situacin, haba que validar todos los actos celebrados por el
funcionario de hecho, ya que no estaba investido, pero la comunidad s le haba
reconocido su autoridad de facto.
Responsabilidad
Inc. 8: Si en los casos indicados en el inciso precedente la Contralora no da curso al
decreto o resolucin, podr perseguir la responsabilidad administrativa del jefe que la
dict, o pondr el hecho en conocimiento del Presidente de la Repblica y de la
Cmara de Diputados cuando se trate de decreto supremo. Todo ello sin perjuicio de
las dems responsabilidades que fueren pertinentes y de la facultad para insistir a que
se refiere el inciso 1. de este artculo.
El inc. 8 se refiere a la responsabilidad de los jefes que dicten los decretos que a los
que el Contralor no d cuenta.
Artculo 11. De todos los decretos o resoluciones que fueren observados por errores
de forma, se dar cuenta a la Secretara General de Gobierno para los efectos de que
sta los ponga en conocimiento del Presidente de la Repblica. El Secretario General
de Gobierno deber hacer las representaciones que procedan a los respectivos
Ministerios o Servicios, a fin de que las faltas cometidas se consideren en los
antecedentes del funcionario a que le fueren imputables y se le apliquen las medidas
disciplinarias que correspondan, en su caso.
Se refiere a la cuenta que se da a la Secretara de Gobierno, para que sta represente
al Ministerio correspondiente de los errores de forma del decreto que sean imputables.
Para ello es til que en los decretos quede la informacin de todos los funcionarios que
participaron en su confeccin.
Se puede reconsiderar la toma de razn?
S, pero los derechos adquiridos durante el tiempo intermedio son intocables. Si luego
se resuelve que no es legal el decreto, los derechos son intocables porque entr en
vigencia y no se puede hacer ninguna alteracin retroactiva.
Materias en que influye la costumbre administrativa, en relacin a la toma de razn 3

3 Solo la forma de los decretos es de la clase del lunes 15, los dems casos son del lunes 22.
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a. Toma de razn con alcance: Tal como la describe el art. 10 de la ley orgnica de la
Contralora, podra entrabar la administracin del Estado, de forma que hay dos
mecanismos para salvar este obstculo: uno de ellos es la exencin de la toma de
razn; la segunda es la toma de razn con alcance, que corresponde a un caso de
influencia de la costumbre administrativa. Cuando se trata de problemas menores, de
clculo, de errores en citas, etc., la propia Contralora procede a corregir dichos
problemas, pero haciendo un alcance: se toma razn del Decreto X en el entendido
que el DS Y que se cita en los vistos no corresponde, sino que debe entenderse que
hace referencia al DFL Z.
b. Va tcnica: La va tcnica es una materia en que influye la costumbre. Antes de
proceder a la representacin o a la observacin y devolver el decreto sin tramitarlos, se
le pide a la Administracin que retire el decreto y se constituye, entonces, un equipo
mixto entre funcionarios de la Contralora y del Ministerio o servicio que elabor el
decreto. Se intenta llegar a un acuerdo en el equipo para reintroducir el decreto.
* Ejemplo de los capellanes de las Fuerzas Armadas y dificultades con otras iglesias. Se
lleg un acuerdo y finalmente habra capelln y adems un coordinador de la
asistencia religiosa no catlica. La va tcnica en este caso dur 6 aos y sali esta
frmula. Por lo general duran mucho menos, pero el caso mencionado fue complejo
porque los servicios pblicos se crean por ley (?).
c. Forma de los decretos: La forma en que se estructuran es por costumbre
administrativa, ya que no existe ninguna norma que lo seale.
El decreto va con una lista que dice los departamentos por los cuales ha pasado el
decreto, y a su vez est la fecha de la recepcin y la fecha en que se tom razn, y los
distintos departamentos de la repblica, y las iniciales de todos los funcionaros que
participaron en la confeccin de decretos, lo que se relaciona con el art. 11, para hacer
efectivas las responsabilidades administrativas en caso de que hubiere errores de
forma.
El nmero y la fecha del Decreto son importantes para citarlo, ahora, es fundamental
que quede constancia del Ministerio que lo dict, porque puede haber coincidencia con
los nombres.
Los vistos son las leyes que permiten la dictacin de ese decreto, es decir, los
antecedentes jurdicos. Luego vienen los considerandos, que constituyen la materia del
decreto o fundamentos de hecho del decreto. En seguida, con el ttulo Decreto
comienza lo resuelto.
* Resumen de la forma: A la izquierda, los departamentos y funcionarios que
colaboran. A la derecha, la suma, fecha y nmeros, vistos, considerandos, decreto o
parte resolutiva a veces con asuncin inmediata de funciones y las firmas.
1.5. Publicacin
Una vez publicados se entienden autnticos y obligatorios. Se publican los decretos
que la ley ordene, que afecten a los particulares, decretos reglamentarios.
La ley de procedimiento administrativo en los arts. 48 y 49 de la ley 19.880 se refieren

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al trmite de la publicacin.
El art. 48 se refiere a qu decretos se deben publicar:
Artculo 48. Obligacin de publicar. Debern publicarse en el Diario Oficial los
siguientes actos administrativos:
a) Los que contengan normas de general aplicacin o que miren al inters general;
b) Los que interesen a un nmero indeterminado de personas;
c) Los que afectaren a personas cuyo paradero fuere ignorado, de conformidad a lo
establecido en el artculo 45;
d) Los que ordenare publicar el Presidente de la Repblica; y
e) Los actos respecto de los cuales la ley ordenare especialmente este trmite.
Tratndose de los actos a que se refiere la letra c), la publicacin deber efectuarse los
das 1 15 de cada mes o al da siguiente, si fuese inhbil.
El art. 49, por su parte, trata la autenticacin:
Artculo 49. Autenticacin. Los actos publicados en el Diario Oficial se tendrn como
autnticos y oficialmente notificados, obligando desde esa fecha a su ntegro y cabal
cumplimiento, salvo que se establecieren reglas diferentes sobre la fecha en que haya
de entrar en vigencia.
Las notificaciones se encuentran en los arts. 45, 46 y 47 y se trata de adaptaciones de
las normas de notificacin del derecho procesal al derecho administrativo.
El art. 45 seala que los actos administrativos de efectos personales deben notificarse
a ms tardar dentro de 5 das hbiles tras la tramitacin completa del acto. Sin
embargo, los actos administrativos que afecten a personas cuyo paradero se ignore,
deben ser publicados en el D.O.
El art. 46, relativo al procedimiento de notificacin, seala que los actos deben
notificarse por escrito, mediante carta certificada enviada al domicilio que el
administrado hizo constar. Las notificaciones por carta certificada se entienden
practicadas dentro de tercer da hbil siguiente a su recepcin en la oficina de correo.
Adems, puede efectuarse personalmente por funcionario, quien deber entregar copia
ntegra del texto del acto y deber dejar constancia de ello. Por ltimo, tambin puede
llevarse a cabo en la oficina administrativa que corresponda, si el administrado se
apersona, firmando que se notific en el expediente y entregndosele copia de
inmediato si as lo hiciere.
El art. 47 es interesante, ya que considera que si el administrado realiz cualquier
actuacin posterior en el procedimiento que implica necesariamente su conocimiento
del acto, ste no se considerar invlido no obstante no haya sido notificado, porque el
administrado igualmente tom conocimiento de l; es exactamente igual a como opera
en el derecho procesal.

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2. Trmites Especiales
Se les llama especiales, porque no todos los decretos los tienen.
2.1. Refrendacin
Es un trmite interno de la CGR que consiste en un control de todos los decretos
supremos que signifiquen gastos imputables a variables del presupuesto nacional o
que se cargan a leyes o recursos especiales. La finalidad que tienen es evaluar si la
imputacin fue hecha.
De esta forma, tratndose del personal de los servicios, no se evalan los empleos de
planta (con carrera funcionaria, estabilidad en el empleo, etc.), porque son constantes,
en cambio, se evalan los empleos a contrata, que son aquellos que duran hasta el 31
de diciembre de cada ao y pueden ser renovados, a estos empleos se destina un
porcentaje del monto de recursos que se han destinado a las plantas, que es hasta un
20%.
Se discuten las contratas, porque los gobiernos entrantes no respetan las contratan del
saliente. Esto significa una injusticia para quien ha tenido un buen comportamiento y
desempeo, pero que por razones polticas debe perder su empleo.
Lunes 22 de abril de 2013
2.2. Visacin
Aplica tambin en los decretos de gastos y es el examen que debe hacer la Contralora
respecto a la disponibilidad de fondos que tiene la Tesorera, de forma que no puede
cursar un Decreto, aunque haya sido refrendado si previamente no se determina si hay
o no fondos disponibles.
Puede ser que no haya fondos disponibles porque se agot ese tem o porque no
ingresaron a la caja fiscal fondos que se esperaba que s lo hicieran. Cuando hay
disponibilidad de fondos, se visa y contina.
2.3. Registro
La Contralora lleva varios registros, p. ej., de bienes inmuebles del Estado en que cada
bien raz tiene su expediente con los hechos o actos jurdicos que los afectan. El
registro ms importante es el de los funcionarios pblicos en que cada uno de ellos
tiene una hoja de vida (fecha en que ingres, remuneraciones, sanciones, permisos,
licencias, subrogaciones, etc.).
2.4. Comunicacin
Dice relacin con la notificacin y la publicacin.
Causales de Representacin del Acto Administrativo
1. Vicios de Investidura
a. Acto de autoridad u rgano que no est investido de facultades para ejecutar el

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acto.
b. Cuando el acto se dicta en virtud de facultades delegadas y stas se hayan
excedido. Hay que tener presente que la CPR es muy estricta en la delegacin de
facultades, como ocurre con los DFL.
2. Vicios de Forma
a. Omisin de la firma de la autoridad que emite el proyecto. En general firma primero
el Ministro y luego el Presidente de la Repblica.
b. La falta de algn trmite o certificacin impuesta por la ley, p. ej., no se realiz
refrendacin o visacin, etc. Respecto al registro, se ven las firmas de los
funcionarios que participaron en la elaboracin.
c. La omisin del fundamento de derecho que habilita a la administracin para actuar.
Los fundamentos de derecho se encuentran en los vistos del decreto y si no hay
vistos o son someros, se representa el acto, tambin se puede llevar a cabo el retiro
del decreto para que se corrijan.
d. La omisin de los fundamentos o antecedentes de hecho, lo que va en los vistos del
acto administrativo.
e. En general, cuando se omite cualquier trmite, solemnidad o simple formalidad
exigida por la ley o un reglamento.
3. Vicios de Fondo
a. Cuando se emite un decreto o resolucin con infraccin de ley o del derecho positivo
vigente en general, es decir, violaciones al principio de juridicidad.
b. Cuando el contenido del acto se fundamente en una disposicin que la CGR estima
que no es aplicable.
c. Cuando se somete al control de legalidad una medida que no ha sido dictada por el
rgano administrador competente, ni ha seguido la tramitacin antecedente en
rigor.
Efectos de la toma de razn respecto del Contralor
Si la contralora toma razn de un acto ilegal, su titular puede ser acusado
constitucionalmente por notable abandono de sus deberes, como ocurri con Augusto
Vigorena, que declar exentos de la toma de razn actos que no eran susceptibles de
ella.
Reconsideracin de la toma de razn
La doctrina mayoritaria seala que cursado el decreto o resolucin se produce el
desasimiento del acto respecto de la Contralora, la que solo conserva la facultad de
interpretar las disposiciones y los actos administrativos que ella misma ha cursado. Tal
interpretacin no agrega ni vara dichos actos, sino que se limita a expresar un juicio
declarativo al respecto.

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Sin embargo, PRECHT no est de acuerdo con el desasimiento. S acepta que la


reconsideracin es solo respecto de la toma de razn de la contralora y no todo el
procedimiento.
Recurso de proteccin y toma de razn
Hay jurisprudencia que ha considerado que procede el recurso de proteccin. Ante
contiendas de competencia resuelve el Senado.

Lunes 25 de marzo de 2013


La Actuacin de la Administracin
I. Clasificaciones
1. La actuacin formal y la actuacin informal de la administracin.
1.1. Formal: La actuacin formal es la que se expresa a travs de un escrito y sigue el
procedimiento determinado por la ley. De esta forma, todo acto administrativo es

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formal, porque expresamente. Reglamento y decreto en Chile son rdenes escritas


formales.
1.2. Informal: Hay formas de actuacin de la administracin que son informales, p. ej.,
una orden de embarque, pero no son actos administrativos.
2. Actuacin material y jurdica.
2.1. Material: Se puede hacer esta clasificacin porque la administracin realiza hechos
materiales y tambin omisiones, p. ej., construir un puente (accin) o no limpia los
causes necesarios que estn despejados en el invierno (omisin).
2.2. Jurdica: En la actuacin jurdica, tenemos el acto jurdico declaracin de voluntad
dirigida a constituir, modificar o extinguir derechos, pero no es un acto privado como
en acto jurdico del derecho civil, sino uno pblico.
Centrndonos en la actividad jurdica de la administracin, se puede clasificar el acto
jurdico:
2.2.1. Excepcionalmente, utilizando el derecho privado: al hacer esto no estamos ante
un acto administrativo, p. ej., se arrienda un inmueble cerca de la moneda para hacer
funcionar ministerios o la confeccin de una obra material.
2.2.2. Normalmente, utilizando el derecho pblico, p. ej., en una expropiacin. Se
subdivide:
A. Si produce efecto interno, afecta solo a la administracin, hay que distinguir:
a. Abstracto: instruccin.
b. Concreto: orden.
B. Si es efecto interno, es decir, afecta a particulares, hay que distinguir:
a. Si es Abstracto, es un reglamento.
b. Si es Concreto, hay que distinguir:
i.

Unilateral: Acto Administrativo.

ii.

Bilateral: Contrato Administrativo.

II. Concepto de Acto Administrativo


Probado que acto de administracin no es sinnimo de acto administrativo, hay que
hacer la discusin doctrinal que tiene la definicin de acto administrativo.
La primera definicin que se ha utilizado de acto administrativo es la definicin que
da ZANOBINI: cualquier declaracin de voluntad, de deseo, de conocimiento o de
juicio realizado por un sujeto de la administracin pblica en el ejercicio de una
potestad administrativa.
Por potestad administrativa se entiende la posibilidad de crear unilateralmente e

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imponer situaciones jurdicas a un particular. El Estado tiene potestad de


administracin y sta consiste en el poder, que excede al derecho comn, de imponer
unilateralmente una orden al administrado y esta orden debe ser obedecida.
De acuerdo al art. 3, inc. final, hay en principio una presuncin de legalidad de la
orden que se da, presuncin puramente legal, porque se puede acudir a los tribunales
en su contra, de forma que es muy dbil y esencialmente impugnable, pero la tiene, ya
que si no se impugna, se consolida al menos en el mbito administrativo. Para no caer
en la arbitrariedad, debe hacerse dentro del marco legal y si el particular lo estima
conveniente, puede impugnar.
Los actos administrativos gozan de una presuncin de legalidad, de imperio y
exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su
ejecucin de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de
suspensin dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento
impugnatorio (recurso al superior jerrquico) o por el juez, conociendo por la va
jurisdiccional.
Crtica al concepto
Si criticamos a ZANOBINI, podemos hacer dos observaciones:
La primera, est en que el autor utiliza la expresin cualquier declaracin de
voluntad, de deseo, de conocimiento o de juicio, mientras el acto administrativo es
una declaracin de voluntad y no son actos administrativos las declaraciones de deseo,
de conocimiento o de juicio, porque es la administracin la que crea los derechos.
El segundo problema, es si los reglamentos son actos administrativos o no. Siguiendo
a ZANOBINI, deberamos dejar fuera los reglamentos. l habla de la potestad y sta es
siempre crear unilateralmente. Lo que nos importa es la resolucin ejecutoria.
Luego, habra que distinguir entre el acto ordenado y el reglamento, porque el
reglamento empieza a formar parte del ordenamiento jurdico; una vez que se
perfecciona empieza a formar parte del ordenamiento jurdico. El acto administrativo,
p. ej., la clausura de un establecimiento, no forma parte del ordenamiento y una vez
cumplido se agota.
No todo acto de la administracin es una declaracin de voluntad, p. ej., se pide un
informe a la administracin. No obstante, siempre es un hecho y, como tal, da derecho
a indemnizacin.
El Concepto de Acto Administrativo en el art. 3 de la ley 19.880
Sin embargo, la legislacin chilena toma esta definicin de alguna manera y el art. 3
de la ley 19.880 se refiere a que las decisiones escritas que adopte la Administracin
se expresarn por medio de actos administrativos.
Contina en el inc. 2 sealando que para efectos de esta ley se entender por acto
administrativo las decisiones formales que emitan los rganos de la Administracin
del Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el
ejercicio de una potestad pblica.

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El inc. 3, da una clasificacin: Los actos administrativos tomarn la forma de decretos


supremos y resoluciones.
Hay dos clases de actos administrativos, los decretos y las resoluciones. Los
reglamentos y los decretos supremos son decretos y algunos rganos tienen potestad
reglamentaria. Todo lo dems, queda reunido en resoluciones. Los inc. 4 y 5 definen
decreto supremo y resolucin:
El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la Repblica o un
Ministro "Por orden del Presidente de la Repblica", sobre asuntos propios de su
competencia.
Las resoluciones son los actos de anloga naturaleza que dictan las autoridades
administrativas dotadas de poder de decisin.
Constituyen, tambin, actos administrativos los dictmenes o declaraciones de juicio,
constancia o conocimiento que realicen los rganos de la Administracin en el ejercicio
de sus competencias.
Este inciso vuelve a ampliar lo que pareca limitarse en los incisos anteriores y hay que
entrar a determinar si los dictmenes de la contralora se encuentran aqu. El dictamen
siempre supone un rgano consultivo y las consultas inter orgnicas, reguladas por la
ley, son de distinta naturaleza: las hay obligatorias (p. ej., consultar a los pueblos
indgenas cuando se va a afectar su entorno con actividades extractivas o industriales)
y no obligatorias, y tambin vinculantes y no vinculantes.
Las decisiones de los rganos administrativos pluripersonales se denominan
acuerdos y se llevan a efecto por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de
la entidad correspondiente.
En general, la tendencia, cuando se dict la ley de bases generales de la
administracin pblica, se trat de reducir los rganos pluripersonales. La idea era que
cuando hay rganos pluripersonales, la responsabilidad empieza a diluirse, en cambio,
cuando hay un rgano unipersonal, la autoridad y la responsabilidad se renen en ese
nico titular, no obstante, progresivamente se han creado ms rganos colegiados.
Lunes 1 de abril de 2013
III. Actos de la Administracin y Actos de Gobierno
Hay que tomar en cuenta los actos administrativos y los actos de gobierno. Han sido
muy debatidos y este debate contina hasta el da de hoy. El art. 24 radica en el
presidente de la repblica el gobierno y la administracin del Estado. Desde este punto
de vista la mayora de la doctrina seala que el acto administrativo cubre tambin los
actos del gobierno.
PRECHT defiende una postura minoritaria, ya que distingue el acto de gobierno y el
acto administrativo.
Esto es importante por las facultades fiscalizadoras de la cmara de diputados. Se
comete el error al decir que es facultad exclusiva de la cmara de diputados fiscalizar

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los actos de gobierno, cuando en realidad se fiscalizan los actos del gobierno. La
expresin acto de gobierno tambin se llama acto poltico (act of state). El gobierno y
la administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica y su autoridad
se extiende a todo lo que es el orden y la seguridad conforme a la CPR y las leyes.
La funcin ejecutiva se divide en la funcin administrativa y la gubernamental,
cmo se distinguen ambas funciones?
1. La funcin administrativa: se refiere a del pblico, en otras palabras, a las
necesidades del pblico. Administrar es conducir los asuntos corrientes y propender a
la satisfaccin normal de las necesidades pblicas de acuerdo a las directivas del
gobierno.
Otra forma de distinguir es la de ROUSSEAU, que seala que llama administracin
suprema al ejercicio legtimo de la potencia pblica, refirindose con ello a todas las
potestades que tiene el Estado o aquellas facultades que permiten al Estado imponer
su voluntad sobre los particulares. Tambin se puede considerar la facultad
administrativa como aquello que son los grandes intereses nacionales.
Administrar, es ms cotidiano y comprende las actividades ms humildes, como el
cartero. Sin embargo, es difcil distinguirlos ya que un acto administrativo puede
significar cambios polticos.
2. La funcin gubernamental: se refiere a lo pblico, es decir, de actos del Estado
en cuanto Estado. La funcin del gobierno se refiere a gobernar, que es ejercer
funciones esencialmente de orden poltico, gestionar los asuntos que afectan los
intereses esenciales de la comunidad nacional.
Gobernar es tomar las decisiones esenciales que comprometen el destino nacional,
como la declaracin de guerra. PRECHT discrepa, porque la doctrina francesa pone
mucho hincapi en el carcter poltico del acto, y prefiere no referirse a actos polticos,
sino de gobierno o del Estado.
Otro autor francs seala que es difcil distinguir entre gobierno y administracin. La
declaracin de guerra es un ejemplo claro, ya que no es un acto administrativo
corriente. No es solo el mvil el que distingue a estos actos. El mvil poltico no es
suficiente.
Si bien la distincin es ntida, la frontera prctica entre lo administrativo y el gobierno
es difusa y evasiva, puesto que gobernar y administrar forman parte de un mismo
continuo de la actividad humana.
A PRECHT le parece justa la distincin, porque cuando se radican ambas funciones en
un mismo sujeto cuesta distinguir cundo se trata de esfera de gobierno y cundo de
administracin.
Concepto de Acto de Gobierno
La definicin que PRECHT da es que el acto de gobierno es un acto emitido por
autoridades polticas normalmente de carcter general, interviniendo el ejecutivo en
asuntos del Estado en cuanto Estado a travs del ejercicio de potestades

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constitucionales en materia de la ms alta trascendencia social, tales como la


declaracin de guerra, la ratificacin de los tratados, las relaciones entre los poderes
del Estado (p. ej., iniciativa, veto, urgencias), declaracin de los Estados de Excepcin
Constitucional, la declaracin hecha por el Senado a travs del cual acepta la
acusacin realizada por la Cmara de Diputados. Este ltimo tambin se puede llamar
acto institucional.
Los actos de gobierno y actos institucionales no pueden ser objeto de recurso de
proteccin. El art. 20 de la CPR seala el que, de forma que cualquier acto podra
comprenderse dentro del recurso de proteccin, pero considerar ello choca con el
concepto de los actos de gobierno.
Los actos de gobiernos o actos institucionales no son justiciables y los actos
administrativos son enteramente justiciables. P. ej., declaracin de un estado de
catstrofe. Si seguimos a SOTO KLOSS, deberamos decir que s es justiciable, pero
PRECHT considera que no, pero las medidas administrativas dictadas (como una
requisicin de bienes en el caso del estado de excepcin) en virtud de la declaracin
puede serlo.
La categora de un acto de gobierno es de carcter institucional, la CPR la expresa
categricamente cuando seala que ciertas facultades son exclusivas del Presidente de
la Repblica y dicen relacin con la existencia del Estado.
Se pueden ver distintos ejemplos de actos de gobierno en el art. 32 CPR: art. 32, n 8,
que establece que es facultad especial del Presidente designar embajadores y
ministros diplomticos, que son cargos de exclusiva confianza. No se podra decir que
este acto del Presidente causa agravio, por lo tanto no se puede recurrir. Cfr., tambin
art. 32, n 10, n 16, n 17, n 18, n 20, art. 73, inc. 1, art. 128, inc. 4.
La utilizacin del recurso de proteccin frente a los actos de gobierno dejara al
Presidente sin facultades de accin. Mientras el ejercicio de las facultades del
presidente se encuentre dentro de la ley, no puede haber agravios.
BERTELSEN seal en la CENC que debe hacerse la distincin difcil, pero posible, entre
actos administrativos y polticos. Los polticos no pueden ser objeto de declaraciones
de nulidad, pero s los administrativos, que son los que en forma ms directa e
inmediata afectan a los particulares.
Lunes 8 de abril de 2013
IV. Caractersticas del Acto Administrativo
Se encuentra fundamentalmente en el art. 3 de la ley 19.880 y son cuatro
esencialmente:
1. Presuncin de Legalidad: Art. 53 de la ley 19.880.
Artculo 53. Invalidacin. La autoridad administrativa podr, de oficio o a peticin de
parte, invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia del interesado,
siempre que lo haga dentro de los dos aos contados desde la notificacin o
publicacin del acto.

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La mayora de los autores encabezados por SOTO KLOSS, sealan que no hay tal
presuncin de legalidad por cuanto el acto administrativo siempre podr ser
impugnado en sede administrativa o judicial. Sin embargo, la ley habla de presuncin
de legalidad en el inc. final del art. 3 y la regula a travs del concepto de invalidacin,
vale decir, la facultad que tiene la administracin para dejar sin efecto el acto dictado.
Este recurso est regulado en el art. 53 que nos dice que el particular puede recurrir de
invalidacin frente a la misma autoridad que lo dict y sta se encuentra facultada
para invalidar. En ese sentido le fija un requisito: tiene que or al interesado.
Frente al acto administrativo existen una serie de requisitos, uno de ellos es la
reconsideracin y otro, la invalidacin. En sta se pide que se deje sin efecto el acto
por ser contrario a derecho. Recientemente se dict el reglamento de la pldora del da
despus (PDD) y los crculos que consideran que es abortiva cuando el feto est
anidado, discuten si el reglamento regula materia que no le corresponden y puede que
recurran de invalidacin, no as de reconsideracin ya que pas el plazo de cinco das.
La invalidacin de un acto administrativo podr ser total o parcial. La invalidacin
parcial no afectar las disposiciones que sean independientes de la parte invalidada.
Se utiliza aqu el principio de que lo que es til no se vicia por lo intil, siempre que
pueda operar por s mismo, ya que de no ser as, tambin se entiende invalidado.
El acto invalidatorio ser siempre impugnable ante los Tribunales de Justicia, en
procedimiento breve y sumario.
2. Imperio
Llamada tambin ejecutividad. En el caso de los actos administrativos no se requiere
de los tribunales para obtener un ttulo ejecutivo. Hay que relacionar el art. 3, inc. final
con el art. 50.
Artculo 50. Ttulo. La Administracin Pblica no iniciar ninguna actuacin material de
ejecucin de resoluciones que limite derechos de los particulares sin que previamente
haya sido adoptada la resolucin que le sirva de fundamento jurdico.
El inc. 1 se refiere a que no es necesario recurrir a los tribunales.
El rgano que ordene un acto de ejecucin material de resoluciones estar obligado a
notificar al particular interesado la resolucin que autorice la actuacin administrativa.
Si se afectan derechos de personas, se debe publicar para su perfeccionamiento.
Excepciones, art. 3, inc. final:
A. La ley priva al acto de ejecutoriedad;
B. Actos no ejecutables por naturaleza, y
C. Orden de suspensin por la administracin o por el juez.
3. Exigibilidad a sus destinatarios

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Se relaciona con el art. 51:


Artculo 51. Ejecutoriedad. Los actos de la Administracin Pblica sujetos al Derecho
Administrativo causan inmediata ejecutoriedad, salvo en aquellos casos en que una
disposicin establezca lo contrario o necesiten aprobacin o autorizacin superior. Los
decretos y las resoluciones producirn efectos jurdicos desde su notificacin o
publicacin, segn sean de contenido individual o general.
4. No retroactividad
Dice relacin con que los actos administrativos, en general, no tienen efectos
retroactivos, pero se regulan los efectos favorables a los interesados que no lesionen
derechos de terceros: en ese caso puede ser retroactivo y se trata del principio pro
administrado.
Artculo 52. Retroactividad. Los actos administrativos no tendrn efecto retroactivo,
salvo cuando produzcan consecuencias favorables para los interesados y no lesionen
derechos de terceros.
Lunes 29 de abril de 2013 (Paula)
V. Elementos del Acto Administrativo
1. Voluntad
Debe examinarse los vicios del acto administrativo, en Derecho Privado
excepcionalmente preocupan por las normas que pueden infringirse, por ejemplo si
tienen o no efectos en terceros. La administracin no emana de la voluntad popular, y
los ministros no representan la voluntad popular, sino que solamente el Presidente.
Las decisiones administrativas afectan a terceros, a los administrados. Por otro lado, la
administracin est manejando dineros y recursos que no le son propios, sino que son
entregados por los contribuyentes, lo que debe ser considerado para los efectos de
compararlo con el Derecho Civil, donde la persona acta con su propio dinero recursos.
En este punto incide especialmente el artculo 7 de nuestra CPR, esto es, los rganos
actan previa investidura, y permite a los administrados sealar que su voluntad es
una decisin no personal, sino que orgnica, es decir, propia de los rganos
administrativos. Si se habla de investidura regular, es la primera seal que nos dice
que esta persona puede actuar como agente administrativo, y por tanto, de ella
pueden emanar actos administrativos.
Pero Qu situaciones se pueden dar? Por ejemplo, un agente administrativo investido,
pierde la razn, y celebra un matrimonio, este sigue siendo vlido ya que investido
regularmente en la forma prescrita por la CPR ha actuado ajustado a Derecho y en
definitiva, el acto es vlido siempre que los contrayentes acten de buena fe. De no
haber buena fe de parte de los contrayentes, no es vlido el acto.
De qu forma el Derecho Civil tiene relacin con esto? En materia de buena fe, se
debe recurrir al CC, entonces, existe una ntima relacin entre el Derecho Pblico y
Privado, y entre el Derecho Civil y Administrativo. Lo mismo ocurre con la fuerza que

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con la buena fe, por ejemplo Qu pasa si el oficial del registro civil realiza el
matrimonio con fuerza? Si el acto forzado tiene todos los requisitos que seala la ley,
este ser vlido.
Puede haber un actuar vicioso, y el funcionario no puede oponer su voluntad a la
voluntad orgnica, por lo que el sujeto est obligado a actuar de una determinada
manera, de no hacerlo se sale de la legalidad. Otro ejemplo en la materia es la
presentacin de una solicitud de jubilacin y el peticionario tiene todos los requisitos,
negndose el funcionario a entregarlo, en este punto se comete un delito, si el
funcionario se niega a dar movimiento al expediente se sanciona en virtud del artculo
257 del CP.
La posibilidad de revocacin es posible en el acto administrativo, por razones de
conveniencia por ejemplo. Pero Cul es el lmite que tiene para revocar o invalidar?
Tiene limitaciones? Lo que pudo haber pasado es que un tercero haya adquirido un
derecho, por tanto, los terceros no pueden ser afectados en sus derechos adquiridos si
estn de buena fe. Nuevamente vemos la referencia al Derecho Civil, donde esta
materia ha sido estudiada por el Derecho Privado, entonces, hay constantes referencias
a ste. Esto ltimo se debe a los conceptos definidos en el CC, a los cuales se refiere la
administracin en casos como los anteriores.
Ac vemos tambin una diferencia con la voluntad privada, porque en los contratos la
voluntad expresada por las partes los liga, en cambio, en el Derecho Administrativo, la
situacin es distinta, pueden revocarse actos realizados por la administracin. Pero
tambin, esta no puede ser arbitraria, y no puede afectar los derechos de terceros, y
de afectarlos, debe ser indemnizado.
A. Voluntad Expresa. La voluntad tiene que ser expresa, como principio general, no
cabe aceptar el acto administrativo tcito, no por vas indirectas, sino que debe
hacerse por medio de las formalidades necesarias para expresar su voluntad, entonces,
tambin deben constar por escrito con la correspondiente publicacin y publicidad.
Podra haber casos de voluntad tcita si la ley lo expresa? Se entiende por tcita,
aquella en que no se pronuncie la autoridad dentro del plazo correspondiente, puede
ser facultada por la ley para actuar por va de voluntad tcita, pero la regla general es
la voluntad expresa.
B. Voluntad Presunta. Podra serlo, esto cuando la ley le atribuye una caracterstica
especial a un acto determinado de la administracin, por ejemplo, en la tramitacin de
la ley se dice se entender promulgada en el artculo 75 de la CPR.
C. Error de Derecho. El derecho administrativo invalida el acto, hay una ilegalidad
objetiva, pero quiz podra solucionarse por va de la competencia, ya que
normalmente este error no tendr competencia. Sin embargo, si el rgano con error de
derecho emite un acto, debe invalidarlo, por tanto, hay un respeto a los derechos
adquiridos en el intertanto.
La solucin no est en los vicios de la voluntad, sino que en otros elementos, porque de
haberlo, hay un error en el objeto.
Los motivos del acto administrativo quedan a la libre interpretacin de quien lo dicta,

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pero esto tiene algunos lmites en cuanto a la apreciacin de los hechos, no puedo por
ejemplo, la administracin debe actuar dentro del orden jurdico, y se aplicarn los
principios de derecho. Por ejemplo, si un inmueble que no presenta fallas estructurales
sea demolido de no presentar ruina.
D. Error de Hecho: En caso de que haya error en los considerandos de hecho,
tambin habr invalidacin del acto.
Los derechos que se adquieran en virtud de acto que se anul, mientras estuvo
vigente, se entiende que no pueden ser afectados por la invalidacin.
E. Dolo. No tiene cabida, porque en derecho administrativo, cualquier obra dolosa ser
ilegalidad objetiva, con independencia del acto sobre el que puede haber dolo.
F. Simulacin y Fraude a la ley.
La simulacin es muy remota, porque el acto ha de ser formal, y en su gran mayora
produce efectos erga omnes. Hay entonces, una proteccin de la buena fe, ya que de
haber un tercero afectado hay que estar a la voluntad manifestada y no a la voluntad
real.
El fraude a la ley podra darse, pero los actos podran ser revocados por ilegalidad,
porque tienen como centro burlar la legalidad, pero perfectamente puede darse. Por
ejemplo, en las tierras Magallnicas, cada concesionario deba explotarlas por s
mismo, de no hacerlo se caducaba la concesin, sin embargo, no todos estaban
facultados y para burlar la sancin de la ley se celebra un contrato de mandato con un
tercero para administrar las tierras.
G. Caso de actos imposibles. El acto se agota una vez que es imposible de cumplir.
2. Competencia
Existe un funcionario de derecho y un usurpador que ejerce la funcin sin tener
investidura, y un funcionario de hecho que en ciertas situaciones de hecho ejerce las
labores administrativas. Este ltimo no existe en nuestro orden jurdico, sino que es un
sujeto que ejerce funciones antes de la toma de razn del decreto que lo nombra, en
este punto, las funciones tiles que ha cumplido el funcionario a quien se le ordena por
la ley asumir sus funciones, sern vlidas siempre que no haya enriquecimiento sin
causa, por tanto, deben remunerarse.
El usurpador ejerce sin ninguna investidura, y el de hecho ejerce en una situacin de
hecho determinada, pero con fundamento plausible.
A. Tipos de Competencia.
Es al acto administrativo, lo que la capacidad al acto de derecho privado. Entonces
Qu pasa con las normas que pueden afectar a los administrados en sus derechos
constitucionales? Si un acto administrativo afecta derechos de los administrados, este
acto ser nulo, segn el artculo 7 de la CPR. Esto ltimo porque los derechos
constitucionales pueden ser limitados por medio de una ley, pero el 19 n26 seala que
no se puede afectar su esencia siempre que la ley no lo permita, esto es una garanta

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de seguridad.
Los derechos en su esencia son importantes, pero la primera parte seala que para
limitar los derechos es la ley quien debe autorizar, entonces, la administracin no tiene
la facultad para limitarlos, es la ley y solamente siguiendo el artculo 19 n26, siendo
extensivo a las normas infra legales, esto implica que es evidente la imposibilidad de
un decreto de afectar los derechos fundamentales.
B. Entonces hay distintos factores: materia territorio y grado.
-Materia: mbito de accin.
-Territorio: mbito espacial.
-Grado: Dentro de la cadena de la administracin.
3. Objeto
Volvemos al contenido civilista: contenido esencial, materia, y accidental. El
primero corresponde a aquiel sin el cual no existira, el material es propio del rgano
administrativo, y el accidental consiste en las clasulas accesorias del acto
administrativo.
4. Causa4
A. Motivo y Motivacin.
En Derecho Administrativo se habla de motivo, y se distingue entre motivo y
motivacin no siempre tienen que estar expresadas, es obligatorio expresarlos en
ciertos actos, que seala la ley 19.880, pero no siempre. Por ejemplo, en los actos
trmite no se expresa el motivo, en el decreto estn en los considerandos.
La motivacin es la exteriorizacin de los motivos, pero es un requisitito formal.
A qu pregunta responde la causa: Por qu se dicta el acto administrativo? Esto es, la
causa que justifica la dictacin de la norma, pueden ser o no jurdicos tambin.
B. Motivos de Hecho
El motivo de hecho es por ejemplo, que un alimento est en mal estado, y el motivo
de derecho, implica que en el cdigo sanitario seala que deben incautarse estos
alimentos e impedir la comercializacin.
El artculo 2 de la ley de procedimientos administrativos 19.880 se refiere a esto, y
dice que la ley es o primero, luego el artculo 19 n26 y por tanto, la administracin no
puede afectar derechos.
Los elementos fcticos son los que tiene en cuenta la administracin para dictar el acto

4 Comentario de BOCKSANG: Se distingue la causa y la finalidad por las siguientes preguntas: La


causa es el motivo y responde a por qu, mientras que la finalidad es para qu. En francs,
ambas son pourquoi, por ello a veces es confuso en la doctrina.

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administrativo. El artculo 3 inciso 1 se refiere a esto y a la finalidad de los actos


administrativos.
Lunes 6 de mayo de 2013
Los motivos son el contenido del acto administrativo o el por qu, en cambio, la
finalidad es el para qu. El motivo es la causa, o la razn que justifica el acto
administrativo.
Los motivos de hecho, p. ej., se encuentran en el inmueble que amenaza ruina. Si el
motivo de hecho falla, el acto es nulo y se puede hacer valer en sede judicial. Lo mismo
ocurrira en el nombramiento de un funcionario: si no hay vacancia (motivo de hecho),
no hay causa del acto administrativo, por lo tanto, no hay acto tampoco.
Los motivos se encuentran en el art. 11, inc. 2 de la ley 19.880:
Los hechos y fundamentos de derecho debern siempre expresarse en aquellos actos
que afectaren los derechos de los particulares, sea que los limiten, restrinjan, priven de
ellos, perturben o amenacen su legtimo ejercicio, as como aquellos que resuelvan
recursos administrativos.
Las sanciones que aplica la administracin siempre deben ser motivadas: constancia
tanto de la infraccin del administrado como de la sancin que se le aplica. El derecho
administrativo sancionatorio ha cobrado gran importancia, porque si bien el Estado no
participa de muchas actividades, siempre mantiene su poder regulatorio, que va unido
a la potestad de fiscalizacin y sancin. Esto dice relacin con que, si bien el Estado se
encoge en su rol empresario y productor, crece en la fiscalizacin y en la sancin.
* Caso: Dificultades con la formacin de Iglesias y su personalidad jurdica de derecho
pblico, con un examen nicamente formal realizado por el Ministerio de Justicia,
relacionado a sectas y a Antares de la Luz.
5. Finalidad
La finalidad es el bien comn, sin embargo, hay que restringirlo, sealando que es la
satisfaccin de las necesidades colectivas.
5.1. Desviacin de Poder
Puede ser que no se tenga en consideracin el fin del acto y por ello se desve. No
obstante, dicha desviacin no tiene por qu ser dolosa.
P. ej., los rectores de liceos tenan pocas posibilidades de accin, por los presupuestos
limitados. Lo que ocurra es que cuando se llovan los establecimientos, no haba un
tem de gasto para reparar la techumbre y por ello recurran a otros temes, por lo que
se acusaba de desviacin de poder y malversacin de caudales pblicos, lo que a
PRECHT le parece absurdo, aunque s sea desviacin, pero no siempre ser dolosa,
como en este caso. Si ahora, el rector desva los fondos a reparar el techo de su casa,
hay una malversacin dolosa.
Casos:

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-Funcionario acta con una finalidad personal, como ocurra con el ejemplo anterior.
-El funcionario acta con la intencin de beneficiar a un tercero, si lo hace para reparar
el techo de la suegra.
-Cuando acta con la finalidad de beneficiar a la propia administracin ms all del
marco legal. Es el caso del funcionario que beneficia a la administracin ms all de
lo que permite el derecho, p. ej., impone una multa ms alta que la establecida por
el ordenamiento, aunque no se quede para l los fondos.
5.2. Abuso de Derecho
A. Simulacin: Es la declaracin de un contenido de la voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona. Es
difcil de imaginar en derecho administrativo, ya que la voluntad de la administracin
es expresa, por ello siempre tiene ms importancia que la tcita.
B. Fraude a la ley: Serie o sucesin de actos ilcitos, pero estos actos estn unidos con
la intencin dolosa que persigue como resultado el burlar la norma legal, p. ej., se
poda ceder tierras en Tierra del Fuego, siempre que el concesionario las explotara
personalmente, pero ste conceda un mandato y no las ocupada l mismo, de forma
que hay un fraude.
C. Abuso de poder: Ejercicio del poder que sobrepasa manifiestamente los lmites
normales, que no son solo legales, sino los que dentro de stos, considera la conciencia
social de la poca. P. ej., se detiene a una persona por carabineros y se le da una
paliza, en cuyo caso se abusa del poder que la ley otorga, ya que se autoriza a detener,
pero no a agredir fsicamente.
5.3. Principios propios del Acto Administrativo
Por influencia espaola, hoy se incorporan principios de forma muy amplia,
considerndose como tales normas incompletas, aforismos, entre otros. De forma que
si vamos a las leyes administrativas, encontraremos muchas normas que enumeran
muchos principios, p. ej., art. 4 ley 19.880, que enumera principios, que no son tales:
aforismos, reglas para interpretacin e integracin, normas incompletas, reglas para la
buena organizacin administrativa; lo mismo ocurre con la LOC 18.575.
PRECHT est en contra de llamar de esta forma de llamar principios a estas normas.
Qu hace el derecho administrativo con los verdaderos principios? Los toma del CC y
los adapta a la situacin especial. En razn de esto, el derecho administrativo tiene una
deuda muy grande con el derecho civil y sus principios generales.
Lo que hace el derecho administrativo en general es tomar principios del derecho civil
y adaptarlos. Sin perjuicio de ello, tiene tambin principios propios:
A. Principio de Proporcionalidad: Esto se encuentra ligado al fin del acto administrativo.
Tiene amplsima aplicacin en la jurisprudencia de todos los tribunales y lo que
normalmente se hace son tres tests sucesivos:
a. Idoneidad: Se examina si la decisin administrativa es adecuada para alcanzar la

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finalidad.
b. Necesidad de la medida: Se analiza si existen otras alternativas menos gravosas.
c. Proporcionalidad estricta: Se evala si la decisin administrativa producir desventajas
no compensables por los beneficios que se esperan.
P. ej., comienzos de siglo XX, primeras organizaciones de trabajadores y
manifestaciones sociales. En una movilizacin en Valparaso, la polica ordinaria no es
suficiente y se llama a la marinera, que custodiaba una cervecera. El teniente a cargo
ordena tirar al mar la cerveza, lo que es una desproporcionalidad, era necesario tirarla
al mar? No. La Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha 11 de enero de 1908, dio la
razn a los dueos la cervecera.
B. Principio de Razonabilidad: Coherencia que en s misma debe tener toda actuacin
administrativa, adems de la obligada adecuacin a medios afines. Ante un concurso
pblico, la administracin debe regirse por las mismas reglas y sopesar las pruebas
objetivas que rindieron los postulantes y no puede excluirlas o ponderarlas
diferentemente de acuerdo a quin se trate.
Tautolgicamente es lo que se ajusta a la razn, pero cmo se puede medir que una
decisin sea razonable? Se hace de acuerdo a un ideal, es decir, el tribunal determina
cul sera la decisin que un funcionario medio, ajustndose a derecho, debera haber
tomado. De ah que aplica el test de lo razonable.
P. ej., no es razonable matar moscas con un can. Tambin puede haber no
razonabilidad en aplicar el Estado de Excepcin Constitucional de Catstrofe, fundado
en el supuesto de la calamidad pblica, que llevar acabo requisiciones de bienes, pero
no es razonable requisar jugueteras, sino solo bienes de primera necesidad (cfr., art.
43, inc. 3 CPR).
El art. 45 CPR seala que no se pueden los tribunales calificar los fundamentos de
hecho para imponer los Estados de Excepcin Constitucional. Esto sirve a PRECHT para
fundamentar que los actos de gobierno no son justiciables, como ocurrira con la
implantacin de un Estado, sin embargo, si se trata de las medidas especficas que
afecten los derechos, s son justiciables y procede, p. ej., el recurso de proteccin.
* Caso: Empresa de Luz Linares S.A. es notificada de que ha cometido una infraccin,
luego esta va a hacer sus descargos y la cosa queda ah. Dos aos despus la
superintendencia aplica una sancin, la empresa reclama diciendo que a los descargos
no se le ha hecho anlisis alguno, recurre recurso de proteccin, la CS 4323 de 2010,
dice que esto es violatorio manifiestamente de principios del derecho administrativo e
invoca la racionabilidad.
Debe haber relacin entre la razonabilidad y la racionabilidad, es decir, se debe medir
la relacin entre la conducta y una decisin administrativa tipo, es decir, la que un
funcionario medio llevara a cabo. De forma que no hay razonabilidad si el acto
concreto se aparta de la decisin medio.
La racionalidad no entra al principio de licitud o ilicitud, sino solo a la relacin
medios/fin.

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Maquiavelo dice en El Prncipe, que lo mejor para asesinar a un prncipe es hacerlo en


la Iglesia, ya que segn la conciencia de la poca, la guardia no est tan cerca del
prncipe, por lo que la seguridad es inferior e incluso l mismo est descuidado, en
consecuencia, tiene racionalidad. Adems, un crimen dentro de la Iglesia es
considerado tan odioso que ni siquiera los malhechores pensarn hacerlo, de forma
que no es razonable.

Lunes 13 de mayo de 2013


C. Principio de la Buena Fe: Este principio regula todo tipo de relaciones jurdicas y todo
el derecho est basado en la buena fe, de forma que todo sujeto debe actuar conforme
a ella o debe actuar con un comportamiento honesto o leal. Esta es la primera
aproximacin que podemos ver. Este principio, siendo fundamental, no se encuentra en
los procedimientos administrativos ni tampoco en la CPR. Solamente puede obtenerse,
algo forzadamente, segn PRECHT, del art. 20 que trata el recurso de proteccin,
cuando se refiere al ejercicio legtimo.
Lo primero que llama la atencin es la cantidad de veces que el CC habla de buena o
de mala fe, pero PRECHT dice que hay al menos 43 veces de buena fe y 46 veces de
mala fe, de forma que hay una buena cantidad de preceptos en que se la trata
explcitamente. En cambio, en las leyes administrativas no se encuentra este principio,
ni siquiera cuando se enumeran principios en dichas normas.
Sin embargo, se puede encontrar implcitamente en el art. 52, inc. 2 de la ley 18.575:
El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta
funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con
preeminencia del inters general sobre el particular. Lo mismo hace el art. 61.
En Latinoamrica se da un uso mucho mayor en leyes de derecho pblico de la buena
fe. En contratos, por supuesto que las normas son las mismas que en materia civil.
ltimamente han aparecido leyes que hacen referencia explcita a la buena fe:
-La ley sobre derechos del consumidor, que habla de los contratos de adhesin en que
no se discuten las condiciones con la contraparte, de forma que se acepta o no lo
propuesto. El art. 19 de la ley del consumidor seala que no se producir efecto
alguno en los contratos de adhesin las clusulas que atenten contra la buena fe.
-La buena fe tambin est explcita en la ley 20.169, que se refiere a competencia
desleal.
-Donde ms se encuentra es en la legislacin indgena. El convenio 169 de la OIT es
vinculante para Chile y supone siempre la buena fe. Este convenio pas al TC,
porque se sealaba que consideraba la expresin pueblos indgenas y el legislador
chileno se haba negado a aceptar ello, por lo que podra producirse una ruptura del
Estado y adems, se hizo una prevencin, segn la cual los pueblos indgenas no
pueden ejercer potestades pblicas, que son ejercidas nicamente por el Estado de
Chile.

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-Hay que buscar modalidades de autonoma o autodeterminacin interna, y ah el


estado de Chile est en deuda, y en una serie de sentencias la Corte Suprema ha
frenado procesos de inversiones muy importante de compaas mineras, porque no
se ha consultado debidamente a los indgenas. Deben ser consultados, y deben ser
consultado de buena fe, as deben ser convocados, con el debido tiempo,
representantes legtimos del pueblo, que se tome en cuenta las observaciones que
ellos hacen, etc. normalmente en el norte encontramos el problema de agua, as los
atacameos, diaguitas, etc., necesitan en agua porque fundamentalmente son
ganaderos
El fallo ms importante fue la paralizacin de Pascua Lama, que afectaba a
glaciares, entonces si bien haba pasado el impacto ambiental, no se hicieron las
consultas debidas a los indgenas, por lo que est pendiente en relacin a las
debidas consultas, por lo que deben analizarse las compensaciones, como se
respeta la identidad de los pueblos, dar seguridad de que no se agotarn los
recursos hdricos, etc.
As, tenemos muy claramente establecido el principio de la buena fe en la ley
indgena.
-En la jurisprudencia judicial encontramos que muy a menudo se invoca el principio de
la buena fe. por ejemplo, hay un caso judicial: Hacienda Anildagua, que se ejerci un
Recurso de Queja de Urza en contra del fisco, as la ley de reforma agraria permite
expropiar. En esta familia hay una enfermedad gentica que lleva a la invalidez, as
dos de los miembros estaban invlidos, entonces, la autoridad administrativa hace
la consignacin administrativa muy temprano en la maana y luego se posesiona en
las casas de la hacienda para hacer efectiva la reserva de las casas, y el resto de los
campos quedaba para el Estado. El Estado hace presente que se le autoriza,
pagando las indemnizacin correspondientes, entregar las tierras.
Como entran de improviso, con fuerza pblica, el padre de familia sufri un infarto, y
los hijos fueron maltratados. El problema se plantea ante la CS, no por estos hechos,
sino que por el no cumplimiento de la finalidad que tiene la expropiacin, por la ley
era para entregar tierra a los campesinos. Entonces, Jorge Urza, presenta un
Recurso de Queja y la Corte Suprema le da la razn y argumenta en base a
principios: principio de propiedad privada, y adems el principio basado en la
funcin social de la propiedad, de modo que si el Estado no cumple debe producirse
la retrocesin o reversin de la expropiacin. La reversin no exista al momento en
que la Corte falla, por lo que saca este figura, sin fundamento legal, pero s en razn
a los principios decide que debe procederse a la retrocesin o reversin, y dentro de
los principios que invoca es el principio de la buena fe, porque si se ha expropiado
para el bien social no puede el estado violar la ley dndole otro destino.
Este caso es muy interesante desde el punto de vista de la invocacin del principio
de buena fe.
-Un ejemplo de la mala fe, es de Recurso de Proteccin apelado ante la Corte Suprema.
Este es un caos de venire contra factum proprium (la doctrina de los actos propios,
as todo sujeto de derecho no puede, si respecta la buena fe, cambiar su conducta
en perjuicio de un tercero, siendo una aplicacin del principio de la buena fe). En

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este caso, en Concepcin, se pide invalidar un permiso de construccin, o sea, hay


una resolucin municipal que es invalidable, porque el permiso se entreg
indebidamente, entonces la municipalidad la invalida, se presenta un Recurso de
Proteccin y la Corte le da la razn a quien est construyendo por cuanto haba un
error, ya que el arquitecto se equivoca, entonces la municipalidad haba ordenado
paralizar la obra. El fallo alude al principio de la buena fe, y no poda continuarse la
obra porque iba en perjuicio de tercero, y debe compensarse al propietario, que
porque actuaba de buena fe, y la municipalidad actuaba contra el acto propio. El
constructor ha tenido confianza (otro principio que emana de la buena fe) legtima
en la administracin.
-Otro ejemplo, es una sentencia ligada a cuestiones indgenas, as la pesquera los
fiordos en el ao 2010, pide autorizacin para ahondar una alguna natural que estn
en tierras indgenas e impedir que el escurrimiento de aguas vaya a contaminar al
ro. Se presenta un recurso de proteccin, por no ser consultados los pueblos
indgenas por los gobiernos del estado, la corporacin nacional de medio ambiente
afirma que no es necesario la revisin del impacto ambiental, pero los indgenas
dicen que no han sido consultado. La conducta no tiene vinculacin al estado, pero
si no se hace es invalidatorio. Finalmente, la Corte le da la razn a la comunidad
indgena y retrotrae las cosas al estado anterior al ahondamiento.
-Otro caso, en la Corte de Apelaciones de Valdivia, en relacin a la muerte de los cisnes
de cuello negro, donde algunos mueren y otros a emigrar, as se presenta un recurso
de proteccin respecto a este caso. Lo que hace la corte es no aceptar el recurso, y
seal que se haban cumplido los estndares del convenio en materia de
participacin y consulta. Hay un voto de minora del ministro Brito que es
interesantes.
-As, nuestro tribunales empiezan a hacer un uso ms frecuente del concepto de buena
fe, y los dictmenes de contralora a menudo utilizan el concepto de buena fe, por
ejemplo un funcionario termina el contrato, pero la municipalidad le pide que
contine trabajando, y continua trabajando 3 semanas, y luego de ello, la
municipalidad le seala que no se haba hecho un nuevo contrato, por lo que esta
actuacin era ilegal. El funcionario seal ante la contralora haba efectuado
labores tiles para la municipalidad y con conocimiento. La contralora invoca el
principio de la buena fe y el enriquecimiento sin causa, por lo que dice que debe
pagarle la municipalidad por
-Otro ejemplo, es el caso de un funcionario tramita su jubilacin, la obtiene y cobra el
desahucio, pero continua en servicio porque la direccin de pavimentacin a al cual
pertenece porque no ha recibido el hecho de otorgrsele esa jubilacin, entonces el
funcionario seala que sigue trabajando, pero l haba cobrado el desahucio. As, l
supo que se le haba otorgado la jubilacin y cobrar el desahucio, y la corte dice que
hay mala fe, porque al cobrar el desahucio, acta de mala fe y no puede decir que
en el periodo en que l trabajo debe serle pagado, por lo que estuvo animado del
principio de la buena fe, de modo que debe descontar de su jubilacin la
remuneracin mal recibida. Este es un caso de mala fe.
En general, muchos de estos casos estn ligados al enriquecimiento sin causa.

35

Si bien es un principio ampliamente desarrollado en el derecho civil, aparece en el


mbito administrativo con variaciones, donde es recibido, puesto que las relaciones
jurdicas son distintas, pero este principio es tan esencial y ligado a lo administrativo y
a la equidad, esto implica la relacin que hay entre ambos derechos, no pudiendo
establecer una lnea entre ambos, apareciendo muy claramente en cuanto a este
principio.
As, se debe mostrar que hay un entramado entre el derecho civil y administrativo,
puesto que ste ltimo aplica principio del derecho civil, de modo que no hay una lnea
de divisin entre ambos derechos. Hay una funcin unitaria a travs de los principios
generales del mismo.
FUEYO, desde el derecho civil, seala esto en un artculo sobre el fraude a la ley y dice
que se debe configurar un principio unitario de buena fe, que existe cuando se habla
de comportamiento honesto y leal, pero l cita a un profesor argentino a lo que le
parece un concepto unitario de buena fe: es la conducta tica, responsable y solvente
de la persona natural y jurdica desde el individuo al Estado, la ausencia de doble
intencin, reservas, etc.
Confianza Legtima en Relacin con la Buena Fe5
La Confianza Legtima en la Administracin consiste en que el administrado tiene
derecho a que sta no lo sorprenda. El venire contra factum proprium aplica en materia
administrativa y se liga a la seguridad del administrado. Dice relacin tambin con la
razonabilidad y el juez debe proteger los derechos del administrado afectado por el
cambio de la praxis de la Administracin.
El fundamento de esta figura es la legalidad, arts. 5, 6, 7, 8, 9 y 19, n 26 CPR, as,
el administrado tiene derecho a que no se afecten sus derechos en la esencia.
Lo propio de la Administracin es el Acto Administrativo Unilateral, de forma que el
administrado debe contar con herramientas para que sus derechos sean protegidos.
Una herramienta es la legalidad, incluso contra actos discrecionales y otro es la
seguridad jurdica, de modo que la Administracin no puede cambiar.
Hay una serie de deberes:
-Deber de actuacin coherente
-Deber de vinculatoriedad del precedente administrativo.
-Deber de Anticipacin o anuncio del cambio de criterio
-Deber de otorgar un plazo para el reconocimiento o transitoriedad
-Deber de actuacin legal en la nueva actuacin.
En este caso, existe un problema de la retroactividad de la ley, puesto que no puede
revocarse o retrotraerse, sin respetar los derechos adquiridos, y para el futuro debe

5 Clase lunes 27 de mayo. No entra en la Solemne.


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aplicar la ley con un sistema de informacin adecuado, y con un plazo para que se
informe.
Esto se relacin con el lucro en la educacin, de modo que no puede decirle a los
inversionistas pasados que no hay lucro. Si quiere hacerlo, deber recompensar. As, si
se saca el lucro, actuara en contrario a la buena fe, de modo que si el inversionista
sufre prdidas, debera ser compensado.
La proteccin puede ser en que se decida mantener el statu quo, pueden habar
medidas transitorias, como campaas informativas, ya que no sera justo ni legtimo.
Mircoles 22 de mayo de 2013
VI. Extincin de los efectos de los actos administrativos
Hay diferencias con respecto a cmo se extinguen. Se distingue en la extincin:
1.- Actos originalmente vlidos:
Son aqullos que nacen sin vicios de juridicidad. Estos actos se extinguen de cuatro
maneras:
1.1. Cumplimiento: Consiste en que el acto administrativo dictado se cumple, p. ej.,
una sancin de multa pagada, se extingue; se nombra un funcionario pblico, se dicta
el decreto de nombramiento, y asume el cargo. Es sinnimo de agotamiento.
1.2. Resolucin: Se extinguen los efectos del acto por decaimiento del mismo. Consiste
en que los presupuestos de hecho en que se basaba el acto desaparecieron, p. ej.,
concesin de playa y sta desaparece por un maremoto. En ese caso, normalmente
debe constatarse el hecho y se dicta una resolucin que lo seala, desapareciendo los
efectos de la concesin. Es lgico que se deba dictar una resolucin porque debe
quedar constancia de lo sucedido.
* Casos:
-Se puede dar sancin por incumplimiento del contenido del acto administrativo y ello
requiere que se dicte una resolucin (?). Una condonacin de intereses de
impuestos sera una resolucin, ya que en este caso es la propia administracin la
que condona.
-Si por un acto administrativo se otorgan derechos a un particular por un plazo
determinado, puede haber una resolucin que da por terminado el plazo y que
impide seguir ejerciendo el derecho.
-Se puede hablar de caducidad dentro de esta misma figura. Es mixta y en ella opera un
plazo extintivo y una resolucin. Las concesiones de playa tienen un plazo
determinado y en ellas se habla de caducidad porque hay una mezcla: se deben
construir las obras para las que se hizo la concesin dentro del plazo y pasado ste,
caduca y debe haber una resolucin que lo constate.
1.3. Voluntad del particular: Lo normal es que los actos administrativos no cesan en sus
efectos por voluntad del particular. Pero s podra ocurrir en casos determinados que

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cese por voluntad del particular. Siempre debe haber una resolucin de la autoridad, p.
ej., se habilita a alguien para construir, pero no construye. Constatndose ello, el
permiso puede caducar y se hace mediante una resolucin. En este caso se puede
decir que medi la voluntad del particular. Lo mismo ocurre con un nombramiento en
que no se asume el cargo: se dicta una resolucin por la que se deja sin efecto.
1.4. Revocacin: Se entiende el retiro del acto administrativo que hace la
administracin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Es contrario a la
invalidacin, que es por falta de juridicidad. Entonces, la revocacin opera sobre actos
vlidos, la invalidacin, en cambio, sobre actos rritos o viciados.
En caso de la invalidacin, sta protege los derechos adquiridos por terceros de buena
fe.
Qu requisitos tiene?
-Acto vlido;
-Debe producir efectos;
-Debe estar firme;
-En el caso de la delegacin, debe revocarse el acto antes de que el delegante reasuma
las funciones. Es distinta la revocacin de la delegacin de la revocacin del acto
dictado por delegacin;
-Opera sobre actos de tracto sucesivo, sobre actos instantneos no puede operar;
-Tendr la facultad de operar la autoridad que dict el acto y su superior jerrquico;
-La autoridad que revoque debe tener potestad para hacerlo, y
-Solo opera hacia el futuro.
2.- Actos originalmente viciados
Contrario sensu, son aqullos que nacen con vicios. Dado el vicio del acto, ste se
invalidad. La invalidacin es una especie de nulidad, pero declarada en sede
administrativa. Se llama invalidacin cuando es declarada administrativamente y
nulidad cuando lo es en sede jurisdiccional.
Si se aplican los arts. 6 y 7 CPR la administracin debe enmarcarse dentro de la
legalidad vigente y, en consecuencia, ella est obligada a invalidar los actos que se
compruebe que son viciados. Estara en falta si no invalidara. Sin embargo, debe
respetar los efectos producidos en tiempo intermedio y los derechos de terceros de
buena fe.
Requisitos
-Acto viciado al momento de la invalidacin
-La potestad invalidatoria la tiene quien emiti el acto y el superior jerrquico
ejerciendo el control

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Paralelo con la revocacin


-Validez: el revocado es vlido, el invlido tiene vicios
-Sobre qu opera: revocacin sobre los efectos del acto; la invalidacin sobre el acto
mismo
-Finalidad: Siempre est el inters comn, pero en el caso de la invalidacin est
tambin el principio de legalidad, cosa que no ocurre en la revocacin.
-Ambas deben ser realizadas por la autoridad competente.
Paralelo con la nulidad
-La invalidacin opera en sede administrativa y puede ser a peticin de parte o de
oficio; la nulidad, en sede jurisdiccional y, por ello, es siempre a peticin de parte.
-La nulidad declarada produce efecto de cosa juzgada, en cambio la invalidacin
siempre se puede recurrir.
-Nulidad: inter partes; Invalidacin: erga omnes, pero es discutido
VII. Clasificacin del acto administrativo
1.- Segn el rgano que interviene
A. Simples: Un rgano lo declara y lo hace nacer.
B. Complejos: Intervienen o concurren varios rganos, p. ej., el nombramiento del
Contralor General de la Repblica, en que interviene el Senado y el Presidente de la
Repblica.
2.- Segn etapa del procedimiento
A. Preparatorios: Junto a otros actos administrativos, como un escaln, van a permitir la
dictacin de un acto terminal, p. ej., todos los funcionarios deben hacer una
declaracin jurada de no tener inhabilidades, lo que constituye un acto de trmite.
B. Terminales: Son aqullos en los que culmina la decisin administrativa, p. ej.,
sobreseimiento en un proceso administrativo sancionatorio, en otras palabras, es la
decisin, que debe ser antecedida por una serie de actos preparatorios o de trmite.
Lunes 27 de mayo de 2013
3.- Segn tipo de declaracin
De acuerdo al art. 3 de la ley 19.880, los actos administrativo son manifestaciones de
voluntad, pero tambin considera otras hiptesis, de esta forma:
A. Acto de decisin: Voluntad expresa, lo que se encuentra en el concepto de acto del
art. 3, p. ej., aplicacin de una medida disciplinaria.
B. Acto de juicio o dictmenes: Son agregadas inmediatamente por la misma norma. Al

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hablar de dictamen, estrictamente hablando, nos referimos a una opinin especfica. Es


el acto administrativo que emana de un rgano consultivo.
C. Actos de Constancia o Comprobacin: P. ej., la constatacin simple, constata
solamente un hecho. Describe una situacin, como ocurrira con un accidente: si hubo
o no heridos, detalles tcnicos, etc. A veces incluyen elementos de juicio, como un
certificado de buena conducta o un certificado valorativo.
D. Actos de conocimiento: Informes (declarativos o solamente constatan).
4.- Segn sus efectos
A. Actos particulares o concretos: art. 45, nombramientos
B. Actos de efectos generales o abstractos: Reglamentos
5.- Segn su contenido
A. Efectos favorables al administrado: Son los que aumentan el patrimonio jurdico del
administrado. Se distinguen:
-Admisiones: Certifica que se admiti a alguien en una universidad pblica o a la
escuela militar. Lo mismo ocurre con la nacionalizacin de un extranjero, el
nombramiento de un profesor en una universidad estatal.
-Concesiones: Derecho a usar y gozar de un bien de la administracin que pasa al
patrimonio de un particular, p. ej., concesin de playa, concesin de un bien
nacional de uso pblico, etc. Lo distintivo de la concesin es que este derecho lo
tiene la administracin y pasa al patrimonio de un particular, bajo ciertas
condiciones.
-Actos de autorizacin: Es el acuerdo de la Administracin para el ejercicio de un
derecho particular. En otras palabras, el derecho est radicado en el particular, pero
requiere de una autorizacin para ejercer dicho derecho, p. ej., los permisos para
construir, permiso precario, un feriado o da administrativo, etc.
-Actos de dispensa: La Administracin condona o libera a los administrados de
prestaciones pecuniarias, p. ej., liberacin de impuestos morosos, intereses o
multas.
B. Efectos desfavorables para el administrado: Son los que lo limitan o disminuyen.
-rdenes: La administracin impone un deber de conducta positivo o negativo del
administrado, p. ej., orden de presentarse al cantn de reclutamiento por el servicio
militar.
-Translaticios de dominio: Expropiaciones-servidumbres.
-Actos extintivos: Extinguen un derecho o relacin jurdica, p. ej., confiscacin (es una
pena y est prohibida, salvo para asociaciones ilcitas), caducidad (plazo extintivo o
condicin), anulacin (por un vicio de juridicidad, se llama nulidad en serie judicial) o
revocacin (por razones de mrito u oportunidad).

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-Actos punitivos: Imponen una sancin a una conducta infraccional, p. ej., multa de
trnsito o cierre de un local. El Derecho Administrativo Sancionatorio est creciendo
por el aumento de las funciones regulatorias del Estado.
6.- Segn su vigencia en el tiempo
A. Actos instantneos: Se extinguen despus de su aplicacin, p. ej., el que ordena el
pago de una multa ms all de su aplicacin concreta.
B. Actos transitorios: Mantienen su vigencia en el tiempo (subsidio habitacional).
C. Actos permanentes: Prolongan indefinidamente su vigencia en el tiempo, p. ej.,
nombramiento de un funcionario pblico.
7.- Segn el margen de actuacin que tiene la Administracin o la Autoridad
A. Actos Discrecionales: Son actos de la sola voluntad de la Administracin. Ocurre una
apreciacin del mrito, conveniencia y oportunidad y se califican los hechos.
El Estado de Derecho sigue rigiendo para estos casos, por lo tanto debe distinguirse el
acto discrecional del acto arbitrario. El acto discrecional le entrega ciertas potestades
al rgano administrativo, pero no todas e incluso dentro de ellas debe actuar
razonablemente, dentro del principio de proporcionalidad, etc., jams significa que
pueda hacer lo que quiera. Hay siempre elementos que pueden estar reglados, como la
investidura y la competencia, el fin, etc.
Los elementos sujetos a discrecionalidad se encuentran en la causa, en los motivos de
hecho y de derecho. Hay una flexibilidad dentro del acto jurdico y se puede actuar con
ms o menos amplitud.
La apreciacin de los hechos debe ser objetiva y, en consecuencia, si un edificio est
en perfectas condiciones no se puede considerar que amenaza ruina.
La decisin, adems, debe ser simple y razonable. Cuando no es razonable o lleva a
consecuencias que chocan al sentido comn, de inmediato hay que considerar que no
est bien. El derecho debe ser lgico y razonable.
Alfredo GALLEGO seala que el hecho de que no se tenga derecho subjetivo a obtener
algo, no significa que la Administracin pueda otorgar o denegar lo solicitado
discrecionalmente La Administracin, que aplica la Ley denegando u otorgando
derechos subjetivos, nunca es discrecional (esto es, una actuacin libre) sino que est
vinculada a una motivacin racional suficiente y convincente; su argumentacin est
sometida a la sana crtica y fiscalizacin por parte de los Tribunales, que nunca
debern sustituir por su parecer el expresado en la resolucin, sino tan slo comprobar
que sta es tolerable y admisible.
El juez, al dictar sentencia, debe evaluar que la conducta se ajuste a derecho, pero no
necesariamente ser lo conveniente, aunque a veces s coincida.
Nunca es enteramente discrecional y la razn siempre est de por medio y est sujeto
a control.

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Lunes 10 de junio de 2013


B. Actos Reglados: La administracin debe actuar subordinada a la ley en todo. Todos
los elementos del acto estn reglados, como la rendicin de una prueba para ingresar a
la Administracin.
Hay elementos del acto administrativo que no pueden ser discrecionales, como la
competencia y el fin que siempre estn reglados. As, el agente administrativo no
puede actuar fuera de ellos.
Dentro de esta clasificacin es conveniente considerar el siguiente esquema, de
acuerdo a la legalidad, como seala EISENMANN:
-Acto reglado: de plena conformidad con la legalidad, es decir, debe ser por entero
construido conforme a la Constitucin y la ley;
-Acto discrecional: de no contradiccin con la legalidad. La derogacin tcita es ms
estricta, se refiere a la no conciabilidad entre las normas, aqu se refiere a la no
contradiccin.
VIII. Ms Principios
Hay principios propios y adaptados. Entre los adaptados se encuentra el principio de
buena fe, que se pueda invocar, pero hay una dimensin de sta que toma el derecho
administrativo, adems de la confianza legtima en la administracin. sta es una
adaptacin de la doctrina de los actos propios que conocemos en derecho privado, el
venire contra factum proprium en el derecho administrativo, que significa que se
cambia la lnea de conducta llevada por la Administracin de forma brusca. No se trata
del efecto retroactivo que tenga una invalidacin o revocacin, eso ya est claro, pues
revocacin o invalidacin van a regir hacia el futuro.
Lo que se puede agregar en la confianza legtima es que hacia el futuro la
administracin no puede cambiar bruscamente de lnea de conducta sorprendiendo al
administrativo. Si cambia bruscamente el precedente que fij en la administracin
debe notificarlo con antelacin para que los administrados puedan adecuarse a ello.
P. ej., partes a los peatones por mala circulacin, para lo cual se dio educacin, pero
igualmente no dio resultados.
1. Principio de Participacin Colaboracin
Dentro de los principios propios del Derecho Administrativo se encuentra este principio,
que dice relacin con una ampliacin del concepto de democracia, que de una
democracia puramente abstencionista, que solamente se manifiesta en el voto se pase
a una democracia participativa en la que en distintas instancias la ciudadana puede
tener su voz y su voto. Normalmente los gobiernos procuran los gobiernos sentarse a la
mesa con los actores involucrados, lo que se nota sobre todo en materias ambientales
e indgenas.
Las materias en que esto se manifiesta son las siguientes:

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A.- Creacin de instancias de participacin


P. ej., en la ley 19.300 se establecen situaciones de participacin, o bien en los casos
en que se constituyen mesas de trabajo.
B.- Incentivo para aumentar o mejorar los niveles de cumplimiento
P. ej., si una empresa se somete voluntariamente a ciertas auditoras, tiene ciertas
ventajas, como certificaciones de calidad.
En derecho ambiental lo que importa no es la sancin cuando el dao ya se haya
producido, sino que el dao no se produzca, de forma que se dan incentivos en este
sentido. El dao ya producido, se puede sancionar, pero normalmente muchas de las
consecuencias de este dao son en gran medida irreparables o toman mucho tiempo
para desarrollarse.
C.- Motivacin basada en la exencin de aplicacin de una norma
Se trata de que se establecen ciertos estndares para que se acepten, p. ej.,
productos.
En todos los tratados de libre comercio existen normas que fijan estndares: los
productos que entran a un Estado o Comunidad no pueden hacerlo si no cumplen con
los estndares que ellos mismos fijan. Los tratados de libre comercio tienen clusulas
al respecto.
D.-Reconocimiento de entidades certificadoras
La Administracin seala que si se somete a entidades certificadoras se le otorgan
ciertos beneficios al administrado, p. ej., como ocurre con la Universidad Catlica, que
busca estar a niveles mundiales para obtener beneficios del Estado, lo mismo con las
revistas cientficas, investigacin, etc.
E.- Negociacin con particulares dentro de un procedimiento administrativo
Esto tambin se usa mucho en derecho ambiental. En lugar de seguir todo el
procedimiento administrativo, se puede llegar a acuerdos, p. ej., acuerdos reparatorios
si es que el administrado reconoce su responsabilidad, de forma que en lugar de
finalizar el procedimiento hasta la multa, se anticipa a travs de la negociacin.
P. ej., art. 120 Ley de Puertos, que rebaja la multa si es que se llega a un acuerdo
reparatorio.
F.- Principio de cooperacin en los procedimientos sancionatorios
En los procedimientos sancionatorios, si se reconoce la responsabilidad y se evita
presentar recursos dilatorios, la Administracin es ms favorable al administrado. Se
dejan a un lado los resultados insatisfactorios.
Todo sistema de control debe ser balanceado, de lo contrario se produce un incentivo
contrario, tendiente a que se transgreda la norma y se pague una multa, que podra
llegar a ser baja, de forma que no cumple con su rol de evitar la contaminacin o

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cualquier otra violacin al derecho.


Se ha avanzado, en la medida en que no se insista tanto en la sancin, sino en la
prevencin, que se ve mejorado por la participacin de los administrados. La multa en
derecho administrativo debe considerar se la ultima ratio, de modo que se pueda
conseguir el cumplimiento de cualquier otra forma y ex ante.
2. Principio de Bien Comn
El concepto de bien comn no es jurdico, sino que es filosfico y de tica social. Dada
la influencia de los profesores de la CPR de 1980, est muy marcado este aspecto en la
Carta Fundamental. El art. 1, inc. 4 se obtiene de la encclica Mater et Magistra.
Segn KINNEN, es el conjunto de condiciones materiales y espirituales que en un orden
social normal permiten el pleno desarrollo espiritual y material posible.
Es, en otras palabras, un ptimo terico y al utilizar el concepto posible se rebaja a
un nivel histrico.
La CPR agreg de acuerdo a la CPR y las leyes, lo que PRECHT critica porque parece
que el ordenamiento jurdico prima por sobre el bien comn, lo que no es correcto, ya
que el bien comn y la dignidad de la persona son anteriores y superiores a ellos.
FESSARD seala que para que existe bien comn, debe haber bienes comunes, tanto
materiales como espirituales, como ocurre con el lenguaje, la religin, etc.; adems,
debe haber comunin en el bien, que significa que todos puedan beneficiarse de dichos
bienes; finalmente agrega que debe haber bien de la comunin, lo que significa que
existe una amistad cvica como seala ARISTTELES, que es un nexo que une a
todos los miembros de la comunidad con un lazo invisible, pero que da satisfaccin de
pertenecer a ella.
IX. Conceptos
PRECHT llama a esto jungla semntica en la CPR 1980, ya que se produce una
flexibilidad extrema en el uso de los trminos. La seguridad pblica se usa no menos
de 13 veces y Orden Pblico, no menos de 10.
* La jungla: inters nacional, seguridad de la sociedad, inters pblico, inters privado,
intereses generales de la Nacin, utilidad pblica, bien comn, inters nacional, orden
institucional de la Repblica, salubridad pblica, valores esenciales de la tradicin
chilena, seguridad externa, honor de la Nacin, orden jurdico institucional, seguridad
de la Nacin, defensa de la patria, seguridad pblica interior, orden, bases de la
institucionalidad, seguridad pblica.
Todos ellos son conceptos jurdicos indeterminados, que significan que a travs de ellos
se toquen las garantas y derechos individuales, entonces, es muy importante que
cuando se usen estos conceptos, de inmediato hay que contextualizarlos y limitarlos al
marco de la Constitucin, as, p. ej., no se puede invocar el orden pblico para
cualquier cosa, sino dentro de la CPR, no basta la mera invocacin en esto.
P. ej., entendiendo que Chile es una Repblica Democrtica, el orden pblico no puede

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ser empleado contra las bases democrticas.


Inters pblico, inters general, inters comn
A.- Se los considera conceptos jurdicos indeterminados, inaprensibles.
B.- Debemos entender estos conceptos como sinnimos.
C.- El inters pblico puede coincidir con el inters privado, p. ej., es bueno que las
empresas produzcan porque beneficia a muchos. Hay que matizar la maximizacin de
utilidades, porque ello puede lesionar otros derechos, como los ambientales, laborales,
etc., de forma que dejan de coincidir.
D.- La falta de concrecin se expresar en la ley, los reglamentos y actos
administrativo.
Si la concrecin se realiza por un acto administrativo, no basta con la invocacin del
art. 24 CPR, sino que en cada caso la administracin debe probar, motivar, alegar el
inters pblico legitimador.
Esto es importante porque en regmenes ms centralizados menos democrticos, se
entiende que basta que la Administracin dicte los actos, sin embargos, como no es
cargo de representacin popular, debe legitimarse en sus actos, lo que se logra
solamente al hacer esta justificacin del inters pblico que motiva los actos.
E.- En el control de la legalidad: Contralora, Tribunales de Justicia, Tribunal
Constitucional.
Principio de legalidad
1.- Vertiente negativa: impone un lmite a la accin administrativa, se debe justificar el
acto en el inters pblico y si no se hace, hay desviacin de poder.
2.- Vertiente positiva: si satisface el inters pblico, se legitima.
* Apndice: Naturaleza de la Ley 19.8806
Como ley de bases se refiere a aquellos procedimientos que no sean especiales (art.
1), porque hay una serie de procedimientos en distintas leyes que son especiales, p.
ej., art. 19.300 de bases generales del medio ambiente, art. 13: procedimiento especial
relativo a los proyectos de inversin en materias de medio ambiente.
Hay, as, reglamentos generales y reglamentos especiales.
Que sea una ley de bases, significa que es la norma cabecera de un grupo normativo.
Esta ley tiene su asidero en la misma CPR, ya que figura dentro de las materias que
son de ley, art. 63, n 18:
Art. 63: Solo son materias de ley: 18) Las que fijen las bases de los procedimientos que
rigen los actos de la administracin pblica;

6 Se vio en clases dispersas y no entr en la primera prueba.


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Es una ley informadora, de modo que debe ser observada para todos los actos
administrativos: decretos, resoluciones, acuerdos, informes, etc., todo est regulado
por esta presente ley. Es una ley preservadora en el sentido que la presente ley se
aplicar con carcter de supletoria.
Ahora, es de carcter supletorio respecto de las leyes, pero qu pasa si el
procedimiento administrativo se encuentra en un reglamento? PRECHT cree que
tambin en ese caso es supletoria y en todo lo que chocare el procedimiento del
reglamento con el de la ley, prima la ley de bases.
La tesis de la contralora es que la ley no afecta los procedimientos especiales
contenidos en reglamentos especiales que se refieren a la ejecucin de la ley en tanto
no se opongan a ella. Dictamen 2224 de 2004 (?). En tanto no se ajusten a ella, el
reglamento se entiende derogado. No es una ley derogatoria, ya que los
procedimientos especiales establecidos por ley, priman sobre ella.
Se excluye de la Toma de Razn a esta ley y seala claramente que esa materia se rige
por la CPR y la LOC de la Contralora, 10.636. Para PRECHT la Toma de Razn no es
justiciable porque es un acto institucional, por ello queda fuera de esta ley. En la
prctica, hay numerosos recursos de proteccin en tramitacin contra la toma de razn
y la Contralora ha recurrido ante el Senado para que resuelva la contienda de
competencias, aceptando en su mayora que es un acto institucional y no
administrativo.
mbito de aplicacin7
De acuerdo al art. 2, contrario sensu, no se aplica al Banco Central, tampoco a las
empresas del Estado, que se rigen por sus propias leyes orgnicas, ni a las
corporaciones y fundaciones de derecho privado en que participa el Estado, que no
realizan funciones pblicas. Encuentra su correlato en el art. 6, inc. 2 de bases de la
administracin del Estado.
Es importante porque no a todos los rganos pblicos se aplican estos procedimientos
administrativos que esta ley seala y el art. 2 establece el mbito de aplicacin de
ellos.
Sern aplicables a los ministerios, a las intendencias, gobernaciones y servicios
pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa. Adems se aplica a
la Contralora a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, a los
gobiernos regionales y a las municipalidades. Es muy similar a la ley 18.575, pero no
exacto, porque no considera a las empresas estatales creadas por ley.
Existen tambin procedimientos especiales y lo que no es cubierto por ellos, debe ser
tratado en subsidio por la ley 19.880.
La ley incluye adems a las universidades estatales, pero PRECHT considera que es
incorrecto. Debieran tener un estatuto propio distinto a los procedimientos comunes de
toda la administracin, porque ello entorpece toda la labor educacional y deja en

7 Desde el segundo prrafo, hasta antes de las caractersticas, clase lunes 1 de abril de 2013
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ventaja a las universidades no estatales.


Recientemente se plante una indicacin por el Senador Lagos Weber a propsito de la
ley de donaciones culturales, segn la cual todas las universidades privadas quedan
fuera de esta ley, sin distinguir si pertenecan al CRUCH o no.
Este artculo 2 es interesante porque posteriormente el art. 3 de la ley se refiere a l.

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