Apostila Topicos Especiais de Obrigacoes e Contratos PDF

Apresentao ................................................................................................................................
8
Aula 1: Bases da Teoria do Negcio Jurdico ............................................................................... 10
Introduo ........................................................................................................................... 10
Contedo.............................................................................................................................. 10
Constituies .................................................................................................................... 10
Constituies .................................................................................................................... 11
Cdigo Civil de 1916........................................................................................................ 12
Justia Social .................................................................................................................... 13
Princpio da isonomia ..................................................................................................... 14
Constituio Federal de 1988 ........................................................................................ 15
Apelao Cvel .................................................................................................................. 16
Relao do consumo ...................................................................................................... 17
Recurso Especial n 1.194.627-RS ................................................................................. 17
Qualidade intrnseca ....................................................................................................... 18
Declarao ........................................................................................................................ 20
Papel da Jurisprudncia ................................................................................................. 20
Ordenamento jurdico .................................................................................................... 20
Princpio da autonomia .................................................................................................. 21
Autonomia privada .......................................................................................................... 21
Teoria da impreviso ...................................................................................................... 22
Princpio da conservao ............................................................................................... 23
Contratos ........................................................................................................................... 23
Direito privado.................................................................................................................. 24
Informativo n 492 do STJ ............................................................................................. 24
Recurso Especial n 1.321.655-MG ............................................................................... 25
STJ Superior Tribunal de Justia............................................................................... 25
Recurso Especial n 1.132.943-PE ................................................................................. 26
Clusulas ........................................................................................................................... 26
Distrato .............................................................................................................................. 26
Modelo individualista-liberal ......................................................................................... 27
Concluso ......................................................................................................................... 27
Atividade proposta .......................................................................................................... 27
Referncias........................................................................................................................... 28
TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS
Exerccios de fixao ......................................................................................................... 29

Notas ........................................................................................................................................... 33
Chaves de resposta ..................................................................................................................... 33
Aula 1 ..................................................................................................................................... 33
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 33
Aula 2: Boa-F Objetiva ............................................................................................................... 36
Introduo ........................................................................................................................... 36
Contedo.............................................................................................................................. 36
Lealdade contratual ......................................................................................................... 36
Boa-f subjetiva ............................................................................................................... 37
Ordenamento jurdico .................................................................................................... 37
Intrprete jurdico ............................................................................................................ 38
Contratos de adeso ....................................................................................................... 38
Renncia antecipada....................................................................................................... 39
Direito de sequela ............................................................................................................ 39
Smula ............................................................................................................................... 39
Funo social do contrato ............................................................................................. 40
Conduta leal...................................................................................................................... 40
Inteno............................................................................................................................. 41
Violao positiva do contrato ....................................................................................... 41
Aplicao da violao positiva ...................................................................................... 42
Deveres anexos ................................................................................................................ 43
Contorno jurdico ............................................................................................................ 43
Funes da boa-f objetiva ........................................................................................... 44
Boa-f objetiva x boa-f subjetiva ................................................................................ 45
Jurisprudencializao do direito .................................................................................. 46
Jurisprudncia .................................................................................................................. 46
Transmisso das obrigaes ......................................................................................... 47
Tribunais estaduais .......................................................................................................... 48
Dever de lealdade ............................................................................................................ 49
Segunda seo do STJ .................................................................................................... 49
Informativos do STJ ........................................................................................................ 50
Conduta de lealdade ....................................................................................................... 50
Contratos ........................................................................................................................... 52
Ordenamento jurdico nacional ................................................................................... 52
Desfazimento da pactuao .......................................................................................... 53
Vcio redibitrio................................................................................................................ 53
Diploma civil ..................................................................................................................... 54
Informativo 506 do STJ .................................................................................................. 54
Garantia contratual.......................................................................................................... 54
Dever anexo de lealdade ................................................................................................ 55
Ascendente e descendente ........................................................................................... 55
Concluso ......................................................................................................................... 56
Referncias........................................................................................................................... 57
Aula 2 ..................................................................................................................................... 62
Aula 3: Funo Social do Contrato .............................................................................................. 65
Introduo ........................................................................................................................... 65
Contedo.............................................................................................................................. 66
Funo social do contrato ............................................................................................. 66
Direito civil-constitucional ............................................................................................. 66
Eficcia interna e externa ............................................................................................... 66
Funo socioambiental do contrato ............................................................................ 70
Institutos jurdicos ........................................................................................................... 71
Cdigo Civil brasileiro ..................................................................................................... 71
Clusula solve et repete ................................................................................................. 72
Sistema jurdico ................................................................................................................ 73
Enriquecimento sem causa ........................................................................................... 73
Contrato de comodato ................................................................................................... 74
Obrigaes indivisveis ................................................................................................... 75
Cesso de crdito ............................................................................................................ 76
Pagamento indevido ....................................................................................................... 76
Tribunais brasileiros ........................................................................................................ 78
Tipos de contratos ........................................................................................................... 78
Denunciao da lide ....................................................................................................... 79
Dao em pagamento .................................................................................................... 80
Teoria do adimplemento substancial .......................................................................... 80
Concluso ......................................................................................................................... 81
Referncias........................................................................................................................... 82
Aula 3 ..................................................................................................................................... 87
Aula 4: Institutos da boa-f objetiva ........................................................................................... 89
Introduo ........................................................................................................................... 89
Contedo.............................................................................................................................. 90
Contextualizao ............................................................................................................. 90
Abuso de direito Conceito ......................................................................................... 90
Abuso de direito Controle preventivo e repressivo............................................... 91
Venire contra factum proprium Conceito .............................................................. 92

Venire contra factum proprium Jurisprudncia .................................................... 92
Obrigao de dar coisa incerta ..................................................................................... 93
No declarao de nulidade de contrato de compra e venda ............................... 94
Promessa de doao ....................................................................................................... 96
Duty to mitigate the loss ................................................................................................ 97

A funo de integrao da boa-f objetiva ................................................................ 98
Supressio e surrectio ..................................................................................................... 100
Supressio e surrectio Cdigo civil........................................................................... 101

Tu quoque ....................................................................................................................... 102
Atividade proposta ........................................................................................................ 103
Referncias......................................................................................................................... 104
Notas ......................................................................................................................................... 108
Chaves de resposta ................................................................................................................... 108
Aula 4 ................................................................................................................................... 108
Exerccios de fixao ..................................................................................................... 108
Aula 5: Formao dos contratos eletrnicos ............................................................................ 111
Introduo ......................................................................................................................... 111
Contedo............................................................................................................................ 111
Conceito de contrato .................................................................................................... 111
Caractersticas do contrato.......................................................................................... 112
Fases da formao contratual ..................................................................................... 112
Fase de negociaes preliminares ou de puntuao ............................................. 113
Fase de proposta, policitao ou oblao ................................................................ 114
Proposta entre ausentes e presentes ......................................................................... 115

Fase de contrato preliminar ......................................................................................... 115
Fase de contrato definitivo .......................................................................................... 117
Contextualizao sobre a formao do contrato pela via eletrnica ................. 118
Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos eletrnicos ..... 118
Formao do contrato pela via eletrnica ................................................................ 120
A viso jurisprudencial acerca dos contratos eletrnicos ..................................... 120
Referncias......................................................................................................................... 124
Notas ......................................................................................................................................... 129
Aula 5................................................................................................................................... 129
Aula 6: Reviso judicial dos contratos ....................................................................................... 131
Introduo ......................................................................................................................... 131
Contedo............................................................................................................................ 132
Reviso judicial dos contratos..................................................................................... 132
Quando h um conflito de interpretao de clusulas .......................................... 133
Diante da abusividade de clusulas contratuais ...................................................... 134
O que o juiz pode fazer diante da abusividade de clusulas contratuais
considerando a funo social do contrato? ................................................................. 134
Quando ocorre fato imprevisvel ................................................................................ 135
Fato imprevisvel aplicao pelo judicirio ........................................................... 136
Onerosidade excessiva ................................................................................................. 137
Necessidade de o fato ser imprevisvel ..................................................................... 137
Anlise jurisprudencial.................................................................................................. 138
Inadimplemento obrigacional e inexecuo voluntria do negcio jurdico ... 139
Execuo forada nas obrigaes de dar coisa certa............................................. 139
Pagamento de astreintes.............................................................................................. 141
Pagamento das perdas e danos .................................................................................. 143
Clusula penal ................................................................................................................ 144
Clusula penal Comodato ........................................................................................ 146
Contrato de doao ...................................................................................................... 147
Referncias......................................................................................................................... 150

Notas ......................................................................................................................................... 155
Aula 6 ................................................................................................................................... 155
Aula 7: Direito contratual e Direito obrigacional ...................................................................... 159
Introduo ......................................................................................................................... 159
Contedo............................................................................................................................ 160
Conceito de contrato .................................................................................................... 160
Direito moradia ........................................................................................................... 160
Direito sade ............................................................................................................... 164
Direito fundamental - entrega de diploma ............................................................... 165
Tutela jurisdicional ........................................................................................................ 165
Abandono afetivo .......................................................................................................... 166
Abandono afetivo - STJ ................................................................................................ 168
Referncias......................................................................................................................... 170
Aula 7 ................................................................................................................................... 175
Aula 8: Relaes de consumo.................................................................................................... 178
Introduo ......................................................................................................................... 178
Contedo............................................................................................................................ 179
Conceito e classificao do contrato ........................................................................ 179
Contrato de adeso ....................................................................................................... 180
Artigo 54 do CDC pargrafo 2 ............................................................................... 181
Artigo 51 do CDC ........................................................................................................... 186
Onerosidade excessiva ................................................................................................. 189
Descumprimento de clusula contratual plano de sade ................................. 190
Abuso do direito renovao de contrato .............................................................. 190
Referncias......................................................................................................................... 192

Aula 8 ................................................................................................................................... 198
Conteudista ............................................................................................................................... 200
possivel afirmar que, na sociedade atual, o contrato se corporifica como o

maior negcio jurdico. Dessa maneira, a apreenso, tanto de sua base
principiolgica, quanto de sua formao, torna-se um verdadeiro diferencial aos
operadores do direito.
O atual Direito Civil vem incorporando o fenmeno de constitucionalizao aos
seus institutos, modificando os critrios de interpretao e aplicao do negcio
jurdico. Nesse sentido, o Cdigo Civil de 2002 j no mais concebido como
um diploma patrimonialista e individualista, mas sim social.
O
direito
civil-constitucional
materializado,
por
meio
do
exerccio
jurisprudencial, a partir da aplicao dos princpios da boa-f objetiva e da

funo social do contrato aos casos concretos.
Esses princpios, atualmente, devem ser levados em considerao, diante da
reviso judicial dos contratos, da formao dos contratos pela via eletrnica e
pela via consumerista, alm de determinarem a preservao do patrimnio
mnimo dos contratantes.
Sendo assim, esta disciplina tem como objetivos:
1. Compreender o negcio jurdico luz do direito civil-constitucional, por meio

da aplicao dos princpios constitucionais s relaes contratuais;
2. Analisar a formao dos contratos, sua reviso judicial e a preservao do
patrimnio mnimo dos contratantes;
3. Observar a relao existente entre os contratos civis e os contratos
consumeristas;
4. Definir a aplicao jurisprudencial nas obrigaes e nos contratos em geral.
Introduo
possvel afirmar que, na sociedade atual, o contrato se corporifica como o
maior negcio jurdico, e, desta forma, a apreenso de sua base principio lgica
se torna um verdadeiro diferencial aos operadores do direito.
O atual Direito Civil vem incorporando o fenmeno de constitucionalizao aos
seus institutos, modificando os critrios de interpretao e aplicao do negcio
jurdico. Assim, o Cdigo Civil de 2002 j no mais concebido como um
diploma patrimonialista e individualista, mas, sim, social.
Para tanto, a materializao dos princpios constitucionais s relaes privadas,
antes submissas ao imprio da autonomia privada sem limites e do seu
correlato pacta sunt servanda, tornou-se uma realidade a partir do respeito aos
valores da isonomia, da dignidade da pessoa humana, da solidariedade, dentre
outros.
Objetivo:
1. Analisar o negcio jurdico luz do direito civil-constitucional por meio da
aplicao da isonomia e da dignidade humana s relaes contratuais;
2. Analisar os novos contornos jurdicos do princpio da autonomia privada e do
pacta sunt servanda nas relaes contratuais.
Contedo
Constituies
Atualmente, o ordenamento jurdico civilista encontra-se influenciado pela
Constituio Federal, acarretando verdadeira transformao paradigmtica em
sua interpretao.
Como resultado, a doutrina e a jurisprudncia ptrias desenvolveram as bases e
premissas metodolgicas do direito civil-constitucional, entendido, pois,
10
como uma nova tcnica hermenutica, que busca aplicar os princpios e

direitos fundamentais s relaes privadas.
possvel constatar, como seu objetivo precpuo, a unificao do direito a partir
do desiderato constitucional, consubstanciado nos valores da isonomia, da
dignidade da pessoa humana, da solidariedade, dentre outros.
Sob a gide do direito civil-constitucional, a doutrina vem transformando as
bases conceituais dos institutos que compem a teoria do negcio jurdico,
sendo a interpretao e aplicao contratuais aquelas que mais sofreram
modificaes.
Assim, a imutabilidade contratual vem comportando verdadeira intromisso
estatal, que tende a evitar o enriquecimento sem causa e a desproporo
negocial, acarretando a nulidade das clusulas consideradas abusivas.
Constituies
Atualmente, o ordenamento jurdico civilista encontra-se influenciado pela
Constituio Federal, acarretando verdadeira transformao paradigmtica em
sua interpretao.
Como resultado, a doutrina e a jurisprudncia ptrias desenvolveram as bases e
premissas metodolgicas do direito civil-constitucional, entendido, pois,
como uma nova tcnica hermenutica, que busca aplicar os princpios e
direitos fundamentais s relaes privadas.
possvel constatar, como seu objetivo precpuo, a unificao do direito a partir
do desiderato constitucional, consubstanciado nos valores da isonomia, da
dignidade da pessoa humana, da solidariedade, dentre outros.
Sob a gide do direito civil-constitucional, a doutrina vem transformando as
bases conceituais dos institutos que compem a teoria do negcio jurdico,
11
sendo a interpretao e aplicao contratuais aquelas que mais sofreram

modificaes.
Assim, a imutabilidade contratual vem comportando verdadeira intromisso
estatal, que tende a evitar o enriquecimento sem causa e a desproporo
negocial, acarretando a nulidade das clusulas consideradas abusivas.
Cdigo Civil de 1916

importante destacar que o Cdigo Civil de 1916 era considerado um
sistema jurdico individualista e patrimonialista, no se preocupando com
direitos sociais, nem, tampouco, com os direitos de personalidade.
A prpria origem do direito civil perpassa pelos direitos de propriedade,
consagrados
pela
ideologia
burguesa
de
acumulao
de
riquezas
disciplinamento detalhado do dever-ser.

Dessa maneira, o direito civil moderno, inaugurado com o Cdigo Napolenico
de 1804, retoma a noo romana ao fenmeno jurdico, atribuindo fora plena
vontade e impessoalidade do vnculo. Na presente perspectiva, o indivduo
concebido como sujeito de direito e detentor de liberdade volitiva para poder
gozar dos institutos da propriedade e do contrato.
O autor italiano De Cupis criticou tal concepo, observando a configurao de
interesses relacionados ao indivduo, que so suscetveis de proteo jurdica,
e, de fato, so mais merecedores de tutela que os bens econmicos.
Ao inverter a viso clssica da sociedade civil, o autor desloca a
pessoa humana para o centro do universo jurdico.
Com isso, foi constituda a unidade conceitual de situaes jurdicas subjetivas
acerca dos direitos de personalidade, em um momento de total ausncia do
12
direito privado em matria de proteo dos direitos relacionados ao indivduo,

ainda como consequncia do carter patrimonial do ordenamento jurdico.
Justia Social
O Cdigo Civil de 2002, a partir de uma leitura constitucionalizada do
ordenamento jurdico, apresenta mecanismos que visam atenuar o princpio da
autonomia privada por meio da incorporao da justia social distributiva
aos negcios jurdicos.
Dessa forma, o presente diploma foi alado a uma posio de norma regulatria
geral
das
relaes
privadas,
no
excluindo
legislao
especfica
(microssistemas que visam a proteo da parte hipossuficiente, como o Cdigo

de Defesa do Consumidor), nem a aplicabilidade da interpretao constitucional
s situaes que disciplina.
Assim, por meio da tcnica hermenutica denominada dilogo das fontes,
busca-se a harmonizao entre as diversas normas do sistema jurdico nacional.
Dentro da presente concepo social da obrigao, esta passa a ser
entendida como um processo de cooperao contnuo e efetivo entre credor e
devedor, segundo a doutrina alem, na tentativa de mitigar a subordinao do
devedor ao credor ao redirecionar-se o olhar para o adimplemento mais
satisfatrio ao credor e menos oneroso ao devedor. Importante destacar que a
responsabilidade do devedor restringe-se ao seu patrimnio, nos moldes do
Artigo 391 do CC.
A fim de ilustrar o fato de que a responsabilidade do devedor restringe-se
ao seu prprio patrimnio, cabvel citar deciso prolatada no Recurso
Especial n 1.130.742-DF, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
1/10/2013.
13
Para a Quarta Turma do STJ, no cabe priso civil do inventariante em razo do

descumprimento do dever do esplio de prestar alimentos, uma vez que a
restrio da liberdade constitui sano de natureza personalssima, no
podendo recair sobre terceiro, estranho ao dever de alimentar. Como sabido,
a priso civil somente pode ser imposta ao devedor de alimentos, nos moldes
do Artigo 733, 1, do CPC.
Ainda consta da deciso a possibilidade que tem o prprio herdeiro em requerer
ao juzo, durante o processamento do inventrio, a antecipao de recursos
para a sua subsistncia, podendo o magistrado conferir eventual adiantamento
de quinho necessrio sua mantena, dando, assim, efetividade ao direito
material da parte pelos meios processuais cabveis, sem que se ofenda, para
tanto, um dos direitos fundamentais do ser humano: a liberdade.
O inventariante considerado um terceiro estranho na relao entre exequente
e executado, configurando constrangimento ilegal possibilidade de priso. O
referido apenas um auxiliar do juzo, nos moldes do Artigo 139 do CC, no
podendo ser civilmente preso pelo descumprimento de seus deveres, mas, sim,
destitudo por um dos motivos do Artigo 995 do CC.
Princpio da isonomia
Dentre os princpios constitucionais aplicveis ao direito civil, destaca-se o
princpio da isonomia.
Por isonomia, entende-se que todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, conforme Artigo 5 da Constituio Federal.
Na tentativa de apreender seus parmetros, que, uma vez violados, geram
ofensa igualdade, Bandeira de Melo enumera: primeiro, o elemento tomado
como fator de desigualao; segundo, a correlao lgica abstrata existente
entre o fator erigido em critrio de discrmen e a disparidade estabelecida no
tratamento jurdico diversificado; e, por ltimo, a consonncia desta correlao
14
lgica com os interesses absorvidos no sistema constitucional e destarte

juridicizados.
Interessante discusso acerca da aplicao do princpio da isonomia s relaes
privadas envolve a taxa de juros cobrada pelas instituies financeiras,
pois existe verdadeira disparidade estabelecida no tratamento jurdico
concebido aos bancos em relao aos particulares.
No atual cenrio jurdico, vem prevalecendo o entendimento trazido pela
Smula n 596, de 15/12/1976, do STF: As disposies do Decreto
22.626 de 1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos

cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que
integram o sistema financeiro nacional.
Constituio Federal de 1988

de se perceber que a referida smula foi concebida antes da Constituio
Federal de 1988, o que corrobora o entendimento por sua no incidncia s
relaes contratuais.
A Constituio da Repblica clara ao elencar, dentre os seus valores
fundamentais, a isonomia, sendo oportuno questionar a razo que exclui das
limitaes da Lei de Usura as instituies bancrias.
Assim, se um particular quiser emprestar um determinado valor a outro sujeito
por meio de contrato de mtuo feneratcio, nos moldes do Artigo 591 do
CC, dever respeitar a limitao imposta pelo Artigo 1 da Lei de Usura
(Decreto n 22.626/33), mas o mesmo no se aplica aos bancos, que, desta
maneira, podem fixar a taxa de juros compensatrios que bem lhes
aprouverem. Importante esclarecer a existncia de divergncia jurisprudencial a
esse respeito, e a tendncia majoritria pela continuidade de aplicao da
Smula n 596 do STF.
15
Apelao Cvel
Segundo a Apelao Cvel n 195.023.114, Rel. Darci Waccholz, 1 Grupo
Cvel do TARGS, a Smula n 596 no pode ser aplicada segundo seus
fundamentos, pois feriu o princpio da isonomia ao reconhecer privilgio
desproporcional em favor das instituies financeiras ao estabelecer, sem uma
relevante razo, diferenas entre as pessoas, alm de a referida smula
encontrar-se desatualizada.
Porm, a aplicabilidade da Smula n 596 constitui entendimento majoritrio na
jurisprudncia brasileira, como consta do seguinte julgado do STJ:
Outra discusso que envolve a mesma matria se relaciona ao fato de que fere
a isonomia o comportamento dos bancos, ao remunerarem, de forma
desproporcional, as atividades que realiza.
Porque, ao depositar em poupana, o sujeito remunerado com uma taxa
baixa e, ao contratar um financiamento com o mesmo banco, o sujeito
obrigado a desembolsar uma taxa exorbitante? A Smula n 297 do STJ
determina: O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies
financeiras.
Assim, no mesmo tribunal, apresentam-se decises antagnicas, j que no se
estabelece um limite s atividades realizadas pelas instituies financeiras, mas
seus clientes gozam, em tese, do conjunto protetivo disciplinado pelo CDC.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONTRATO
BANCRIO.
AFASTAMENTO
DA
LIMITAO
DOS
JUROS
REMUNERATRIOS EM 12% AO ANO. INAPLICABILIDADE, NO CASO,

DA LEI DE USURA. INCIDNCIA DA LEI N 4.595 /64 E DA SMULA
596/STF. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. Nos termos da pacfica
jurisprudncia desta Corte Superior de Justia, os juros remuneratrios
cobrados pelas instituies financeiras no sofrem a limitao imposta pelo
16
Decreto n 22.626/33 (Lei de Usura), a teor do disposto na Smula 596/STF,

de forma que a abusividade da pactuao dos juros remuneratrios deve ser
cabalmente demonstrada em cada caso, com a comprovao do desequilbrio
contratual ou de lucros excessivos, sendo insuficiente o s fato de a estipulao
ultrapassar 12% ao ano ou de haver estabilidade inflacionria no perodo. 2.
Agravo regimental improvido. (grifos nossos).
Relao do consumo
Segundo o STJ
No que diz respeito relao de consumo, segundo o prprio STJ, configura
hiptese de violao do Artigo 51, II e IV, do CDC, as clusulas contratuais que
estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada ou sejam incompatveis com a boa-f
ou a equidade.
Artigo 51
Nesse contexto, cabe ressaltar o disposto no Artigo 51, 1, III, do CDC, que
presume ser exagerada a vantagem que se mostra excessivamente onerosa
para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o

interesse das partes e outras circunstncias peculiares do caso. Como
resultado, devem ser tais clusulas declaradas nulas de pleno direito, uma vez
que violam o ordenamento jurdico civil-constitucional.
Recurso Especial n 1.194.627-RS

J no Recurso Especial n 1.194.627-RS, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em
1/12/2011, a turma julgadora entendeu pela aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor relao contratual de mtuo estabelecida pelas partes com a
instituio financeira para compra de aes da Copesul.
Nesse contexto, o que se ventilava na ao no era a reduo da taxa de juros
compensatrios, mas, sim, a declarao de nulidade da clusula de eleio de
foro contratualmente pactuada.
17
Para o Min. Relator, o simples fato de os recorrentes, pessoas fsicas, terem

utilizado o financiamento obtido junto instituio financeira para investimento
em aes no desnatura a relao de consumo estabelecida entre as partes.
Somente se afastaria a figura do destinatrio final daquele que contrai mtuo
com instituio financeira caso ele se dedicasse atividade financeira, valendose da quantia obtida para reemprest-la, cobrando juros de terceiros.
Portanto, deve-se afastar a validade da clusula de eleio, prevalecendo o foro
do domiclio do consumidor para processamento e julgamento da demanda em
que se discute a validade do contrato de financiamento.
Qualidade intrnseca
Dentre os princpios constitucionais aplicveis ao direito civil, destaca-se o
Princpio da Dignidade Humana. Segundo Sarlet, dignidade da pessoa humana
pode ser entendida como:
Qualidade
A qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano, que o faz merecedor do
mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade,
implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais
que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante
e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas
para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e
corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com
os demais seres humanos.
Relaes privadas
18
Aplicar a dignidade da pessoa humana s relaes privadas tarefa recorrente

no atual ordenamento jurdico por meio da jurisprudncia. No Recurso
Especial n 1.324.712-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
24/9/2013, o STJ decidiu ser incabvel a exigncia de cauo para atendimento
mdico-hospitalar emergencial. Dessa forma, o Tribunal Superior vem
materializando o valor jurdico-constitucional da dignidade aos contratos de
prestao de servios mdicos, afastando a constituio de garantia para
tratamento emergencial, mesmo que a mencionada cauo tenha sido pactuada
entre as partes ou seus familiares.
Ateno
O Superior Tribunal de Justia, antes da vigncia da Lei n
12.653/2012, j havia se manifestado no sentido de que dever
do estabelecimento hospitalar, sob pena de responsabilizao
cvel e criminal, da sociedade empresria e prepostos, prestar o
pronto atendimento. Com a superveniente vigncia da Lei n
12.653/2012, que veda a exigncia de cauo e de prvio
preenchimento de formulrio administrativo para a prestao de
atendimento mdico-hospitalar premente, a soluo para o caso
expressamente conferida por norma de carter cogente.
Negcios jurdicos
Tambm constitui aplicao da dignidade humana aos negcios jurdicos, a
determinao de que o Estado, em todas as suas esferas de poder, deve
assegurar s crianas e aos adolescentes, com absoluta prioridade, o direito
vida e sade, fornecendo gratuitamente o tratamento mdico cuja famlia no
tem condies de custear. Assim, h responsabilidade solidria, estabelecida
nos Artigos 196 e 227 da Constituio Federal e Artigo 11, 2, do ECA,
podendo o autor da ao exigir, em conjunto ou separadamente, o
cumprimento
da
obrigao
por
qualquer
dos
entes
pblicos,
19
independentemente da regionalizao e hierarquizao do servio pblico de

sade.
Declarao
De outra sorte, nos Embargos de Declarao no Agravo n 1.023.858-RJ,
Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 4/12/2008, o STJ afastou a interpretao
civil-constitucional ao possibilitar a penhora do nico bem de famlia do fiador,
nos moldes do Artigo 3, VII, da Lei n 8.009/1990.
O Min. Relator destacou que a orientao divergente de Tribunal
estadual no tem o condo de afastar o entendimento predominante
nos Tribunais Superiores no sentido de ser penhorvel o imvel
familiar do fiador em contrato de locao.
Papel da Jurisprudncia
Em concluso, foi possvel perceber o papel da jurisprudncia diante da
interpretao e aplicao dos princpios constitucionais s relaes contratuais,
com destaque para a isonomia e a dignidade da pessoa humana.
Assim, por meio da anlise de casos concretos, foi constatada a tendncia ao
dirigismo contratual por parte do Estado, mas sem esvaziar por completo a
autonomia privada, inerente aos negcios jurdicos modernos.
Ordenamento jurdico
Como analisado anteriormente, o ordenamento jurdico civilista estrutura-se no
Estado Democrtico de Direito, inaugurado com a Constituio Federal de
1988, a partir de uma nova leitura acerca dos negcios jurdicos que disciplina.
A viso tradicional de que o contrato fazia lei entre as partes (pacta sunt
servanda) resta superada, permitindo-se, desta forma, uma maior intromisso

estatal na autonomia das vontades, o chamado dirigismo contratual.
20
Tal dirigismo a faculdade outorgada por lei ao magistrado para que este
reveja o contrato e estabelea condies para sua execuo, fazendo com que
clusulas sejam impostas em substituio da declarao volitiva do contratante.
Porm, isso no deve levar ao esvaziamento total do princpio da autonomia
privada, mas, sim, sua mitigao diante da aplicao da boa-f objetiva e da
funo social aos negcios jurdicos, princpios corolrios de uma leitura
constitucionalizada do fenmeno privado.
Dessa maneira, a funo social do contrato no tem a aptido de afastar a
autonomia privada, tal como determinado no Enunciado 23 da I Jornada de
Direito Civil do CJF/STJ: a funo social do contrato, prevista no Artigo 421
do novo Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas

atenua ou reduz o alcance deste princpio quando presentes interesses
metaindividuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa humana.
Princpio da autonomia
Conceitua-se o princpio da autonomia privada como sendo um regramento
bsico, de ordem particular mas influenciado por normas de ordem pblica ,
pelo qual, na formao do contrato, alm da vontade das partes, entram em
cena outros fatores: psicolgicos, polticos, econmicos e sociais.
Trata-se do direito indeclinvel de a parte autorregulamentar os seus
interesses, decorrente da dignidade humana, mas que encontra limitaes em
normas de ordem pblica, particularmente nos princpios sociais contratuais.
Autonomia privada
Contratos de adeso
Com a reduo da autonomia privada, o negcio jurdico paritrio perdeu
espao social em detrimento dos contratos de adeso, que passam a
constituir a regra geral.
21
Extino dos contratos

Apesar de tal mudana ocorrer, isto no acarreta a extino dos contratos,
mas, sim, a mudana de sua estrutura e conceituao. O contrato muda a sua
disciplina, as suas funes e a sua prpria estrutura segundo o contexto
econmico-social em que est inserido.
Padronizao das transaes
Assim, para uma parte da doutrina, a liberdade de contratar no mais existe,
uma vez que o contrato foi transformado em norma unilateral imposta pela
empresa que est em situao dominante, a partir de um fenmeno conhecido
como padronizao das transaes, decorrente de uma economia de
massa.
Teoria da impreviso
Dirigismo contratual
possvel afirmar que, no campo intervencionista consubstanciado no dirigismo
contratual, situa-se a teoria da impreviso, nos moldes do Artigo 478 do CC.
22
Desequilbrio contratual
Dessa forma, atingindo o plano de desequilbrio contratual pela ocorrncia de
fato imprevisvel e/ou extraordinrio, o direito dever ser acionado e a
obrigatoriedade contratual deixada de lado.
Ordenamento jurdico
O relatado desequilbrio possibilita a reviso ou extino do contrato em
respeito ao ordenamento jurdico, que no mais tolera a desproporo negocial,
em que um se enriquece de forma desarrazoada em detrimento do
empobrecimento de outrem.
Princpio da conservao
Como decorrncia do princpio da conservao do negcio jurdico diante da
necessidade de aplicao da teoria da impreviso, estabelece o Enunciado
176 da III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: Em ateno ao princpio
da conservao dos negcios jurdicos, o Artigo 478 do Cdigo Civil de 2002

dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial dos contratos e no
resoluo contratual.
Contratos
No Recurso Especial n 936741/GO, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira,
possvel estabelecer uma digresso entre as vrias espcies de contratos
existentes no ordenamento jurdico ptrio. Anteriormente, foi afirmado que a
autonomia privada vem sofrendo atenuaes como decorrncia do exerccio
jurisprudencial, a fim de adequar a estrutura do contrato s exigncias
constitucionais.
Porm, diante de contrato de compra e venda de safra futura, no h que
se aplicar a teoria da impreviso em decorrncia da onerosidade excessiva.
Dessa maneira, contratos empresariais no devem ser tratados da mesma
forma que contratos cveis em geral ou contratos de consumo, pois, nestes,
23
admite-se o dirigismo contratual; naqueles, devem prevalecer os princpios da

autonomia da vontade e da fora obrigatria dos negcios jurdicos.
Direito privado
Ainda possvel extrair do julgado que Direito Civil e Direito Empresarial, ainda
que ramos do Direito Privado, submetem-se a regras e princpios prprios.
Logo, o fato de o Cdigo Civil ter submetido os contratos cveis e empresariais
s
mesmas
regras
gerais
no
significa
que
estes
contratos
sejam
essencialmente iguais. A no incidncia da teoria da impreviso, nos moldes do

Artigo 478 do CC, decorre dos seguintes argumentos:
Os contratos em discusso no so de execuo continuada ou diferida, mas
contratos de compra e venda de coisa futura, a preo fixo.
Alta do preo da soja no tornou a prestao de uma das partes
excessivamente onerosa, mas apenas reduziu o lucro esperado pelo produtor
rural.
A variao cambial que alterou a cotao da soja no configurou um
acontecimento
extraordinrio
imprevisvel,
porque
ambas
as
partes
contratantes conhecem o mercado em que atuam, pois so profissionais do

ramo e sabem que tais flutuaes so possveis.
Informativo n 492 do STJ

Assim, de acordo com o Informativo n 492 do STJ, nos contratos aleatrios
de compra e venda de safra futura, as variaes de preo, por si s, no
motivam a resoluo contratual com base na teoria da impreviso.
Ocorre que, para a aplicao dessa teoria, imprescindvel que as
circunstncias que envolveram a formao do contrato de execuo diferida
no sejam as mesmas no momento da execuo da obrigao, tornando o
contrato extremamente oneroso para uma parte em benefcio da outra.
24
E ainda que as alteraes que ensejaram o referido prejuzo resultem de um

fato extraordinrio e impossvel de ser previsto pelas partes.
Recurso Especial n 1.321.655-MG

De outra sorte, no Recurso Especial 1.321.655-MG, Rel. Min. Paulo de
Tarso Sanseverino, julgado em 22/10/2013, o STJ mitigou a fora obrigatria
do contrato ao estabelecer como abusiva a clusula penal de contrato de
pacote turstico que estabelea, para a hiptese de desistncia do consumidor,
a perda integral dos valores pagos antecipadamente.
Dessa maneira, no possvel falar em perda total dos valores pagos
antecipadamente por pacote turstico, sob pena de se criar uma situao que,
alm de vantajosa para a empresa de turismo (fornecedora de servios),
mostra-se excessivamente desvantajosa para o consumidor, o que implica
incidncia do Artigo 413 do CC, segundo o qual a penalidade deve
obrigatoriamente (e no facultativamente) ser reduzida equitativamente pelo
juiz se o seu montante for manifestamente excessivo.
STJ Superior Tribunal de Justia

O STJ tem o entendimento de que, em situao semelhante (nos contratos de
promessa de compra e venda de imvel), cabvel ao magistrado reduzir o
percentual da clusula penal com o objetivo de evitar o enriquecimento sem
causa por qualquer uma das partes.
Alm disso, no que diz respeito relao de consumo, evidencia-se, na
hiptese, violao do Artigo 51, II e IV, do CDC, de acordo com o qual so
nulas de pleno direito as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de
produtos e servios que subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da
quantia j paga, nos casos previstos neste cdigo.
25
Recurso Especial n 1.132.943-PE

No mesmo sentido do Recurso Especial n 1.132.943-PE, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 27/8/2013, que decidiu ser abusiva a clusula de
distrato (fixada no contexto de compra e venda imobiliria mediante
pagamento em prestaes) que estabelea a possibilidade de a construtora
vendedora promover a reteno integral ou a devoluo nfima do valor das
parcelas adimplidas pelo consumidor distratante.
Clusulas
Os Artigos 53 e 51, IV, do CDC cobem clusula de decaimento que determine a
reteno de valor integral ou substancial das prestaes pagas, por
consubstanciar vantagem exagerada do incorporador.
Nesse contexto, o Artigo 53 dispe que, nos contratos de compra e venda de
mveis ou imveis mediante pagamento em prestaes, bem como nas

alienaes fiducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as
clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do
credor que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a
retomada do produto alienado.
Distrato
Alm disso, o fato de o distrato pressupor um contrato anterior no implica
desfigurao da sua natureza contratual. Isso porque, nos moldes do Artigo
472 do CC, "o distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato", o que
implica afirmar que o distrato nada mais que um novo contrato, distinto ao
contrato primitivo.
Dessa forma, como em qualquer outro contrato, um instrumento de distrato
poder, eventualmente, ser eivado de vcios, os quais, por sua vez, sero
passveis de reviso em juzo, sobretudo no campo das relaes de consumo.
Em outras palavras, as disposies estabelecidas em um instrumento de
26
distrato so, como quaisquer outras disposies contratuais, passveis de

anulao por abusividade.
Modelo individualista-liberal
Em sntese, o princpio da autonomia privada pode ser apreendido como a
possibilidade, oferecida e assegurada aos particulares, de regularem suas
relaes mtuas dentro de determinados limites, por meio de negcios
jurdicos, enquanto o pacta sunt servanda concebido como o princpio que
determina a fora obrigatria dos contratos.
Importante relembrar que, no modelo individualista-liberal, tpico dos cdigos
oitocentistas, tais princpios eram tomados como absolutos. No entanto, na
concepo atual do direito civil-constitucional, ocorreu sua relativizao com
vistas melhor proteo da dignidade humana.
Concluso
Conclui-se, portanto, que, ao surgirem questes prticas acerca da aplicao do
princpio da autonomia privada, da liberdade e da dignidade da pessoa
humana, deve-se privilegiar a liberdade do sujeito em detrimento dos interesses
patrimoniais inerentes ao negcio jurdico, j que prevalece o direito
existencial no sistema jurdico ptrio.
Atividade proposta
Leia sobre um case que aborda o contedo discutido nesta aula. Em seguida,
diante do exposto, faa a analise do acrdo e identifique se h ou no
desrespeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, diante da
possibilidade de penhorar o nico bem de famlia do fiador.
TJRJ - DES. MARIO ASSIS GONCALVES - Julgamento: 09/05/2012 - TERCEIRA

CAMARA CIVEL. Embargos execuo. Fiador. Bem de famlia. Penhorabilidade.
Constitucionalidade reconhecida pelo STF. O inciso VII do artigo 3, da Lei
8.009/90 afasta a impenhorabilidade do bem de famlia na hiptese de
27
execuo de obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.

Assim, o imvel apontado pelo exequente, ainda que seja o nico, pode ser
objeto da execuo. A constitucionalidade do referido dispositivo legal foi
declarada pelo Supremo Tribunal Federal em julgamento de Recurso
Extraordinrio no qual se reconheceu a existncia de repercusso geral. A
matria , inclusive, objeto do verbete sumular n 63 deste Tribunal. Desta
forma, legtima a penhora realizada sobre o bem de propriedade da fiadora. Por
fim cumpre destacar que a fiana uma obrigao de garantia. Nesse tipo de
obrigao, aquilo a que se obriga o fiador pagar a obrigao se o devedor
no o fizer. A fiana outra relao jurdica da qual o devedor no faz parte e
que se estabelece entre o credor e o fiador, so duas relaes jurdicas
distintas. H uma relao jurdica principal que se estabelece entre credor e o
devedor e h outra relao jurdica acessria que se estabelece entre o credor e
o fiador. Da principal o fiador no parte, assim como da acessria o devedor
que no parte. Desta forma, quitado o dbito pelo fiador este se sub-roga nos
direitos do locador, podendo executar a dvida em virtude do direito de
regresso. Recurso ao qual se d provimento.
Chave de resposta: luz do direito civil-constitucional, cabvel o
questionamento acerca da constitucionalidade do Artigo 3, VII, da Lei n
8.009/90, que possibilita a penhora do nico bem de famlia do fiador.
Importante lembrar que a referida lei encontra fundamento na doutrina do
patrimnio mnimo do devedor, materializando a dignidade da pessoa humana
nas relaes contratuais. de se concluir que tal precedente acaba criando um
ambiente inseguro ao fiador e, por conseguinte, inviabiliza a assuno desta
responsabilidade.
Referncias
DE CUPIS, Adriano. Os direitos da personalidade. Campinas: Romana
Jurdica, 2004. p. 121.
28
MELLO, Celso Antonio Bandeira. Contedo jurdico do princpio da

igualdade. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 21.
TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2013. p.
539.
Exerccios de fixao
Questo 1
(Magistratura do Trabalho)
A liberdade de contratar, segundo preceito expresso na Lei Civil, ser exercida
em razo e nos limites da funo social do contrato, porque o Cdigo Civil
vigente traz uma maior preocupao com a dignidade da pessoa humana,
quando visualiza o contrato como instrumento de integrao do homem na
sociedade:
a) As duas expresses so falsas
b) A primeira verdadeira, e a segunda falsa
c) A primeira falsa, e a segunda verdadeira
d) As duas so verdadeiras, e a segunda justifica a primeira
e) As duas so verdadeiras, e a segunda no justifica a primeira
Questo 2
De acordo com os princpios que regem a relao contratual, identifique aquele
que no se aplica a presente relao.
a) Princpio da dignidade da pessoa humana
b) Princpio da funo social dos contratos
c) Princpio da responsabilidade pessoal do devedor
d) Princpio da boa-f objetiva
Questo 3
O processo de mitigao dos tradicionais critrios para solucionar o conflito
entre regras, em que se busca a harmonizao entre as diversas normas do
ordenamento jurdico ao invs do afastamento de uma delas, denominado de:
a) Crise dos contratos
29
b) Pacta sunt servanda

c) Dirigismo contratual
d) Dilogo das fontes
Questo 4
possvel afirmar que o direito civil-constitucional pode ser considerado como:
a) Uma nova tcnica de hermenutica, em que os princpios constitucionais
devero ser aplicados s relaes privadas.
b) Uma nova tcnica de hermenutica, em que o credor dever se
submeter ao inadimplemento voluntrio do devedor.
c) Uma nova tcnica de hermenutica, em que se reafirma o Cdigo Civil
como diploma patrimonialista e individualista.
d) Uma nova tcnica de hermenutica, em que o devedor dever se
submeter s clusulas determinadas pelo credor.
Questo 5
(OAB)
Semprnio realiza contrato de locao com Terncio, de imvel residencial
urbano. Para garantir a avena, intercede Esculpio na condio de fiador pelo
perodo do contrato, renunciando ao benefcio de ordem. No curso da avena, o
devedor, por motivos de doena da famlia, deixa de quitar algumas prestaes.
Aps o perodo de dificuldades, credor e devedor ajustam a prorrogao do
contrato, no informando tal situao ao fiador. Diante do exposto, marque a
alternativa correta:
a) O fiador no ser responsvel, diante da prorrogao do contrato.
b) A fiana no constitui uma das espcies de garantia locatcia.
c) Qualquer modificao no contrato no precisa ser comunicada ao fiador.
d) O nico bem de famlia do fiador poder ser penhorado, por expressa
fora de lei.
Questo 6
30
A possibilidade, oferecida e assegurada aos particulares, de regularem suas

relaes mtuas, dentro de determinados limites, por meio de negcios
jurdicos, constitui um dos princpios fundamentais da relao contratual.
Aponte, dentre as alternativas abaixo, o presente princpio:
a) Princpio da funo social dos contratos
b) Princpio da autonomia da vontade
c) Princpio do pacta sunt servanda
d) Princpio da conservao do negcio jurdico
Questo 7
Quanto aos princpios que regem a relao contratual, assinale a resposta
incorreta.
a) Autonomia da vontade a possibilidade, oferecida e assegurada aos
particulares,
de
regularem
suas
relaes
mtuas,
dentro
de
determinados limites, por meio de negcios jurdicos.

b) Funo social do contrato um princpio contratual, de ordem pblica,
pelo qual o contrato deve ser necessariamente visualizado, interpretado
e estruturado de acordo com o contexto da sociedade.
c) Pelo princpio da boa-f objetiva, os contratantes esto obrigados a
cumprir suas prestaes de forma leal e proba, sob pena de cometerem
abuso de direito, o que acarreta responsabilidade civil.
d) A liberdade de contratar no ser exercida em razo e nos limites da
funo social do contrato.
Questo 8
(OAB)
Silvana, promitente compradora, celebrou instrumento de promessa de compra
e venda de imvel no valor de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) com Ivana,
promitente vendedora, atravs de instrumento pblico. Durante a vigncia do
pacto, Silvana e Ivana decidiram desfazer o negcio e celebraram novo acordo
por meio de instrumento particular, extinguindo o contrato inicial. Qual o
instituto jurdico pertinente?
31
a) Trata-se de distrato, que dever seguir a mesma forma exigida por lei
para a realizao do contrato.
b) Trata-se de distrato, que no precisar seguir a mesma forma exigida
por lei para a realizao do contrato.
c) Trata-se de resilio unilateral do contrato.
d) Trata-se de resoluo contratual.
Questo 9
Jos celebrou contrato de compra e venda de safra futura de soja com Antnio,
em que ficou determinado o pagamento por toda a safra de soja do segundo,
mesmo que esta no venha a existir. Quanto classificao, possvel afirmar
que:
a) O contrato comutativo, cabendo aplicar a teoria da impreviso.
b) O contrato aleatrio, cabendo aplicar a teoria da impreviso.
c) O contrato comutativo, no cabendo aplicar a teoria da impreviso.
d) O contrato aleatrio, no cabendo aplicar a teoria da impreviso.
Questo 10
(Exame da OAB 2012)
Embora sujeito s constantes mutaes e s diferenas de contexto em que
aplicado, o conceito tradicional de contrato sugere que ele represente o acordo
de vontades estabelecido com a finalidade de produzir efeitos jurdicos.
Tomando por base a teoria geral dos contratos, assinale a afirmativa correta:
a) A celebrao de contrato atpico, fora do rol contido na legislao, no
lcita, pois as partes no dispem da liberdade de celebrar negcios no
expressamente regulamentados por lei.
b) A atipicidade contratual possvel, mas, de outro lado, h regra
especfica prevendo no ser lcita a contratao que tenha por objeto a
herana de pessoa viva, seja por meio de contrato tpico ou no.
c) A liberdade de contratar limitada pela funo social do contrato, e os
contratantes devero guardar, assim na concluso, como em sua
execuo, os princpios da probidade e da boaf subjetiva, princpios
32
estes ligados ao voluntarismo e ao individualismo que informam o nosso

Cdigo Civil.
d) Ser obrigatoriamente declarado nulo o contrato de adeso que contiver
clusulas ambguas ou contraditrias.
Contrato de mtuo feneratcio: No presente emprstimo de bens fungveis,

permite-se a previso de juros compensatrios entre os contratantes. Segundo
o Artigo 591 do CC: Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se
devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a
que se refere o Artigo 406, permitida a capitalizao anual.
Juros compensatrios: Tal espcie de taxa de juros tem a finalidade de
capitalizar o valor nominal que foi emprestado. Para os contratos pactuados
entre pessoas fsicas ou jurdicas que no exeram atividade financeira, sua
base normativa ser a Lei de Usura.
Aula 1
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: O Cdigo Civil de 2002, a partir de uma leitura constitucionalizada
do ordenamento jurdico, apresenta mecanismos que visam atenuar o princpio
da autonomia privada por meio da incorporao da justia social distributiva
aos negcios jurdicos, bem como da dignidade da pessoa humana.
Questo 2 - C
Justificativa: Conforme Artigo 391 do CC: Pelo inadimplemento das obrigaes,
respondem todos os bens do devedor.
33
Questo 3 - D
Justificativa: Cludia Lima Marques denomina como dilogo das fontes o
processo de mitigao dos tradicionais critrios hermenuticos, utilizados para
se determinar qual norma dever ser aplicada em dado caso concreto.
Questo 4 - A
Justificativa:
Atualmente,
ordenamento
jurdico
civilista
encontra-se
influenciado pela Constituio Federal, acarretando verdadeira transformao

paradigmtica em sua interpretao. Como resultado, a doutrina e a
jurisprudncia ptrias desenvolveram as bases e premissas metodolgicas do
direito
civil-constitucional,
entendido,
pois,
como
uma
nova
tcnica
hermenutica, que busca aplicar os princpios e direitos fundamentais s

relaes privadas.
Questo 5 - D
Justificativa: Conforme Artigo 3, VII, da Lei n 8.009/1990.
Questo 6 - B
Justificativa: Em sntese, o princpio da autonomia privada pode ser apreendido
como a possibilidade, oferecida e assegurada aos particulares, de regularem
suas relaes mtuas, dentro de determinados limites, por meio de negcios
jurdicos.
Questo 7 - D
Justificativa: Conforme Artigo 421 do CC: A liberdade de contratar ser
exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.
Questo 8 - A
Justificativa: Conforme Artigo 472 do CC: O distrato faz-se pela mesma forma
exigida para o contrato.
34
Questo 9 - D
Justificativa: Informativo n 492 do STJ: Nos contratos aleatrios de compra e
venda de safra futura, as variaes de preo, por si s, no motivam a
resoluo contratual com base na teoria da impreviso.
Questo 10 - B
Justificativa: Conforme Artigo 425 do CC: lcito s partes estipular contratos
atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo; e Artigo 426 do
CC: No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
35
Introduo
possvel afirmar que na sociedade atual o contrato se corporifica como o
maior negcio jurdico. E, dessa forma, a apreenso de sua base principiolgica
torna-se um verdadeiro diferencial aos operadores do direito.
Nesse contexto, insere-se o princpio da boa-f objetiva, a partir da
personificao dos anseios constitucionais s relaes privadas. Com isso, a
exigncia de conduta pautada na lealdade dos contratantes torna-se
imprescindvel e sua violao passa a constituir abuso de direito.
Diante da jurisprudencializao do ordenamento jurdico, as decises judiciais
ganham importncia fundamental para apreenso dos institutos de direito.
Diante dessa premissa, convm analisar a ocorrncia ou inocorrncia da boa-f
objetiva nos casos concretos submetidos apreciao judicial, cabendo a
seguinte pergunta: qual o contorno jurdico que o Poder Judicirio tem
agregado ao referido princpio civil-constitucional?
Objetivo:
1. Analisar os elementos constitutivos do princpio da boa-f objetiva: conceito,
regulamentao, requisitos para aplicao, funes, deveres anexos, abuso de
direito e violao positiva do contrato;
2. Analisar a aplicao jurisprudencial do princpio da boa-f objetiva e
perceber sua ocorrncia nas obrigaes e nos contratos em geral.
Contedo
Lealdade contratual
A boa-f objetiva determina que os contratantes esto obrigados a cumprir
suas prestaes de forma leal e proba, sob pena de cometerem abuso de
direito (Artigo 187, CC), o que acarreta responsabilidade civil, constituindo uma
verdadeira clusula geral, j que materializa um preceito de ordem pblica.
36
Boa-f subjetiva
Com o intuito de diferenciar a boa-f subjetiva da boa-f objetiva, leciona
Gonalves, citando Martins-Costa:
Num primeiro plano, a boa-f subjetiva implica a noo de entendimento
equivocado, em erro que enreda o contratante (...), sendo que a situao
regular e essa sua ignorncia escusvel reside no prprio estado (subjetivo) da
ignorncia (as hipteses de casamento putativo, da aquisio da propriedade
alheia mediante usucapio), seja numa errnea aparncia de certo ato
(mandato aparente, herdeiro aparente, etc).
Ordenamento jurdico
Para doutrina italiana, a boa-f elemento constitutivo da fattispecie liberatria
e a sua prova cabe ao devedor.
De acordo com o Enunciado n 548 da VI Jornada de Direito Civil do
CJF/STJ, caracterizada a violao de dever contratual, incumbe ao devedor o
nus de demonstrar que o fato causador do dano no lhe pode ser imputado,
conforme Artigos 389 e 475, CC.
Tal enunciado justifica-se no fato do ordenamento jurdico ser composto por
regras, princpios e valores coerentes entre si, o que acarreta a imposio do
nus de provar ao devedor, que no foi ele quem descumpriu a obrigao,
tanto nas hipteses de mora e de inadimplemento, quanto nos casos de
cumprimento imperfeito.
Eventualmente, a boa-f pode ser presumida, bastando a prova da aparncia
(Teoria da Aparncia) da legitimao para receber, em relao ao credor
putativo, nos moldes do Artigo 309 do CC.
37
Intrprete jurdico
Importante destacar que se presume a boa-f, tanto objetiva quanto subjetiva,
nos contratos consumeristas (Artigo 47 do CDC) e nos contratos de adeso
(Artigo 423 do CC).
A complementaridade entre as duas normas deve ser materializada pelo
intrprete jurdico, em respeito tcnica denominada dilogo das fontes, em
que se busca a harmonizao entre as diversas fontes normativas que
compem o ordenamento jurdico nacional.
De acordo com o Enunciado n 27 da I Jornada de Direito Civil do
CJF/STJ: na interpretao da clusula geral da boa-f objetiva, deve-se levar
em conta o sistema do CC e as conexes sistemticas com outros estatutos
normativos e fatores metajurdicos.
Contratos de adeso
A conduta de lealdade dever ser observada, principalmente, nos contratos de
adeso.
Em breve conceituao, contrato de adeso aquele em que uma parte, o
estipulante, impe o contedo negocial, restando outra parte, o aderente,
duas opes: aceitar ou no o contedo desse negcio (Artigos 423 e 424, CC e
54, CDC).
A consequncia jurdica imposta pelo desrespeito boa-f objetiva em tais
contratos a nulidade das clusulas abusivas; dentre elas encontra-se o pacto
comissrio real. Pelo Artigo 1.428, CC: nula a clusula que autoriza o credor
pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, se a
dvida no for paga no vencimento.
38
Renncia antecipada
No possvel a renncia antecipada de direitos em contratos de adeso, nos
moldes do art. 424 do Cdigo Civil.
Atualmente, grande parte dos contratos de financiamento de adeso,
contratos nos quais h, normalmente, constituio de direito real de garantia,
como o caso da hipoteca.
Porm, a lei civil estabelece uma limitao ao credor, que no pode pactuar a
tomada da coisa, diante do inadimplemento obrigacional no vencimento. Para
tanto, luz da boa-f objetiva, necessitar de ao judicial, ou para cobrar a
dvida, ou para tomar o bem.
Direito de sequela
Hipoteca
De outra sorte, a hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro
vem prejudicando o comprador do imvel (consumidor), que acaba perdendo
seu bem.
Direto
Tal perda decorre do direito de sequela inerente ao direito real de garantia
estabelecido.
Boa-f Objetiva
Porm, a Smula n 308 do STJ materializa a boa-f objetiva, ao estabelecer:
A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou
posterior celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia
perante os adquirentes do imvel.
Smula
Segundo Tartuce:
39
(...) O consumidor, diante do direito de sequela advindo da hipoteca no

dever perder o bem. A referida smula tende justamente a proteger o ltimo,
restringindo os efeitos da hipoteca s partes contratantes. Isso diante da boaf objetiva, uma vez que aquele que adquiriu o bem pagou pontualmente as
suas parcelas incorporadora, ignorando toda a sistemtica jurdica que rege a
incorporao imobiliria..
Funo social do contrato

(1)
(2)
(3)
Alm do mais, a funo
A utilizao da funo social

H doutrina que entende social
decorre
se
da pois o negcio jurdico
ser o caso de aplicar a necessidade de proteo havido

funo
social
do do
hipossuficiente
contrato, em sua eficcia relao,
no
interna, situao em consumidor,

exame.
tratar
da
parte
entre
da construtora e o agente
caso
por
deflagraria,
o financeiro
se dinmica
cobe
natural
a
dos
mais pactos, ao prejudicar a
vulnervel no contrato.
coletividade na obteno
dos bens da vida.
Conduta leal
Tornou-se comum afirmar que a boa-f objetiva, conceituada como sendo
exigncia de conduta leal dos contratantes, est relacionada com os deveres
anexos, que so inerentes a qualquer negcio jurdico, no havendo a
necessidade de previso no contrato, por se tratar de preceito de ordem
pblica.
40
Ateno
A inobservncia desses deveres gera a violao positiva do
contrato com responsabilizao daquele que desrespeita a boaf objetiva, independentemente de culpa, pois cometeu abuso
de direito, conforme determina o Enunciado n 24 da I
Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: a violao dos deveres
anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente
de culpa. H o seu reconhecimento em todas as fases do
negcio jurdico (interpretao contratual, fase pr-contratual,
fase contratual e fase ps-contratual), se tornando uma nova
modalidade de inadimplemento contratual.
Inteno
Como visto, diante da ausncia de boa-f objetiva, basta que o contratante
lesado prove a existncia da violao, mas no a inteno em prejudicar do
outro contratante (como ocorre na m-f); nos termos do Enunciado n 363
da IV Jornada de Direito Civil do CJF/STJ, Os princpios da probidade e
da confiana so de ordem pblica, estando a parte lesada somente obrigada a
demonstrar a existncia da violao.
Violao positiva do contrato

Exemplo da aplicao da violao positiva do contrato e das outras formas de
inadimplemento possveis no ordenamento brasileiro: Joo (comprador)
celebrou contrato de compra e venda com Antnio (vendedor) de um bem
imvel.
Acompanhe esse exemplo, e aprenda!
41
Aplicao da violao positiva

Se Antnio deixar de entregar o imvel a Joo, estar absolutamente
inadimplente. Com isso, Joo poder ingressar com ao de obrigao de fazer,
a fim de exigir que Antnio lhe entregue o imvel ou arque com perdas e
danos, nos moldes do Artigo 475 do CC, j que o contrato de compra e venda
classificado como contrato consensual, comeando, pois, a produzir efeitos
jurdicos a partir de sua assinatura.
Se Antnio deveria entregar o imvel no dia 10 do ms, mas somente o entrega
no dia 20 do mesmo ms, o vendedor encontra-se relativamente inadimplente,
cabendo a cobrana dos juros moratrios determinados contratualmente, ou,
na ausncia de conveno, deveria ser observada a taxa estabelecida pelo
Artigo 406, CC c/c Artigo 161, 1 do CTN.
Se Antnio entregou o imvel a Joo e esse entregou o valor do pagamento,
para o direito civil clssico o contrato restaria extinto pelo cumprimento
obrigacional.
Porm, se Antnio, ao vender o imvel, sabia que em poucos meses seria
construdo frente da porta do prdio em questo um viaduto com aptido de
acarretar desvalorizao considervel no bem, o vendedor faltou com a boa-f
objetiva, pois tem o dever de informar tal situao, em respeito conduta de
lealdade imposta aos contratantes.
Dessa forma, o comprador poder pleitear na justia uma reparao civil pelos
prejuzos da advindos, em decorrncia do cometimento do abuso de direito
(Artigo 187 do CC), que deflagra a mencionada violao positiva do
contrato.
De outra sorte, caso Joo tenha contratado com Antnio a compra do bem
mediante coao, tal negcio jurdico encontra-se eivado com um vcio,
podendo o juiz declarar sua anulabilidade (Artigo 171 do CC). Nesse caso,
42
houve a celebrao do contrato sem o respeito livre manifestao de vontade,

o que constitui um dos requisitos para sua validade, j que ocorreu a m-f.
Deveres anexos
Juzos de valor
Como foi afirmado, no existe um rol preciso de deveres anexos, pois se vive
num sistema aberto que permite a aferio de sua ocorrncia ou inocorrncia
em determinado caso concreto.
Dessa forma, constitui tarefa do magistrado a observao da efetivao da
clusula geral da boa-f objetiva, luz do direito civil-constitucional.
O exerccio do bom senso acaba traando um escopo jurdico amplitude do
princpio, tambm para no fomentar decises calcadas em juzos de valor
eminentemente subjetivo.
Contorno jurdico
Da, na tentativa de lhe determinar contorno jurdico, Tartuce elenca alguns
deveres anexos que correspondem ao mnimo exigindo em relao conduta
dos contratantes, e Gonalves ajuda a exemplific-los:
Cuidado em relao outra parte contratual (no fazer do negcio jurdico um
jogo de ganhos e perdas);
Respeito e probidade (no se locupletar em virtude das fragilidades pessoais do
outro contratante, como, por exemplo, celebrar contrato desproporcional com
pessoa idosa que, apesar de ser plenamente capaz, encontra-se mais
vulnervel);
Respeito e probidade (no se locupletar em virtude das fragilidades pessoais do
outro contratante, como, por exemplo, celebrar contrato desproporcional com
43
pessoa idosa que, apesar de ser plenamente capaz, encontra-se mais

vulnervel);
Informao ou esclarecimento (informao sobre o uso do bem alienado,
capacitaes e limites);
Confiana (possibilidade de efetuar e respeitar acordos realizados no bojo do
contrato);
Lealdade (no exigir cumprimento de contrato com insuportvel perda de
equivalncia das prestaes);
Cooperao ou colaborao (prtica de atos necessrios realizao plena dos
fins visados pela outra parte);
Proteo (evitar situaes de perigo);
Conservao (no caso de coisa recebida para experincia).
Funes da boa-f objetiva

Constituem funes da boa-f objetiva: interpretao (Artigo 113 do CC);
controle (Artigo 187 do CC) e integrao (Artigo 422 do CC).
Em relao funo de interpretao, a boa-f objetiva constitui
instrumento para o aplicador do direito, que dever observar sua ocorrncia ou
inocorrncia nos casos submetidos sua anlise. Constatada sua inobservncia,
surge a funo de controle.
A funo de controle da boa-f objetiva aparece diante de sua ausncia, a
fim de conter o abuso de direito. Nos moldes do Artigo 187, CC: Tambm
comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
44
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boaf ou pelos bons costumes.
Assim, exigir cumprimento de contrato com insuportvel perda de equivalncia
das prestaes constitui abuso de direito, pois ao credor possvel prever uma
clusula penal (multa), mas no de forma que essa acarrete um prejuzo
demasiado ao devedor. Dessa forma, clusulas abusivas devero ser afastadas
em detrimento da autonomia da vontade.
A funo de integrao permite constatar a presena da boa-f objetiva em
todas as fases contratuais, inclusive nas fases pr e ps-contratuais.
entendida como uma orientao para o magistrado, de acordo com o
Enunciado n 25 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: O Artigo 422
do Cdigo Civil no inviabiliza a aplicao pelo julgador do princpio da boa-f
nas fases pr-contratual e ps-contratual, bem como para os contratantes,
como determina o Enunciado n 170 da III Jornada de Direito Civil do
CJF/STJ: A boa-f objetiva deve ser observada pelas partes na fase de
negociaes preliminares e aps a execuo do contrato, quando tal exigncia
decorrer da natureza do contrato.
Boa-f objetiva x boa-f subjetiva

Conclui-se, portanto, que, enquanto a boa-f objetiva considerada uma regra
de conduta na viso do homem-mdio, a boa-f subjetiva relaciona-se com a
inteno do contratante, sua construo psicolgica ou ntima convico acerca
do negcio jurdico.
Diante da boa-f objetiva, examinam-se todas as circunstncias do caso
concreto e a partir da indaga-se se o homem mdio se comportaria do mesmo
modo que os contratantes, sendo, pois, um arqutipo ou standart, porm no
universal, e, dessa forma, no dispensa uma anlise circunstancial.
45
Tal impreciso configura-se importante no sistema jurdico civil-constitucional

brasileiro, uma vez que o intrprete deve ter liberdade em definir a sua
dimenso e mbito de aplicao em casa situao ftica.
Jurisprudencializao do direito
Constitui fenmeno recente a jurisprudencializao do direito. Pelo referido
fenmeno, a aplicao dos institutos jurdicos pelos tribunais passa a ser leitura
imprescindvel ao operador do direito, que pauta as fundamentaes de suas
peas processuais no cotidiano forense.
Alm disso, como mencionado anteriormente, a boa-f objetiva materializa-se
nos casos concretos submetidos apreciao judicial, logo, h de se perguntar:
qual o contorno jurdico que o Poder Judicirio tem agregado ao referido
princpio civil-constitucional?
Jurisprudncia
Como dito anteriormente, a boa-f elemento constitutivo da fattispecie
liberatria, que pode ser presumida pelo devedor, bastando a prova da
aparncia de que dado credor legtimo para receber o denominado credor
putativo.
Convm transcrever a jurisprudncia do STJ, que ilustra a presente afirmao:
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. OBRIGAO DE FAZER. PEDIDO DE
OUTORGA DE ESCRITURA DEFINITIVA DE COMPRA E VENDA. DEFERIMENTO
DE OUTORGA DE ESCRITURA DE CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS.
JULGAMENTO EXTRA PETITA. NO OCORRNCIA. BEM TRANSACIONADO
OBJETO DE INVENTRIO. PAGAMENTO AO CREDOR PUTATIVO. EFICCIA.
SUCUMBNCIA RECPROCA. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. 2 - Considerase eficaz o pagamento realizado quele que se apresenta com aparncia
consistente de ser mandatrio do credor se as circunstncias do caso assim
indicarem. A atuao da corretora e do recorrente indicaram recorrida,
46
compradora do bem, que aquela tinha legitimidade para as tratativas e

fechamento do negcio de compra e venda.
Transmisso das obrigaes

O dever de lealdade, inerente boa-f objetiva, deve ser observado diante da
transmisso das obrigaes. Constitui uma das espcies de transferncia
das obrigaes no ordenamento jurdico ptrio, a cesso de crdito.
A cesso a regra no sistema jurdico brasileiro, diante da impessoalidade do
vnculo, devendo a clusula proibitiva acompanhar o contrato originrio, nos
moldes do Artigo 286 do CC.
Com isso, no se exige o consentimento do devedor, mas tal fato no pode ser
utilizado para prejudic-lo, que dever ser notificado da cesso realizada,
conforme Artigo 290 do CC. Institui o diploma cvel, ainda que o pagamento
realizado pelo devedor de boa-f ao cedente, sem ter sido notificado
da transferncia, seja considerado vlido, como dispe o seu Artigo 292,
no configurando, dessa maneira, pagamento indevido.
Em outros sistemas de direito (Artigo 403, BGB e Artigo 1.689, Cdigo Civil
francs) a aceitao expressa do devedor requerida.
47
Ateno
Quanto ao posicionamento do STJ, relevante observar a deciso
a seguir, que corrobora o disposto nos Artigos 290 e 292 do CC:
CIVIL.
RECURSO
INEXISTNCIA
DE
ESPECIAL.
RELAO
AO
DECLARATRIA
JURDICA
CUMULADA
DE
COM
COMPENSAO POR DANOS MORAIS. CESSO DE CRDITO.

SUBSTITUIO DE PARTES. AUSNCIA DE NOTIFICAO. - A
cesso de crdito no vale em relao ao devedor, seno
quando a ele notificada. Precedentes desta Turma. - Agravo no
recurso especial no provido. (AgRg no REsp 1.171.617/PR, Rel.
Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
22/2/2011, DJe 28/2/2011)
Tribunais estaduais
Em outro sentido, segundo os tribunais estaduais, dever do cessionrio a
comprovao da ocorrncia da cesso, a existncia do dbito e a notificao do
cedido, constituindo violao da boa-f objetiva a inscrio do nome do
devedor no cadastro de inadimplentes sem as referidas comprovaes,
ensejando pleito indenizatrio pelos danos morais sofridos.
AGRAVO LEGAL. UTILIZAO FRAUDULENTA DE DADOS. CESSO DE
CRDITO. INSCRIO CADASTRO RESTRITIVO. DANO MORAL. 1- dever do
cessionrio a comprovao da origem, existncia e regularidade do dbito, bem
como a notificao da parte devedora acerca da cesso de crdito. 2- E no
comprovada a origem do dbito, bem como a notificao da parte devedora
acerca da cesso, foroso o reconhecimento da inexigibilidade do dbito. 3Neste aspecto, a inscrio do nome do consumidor em cadastros restritivos de
crdito decorrente de dbito relativo a carto de crdito no contratado, macula
a segurana necessria realizao dos negcios, caracteriza o defeito do
servio e enseja o dever de indenizar os prejuzos da advindos. 4- Desta forma,
48
a indenizao por dano moral deve representar compensao razovel pelo

constrangimento
experimentado,
cuja
intensidade,
aliada
outras
circunstncias peculiares de cada conflito de interesses, deve ser considerada

para fixao do seu valor, no podendo, todavia, traduzir-se em enriquecimento
indevido (0045656-89.2011.8.19.0001 - APELACAO DES. MILTON FERNANDES
DE SOUZA - Julgamento: 17/01/2012 - QUINTA CAMARA CIVEL).
Dever de lealdade
O dever de lealdade deve ser observado em todas as fases contratuais.
Diante
do
adimplemento
obrigacional
fundamental
observ-lo,
principalmente, quando houver divergncia entre credor e devedor, quanto ao

valor devido.
Para tanto, o devedor se comportar dentro dos ditames estabelecidos pela
boa-f objetiva, no momento em que ajuizar ao de consignao em
pagamento (quando existir contestao parcial do dbito em questo), ao de
repetio de indbito (quando ocorrer pagamento indevido) ou ao de
obrigao de fazer (quando existir contestao integral do dbito e o nome do
sujeito encontrar-se no cadastro de inadimplentes).
Nesse sentido, importante observar o entendimento do STJ apresentado
adiante.
Segunda seo do STJ

Conforme orientao da Segunda Seo do STJ, a incluso do nome de
devedores em cadastro de proteo ao crdito, somente fica impedida se
implementadas, concomitantemente, s seguintes condies:
49
Ajuizamento
O ajuizamento de ao, pelo devedor, contestando a existncia parcial ou
integral do dbito;
Demonstrao
Efetiva demonstrao de que a contestao da cobrana indevida se funda na
aparncia do bom direito e em jurisprudncia consolidada do STF ou do STJ;
Contestao
Que, sendo a contestao apenas parte do dbito, deposite o valor referente
parte tida por incontroversa, ou preste cauo idnea, ao prudente arbtrio do
magistrado.
Informativos do STJ
Consignao em pagamento
Diante do ajuizamento de ao de consignao em pagamento,
caracaterizar boa-f objetiva do devedor o depsito da quantia que entender
devida, sob pena, inclusive, de improcedncia de seu pedido. Alm disso,
consta dos atuais informativos do STJ que no basta o recolhimento dos valores
vincendos, mas tambm dos valores vencidos anteriores ao ajuizamento da
ao:
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. NECESSIDADE DE DEPSITO DOS
VALORES VENCIDOS E INCONTROVERSOS EM AO DE CONSIGNAO EM
PAGAMENTO. Em ao de consignao em pagamento, ainda que cumulada
com revisional de contrato, inadequado o depsito to somente das
prestaes que forem vencendo no decorrer do processo, sem o recolhimento
do montante incontroverso e vencido.
Conduta de lealdade
A conduta de lealdade tambm dever ser observada na fase prcontratual (fase em que ocorrem os debates prvios visando formao do
50
contrato definitivo), segundo a jurisprudncia do STJ. Porm, cumpre informar

divergncia doutrinria a respeito.
J que no est previsto no Cdigo Civil, duas correntes surgem quanto
responsabilizao pelo descumprimento obrigacional do pr-contratante. A
majoritria,
capitaneada
por
Maria
Helena
Diniz,
defende
no
haver
responsabilidade civil contratual, uma vez que as partes no se vincularam por

meio de contrato.
Para a corrente minoritria, capitaneada por Tartuce, apesar de no ocorrer
vinculao entre as partes, h responsabilidade civil contratual em funo dos
Enunciados ns 25 e 170 das Jornadas de Direito Civil, que reconhecem a
aplicao da boa-f em todas as fases do contrato.
Assim, quem desrespeita a boa-f objetiva comete abuso de direito, gerando a
obrigao de indenizar. A fim de ilustrar o posicionamento do STJ, cabe
transcrever parte da deciso mencionada.
O ministro Villas Bas Cueva, relator do recurso, considerou que a afirmao
pela BMW de sua inteno em contratar, adiantando os documentos exigidos
para a formalizao do contrato definitivo, trocando correspondncias,
informando a aprovao da adeso aliada ao depsito prvio, deu origem
responsabilidade pr-negocial. Segundo a doutrina e precedentes do STJ,
incorre em responsabilidade pr-negocial a parte que cria na outra a convico
razovel de que o contrato ser assinado, mas rompe as negociaes, ferindo
legtimos direitos de quem agiu com boa-f. No Brasil, o Cdigo Civil de 2002
prev que os contratantes so obrigados a guardar, na concluso do contrato e
em sua execuo, os princpios da probidade e da boa-f. No caso, o relator
entendeu que a responsabilidade pr-contratual discutida no decorre do fato
de a tratativa ter sido rompida e o contrato no ter sido concludo, mas, sim, de
uma das partes ter causado outra, alm da expectativa de que o contrato
51
seria concludo (conduta de lealdade, inerente boa-f objetiva), efetivo

prejuzo material.
Contratos
A conduta de lealdade dever ser observada, principalmente, nos contratos
de adeso. Segundo jurisprudncia do STJ (Precedentes citados: AgRg no Ag
866.542-SC, Terceira Turma, DJe 11/12/2012; REsp 633.793-SC, Terceira
Turma, DJ 27/6/2005; e AgRg no REsp 997.956-SC, Quarta Turma, DJe
02/8/2012. REsp 1.300.418-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
13/11/2013), em contrato de promessa de compra e venda de imvel
submetido ao CDC, abusiva a clusula contratual que determine, no
caso de resoluo, a restituio dos valores devidos somente ao
trmino da obra ou de forma parcelada, independentemente de qual das
partes tenha dado causa ao fim do negcio.
Ordenamento jurdico nacional

De fato, no h, no ordenamento jurdico nacional, dispositivo que imponha a
devoluo imediata do que devido pelo promitente vendedor de imvel,
porm o CDC optou pelo sistema aberto, ao estabelecer um rol meramente
exemplificativo acerca das clusulas consideradas abusivas, at porque
impossvel seria ao legislador prever todas as prticas realizadas pelas
empresas/fornecedores em desrespeito ao consumidor.
Nesse contexto, o STJ vem entendendo serem abusivas situaes fticojurdicas submetidas a sua apreciao, por ofensa ao Artigo 51, II e IV, do CDC.
A fim de materializar o dever de lealdade nos contratos de promessa de compra
e venda, passa a constituir prtica abusiva a restituio dos valores de forma
prejudicial ao consumidor.
Como se no bastasse, o promitente vendedor poder revender o imvel a
terceiros, auferirindo vantagem com os valores retidos, alm da prpria
valorizao
do
imvel.
Importante
destacar
que
Tribunal
Superior
52
reconheceu, ainda, a abusividade da mencionada clusula no mbito do direito

comum, com fundamentao no Artigo 122 do CC. Revela-se evidente
potestatividade na presente hiptese, o que considerado abusivo, tanto pelo
Artigo 51, IX, do CDC, quanto pelo Artigo 122 do CC.
Desfazimento da pactuao
A questo relativa culpa pelo desfazimento da pactuao resolve-se no
quantum indenizatrio a ser ressarcido ao promitente-comprador, no pela

forma ou prazo de devoluo. A presente fundamentao encontra-se disposta
no Artigo 543-C do CPC:
Em contratos submetidos ao Cdigo de Defesa do Consumidor, abusiva a
clusula contratual que determina a restituio dos valores devidos somente ao
trmino da obra ou de forma parcelada, na hiptese de resoluo de contrato
de promessa de compra e venda de imvel, por culpa de quaisquer
contratantes. Em tais avenas, deve ocorrer a imediata restituio das parcelas
pagas pelo promitente comprador integralmente, em caso de culpa exclusiva
do promitente vendedor/construtor, ou parcialmente, caso tenha sido o
comprador quem deu causa ao desfazimento.
Vcio redibitrio
possvel constatar a exigncia dos deveres de lealdade e de informao,
diante do instituto do vcio redibitrio. Em breve conceituao, segundo
Maria Helena Diniz:
Vcios redibitrios so defeitos ocultos existentes na coisa alienada, objeto de
contrato comutativo ou doao onerosa, no comum s congneres, que a
tornam imprpria ao uso a que se destina ou lhe diminuem sensivelmente o
valor, de tal modo que o negcio no se realizaria se esses defeitos fossem
conhecidos, dando ao adquirente ao para redibir o contrato ou para obter
abatimento no preo..
53
Diploma civil
O diploma civil visa atribuir responsabilizao do alienante pelos defeitos
ocultos existentes na coisa, antes da tradio. Com isso, materializa a boa-f
objetiva nas relaes contratuais.
O dever de esclarecimento resta claro no disposto do Artigo 443 do CC. Assim,
para o adquirente pleitear a indenizao por perdas e danos, deve-se
comprovar a ausncia de boa-f do alienante, ou seja, que esse ltimo tinha
conhecimento do defeito. Se o alienante estiver de boa-f, somente ser
obrigado a restituir o valor recebido mais as despesas do contrato
Informativo 506 do STJ

De acordo com o Informativo 506 do STJ, nos contratos de consumo
subsiste a responsabilidade do fornecedor pelos vcios da coisa presentes antes
da tradio, mesmo que terminado o prazo de garantia convencional.
Com isso, o STJ fundamenta sua deciso na boa-f objetiva, determinando que
o produto, ao apresentar vcio fora do perodo de garantia contratual, no
prejudica o consumidor, que poder reclamar pelo vcio e exigir a
responsabilidade do fornecedor.
Nesse caso, o vcio oculto decorre do processo de fabricao do bem, e no do
desgaste natural desse, fazendo com que a responsabilidade do fornecedor
persista e o prazo para o consumidor reclamar comece a partir da constatao
do defeito, independentemente de ter vencido o prazo da garantia
convencionada pelas partes. Colaciona-se a ementa do informativo.
Garantia contratual
Segundo o informativo 506 do STJ: DIREITO DO CONSUMIDOR. VCIO
OCULTO.
DEFEITO
MANIFESTADO
APS
TRMINO
DA
GARANTIA
CONTRATUAL. OBSERVNCIA DA VIDA TIL DO PRODUTO. O fornecedor

responde por vcio oculto de produto durvel decorrente da prpria fabricao e
54
no do desgaste natural gerado pela fruio ordinria, desde que haja

reclamao dentro do prazo decadencial de noventa dias aps evidenciado o
defeito (Artigo 26 do CDC), ainda que o vcio se manifeste somente aps o
trmino do prazo de garantia contratual, devendo ser observado como limite
temporal para o surgimento do defeito o critrio de vida til do bem.
Dever anexo de lealdade

Ainda no que concerne aos efeitos dos contratos, possvel constatar a
exigncia legal do dever anexo de lealdade, diante da evico. Pelo Artigo
447 do CC, evico a perda da coisa diante de uma deciso judicial ou de um
ato administrativo que a atribui a terceiro.
H uma garantia legal quanto evico nos contratos bilaterais, onerosos e
comutativos, subsistindo tal garantia ainda que a venda tenha sido realizada
por meio de hasta pblica.
Importante mencionar que, no caso de haver clusula expressa de excluso da
garantia (clusula de irresponsabilidade pela evico), o alienante somente
ficar isento de toda e qualquer responsabilidade caso o evicto tenha
conhecimento do risco da evico (Artigo 449 do CC), o que mais uma vez
demonstra a exigncia da boa-f objetiva na conduta dos contratantes.
Ascendente e descendente
No contrato de doao entre ascendente e descendente exige-se o respeito ao
dever de lealdade, no permitindo o ordenamento jurdico a utilizao do
mencionado instituto jurdico, a fim de se obrar fraudes ou simulaes. Nesse
sentido, faz-se importante transcrever a jurisprudncia.
APELAO CVEL. REGISTRO DE IMVEIS. AO ANULATRIA DE ESCRITURA
PBLICA C/C CANCELAMENTO DE REGISTRO IMOBILIRIO. COMPRA E VENDA
DE BENS REALIZADA ENTRE ASCENDENTE E DESCENDENTE. SIMULAO.
OCORRNCIA.
DOAO.
ONEROSIDADE
DOS
NEGCIOS
JURDICOS
55
REALIZADOS NO DEMONSTRADA. INEFICCIA DOS NEGCIOS EM RELAO

AO HERDEIRO PRETERIDO QUE DEIXOU DE RECEBER SEU QUINHO PORQUE
NO LEVADOS OS BENS DOADOS COLAO NO INVENTRIO. SENTENA
MANTIDA.
HONORRIOS.
MAJORAO.
POSSIBILIDADE.
SENTENA
REFORMADA NO PONTO. I. A simulao relativa, ocorrente no caso dos autos,

se d quando se realiza aparentemente um negcio jurdico, querendo e
levando-se a efeito outro diferente. Em outras palavras, caracteriza-se quando
os contratantes concluem um negcio que verdadeiro - doao -, mas o
ocultam sob uma forma jurdica diversa - compra e venda. No caso concreto, o
falecido, sua esposa e filhos comuns preteriram o autor - filho concebido fora
do casamento - realizando diversas doaes sob a aparncia de compra e
venda, com o objetivo de subtrair o direito do autor herana de seu falecido
pai. As doaes ocultas prejudicaram o herdeiro preterido, porque no levadas
colao no processo de inventrio, acarretando o desequilbrio dos quinhes
das heranas, razo pela qual foram declaradas ineficazes, em relao ao autor,
as doaes e cesses gratuitas realizadas pelo de cujus em favor dos rus.
Apelos dos rus desprovidos. UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO AOS
APELOS DOS RUS E DERAM PROVIMENTO AO APELO DO AUTOR. (Apelao
Cvel N 70038684460, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Liege Puricelli Pires, Julgado em 15/12/2011)
Concluso
O contorno jurdico que o Poder Judicirio tem agregado ao princpio civilconstitucional da boa-f objetiva de verdadeira limitao autonomia privada.
Assim sendo, j no h mais espao no ordenamento jurdico brasileiro para
condutas eminentemente patrimonialistas, destitudas de lealdade, probidade,
respeito, esclarecimento e cooperao pelos contratantes, sendo a ausncia de
tais deveres a base para a responsabilizao civil, por meio da aplicao da
teoria da violao positiva do contrato.
56
Atividade proposta
Entendimento jurisprudencial (ministro Lus Felipe Salomo): Os denominados
deveres anexos, instrumentais, secundrios ou acessrios revelam-se como
uma das faces de atuao ou operatividade do princpio da boa-f objetiva,
sendo ntido que a recorrente faltou com aqueles deveres, notadamente os: de
lealdade; de no agravar, sem razoabilidade, a situao do parceiro contratual;
e os de esclarecimento; informao e considerao para com os legtimos
interesses do parceiro contratual.
Qual a consequncia jurdica pelo descumprimento dos deveres jurdicos
exigidos na jurisprudncia colacionada?
Chave de resposta: Acarreta indenizao por perdas e danos, uma vez
violado positivamente o contrato.
Referncias
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 11 ed. So Paulo:
Saraiva, 2014.
TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. 3 ed. So Paulo: Mtodo, 2013.
Exerccios de fixao
Questo 1
possvel afirmar que, ao se desrespeitar os deveres anexos que compem a
boa-f
objetiva,
contratante
comete
abuso
de
direito,
gerando,
consequentemente, sua obrigao em indenizar perdas e danos do outro

contratante. Diante da presente afirmao, a doutrina mais atualizada tem
incorporado uma nova espcie de inadimplemento obrigacional ao sistema
jurdico brasileiro, denominada de:
a) Inadimplemento absoluto
b) Inadimplemento relativo
c) Violao positiva do contrato
d) Mora solvendi
57
Questo 2
A Smula n 308 do STJ (A hipoteca firmada entre a construtora e o agente
financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda,
no tem eficcia perante os adquirentes do imvel), alm de materializar o
princpio da boa-f objetiva, corporifica a eficcia interna do princpio da funo
social do contrato. Qual dos seguintes contedos pode ser atribuda
mencionada eficcia, no referido caso concreto?
a) Vedao do enriquecimento sem causa
b) Imprevisibilidade contratual
c) Conservao do negcio jurdico
d) Proteo do hipossuficiente da relao contratual
Questo 3
nula a clusula que autoriza o credor pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio a
ficar com o objeto da garantia, se a dvida no for paga no vencimento. Tal
regra expressa:
a) Pacto comissrio contratual
b) Pacto comissrio real
c) Clusula abusiva nos moldes do CDC
d) Clusula solve et repete
Questo 4
Segundo Carlos Roberto Gonalves, a conduta em no exigir cumprimento de
contrato com insuportvel perda de equivalncia das prestaes constitui o
seguinte dever anexo:
a) Lealdade
b) Probidade
c) Informao
d) Cooperao
Questo 5
58
Diante do direito real de garantia constitudo por meio da hipoteca, ter o

credor direito de buscar o bem com quem quer que esteja. Tal instituto jurdico
constitui o direito:
a) De adjudicao compulsria
b) De reteno
c) De resilio unilateral do contrato
d) De sequela
Questo 6
Quanto ao disciplinamento da evico pela lei e pela doutrina, marque a
alternativa incorreta:
a) No pode o adquirente demandar pela evico, se sabia que a coisa era
alheia ou litigiosa, porm podem as partes, por clusula expressa,
reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico.
b) Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente
notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores,
quando e como lhe determinarem as leis do processo, que preveem a
denunciao da lide, nos moldes do Artigo 70, I, do Cdigo de Processo
Civil.
c) Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico, subsistindo
tal garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica.
d) Se parcial, mas considervel, for a evico, dever o evicto receber a
restituio da parte do preo correspondente ao desfalque sofrido.
Questo 7
Quanto ao disciplinamento do vcio redibitrio pela lei e pela doutrina, analise
as alternativas abaixo e, depois, marque a alternativa incorreta:
a) Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, agindo, pois, de mf, restituir o que recebeu com perdas e danos; se o no conhecia,
agindo, pois, de boa-f, to somente restituir o valor recebido mais as
despesas do contrato.
59
b) No que diz respeito decadncia do direito de pleitear reparao em

virtude do vcio, o adquirente ter os prazos do caput do Artigo 445 para
obter redibio ou abatimento de preo, desde que os vcios se revelem
nos prazos estabelecidos no pargrafo primeiro, fluindo, entretanto, a
partir do conhecimento do defeito.
c) Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato, pode o adquirente
reclamar abatimento no preo. No primeiro caso, caber ao quanti
minoris; no segundo, ao redibitria.

d) Em relao ao vcio redibitrio, a responsabilidade do alienante subsiste
ainda que a coisa perea em poder do alienatrio, se perecer por vcio
oculto, j existente ao tempo da tradio.
Questo 8
Conforme orientao da Segunda Seo do STJ, a incluso do nome de
devedores em cadastro de proteo ao crdito somente fica impedida se
implementadas, concomitantemente, algumas condies. Assinale, dentre as
alternativas abaixo, aquela que no precisa ser aplicada espcie:
a) Ajuizamento de ao, pelo devedor, contestando a existncia parcial ou
integral do dbito.
b) Efetiva demonstrao pelo devedor de que a contestao da cobrana
indevida se funda na boa-f objetiva e em jurisprudncia consolidada do
STF ou do STJ.
c) Sendo a contestao apenas de parte do dbito, deposite o devedor o
valor referente parte tida por incontroversa, ou preste cauo idnea,
ao prudente arbtrio do magistrado.
d) O devedor dever requerer em sede liminar a retirada de seu nome do
cadastro de inadimplentes.
Questo 9
(TJAC - 2012 - CESPE JUIZ) No que concerne a evico, assinale a opo
correta de acordo com o Cdigo Civil.
60
a) A responsabilidade decorrente da evico deriva da lei e prescinde,

portanto, de expressa previso contratual; todavia, tal responsabilidade
restringe-se ao petitria, no sendo possvel se a causa versar sobre
posse.
b) Responde o alienante pela garantia decorrente da evico, caso o
comprador sofra a perda do bem por desapropriao do poder pblico,
cujo decreto expropriatrio seja expedido e publicado posteriormente
realizao do negcio.
c) D-se a evico quando o adquirente perde, total ou parcialmente, a
coisa por sentena fundada em motivo jurdico anterior e o alienante tem
o dever de assistir o adquirente, em sua defesa, ante aes de terceiros,
sendo, entretanto, tal obrigao jurdica incabvel caso o alienante tenha
atuado de boa-f.
d) De acordo com o instituto da evico, o alienante deve responder pelos
riscos da perda da coisa para o evicto, por fora de deciso judicial em
que fique reconhecido que aquele no era o legtimo titular do direito
que convencionou transmitir ao evictor.
e) Sendo a evico uma garantia legal, podem as partes, em reforo ao j
previsto em lei, estipular a devoluo do preo em dobro, ou mesmo
minimizar essa garantia, pactuando uma devoluo apenas parcial.
Questo 10
Em relao cesso de crdito, assinale a alternativa incorreta:
a) O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da
obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da
cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar
do instrumento da obrigao.
b) A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno
quando a esse notificada.
c) Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso,
paga ao credor primitivo.
61
d) O devedor que, notificado, nada ope cesso que o credor faz a

terceiros
dos
seus
direitos,
no
pode
opor
ao
cessionrio
compensao, que antes da cesso teria podido opor ao cedente.
Aula 2
Exerccios de fixao
Questo 1 - C
Justificativa: A violao dos deveres anexos gera a violao positiva do contrato
com
responsabilizao
daquele
que
desrespeita
boa-f
objetiva,
independentemente de culpa, pois cometeu abuso de direito, conforme

determina o Enunciado n 24 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: a
violao
dos
deveres
anexos
constitui
espcie
de
inadimplemento,
independentemente de culpa.
Questo 2 - D
Justificativa: H doutrina que entenda ser o caso de aplicar a funo social do
contrato, em sua eficcia interna, situao em exame. A utilizao da funo
social decorre da necessidade de proteo do hipossuficiente da relao, no
caso o consumidor, por se tratar da parte mais vulnervel no contrato.
Questo 3 - B
Justificativa: Pacto comissrio real, conforme Artigo 1.428 do CC.
Questo 4 - A
Justificativa: O dever de lealdade pode ser exemplificado como a conduta em
no exigir cumprimento de contrato com insuportvel perda de equivalncia das
prestaes (GONALVES, 2014, p. 60).
62
Questo 5 - D
Justificativa: A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, tem
prejudicado o comprador do imvel (consumidor), que acaba perdendo seu
bem. Tal perda decorre do direito de sequela, inerente ao direito real de
garantia estabelecido. Exemplo extrado do texto de aplicao da Smula n
308 do STJ.
Questo 6 - D
Justificativa: Conforme Artigo 455 do CC: Se parcial, mas considervel, for a
evico, poder o evicto optar entre a resciso do contrato e a restituio da
parte do preo correspondente ao desfalque sofrido. Se no for considervel,
caber somente direito a indenizao.
Questo 7 - C
Justificativa: Tratam-se das aes edilcias; em vez de rejeitar a coisa, redibindo
o contrato, pode o adquirente reclamar abatimento no preo. No segundo caso,
caber ao quanti minoris; no primeiro, ao redibitria.
Questo 8 - D
Justificativa: Conforme orientao da Segunda Seo do STJ, a incluso do
nome de devedores em cadastro de proteo ao crdito, somente fica impedida
se
implementadas,
concomitantemente,
as
seguintes
condies:
1)
ajuizamento de ao, pelo devedor, contestando a existncia parcial ou integral

do dbito; 2) efetiva demonstrao de que a contestao da cobrana indevida
se funda na aparncia do bom direito e em jurisprudncia consolidada do STF
ou do STJ; e 3) que, sendo a contestao apenas parte do dbito, deposite o
valor referente parte tida por incontroversa, ou preste cauo idnea, ao
prudente arbtrio do magistrado.
Questo 9 - E
Justificativa: Conforme Artigo 448, podem as partes, por clusula expressa,
reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico.
63
Questo 10 - D
Justificativa: Conforme Artigo 377 do CC: O devedor que, notificado, nada
ope cesso que o credor faz a terceiros dos seus direitos, no pode opor ao
cessionrio a compensao, que antes da cesso teria podido opor ao cedente.
64
Introduo
maior negcio jurdico, e, desta forma, a apreenso de sua base principiolgica
Nesse contexto, insere-se o princpio da funo social do contrato a partir da
personificao dos anseios constitucionais s relaes privadas. Com isso, o
contrato dever ser visualizado, interpretado e estruturado de acordo com o
contexto da sociedade, vedando o enriquecimento sem causa e declarando nula
a clusula contratual, que desrespeita os princpios da Constituio Federal.
Diante da jurisprudencializao do ordenamento jurdico, as decises judiciais
ganham importncia fundamental para apreenso dos institutos de direito.
Diante dessa premissa, convm analisar a ocorrncia ou inocorrncia da funo
social nos casos concretos submetidos apreciao judicial, cabendo a
pergunta: qual o contorno jurdico que o Poder Judicirio vem agregando ao
referido princpio civil-constitucional?
Objetivo:
1. Analisar os elementos constitutivos do princpio da funo social do contrato:
conceito, regulamentao, requisitos para aplicao, eficcia interna e eficcia
externa;
2. Analisar a aplicao jurisprudencial do princpio da funo social do contrato
e perceber sua ocorrncia nas obrigaes e nos contratos em geral.
65
Contedo
Funo social do contrato
Possvel afirmar que a funo social do contrato um princpio contratual de
ordem pblica, pelo qual o contrato dever ser visualizado, interpretado e
estruturado de acordo com o contexto da sociedade, cabendo a pergunta: qual
o contexto da atual sociedade brasileira?
Direito civil-constitucional
De acordo com o exposto anteriormente, tal contexto baseado no direito civilconstitucional, uma vez que os princpios constitucionais devem ser aplicados s
relaes de natureza privada, diante da necessidade de concretizao tica
da experincia jurdica. Na busca pela presente materializao, o princpio
da funo social do contrato, a fim de afastar o enriquecimento sem
causa, determina o respeito igualdade, justia contratual (equilbrio da
relao), equidade e razoabilidade.
Eficcia interna e externa

Eficcia
A eficcia interna constitui uma
A eficcia externa constitui uma
orientao para os prprios
orientao para os contratantes em
contratantes.
relao sociedade e para a

sociedade em relao aos
contratantes.
A eficcia externa da funo
social determina que o contrato gere
efeitos perante terceiros, o que pode
ser percebido diante da tutela externa
do crdito e da funo socioambiental
do contrato.
66
Mitigao da fora obrigatria do contrato: Como visto anteriormente, o pacta

sunt servanda resta diminudo no atual cenrio jurdico, uma vez que a
autonomia da vontade encontra-se limitada.
possvel identificar como exemplo do presente fenmeno o disposto no Artigo
618 do CC: Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes
considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder, durante o
prazo irredutvel de cinco anos, pela solidez e segurana do trabalho, assim em
razo dos materiais, como do solo. A mencionada regra visa, claramente,
conter a autonomia privada, ao estabelecer que a responsabilidade do
empreiteiro de obras considerveis, desde que participe com a entrega da mo
de obra e de materiais, ser de cinco anos. No cabe s partes convencionarem
prazo inferior, pois, se o fizerem, tal clusula ser considerada como no
escrita.
Outro exemplo a ser citado o chamado pacto corvina, nos moldes do Artigo
426 do CC: No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva. O
ordenamento civilista determina, como objeto ilcito, a pactuao da herana de
pessoa viva, o que, mais uma vez, representa limitao autonomia privada.
Dessa forma, receber a herana de um indivduo, aps a sua morte, constitui
ato legtimo, desde que herdeiro. O que a lei veda a conveno do patrimnio
hereditrio por contrato, determinando sua nulidade, por configurar hiptese de
nulidade virtual, conforme Artigo 166, VII, do CC: nulo o negcio jurdico
quando: a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem
cominar sano.
Proteo da parte mais vulnervel: Determina o Artigo 580 do CC: Os tutores,
curadores e em geral todos os administradores de bens alheios no podero
dar em comodato, sem autorizao especial, os bens confiados sua guarda.
A norma visa proteger o tutelado, parte mais vulnervel da relao, uma vez
que o comodato constitui emprstimo gratuito de bens infungveis. No mesmo
sentido, o Artigo 497 do CC estabelece que o tutor no poder comprar os
67
bens, que estejam sob sua tutela, o que caracteriza uma norma de contedo
tico, a fim de evitar que o tutor se utilize de seus privilgios para obter
vantagens patrimoniais.
Vedao da onerosidade excessiva: A teoria da impreviso, nos moldes do
Artigo 478 do CC, instituto utilizado para se evitar a onerosidade excessiva,
em decorrncia de fatos imprevisveis e extraordinrios, que acarretam
verdadeira desproporo negocial, principalmente em contratos de execuo
continuada, como no caso de contrato de financiamento imobilirio. Como
aludido nas aulas anteriores, no campo intervencionista consubstanciado no
dirigismo contratual, situa-se a teoria da impreviso. Dessa forma, atingindo o
plano de desequilbrio contratual pela ocorrncia de fato imprevisvel e/ou
extraordinrio, o direito dever ser acionado e a obrigatoriedade contratual
deixada de lado. O relatado desequilbrio possibilita a reviso ou extino do
contrato, em respeito ao ordenamento jurdico, que no mais tolera a
desproporo negocial, em que um se enriquece de forma desarrazoada em
detrimento do empobrecimento de outrem.
Importante lembrar que na resoluo por onerosidade excessiva nos contratos
de execuo continuada (obrigao de trato sucessivo), o efeito jurdico ser ex
nunc, uma vez que no haver a restituio das prestaes j efetivadas, pois a
extino no ter efeito relativamente ao passado. Tal fenmeno jurdico
ocorre, diante do enriquecimento sem causa, quando a causa jurdica, apta a
desencadear o enriquecimento, deixa de existir, nos moldes do Artigo 885 do
CC: A restituio devida, no s quando no tenha havido causa que
justifique o enriquecimento, mas tambm se esta deixou de existir. J diante
da resoluo por inexecuo voluntria em um contrato de execuo nica, o
efeito ser ex tunc, pois se declaram extintas todas as consequncias jurdicas,
desde o incio do contrato.
Proteo da dignidade humana: luz da personalizao e constitucionalizao
do direito civil, pode-se afirmar que a real funo do contrato no a
68
segurana jurdica, mas, sim, atender aos interesses da pessoa humana e de

seu patrimnio mnimo. A impenhorabilidade do bem de famlia, de acordo com
a Lei n 8.009/90, constitui um bom exemplo de respeito dignidade da pessoa
humana nas relaes privadas. Salvo as excees do Artigo 3 da citada lei, o
nico bem de famlia do devedor fica blindado em relao ao pagamento de
suas dvidas. Diante do princpio da harmonizao, o legislador ponderou
interesses de igual grandeza, quais sejam, a dignidade e o direito de crdito,
esvaziando o segundo em detrimento do primeiro.
Nulidade de clusulas abusivas: Pela aplicao da funo social do contrato no
plano concreto, haver a declarao de nulidade das clusulas consideradas
abusivas. Em sentido contrrio ao direito civil-constitucional, o STJ vem
entendendo que o julgador no pode conhecer, de ofcio, a abusividade de
clusulas em contratos bancrios, conforme Smula n 381: Nos contratos
bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das
clusulas. Porm, a Smula 297 do STJ determina: O Cdigo de Defesa do
Consumidor aplicvel s instituies financeiras. Assim, no mesmo tribunal,
apresentam-se decises antagnicas, j que no se possibilita ao julgador
conhecer de ofcio da abusividade de clusulas em contratos com instituies
financeiras, mas seus clientes gozam, em tese, do conjunto protetivo
disciplinado pelo CDC.
69
Ateno
O Enunciado 21 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ
determina: A funo social do contrato, prevista no Artigo 421
do novo Cdigo Civil, constitui clusula geral a impor a reviso

do princpio da relatividade dos efeitos do contrato em relao a
terceiros, implicando a tutela externa do crdito. Assim, a
proteo externa do crdito constitui orientao para que a
sociedade respeite a conveno estabelecida pelos contratantes.
exemplo do presente instituto o Artigo 608 do CC, que assim
dispe: Aquele que aliciar pessoas obrigadas em contrato
escrito a prestar servio a outrem pagar a este a importncia

que ao prestador de servio, pelo ajuste desfeito, houvesse de
caber durante dois anos. Dessa forma, no contrato de prestao
de
servios,
que
pressupe
realizao
de
servios
especializados sem subordinao, a sociedade no pode

interferir no pacto, sob pena de o aliciador indenizar o tomador
de servios pelo prejuzo suportado, de maneira objetiva.
Funo socioambiental do contrato

Por funo socioambiental do contrato, entende-se que os contratantes
so responsveis pelo meio ambiente, como todo e qualquer cidado, no
podendo desrespeit-lo, mesmo que as demais obrigaes contratuais estejam
sendo satisfeitas.
Exemplificando:
No caso da locao de um terreno que esteja sendo utilizado para armazenar
material txico ao meio ambiente, mesmo que o locatrio arque com todas as
suas obrigaes locatcias, poder o locador extinguir o presente contrato,
cobrando, inclusive, a clusula penal determinada contratualmente.
70
Por fim, importante mencionar as palavras de Assis. Para o autor, o contrato

cumprir sua funo social...
... respeitando sua funo econmica, que a de promover a circulao de
riquezas, ou a manuteno das trocas econmicas, na qual o elemento ganho
ou lucro jamais poder ser desprezado, tolhido ou ignorado, tratando-se de
uma economia de mercado.
Institutos jurdicos
Constitui fenmeno recente a jurisprudencializao do direito.
Pelo referido fenmeno, a aplicao dos institutos jurdicos pelos tribunais
passa a ser leitura imprescindvel ao operador do direito, que pauta as
fundamentaes de suas peas processuais no cotidiano forense.
Alm disso, a funo social do contrato materializa-se nos casos concretos
submetidos apreciao judicial; logo, h de se perguntar: qual o contorno
jurdico que o Poder Judicirio vem agregando ao referido princpio civilconstitucional?
Cdigo Civil brasileiro

O Cdigo Civil Brasileiro encontra-se repleto de exemplos em que a funo
social do contrato resta evidenciada, sendo o instituto da exceo de
contrato no cumprido um deles.
Pelo Artigo 476 do CC: Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes,
antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro.

Assim, de acordo com a mxima de que ningum pode se valer da sua prpria
torpeza, o contrato, via de regra, no deve conter clusula que possibilite a um

dos contratantes exigir o cumprimento da obrigao do outro diante do
inadimplemento da sua prpria obrigao.
71
DIREITO CIVIL. RESCISO CONTRATUAL. DISSDIO NO DEMONSTRADO.

EXCEO DO CONTRATO NO CUMPRIDO. SMULAS N 5 E N 7/STJ. NO
INCIDNCIA.
DESCUMPRIMENTO
PARCIAL
MNIMO
DA
AVENA.
DESPROPORCIONALIDADE. MANUTENO DO CONTRATO. PRECEDENTES. 3.

"- A exceo de contrato no cumprido somente pode ser oposta quando a lei
ou o prprio contrato no determinar a quem cabe primeiro cumprir a
obrigao. (...) A recusa da parte em cumprir sua obrigao deve guardar
proporcionalidade com a inadimplncia do outro, no havendo de se cogitar da
arguio da exceo de contrato no cumprido quando o descumprimento
parcial e mnimo" (REsp 981.750/MG, Rel. Ministra Nancy Andrighi, DJe
23/4/2010). 4. Diante do contexto de desproporcionalidade que a presente
hiptese evidencia, verifica-se que o acrdo, ao afastar a exceo do contrato
no cumprido, acabou por violar princpios norteadores da relao contratual,
quais sejam, o da proporcionalidade, da boa f e da funo social do contrato,
porque, por uma importncia desproporcional ao valor do bem, garantiu aos
recorridos um benefcio muito maior do que o contratado, haja vista que, o
atraso na quitao do IPTU, no montante declinado, nunca representaria
motivo suficiente ao pedido de resciso contratual, seja pelo fato de que o
imvel j havia sido entregue, seja pelo fato de que o valor das prestaes j
quitadas supera em muito o montante atribudo ao Fisco e que, facilmente,
poderia ter sido abatido do valor devido (Recurso Especial 1220251/MA,
RECURSO ESPECIAL 2010/0186950-3, Ministro Ricardo Villas Bas Cueva).
Clusula solve et repete

Em alguns contratos, existe a pactuao da denominada clusula solve et
repete.
Pela referida clusula, um dos contratantes poder exigir o cumprimento da
obrigao do outro, mesmo diante do inadimplemento da sua prpria
obrigao. Nos contratos com empresas de energia eltrica, tal prtica
comum; assim, caso o consumidor seja cobrado a mais do que realmente deve
72
pelo contrato, este dever pagar a conta, sob pena de ser cortada sua energia
eltrica.
Os
tribunais
brasileiros,
de
forma
majoritria,
vm
entendendo
pela
legitimidade da referida clusula nesses contratos, por configurar prestao de

servios essenciais. Diferente ocorre em contratos de consumo, que, em sua
maioria, so de adeso, sendo a clusula solve et repete considerada abusiva,
por desrespeitar a funo social do contrato e o instituto da exceo de
contrato no cumprido.
Sistema jurdico
O princpio da funo social do contrato adquire importncia ao sistema
jurdico, pois constitui fundamento para conter o enriquecimento sem causa.
Nas obrigaes de dar coisa certa (Artigo 237 do CC), antes da tradio, a
coisa pertence ao devedor (res perit domino). Dessa forma, se o devedor
melhorar ou acrescer a coisa, poder exigir do credor aumento no preo. Caso
o credor no deseje arcar com o aumento, poder o devedor resolver a
obrigao, mas no ser possvel exigir o pagamento das perdas e danos.
A razo da norma deita origens na manuteno do sinalagma obrigacional e na
vedao do enriquecimento sem causa, o que no impede uma anlise ftica
das situaes concretas, uma vez que o devedor poder agir de m-f.
Enriquecimento sem causa

Nas obrigaes de restituir coisa certa (Artigo 242 do CC), tambm
possvel perceber a vedao ao enriquecimento sem causa em relao ao
possuidor de boa-f (Artigo 1.219 do CC), que far jus indenizao pelas
benfeitorias teis e necessrias. Corroborando o que foi dito, cabe a transcrio
da jurisprudncia.
73
AO DE COBRANA. CONTRATO DE VENDA DE PONTO COMERCIAL.

INADIMPLNCIA.
BENFEITORIAS
IMOBILIZADOS.
POSSIBILIDADE.
NECESSRIAS.
CLUSULA
RETOMADA
CONTRATUAL
DE
BENS
EXPRESSA.
PRINCPIOS DA AUTONOMIA DA VONTADE E DA FORA OBRIGATRIA DO

CONTRATO. As partes firmaram um contrato de venda de ponto comercial,
inadimplido em parte pela co-r.
Cabvel a compensao do valor gasto com benfeitorias necessrias
com o dbito em discusso, de acordo com o disposto nos Artigos 242
e 1.219 do Novo Cdigo Civil.
Em ateno aos princpios da autonomia da vontade e da fora obrigatria do
contrato, considera-se plenamente vlida a clusula contratual que disps
acerca da retomada, pelos vendedores, dos bens imobilizados em caso de
inadimplncia
da
compradora.
APELAO
PROVIDA.
(Apelao
Cvel
70026656843, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Tlio

de Oliveira Martins, Julgado em 29/10/2009).
Contrato de comodato
No contrato de comodato, que tambm pressupe uma obrigao de
restituir coisa certa, h divergncia quanto indenizao pelo comodatrio
acerca das benfeitorias teis e necessrias. O Artigo 584 do CC assim dispe:
O comodatrio no poder jamais recobrar do comodante as despesas feitas
com o uso e gozo da coisa emprestada.

Com isso, diante da interpretao literal do mencionado artigo, jamais devero
ser ressarcidas pelo comodante as despesas ordinrias em relao coisa
(IPTU, luz, gua, gs).
Porm, h dvida quanto ao ressarcimento das despesas extraordinrias,
incluindo nestas as benfeitorias. De acordo com o Tribunal de Justia do Rio de
74
Janeiro, de forma majoritria, e Caio Mrio, as benfeitorias esto englobadas no

conceito de despesas, no ensejando indenizao ou reteno, uma vez que o
comodato constitui-se como emprstimo gratuito.
J para o Tribunal de Justia de So Paulo, de forma majoritria, e Flvio
Tartuce, as benfeitorias no esto englobadas no conceito de despesas,
ensejando indenizao e reteno nos moldes do Artigo 1.219 do CC, que trata
da indenizao das benfeitorias pelo possuidor de boa-f, a fim de evitar o
enriquecimento sem causa.
Cumpre informar que a segunda corrente est mais afinada com o direito civilconstitucional, materializando a funo social do contrato, nada impedindo, de
outra sorte, a renncia referida indenizao contratualmente pelas partes em
decorrncia da prpria essncia gratuita do comodato.
Obrigaes indivisveis
Nas obrigaes indivisveis, pelo Artigo 263 do CC, diante da perda da coisa
por apenas um dos devedores, apresentam-se duas correntes quanto
responsabilizao pelas perdas e danos:
Flvio Tartuce e Gustavo Tepedino
Para Flvio Tartuce e Gustavo Tepedino, s o culpado responde pelo
equivalente, mais perdas e danos, pois o equivalente insere-se no conceito de
danos emergentes. Porm, a melhor resposta seria a de que todos os
devedores da coisa so credores do pagamento, e o cancelamento do negcio
por culpa de um dos devedores prejudicaria os demais.
lvaro Villaa
Para lvaro Villaa, o culpado responde pelas perdas e danos, mas, pelo
equivalente, todos respondem. Com isso, tenta evitar o enriquecimento sem
causa. O mesmo entendimento observado em relao obrigao solidria
passiva (Artigo 279 do CC), em que apenas o culpado responsvel pelas
75
perdas e danos. Nesse sentido, o Enunciado 540 da VI Jornada de Direito

Civil do CJF/STJ: Havendo perecimento do objeto da prestao indivisvel
por culpa de apenas um dos devedores, todos respondem, de maneira divisvel,

pelo equivalente, e s o culpado, pelas perdas e danos.
Cesso de crdito
Na cesso de crdito, espcie de transmisso das obrigaes, de acordo com o
Artigo 295 do CC, existe a responsabilidade do cedente pela existncia da
dvida nas cesses ttulo oneroso ou nas cesses ttulo gratuito se tiver
procedido de m-f, a fim de evitar o enriquecimento sem causa.
Dessa forma, mesmo havendo clusula contratual em sentido contrrio, o
cedente fica responsvel ao cessionrio pela existncia da dvida ao tempo da
cesso, responsabilidade esta que no se confunde com a solvncia do dvida
pelo cedido, que, via de regra, o cedente no assume.
Pelo Artigo 296 do CC, a cesso considerada pro soluto, ou seja, o cedente
no responde pelo pagamento da dvida diante do inadimplemento do cedido,
podendo haver conveno em sentido contrrio, momento em que a cesso
ser pro solvendo.
Pagamento indevido
Nos atos unilaterais de vontade, tambm possvel perceber a vedao ao
enriquecimento sem causa diante do pagamento indevido.
Segundo o Artigo 876 do CC: Todo aquele que recebeu o que lhe no era
devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe
dvida condicional antes de cumprida a condio.
Importante informar que no cabe repetio em dobro do valor pago. Ser
cabvel na ao de repetio de indbito (actio in rem verso) o pleito do valor
pago atualizado, acrescido de juros, custas, honorrios advocatcios e despesas
76
processuais. Se presente a m-f, tambm ser cabvel o pagamento das

perdas e danos.
Somente haver pagamento em dobro no pagamento indevido, nos moldes do
Artigo 940 do CC, que assim dispe: Aquele que demandar por dvida j paga,
no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que

for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do
que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se
houver prescrio.
Bem como no direito do consumidor, conforme pargrafo nico do Artigo 42 do
CDC: Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a
ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa.

Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito
repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em
excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de
engano justificvel.
Ateno
Ainda dentro dos atos unilaterais de vontade, cabvel
mencionar a opo do legislador civil em constituir um instituto
jurdico prprio para coibir o enriquecimento sem causa, nos
moldes do Artigo 884: Aquele que, sem justa causa, se
enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o

indevidamente
auferido,
feita
atualizao
dos
valores
monetrios.
77
Tribunais brasileiros
Segundo os tribunais brasileiros, constituem requisitos para a sua aplicao:
Enriquecimento do accipiens;
Empobrecimento do solvens;
Relao de causalidade entre enriquecimento e empobrecimento;
Inexistncia de causa jurdica prevista por conveno entre as partes ou pela
lei, pois, no enriquecimento sem causa, falta uma causa jurdica para o
enriquecimento, enquanto o enriquecimento ilcito encontra-se fundado em um
ato ilcito;
Inexistncia de ao especfica, pois, caso a lei fornea ao lesado outros
meios
para a
satisfao
do prejuzo,
no caber
a restituio por
enriquecimento sem causa, nos moldes do Artigo 886 do CC. Porm, pelo
Enunciado 36 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: O Artigo 886 do novo
Cdigo Civil no exclui o direito restituio do que foi objeto de

enriquecimento sem causa nos casos em que os meios alternativos conferidos
ao lesado encontram obstculos de fato.
Tipos de contratos
A funo social tem aplicao prtica diante dos contratos comutativos, nos
quais existem vantagens e sacrifcios para ambas as partes, como, por
exemplo, no contrato de compra e venda, onde o enriquecimento sem causa
gera reviso, em decorrncia do desrespeito proporcionalidade.
Diferente ocorre nos contratos aleatrios, nos quais existe o fator risco, pois
uma das partes no sabe com exatido sua prestao no momento da
celebrao do contrato, como, por exemplo, no contrato de seguro (pela
natureza) e contrato de compra e venda de colheita futura (por determinao
78
das partes). Nestes contratos, no se permite a reviso em decorrncia da

imprevisibilidade ou pela simples onerosidade excessiva.
Na evico, um dos efeitos dos contratos, tambm possvel visualizar a
necessidade de vedao do enriquecimento sem causa. O Artigo 455 do CC
dispe: Se parcial, mas considervel, for a evico, poder o evicto optar entre
a resciso do contrato e a restituio da parte do preo correspondente ao

desfalque sofrido. Se no for considervel, caber somente direito
indenizao.
Pela jurisprudncia, considera-se evico parcial considervel aquela que
supera a metade do valor do bem; entretanto, deve-se levar em conta o fator
essencialidade da parte perdida em relao s finalidades sociais e econmicas
do contrato, a partir da funo social do contrato. Diante disso, mesmo que a
parte perca menos do que a metade da coisa em decorrncia da evico,
poder alegar evico parcial considervel se provar que o contrato violou sua
finalidade.
Denunciao da lide
De outra sorte, para responsabilizar o alienante, o evicto deve, quando for
instaurado o processo judicial, chamar o alienante ao processo. Utiliza-se a
denunciao da lide, nos moldes do Artigo 70, I, do CPC, sendo medida
processual supostamente obrigatria. Porm, o STJ tem entendido que a
denunciao da lide no obrigatria, podendo o evicto se valer de outro
instrumento processual para rever aquilo que despendeu, a fim de evitar o
enriquecimento sem causa. No mesmo sentido, o Enunciado 434 da V
Jornada de Direito Civil do CJF/STJ, que assim determina: A ausncia de
denunciao da lide ao alienante, na evico, no impede o exerccio de

pretenso reparatria por meio de via autnoma.
79
Dao em pagamento
A dao em pagamento pode ser conceituada como uma forma de
pagamento indireto em que h um acordo privado de vontades entre os
sujeitos da relao obrigacional, pactuando-se a substituio do objeto
obrigacional
por
outro,
mvel
ou
imvel,
havendo
necessidade
de
consentimento expresso do credor; pelo fato de isto ser um negcio jurdico

bilateral (Artigo 356 do CC), diante da evico, a obrigao primitiva
restabelecida, ressalvado direito de terceiro de boa-f (Artigo 359 do CC), o
que, mais uma vez, evidencia a necessidade legislativa em conter o
enriquecimento sem causa.
Teoria do adimplemento substancial

Decorre, tambm, do princpio da funo social do contrato a teoria do
adimplemento substancial. Dessa forma, quando a obrigao tiver sido
quase toda cumprida, no caber a extino do contrato, mas apenas outros
efeitos jurdicos, visando sempre manuteno da avena em respeito ao
princpio da conservao do negcio jurdico.
O requisito principal para a utilizao da mencionada teoria de que o
cumprimento seja relevante.
ARRENDAMENTO MERCANTIL. REINTEGRAO DE POSSE. ADIMPLEMENTO
SUBSTANCIAL. Trata-se de REsp oriundo de ao de reintegrao de posse
ajuizada pela ora recorrente em desfavor do recorrido por inadimplemento de
contrato de arrendamento mercantil (leasing) para a aquisio de 135 carretas.
A Turma reiterou, entre outras questes, que, diante do substancial
adimplemento do contrato, qual seja, foram pagas 30 das 36 prestaes da
avena, mostra-se desproporcional a pretendida reintegrao de posse e
contraria princpios basilares do Direito Civil, como a funo social do contrato e
a boa-f objetiva. Ressaltou-se que a teoria do substancial adimplemento visa
impedir o uso desequilibrado do direito de resoluo por parte do credor,
preterindo desfazimentos desnecessrios em prol da preservao da avena,
80
com vistas realizao dos aludidos princpios. Assim, tendo ocorrido um

adimplemento parcial da dvida muito prximo do resultado final, da a
expresso adimplemento substancial, limita-se o direito do credor, pois a
resoluo direta do contrato mostrar-se-ia um exagero, uma demasia. Dessa
forma, fica preservado o direito de crdito, limitando-se apenas a forma como
pode ser exigido pelo credor, que no pode escolher diretamente o modo mais
gravoso para o devedor, que a resoluo do contrato. Dessarte, diante do
substancial adimplemento da avena, o credor poder valer-se de meios menos
gravosos e proporcionalmente mais adequados persecuo do crdito
remanescente, mas no a extino do contrato. Precedentes citados: REsp
272.739-MG, DJ 2/4/2001; REsp 1.051.270-RS, DJe 5/9/2011, e AgRg no Ag
607.406-RS, DJ 29/11/2004. REsp 1.200.105-AM, Rel. Min. Paulo de Tarso
Sanseverino, julgado em 19/6/2012.
Concluso
Logo, o STJ aplica a teoria do adimplemento substancial, que tem como
fundamento o princpio da funo social do contrato para impedir que, diante
de um inadimplemento mnimo do devedor (seis parcelas em um contexto de
36), possa o credor extinguir o contrato por intermdio da resoluo, sendo a
presente medida entendida como desproporcional e abusiva. Assim, o credor
ter a possibilidade de se valer de meios menos gravosos para buscar seu
crdito, como, por exemplo, uma ao de cobrana, mas no de reintegrao
de posse.
Atividade proposta
A ausncia normativa no poderia configurar um bice aplicao da teoria do
adimplemento substancial, mesmo diante da leitura do Enunciado a seguir
transcrito, por ferir o princpio da autonomia da vontade?
Enunciado 361 da IV Jornada de Direito Civil: O adimplemento substancial
decorre dos princpios gerais contratuais, de modo a fazer preponderar a
81
funo social do contrato e o princpio da boa-f objetiva, balizando a aplicao

do Artigo 475.
Chave de resposta: Segundo o STJ, (...) tendo ocorrido um adimplemento
parcial da dvida muito prximo do resultado final, da a expresso
adimplemento substancial, limita-se o direito do credor, pois a resoluo
direta do contrato mostrar-se-ia um exagero, uma demasia. Dessa forma, fica
preservado o direito de crdito, limitando-se apenas a forma como pode ser
exigido pelo credor, que no pode escolher diretamente o modo mais
gravoso para o devedor, que a resoluo do contrato.
Referncias
ASSIS, Araken. Comentrios ao Cdigo Civil brasileiro. v. V. Coord.
Arruda Alvim e Thereza Alvim. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 85-86.
Exerccios de fixao
Questo 1
(OAB/Exame Unificado 2010)
No que diz respeito extino dos contratos, assinale a opo correta:
a) Na resoluo por onerosidade excessiva, no necessria a existncia de
vantagem da outra parte, bastando que a prestao de uma das partes
se torne excessivamente onerosa.
b) A resoluo por inexecuo voluntria do contrato produz efeitos ex tunc
se o contrato for de execuo continuada.
c) Ainda que a inexecuo do contrato seja involuntria, a resoluo
ensejar o pagamento das perdas e danos para a parte prejudicada.
d) A eficcia da resilio unilateral de determinado contrato independe de
pronunciamento judicial e produz efeitos ex nunc.
Questo 2
82
De acordo com o Cdigo Civil, a onerosidade excessiva decorre de evento

extraordinrio e imprevisvel, que dificulta extremamente o adimplemento do
contrato. Nesse contexto, a onerosidade excessiva d ensejo :
a) Resoluo do contrato por inexecuo voluntria.
b) Resoluo do contrato por inexecuo involuntria.
c) Resoluo do contrato por onerosidade excessiva.
d) Resilio do contrato por onerosidade excessiva.
Questo 3
No constitui uma exceo impenhorabilidade do bem de famlia, de acordo
com a Lei n 8.009/90:
a) Obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
b) Cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies
devidas em funo do imvel familiar.
c) Pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado
construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos
constitudos em funo do respectivo contrato.
d) Obrigao decorrente de mtuo feneratcio.
Questo 4
Dentre as assertivas abaixo, marque aquela em que se materializa a tutela
externa do crdito.
a) No contrato de prestao de servios, aquele que aliciar pessoas,
obrigadas em contrato escrito, a prestar servio a outrem, pagar a este
a importncia que ao prestador de servio, pelo ajuste desfeito,
houvesse de caber durante dois anos.
b) No contrato de compra e venda, sob pena de nulidade, no podem ser
comprados pelos tutores, ainda que em hasta pblica, os bens confiados
sua guarda ou administrao.
c) No
contrato
de
comodato,
os
tutores
no
podero
emprestar
gratuitamente, sem autorizao especial, os bens confiados sua

guarda.
83
d) Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes

considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder,
durante o prazo irredutvel de cinco anos, pela solidez e segurana do
trabalho, assim em razo dos materiais, como do solo.
Questo 5
O Enunciado 21 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ determina: A funo
social do contrato, prevista no Artigo 421 do novo Cdigo Civil, constitui
clusula geral a impor a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do
contrato em relao a terceiros, implicando a tutela externa do crdito.
Aponte, dentre as assertivas abaixo, o nome do instituto jurdico evidenciado no
enunciado transcrito:
a) Eficcia interna da funo social do contrato.
b) Eficcia externa da funo social do contrato.
c) Pacta sunt servanda.
d) Princpio da conservao do negcio jurdico.
Questo 6
(Exame da OAB)
De acordo com o que dispe o Cdigo Civil a respeito dos contratos, assinale a
opo correta.
a) A onerosidade excessiva, oriunda de acontecimento extraordinrio e
imprevisvel, ainda que dificulte extremamente o adimplemento da
obrigao de uma das partes em contrato de execuo continuada, no
enseja a reviso contratual, visto que as partes ficam vinculadas ao que
foi originariamente pactuado.
b) Considere que um indivduo oferea ao seu credor, com o consenso
deste, um terreno em substituio dvida no valor de R$ 30 mil, a ttulo
de dao em pagamento. Nessa situao, se o credor for evicto do
terreno recebido, ser restabelecida a obrigao primitiva com o
devedor, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de
terceiros.
84
c) O evicto pode demandar pela evico por meio de ao contra o

transmitente, mesmo sabendo que a coisa adquirida era alheia ou
litigiosa.
d) A resilio bilateral no se submete forma exigida para o contrato.
Questo 7
(FGV -2011)
Nos contratos, os indivduos devem observar os princpios da probidade e boaf. A liberdade contratual ser exercida nos limites da funo social do contrato.
Nesse contexto, assinale a alternativa correta, de acordo com o Cdigo Civil:
a) As partes no podem, em qualquer hiptese, reforar, diminuir ou excluir
a responsabilidade pela evico.
b) As clusulas resolutivas, expressas ou tcitas, operam-se de pleno
direito.
c) Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes poder exigir, antes
de cumprida sua obrigao, o implemento da do outro.
d) Admite-se que a herana de pessoa viva possa ser objeto de contrato.
e) Nos contratos de adeso, so nulas de pleno direito as clusulas
ambguas ou contraditrias.
Questo 8
A exceo de contrato no cumprido poder ser arguida nos:
a) Contratos sinalagmticos
b) Contratos de mtuo
c) Negcios jurdicos unilaterais
d) Contratos de comodato
Questo 9
Nos moldes do Artigo 884: Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa
de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a

atualizao dos valores monetrios. Segundo os tribunais brasileiros, no
85
constitui requisito para a sua aplicao do instituto do enriquecimento sem

causa:
a) Enriquecimento do credor
b) Empobrecimento do devedor
c) Ilicitude do enriquecimento
d) Relao de causalidade entre enriquecimento e empobrecimento
Questo 10
Qual teoria visa impedir o uso desequilibrado do direito de resoluo por parte
do credor, preterindo desfazimentos desnecessrios em prol da preservao da
avena, com vistas realizao dos princpios da boa-f objetiva, da funo
social do contrato e da conservao do negcio jurdico?
a) Teoria da Impreviso
b) Teoria do Adimplemento Substancial
c) Teoria do Inadimplemento Antecipado
d) Teoria do Cumprimento Defeituoso
86
Aula 3
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: A resilio unilateral do contrato encontra-se no Artigo 473 do CC:
A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o
permita, opera mediante denncia notificada outra parte. Tal forma de

extino ocorre atravs de denuncia notificada a outra parte e seu efeito
jurdico ex nunc.
Questo 2 - C
Justificativa: Conforme Artigo 478 do CC: Nos contratos de execuo
continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar

excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de
acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a
resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data
da citao.
Questo 3 - D
Justificativa: Conforme Artigo 3 da Lei n 8.009/90, a nica hiptese no
contemplada relaciona-se ao mtuo oneroso.
Questo 4 - A
Justificativa: Conforme Artigo 608 do CC.
Questo 5 - B
Justificativa: A eficcia externa da funo social determina que o contrato gere
efeitos perante terceiros, o que pode ser percebido diante da tutela externa do
crdito e da funo socioambiental do contrato.
Questo 6 - B
87
Justificativa: De acordo com o Artigo 359 do CC: Se o credor for evicto da
coisa recebida em pagamento, restabelecer-se- a obrigao primitiva, ficando

sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros.
Questo 7 - C
Justificativa: Conforme Artigo 476 do CC: Nos contratos bilaterais, nenhum dos
contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da

do outro.
Questo 8 - A
Justificativa: Sinalagmtico sinnimo de bilateral.
Questo 9 - C
Justificativa: Inexistncia de causa jurdica prevista por conveno entre as
partes ou pela lei, pois, no enriquecimento sem causa, falta uma causa jurdica
para o enriquecimento, enquanto o enriquecimento ilcito encontra-se fundado
em um ato ilcito.
Questo 10 - C
Justificativa: Segundo o STJ, a teoria do substancial adimplemento visa
impedir o uso desequilibrado do direito de resoluo por parte do credor,
preterindo desfazimentos desnecessrios em prol da preservao da avena,
com vistas realizao dos aludidos princpios.
88
Introduo
maior negcio jurdico, e, desta forma, a apreenso de sua base principiolgica
Nesse contexto, insere-se o princpio da boa-f objetiva a partir da
personificao dos anseios constitucionais s relaes privadas.
Com isso, a exigncia de conduta pautada na lealdade dos contratantes tornouse imprescindvel e sua violao passou a constituir abuso de direito.
Como resultado da funo de integrao da boa-f objetiva, surgem conceitos
parcelares, que concretizam a propugnada conduta de lealdade a ser seguida
pelos contratantes.
Assim, a doutrina e a jurisprudncia delinearam institutos jurdicos a fim de
materializar a clusula geral contida no Artigo 422 do Cdigo Civil brasileiro;
dentre eles, destacam-se: o venire contra factum proprium, o duty to mitigate
the loss, a supressio, a surrectio e o tu quoque.

Esse o tema que voc ver durante esta aula.
Bons estudos!
Objetivo:
1. Analisar o contorno jurdico do venire contra factum proprium e do duty to
mitigate the loss tanto na perspectiva doutrinria quanto jurisprudencial;

2. Analisar o contorno jurdico da supressio, da surrectio e do tu quoque tanto
na perspectiva doutrinria quanto jurisprudencial.
89
Contedo
Contextualizao
Como visto anteriormente, luz do fenmeno da constitucionalizao do direito
civil a fim de se materializar a boa-f objetiva, a doutrina estruturou suas trs
funes:
Funo de interpretao
(Artigo 113 do CC). Constituindo instrumento para o aplicador do direito.
Funo de controle
(Artigo 187 do CC). Visando evitar o abuso de direito.
Funo de integrao
(Artigo 422 do CC).
A funo de integrao, alm de determinar o respeito boa-f objetiva em
todas as fases contratuais, tem a aptido de originar alguns institutos
jurdicos a fim de objetivar sua presena em dadas situaes concretas.
Dentre eles, podem ser citados:
Nesse
contexto,
analisemos
primeiramente
venire contra factum
proprium e o duty to mitigate the loss. Avance e confira!
Abuso de direito Conceito

Para compreender o instituto venire contra factum proprium, necessrio
entender o que abuso de direito. Acompanhe.
Convm transcrever o teor do Enunciado 539 da VI Jornada de Direito
Civil do CJF/STJ:
90
O abuso de direito uma categoria jurdica autnoma em relao

responsabilidade civil. Por isso, o exerccio abusivo de posies jurdicas desafia
controle independentemente de dano.
A inobservncia da boa-f objetiva gera a violao positiva do contrato com
responsabilizao civil do contratante, independentemente de culpa, pois
cometeu abuso de direito, disposto no Artigo 187 do CC: Tambm comete
ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os
limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.
possvel identificar como justificativa do mencionado enunciado a vinculao
do abuso de direito a responsabilidade civil, consequncia de uma opo
legislativa equvoca, que o define no captulo relativo ao ato ilcito (Artigo 187
do CC) e o refere, especificamente, na obrigao de indenizar (Artigo 927 do
CC), o que tem subtrado algumas potencialidades da referida categoria jurdica
e comprometido a sua principal funo de controle da boa-f objetiva.
Ateno
Cumpre dizer que no resta dvida sobre a possibilidade de a
responsabilidade civil surgir por danos decorrentes do exerccio
abusivo de uma posio jurdica. Por outro lado, possvel que
qualquer abuso possa gerar dano, merecendo ser coibido com
respostas jurisdicionais eficazes.
Abuso de direito Controle preventivo e repressivo

Decorre da boa-f objetiva o entendimento de que o abuso de direito deva ser
utilizado para o controle preventivo e repressivo.
91
Controle preventivo
Em demandas inibitrias, buscando a absteno de condutas antes mesmo de
elas ocorrerem irregularmente, no para reparar, mas para prevenir a
ocorrncia do dano.
Controle repressivo
Para fazer cessar um ato ou para impor um agir. Dentro do controle repressivo,
inserem-se os institutos do venire contra factum proprium, do duty to mitigate
the loss, da supressio, da surrectio e do tu quoque.

Agora que voc entendeu o que abuso de direito, vamos em frente para a
anlise do instituto venire contra factum proprium.
Venire contra factum proprium Conceito

De acordo com o venire contra factum proprium, uma pessoa no pode
exercer um direito prprio contrariando uma conduta anterior, constituindo,
pois, a proibio de comportamento contraditrio.
Determina o Enunciado 362 da IV Jornada de Direito Civil do CJF/STJ:
A vedao do comportamento contraditrio (venire contra factum proprium)
funda-se na proteo da confiana, tal como se extrai dos Artigos 187 e 422 do
Cdigo Civil.
Vejamos a seguir o que diz a jurisprudncia.
Venire contra factum proprium Jurisprudncia

A jurisprudncia ptria vem materializando o mencionado instituto, a
fim de traar o contorno jurdico da boa-f objetiva para que seu contedo no
fique ao alvedrio do julgador.
92
Assim, visa coibir o comportamento contraditrio dos contratantes, por

configurar um dos deveres anexos inerente conduta de lealdade esperada
pelo homem-mdio.
Da funo de integrao parte-se para a funo de controle, pois tal
comportamento caracteriza abuso de direito, sendo passvel, pois, de reparao
civil.
Avance a tela e acompanhe algumas situaes nas quais so evidenciadas o
comportamento contraditrio.
Obrigao de dar coisa incerta

A obrigao de dar coisa incerta (Artigo 243 do CC) concebida como a
obrigao de dar coisa indeterminada, sendo somente indicada pelo gnero e
pela quantidade, restando uma indicao de sua qualidade posteriormente.
A concentrao o ato pelo qual a parte, designada pela lei ou pelo contrato,
realiza a escolha, constituindo um ato jurdico unilateral, transformando a
obrigao indeterminada em obrigao determinada.
Ao pactuar tal modalidade obrigacional, o credor sabe, de antemo, que
receber do devedor coisa cuja qualidade somente ser determinada em ato
posterior, que poder corresponder ao da entrega.
Normalmente, a escolha caber ao devedor se no houver disposio contratual
em sentido contrrio (Artigo 244 do CC). A jurisprudncia evidencia a hiptese
de comportamento contraditrio em obrigao de dar coisa incerta.
DES. CELIA MELIGA PESSOA - Julgamento: 28/02/2012 - DECIMA OITAVA
CMARA CVEL AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO CIVIL E PROCESSUAL
CIVIL. FUNDAMENTAO DA SENTENA NO REITERADA NO RESPECTIVO
DISPOSITIVO. CONTRATO DE CONSRCIO. NATUREZA DA OBRIGAO: DAR
93
COISA INCERTA. Assertiva contida em fundamentao de sentena, mas no

reiterada no respectivo dispositivo. Carncia de fora normativa. Interpretao
do dispositivo. Contrato de consrcio cujo objetivo o autofinanciamento de
bem indicado como referncia para fins de rateio entre os consorciados.
Obrigao da administradora, que possui natureza de dar coisa incerta, uma
vez que o bem somente individualizado ao final do contrato, por lance ou por
sorteio, ocasio em que pode inclusive ser complementada pelo consorciado
para aquisio de outro bem, desde que da mesma espcie. Documentos de fls.
159/163, que deixam claro que o ora agravante j tinha conhecimento quando
da contemplao no consrcio, de que o modelo antigo do caminho havia sido
descontinuado e de que receberia o novo modelo L-1620/51. Adimplemento da
obrigao pelo ru. Claro intuito de enriquecimento sem causa do recorrente ao
pleitear o recebimento do valor do caminho em pecnia. Deciso que se
mantm,
por
seus
prprios
fundamentos.
Recurso
manifestamente
improcedente, que est em confronto com jurisprudncia do STJ e desta Corte.

Art. 557, caput, do CPC. NEGATIVA DE SEGUIMENTO.
Constitui hiptese de comportamento contraditrio o fato de o credor exigir o
cumprimento de obrigao em pecnia, pois pactuou obrigao de dar coisa
incerta, cuja escolha cabia ao devedor.
Visa-se, com isso, impedir a conduta desleal do contratante, o enriquecimento
sem causa, alm de preservar o sinal gama contratual por meio da
materializao do princpio da conservao do negcio jurdico.
A seguir, veja outra situao de comportamento contraditrio: a no declarao
de nulidade de contrato de compra e venda.
No declarao de nulidade de contrato de compra e venda

Outro caso emblemtico de aplicao da proibio do comportamento
contraditrio diz respeito no declarao de nulidade de contrato de
compra e venda, sob a gide do Cdigo Civil de 1916 pela ausncia de
outorga uxria.
94
De acordo com Flvio Tartuce, no presente contrato de compra e venda, o

marido celebrou o mencionado negcio sem a anuncia de sua esposa, o que,
na vigncia do CC de 1916, era motivo de nulidade absoluta do contrato.
Porm, a mulher informou em uma ao que concordou tacitamente com a
venda, suprindo, desta forma, o requisito imposto por lei. Ocorre que,
dezessete anos depois da celebrao do pacto, esta pretendeu a declarao de
sua nulidade, sob o argumento de que a outorga constitua parte da substncia
do ato.
O STJ, ao julgar a demanda, fundamentou a convalidao do negcio jurdico
com base na vedao do comportamento contraditrio, inerente ao instituto do
venire contra factum proprium.

Promessa de compra e venda
PROMESSA DE COMPRA E VENDA. CONSENTIMENTO DA MULHER. ATOS
POSTERIORES. "VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM". BOA-F. 2. A
MULHER QUE DEIXA DE ASSINAR O CONTRATO DE PROMESSA DE COMPRA E
VENDA JUNTAMENTE COM O MARIDO, MAS DEPOIS DISSO, EM JUIZO,
EXPRESSAMENTE ADMITE A EXISTNCIA E VALIDADE DO CONTRATO,
FUNDAMENTO PARA A DENUNCIAO DE OUTRA LIDE, E NADA IMPUGNA
CONTRA A EXECUO DO CONTRATO DURANTE MAIS DE 17 ANOS, TEMPO
EM QUE OS PROMISSRIOS COMPRADORES EXERCERAM PACIFICAMENTE A
POSSE SOBRE O IMVEL, NO PODE DEPOIS SE OPOR AO PEDIDO DE
FORNECIMENTO
DE
ESCRITURA
DEFINITIVA.
DOUTRINA
DOS
ATOS
PRPRIOS (STJ, 4 Turma, REsp 95.539-SP, REsp 1.996/0030416-5, Rel. Min.

Ruy Rosado de Aguiar, 03.09.1996).
Vamos em frente! Avance e acompanhe o ltimo caso de venire contra factum
proprium: a promessa de doao.
95
Promessa de doao
Ainda constituindo exemplo de venire contra factum proprium, determina o
Enunciado 549 da VI Jornada de Direito Civil do CJF/STJ:
A promessa de doao no mbito da transao constitui obrigao positiva e
perde o carter de liberalidade previsto no Artigo 538 do Cdigo Civil.
Dispe o Artigo 538 do CC:
Considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por liberalidade,
transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra.
Na jurisprudncia, comum a identificao de que, nos casos em que a
promessa de doao realizada no mbito de uma transao relacionada a
pacto de dissoluo de sociedade conjugal, inexiste a possibilidade de
retratao do doador (precedentes do STJ: REsp n. 742.048/RS, relator Ministro
Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 14/4/2009, DJe de 24/4/2009; REsp
n. 853.133/SC, relator Ministro Humberto Gomes de Barros, relator para o
acrdo Ministro Ari Pargendler, Terceira Turma, julgado em 6/5/2008, DJe de
20/11/2008).
Promessa de doao
CIVIL.
PROMESSA
LIBERALIDADE
NO
DE
DOAO
VINCULADA
CONFIGURADO.
PARTILHA.
EXIGIBILIDADE
DA
ATO
DE
OBRIGAO.
LEGITIMIDADE ATIVA. A promessa de doao feita aos filhos por seus

genitores como condio para a obteno de acordo quanto partilha de bens
havida com a separao ou divrcio no ato de mera liberalidade e, por isso,
pode ser exigida, inclusive pelos filhos, beneficirios desse ato. Precedentes.
Recurso
Especial
provido
(REsp
742048/RS,
RECURSO
ESPECIAL
2005/0060590-8, RELATOR SIDNEI BENETI).
96
Finalizamos a anlise da instituio venire contra factum proprium. Avance

a tela para entendermos a instituio duty to mitigate the loss.
Ateno
Importante esclarecer que a promessa expressa vontade dos
contratantes e, no mbito da autonomia, no sustentvel
restringir tal possibilidade somente aos negcios bilaterais
comutativos e onerosos, sendo legtima a exigncia em se
cumprir uma liberalidade que, aps a chancela estatal, deixa de
apresentar tal carter.
Duty to mitigate the loss

O que duty to mitigate the loss?
Veja alguns posicionamentos com relao a esse instituto jurdico.
Enunciado 169 da III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ
O princpio da boa-f objetiva deve levar o credor a evitar o agravamento do
prprio prejuzo, ou seja, deve-se evitar o agravamento do prejuzo do

devedor por inrcia do credor.
Informativo 439 do STJ
Ilustra o posicionamento da Corte acerca da aplicao prtica do duty to
mitigate the loss, traando o seu contorno jurdico.

Trata-se de REsp em que se discute se o promitente vendedor pode ser
penalizado pelo retardamento no ajuizamento de ao de reintegrao de posse
combinada com pedido de indenizao, sob o fundamento de que a demora da
retomada do bem deu-se por culpa do credor, em razo de ele no ter
observado o princpio da boa-f objetiva. Na hiptese dos autos, o promitente
comprador deixou de efetuar o pagamento das prestaes do contrato de
97
compra e venda em 1994, abandonando, posteriormente, o imvel em 9/2001.

Contudo, o credor s realizou a defesa de seu patrimnio em 17/10/2002, data
do ajuizamento da ao de reintegrao de posse combinada com pedido de
indenizao, situao que evidencia o descaso com o prejuzo sofrido. O
tribunal a quo assentou que, no obstante o direito do promitente vendedor
indenizao pelo tempo em que o imvel ficou em estado de no fruio
(perodo compreendido entre a data do incio do inadimplemento das
prestaes contratuais at o cumprimento da medida de reintegrao de
posse), a extenso da indenizao deve ser mitigada (na razo de um ano de
ressarcimento), em face da inobservncia do princpio da boa-f objetiva, tendo
em vista o ajuizamento tardio da demanda competente. A Turma entendeu no
haver qualquer ilegalidade a ser reparada, visto que a recorrente descuidou-se
de seu dever de mitigar o prejuzo sofrido, pois o fato de deixar o devedor na
posse do imvel por quase sete anos, sem que ele cumprisse seu dever
contratual (pagamento das prestaes relativas ao contrato de compra e
venda), evidencia a ausncia de zelo com seu patrimnio e o agravamento
significativo das perdas, uma vez que a realizao mais clere dos atos de
defesa possessria diminuiria a extenso do dano. Ademais, no prospera o
argumento da recorrente de que a demanda foi proposta dentro do prazo
prescricional, porque o no exerccio do direito de modo gil fere o preceito
tico de no impor perdas desnecessrias nas relaes contratuais. Portanto, a
conduta da ora recorrente, inegavelmente, violou o princpio da boa-f objetiva,
circunstncia
que
caracteriza
inadimplemento
contratual
justificar
penalidade imposta pela Corte originria. REsp 758.518-PR, Rel. Min. Vasco
Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 17/6/2010.
A funo de integrao da boa-f objetiva

A funo de integrao da boa-f objetiva, como visto anteriormente, d
origem a determinados institutos jurdicos.
Importante lembrar que a boa-f objetiva tem como finalidade determinar a
lealdade da conduta dos contratantes no exerccio de suas prestaes, sob
98
pena de cometerem abuso de direito (Artigo 187 do CC), o que acarreta

responsabilidade civil, constituindo uma verdadeira clusula geral, j que
materializa um preceito de ordem pblica.
Segundo a jurisprudncia do STJ, o referido princpio tem a funo de limitar o
exerccio dos direitos subjetivos.
A essa funo, aplica-se a teoria do adimplemento substancial das
obrigaes, tambm relacionada funo social do contrato, e a teoria dos
atos prprios como meio de rever a amplitude e o alcance dos deveres
contratuais, da derivando o instituto da supressio.
Supressio
O que supressio?
Indica a possibilidade de considerar suprimida determinada obrigao
contratual na hiptese em que o no exerccio do direito correspondente, pelo
credor, gerar ao devedor a legtima expectativa de que este no exerccio se
prorrogar no tempo.
Dessa maneira, haver reduo do contedo obrigacional pela inrcia
qualificada de uma das partes em exercer direito ou faculdade ao longo da
execuo do contrato, criando para a outra a sensao vlida e plausvel a
ser apurada casuisticamente de ter havido a renncia quela prerrogativa.
De acordo com o Informativo 478 do STJ, possvel visualizar a aplicao
do instituto da supressio em determinado caso concreto.
O recorrente firmou com a recorrida o contrato de prestao de servios
jurdicos com a previso de correo monetria anual. Sucede que, durante os
seis anos de validade do contrato, o recorrente no buscou reajustar os valores,
o que s foi perseguido mediante ao de cobrana aps a resciso contratual.
99
Contudo, emerge dos autos no se tratar de simples renncia ao direito

correo monetria (que tem natureza disponvel), pois, ao final, o recorrente,
movido por algo alm da liberalidade, visou prpria manuteno do contrato.
Dessarte, o princpio da boa-f objetiva torna invivel a pretenso de exigir
retroativamente a correo monetria dos valores que era regularmente
dispensada, pleito que, se acolhido, frustraria uma expectativa legtima
construda e mantida ao longo de toda a relao processual, da se reconhecer
presente o instituto da supressio (REsp 1.202.514-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi,
julgado em 21/6/2011).
Conclui-se, portanto, que a supressio significa a supresso, por meio da
renncia tcita, de um direito ou de uma posio jurdica, pelo o seu no
exerccio com o decorrer do tempo.

Da mesma sorte que o credor perde um direito pela inrcia, surge, em favor do
devedor, um direito que no existia juridicamente at ento, que decorre da
efetividade social, o que se denomina surrectio.
Supressio e surrectio
Colaciona-se a seguinte jurisprudncia do Tribunal de Justia de Minas Gerais,
que materializa o instituto da surrectio:
DIREITO CIVIL LOCAO RESIDENCIAL Situao jurdica continuada ao
arrepio do contrato. Aluguel. Clusula de preo. Fenmeno da surrectio a
garantir seja mantido a ajuste tacitamente convencionado. A situao criada ao
arrepio de clusula contratual livremente convencionada pela qual a locadora
aceita, por certo lapso de tempo, aluguel a preo inferior quele expressamente
ajustado, cria, luz do Direito Civil moderno, novo direito subjetivo, a
estabilizar a situao de fato j consolidada, em prestgio ao princpio da boa-f
contratual (TJMG 16 Cm. Cvel; ACi n 1.0024.03.163299-5/001-Belo
Horizonte-MG; Rel. Des. Mauro Soares de Freitas; j. 7/3/2007).
100
Supressio e surrectio Cdigo civil

O Cdigo Civil atual, consubstanciado no direito civil constitucional, tambm
contempla os institutos jurdicos mencionados, no disposto do Artigo 330:
O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do
credor relativamente ao previsto no contrato.
Tal regra aplica-se teoria do pagamento direito, existindo a possibilidade
de modificao do local de pagamento ajustado contratualmente pelas partes
em decorrncia da renncia tcita do credor.
H um exemplo legal disposto no Cdigo Civil que impede a arguio da
supressio. Trata-se do pargrafo nico do Artigo 275 do CC:

O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores,
parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos
os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto. Pargrafo
nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo
credor contra um ou alguns dos devedores.
O Artigo 275 do CC instrumentaliza a opo de demanda nas obrigaes
solidrias passivas, ou seja, a possibilidade do credor demandar quem ele
desejar.
101
Ateno
Importante mencionar que tal regra cede diante da possibilidade
de o devedor demandado chamar os demais codevedores para
integrarem o processo por meio do instituto jurdico processual
denominado chamamento ao processo, conforme Artigo 77,
III, do CPC:
admissvel o chamamento ao processo: III. De todos os
devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns
deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.
A ttulo de curiosidade, caso ocorra pagamento parcial da dvida, todos os
devedores restantes, aps se descontar a parte de quem pagou, continuam
responsveis pela dvida inteira, inclusive aquele que realizou o pagamento
parcial, de acordo com o Enunciado 348 do CJF/STJ da IV Jornada de
Direito Civil.
O dispositivo do pargrafo nico do Artigo 475 do CC afasta a supressio, ou
seja, a perda de um direito ou de uma posio jurdica pelo seu no exerccio
no tempo. A mens legis da regra decorre do fato de que o direito material
permite ao credor escolher com quem vai demandar (opo de demanda), mas
isso no poderia constituir um bice ao pleito creditrio em relao aos demais
codevedores solidrios, diante de uma incapacidade financeira daquele que foi
acionado.
Tu quoque
Pelo tu quoque, pretende-se evitar que uma pessoa que viole uma norma possa
exercer direito desta mesma norma ou possa recorrer em defesa de normas
que ela mesma violou. Assim, obsta que se faa com outrem o que no se quer
seja feito consigo mesmo.
102
Ainda dentro dos contratos de locao, no se configura possvel pactuar a

resilio bilateral e, depois, exigir a clusula penal imposta pela inexecuo
voluntria do contrato. Mais uma vez, tenta-se conter a ausncia da boa-f
objetiva, uma vez que um vcio de forma no argumento plausvel a fim de se
impedir o distrato.
DIREITO
CIVIL. RECURSO
ESPECIAL.
PACTUAO, POR
ACORDO
DE
VONTADES, DE DISTRATO. RECALCITRNCIA DA DEVEDORA EM ASSINAR O

INSTRUMENTO CONTRATUAL. ARGUIAO DE VCIO DE FORMA PELA PARTE
QUE DEU CAUSA AO VCIO. IMPOSSIBILIDADE. AUFERIMENTO DE VANTAGEM
IGNORANDO A EXTINO DO CONTRATO. DESCABIMENTO. 1. incontroverso
que o imvel no estava na posse da locatria e as partes pactuaram distrato,
tendo sido redigido o instrumento, todavia a r locadora se recusou a assin-lo,
no podendo suscitar depois a inobservncia ao paralelismo das formas para a
extino contratual. que os institutos ligados boa-f objetiva, notadamente
a proibio do venire contra factum proprium, a supressio, a surrectio e o tu
quoque, repelem atos que atentem contra a boa-f bjetiva. 2. Destarte, no
pode a locadora alegar nulidade da avena (distrato), buscando manter o
contrato rompido, e ainda obstar a devoluo dos valores desembolsados pela
locatria, ao argumento de que a lei exige forma para conferir validade
avena.
3.
Recurso
especial
no
provido
(REsp
1040606
ES
RECURSO ESPECIAL 2008/0056046-1).
Atividade proposta
Analisando a jurisprudncia a seguir, resta clara a tendncia do julgador em
evidenciar a ocorrncia do duty to mitigate the loss.
Pergunta-se: possvel identificar a violao de outros institutos
inerentes boa-f objetiva?
A Turma entendeu no haver qualquer ilegalidade a ser reparada, visto que a
recorrente descuidou-se de seu dever de mitigar o prejuzo sofrido, pois o fato
103
de deixar o devedor na posse do imvel por quase sete anos, sem que ele
cumprisse seu dever contratual (pagamento das prestaes relativas ao
contrato de compra e venda), evidencia a ausncia de zelo com seu patrimnio
e o agravamento significativo das perdas, uma vez que a realizao mais clere
dos atos de defesa possessria diminuiria a extenso do dano.
Chave de resposta: Sim. O dever de lealdade foi violado, o que evidencia a
perda de um direito por parte do credor (supressio) e a aquisio de um direito
por parte do devedor (surrectio).
Referncias
TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2013.
Exerccios de fixao
Questo 1
(TJ/PE 2013 FCC Juiz Substituto)
O abuso de direito acarreta:
a) Consequncias jurdicas apenas se decorrente de coao, ou de negcio
fraudulento ou simulado.
b) Somente a ineficcia dos atos praticados e considerados abusivos pelo
juiz.
c) Indenizao apenas em hipteses previstas expressamente em lei.
d) Apenas a ineficcia dos atos praticados e considerados abusivos pela
parte prejudicada, independentemente de deciso judicial.
e) Indenizao a favor daquele que sofrer prejuzo em razo dele.
Questo 2
(TJPE - FCC 2011 JUIZ)
Indo-se mais adiante, aventa-se a ideia de que entre o credor e o devedor
necessria a colaborao, um ajudando o outro na execuo do contrato. A
tanto, evidentemente, no se pode chegar, dada a contraposio de interesses,
mas certo que a conduta, tanto de um como de outro, subordina-se a regras
104
que visam a impedir dificulte uma parte a ao da outra. (Contratos, p. 43,

26 edio, Forense, 2008, Coordenador: Edvaldo Brito, Atualizadores: Antonio
Junqueira de Azevedo e Francisco Paulo de Crescenzo Marino). Pode-se
identificar o texto acima com o seguinte princpio aplicvel ao contrato:
a) Da intangibilidade
b) Do consensualismo
c) Da fora obrigatria
d) Da boa-f
e) Da relatividade das obrigaes pactuadas
Questo 3
(TRT 4 Regio 2012 FCC Juiz do Trabalho Substituto)
De acordo com o Cdigo Civil:
a) Por expressa disposio, a configurao do abuso do direito demanda a
comprovao de culpa.
b) A regra geral a da responsabilidade objetiva, sendo excepcional a
responsabilidade subjetiva.
c) O incapaz nunca responde pelos prejuzos que causar.
d) A ofensa boa-f objetiva, quando implicar danos, d azo obrigao
de indenizar.
Questo 4
Assinale a alternativa incorreta acerca do abuso de direito:
a) O Cdigo Civil adota frmula expressa para definir abuso de direito,
colocando-o na categoria de ato ilcito.
b) Ocorrer quando o titular de um direito, ao exerc-lo, exceder os limites
manifestamente impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f
ou pelos bons costumes.
c) O ato praticado dever ser considerado contrrio ao direito.
d) Acarreta responsabilidade do agente pelos danos causados.
e) Os atos praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um
direito reconhecido devem ser considerados na presente categoria.
105
Questo 5
(Pref. Teresina/PI 2010 FCC Procurador Municipal)
Para o legislador civil, o abuso do direito um ato:
a) Lcito, embora ilegal na aparncia.
b) Ilcito objetivo, caracterizado pelo desvio de sua finalidade social ou
econmica ou contrrio boa-f e aos bons costumes.
c) Ilcito, necessitado da prova de m-f do agente para sua caracterizao.
d) Ilcito abstratamente, mas que no implica dever indenizatrio moral.
e) Lcito, embora possa gerar a nulidade de clusulas contratuais em
relaes consumeristas.
Questo 6
Em relao violao dos deveres anexos do contrato, marque a opo
incorreta:
a) Surrectio o surgimento de um direito diante de prticas, usos e
costumes.
b) No venire contra factum proprium, uma pessoa no pode exercer um
direito prprio contrariando um comportamento anterior, ou seja, a
proibio de um determinado comportamento contraditrio.
c) O duty to mitigate the loss refora o princpio da boa-f objetiva e o da
liberdade contratual; assim, o credor no tem nenhuma responsabilidade
em evitar o agravamento do prejuzo suportado pelo devedor.
d) Supressio a perda de um direito pelo no exerccio no tempo.
106
Questo 7
No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor
contra um ou alguns dos devedores. possvel afirmar que tal regra no
configura um exemplo de:
a) Supressio
b) Venire contra factum proprium
c) Tu quoque
d) Duty to mitigate the loss
Questo 8
O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do
credor relativamente ao previsto no contrato. possvel afirmar que tal regra
representa um exemplo de:
a) Supressio e surrectio
b) Venire contra factum proprium
c) Tu quoque
d) Duty to mitigate the loss
Questo 9
Em relao s obrigaes solidrias e aos institutos que compem a boa-f
objetiva, analise as assertivas abaixo e, depois, marque a alternativa incorreta:
a) A renncia solidariedade diferencia-se da remisso, em que o devedor
fica inteiramente liberado do vnculo obrigacional, inclusive no que tange
ao rateio da quota do eventual codevedor insolvente, nos termos do
Artigo 284 do CC.
b) O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos
devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum, no importando
renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor contra um
ou alguns dos devedores, o que impede a incidncia da supressio.
c) Caso ocorra pagamento parcial da dvida, todos os devedores restantes,
aps se descontar a parte de quem pagou, continuam responsveis pela
dvida inteira, excluindo-se aquele que realizou o pagamento parcial.
107
d) Todos os devedores respondem pelos juros da mora, ainda que a ao

tenha sido proposta somente contra um; mas o culpado responde aos
outros pela obrigao acrescida.
Questo 10
possvel afirmar que o tu quoque:
a) Pretende evitar que uma pessoa que viole uma norma possa exercer
direito desta mesma norma ou possa recorrer em defesa de normas que
ela mesma violou.
b) Significa a supresso por meio da renncia tcita, de um direito ou de
uma posio jurdica, pelo seu no exerccio com o decorrer do tempo.
c) Faz surgir em favor do devedor um direito que no existia juridicamente
at ento.
d) Busca coibir o comportamento contraditrio.
Ato ilcito (Artigo 186 do CC): Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Aula 4
Exerccios de fixao
Questo 1 - E
Justificativa: A jurisprudncia ptria vem materializando o mencionado instituto,
a fim de traar o contorno jurdico da boa-f objetiva para que seu contedo
no fique ao alvedrio do julgador. Assim, visa coibir o comportamento
contraditrio dos contratantes, por configurar um dos deveres anexos inerente
conduta de lealdade esperada pelo homem-mdio. Da funo de integrao,
108
parte-se para a funo de controle, pois tal comportamento caracteriza abuso

de direito, sendo passvel de reparao civil.
Questo 2 - D
Justificativa: A boa-f objetiva determina que os contratantes esto obrigados a
cumprir suas prestaes de forma leal e proba, sob pena de cometerem abuso
de direito (Artigo 187 do CC), o que acarreta responsabilidade civil, constituindo
uma verdadeira clusula geral, j que materializa um preceito de ordem
pblica.
Questo 3 - D
Justificativa: A inobservncia dos deveres anexos gera a violao positiva do
contrato com responsabilizao daquele que desrespeita a boa-f objetiva,
pois cometeu abuso de direito, tendo a obrigao de indenizar os prejuzos
causados.
Questo 4 - E
Justificativa: Conforme Artigo 188: No constituem atos ilcitos: I os
praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito
reconhecido.
Questo 5 - B
Justificativa: Conforme Artigo 187 do CC: Tambm comete ato ilcito o titular
de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos
pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Questo 6 - C
Justificativa: Pelo duty to mitigate the loss, de acordo com o Enunciado 169 da
III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: O princpio da boa-f objetiva deve
levar o credor a evitar o agravamento do prprio prejuzo, ou seja, deve-se
evitar o agravamento do prejuzo do devedor por inrcia do credor.
109
Questo 7 - A
Justificativa: A supressio significa a supresso por meio da renncia tcita, de
um direito ou de uma posio jurdica, pelo seu no exerccio com o decorrer
do tempo.
Questo 8 - A
Justificativa: O Cdigo Civil atual, consubstanciado no direito civil constitucional,
tambm contempla os institutos da supressio e da surrectio, no disposto do
Artigo 330.
Questo 9 - C
Justificativa: Caso ocorra pagamento parcial da dvida, todos os devedores
restantes, aps se descontar a parte de quem pagou, continuam responsveis
pela dvida inteira, inclusive aquele que realizou o pagamento parcial, de acordo
com o Enunciado 348 do CJF/STJ da IV Jornada de Direito Civil.
Questo 10 - A
Justificativa: Pelo tu quoque, pretende-se evitar que uma pessoa que viole uma
norma possa exercer direito desta mesma norma ou possa recorrer em defesa
de normas que ela mesma violou. Assim, obsta que se faa com outrem o que
no se quer seja feito consigo mesmo.
110
Introduo
Vamos iniciar a nossa quinta aula!
maior negcio jurdico, e, desta forma, a apreenso de sua formao torna-se
um verdadeiro diferencial aos operadores do direito.
Nesse contexto, abordaremos sobre o contrato considerado como negcio
jurdico bilateral ou plurilateral que visa criao, modificao ou extino de
direitos e deveres com contedo patrimonial, estruturando-se a partir da
manifestao de vontade. Com a declarao objetiva, que pode ser expressa ou
tcita, o contrato passa a produzir efeitos jurdicos.
Destacam-se em sua constituio: a fase de negociaes preliminares, a fase
de proposta, a fase de contrato preliminar, a fase de contrato definitivo e a
formao dos contratos pela via eletrnica.
Objetivo:
1. Analisar a formao dos contratos em geral a partir das fases: de negociao
preliminar, de proposta, de contrato preliminar e de contrato definitivo;
2. Analisar a formao dos contratos pela via eletrnica.
Contedo
Conceito de contrato
O contrato considerado como negcio jurdico bilateral ou plurilateral
que visa criao, modificao ou extino de direitos e deveres com
contedo patrimonial, estruturando-se a partir da manifestao de vontade.
Com a declarao objetiva, que pode ser expressa ou tcita, o contrato passa a
produzir efeitos jurdicos.
111
Porm, o Cdigo Civil brasileiro no conceituou contrato, diferente do Cdigo

Civil italiano, que assim o fez em seu Artigo 1.321, tarefa ento assumida pela
doutrina.
Importante destacar que, por negcio jurdico, entende-se que o contrato
considerado um ato jurgeno, ou seja, de interesse para direito e, assim,
passvel de regulamentao. Tal regulamentao dividida no Cdigo Civil em
teoria geral dos contratos (Artigos 421 a 480) e contratos em espcie (Artigos
481 a 853).
Caractersticas do contrato
Atualmente, contrato comporta marcas distintas de seu correspondente
tradicional, luz da personalizao e constitucionalizao do direito civil; sendo
assim, so suas caractersticas:
O contratante deve preocupar-se com a realidade social na qual est
inserido;
com
isto,
conceito
clssico
de
contrato
diferencia-se,
substancialmente, do conceito moderno, que leva em considerao o

atendimento dos interesses bsicos da coletividade, de acordo com o
princpio da funo social do contrato.
O contrato constitui a fonte principal do direito das obrigaes.
O contrato encontra-se amparado por valores constitucionais, com
destaque para a dignidade da pessoa humana, a isonomia e a solidariedade.
Pelo contrato,circulao de riquezas busca-se a circulao de riquezas,
evitando a insegurana jurdica, tornando clara a manifestao de vontade e
os efeitos desejados, alm de proteger terceiros.
Fases da formao contratual

Voc sabe quais so as fases da formao contratual?
112
Fase de negociaes preliminares
Fase de proposta
Fase de contrato preliminar
Fase de contrato definitivo
Formao dos contratos pela via eletrnica
Fase de negociaes preliminares ou de puntuao

Na fase de puntuao, ocorrem as negociaes preliminares, ou seja, os
debates prvios visando formao do contrato definitivo, no estando
disciplinada no Cdigo Civil brasileiro.
O inadimplemento obrigacional uma das preocupaes do legislador, que
estrutura um arsenal normativo a fim de responsabilizar quele que descumpre
com sua prestao por culpa.
A fase de negociaes preliminares ou de puntuao no se encontra
regulamentada no ordenamento civil nacional; assim, duas correntes
apresentam-se quanto responsabilizao pelo seu descumprimento.
Corrente majoritria na doutrina
A corrente majoritria na doutrina, capitaneada por Maria Helena Diniz,
defende que no h responsabilidade patrimonial em decorrncia do
descumprimento das negociaes preliminares, sob o argumento de que ainda
no existe contrato, no vinculando, desta forma, os sujeitos.
Corrente minoritria na doutrina
A corrente minoritria na doutrina, mas majoritria na jurisprudncia,
conduzida por Flvio Tartuce, sustenta que, apesar de no haver vinculao
entre as partes, h responsabilidade civil contratual em funo dos
Enunciados 25 e 170 das Jornadas de Direito Civil do CJF/STJ, que reconhecem
113
a aplicao da boa-f em todas as fases do contrato. Assim, quem desrespeita

a boa-f objetiva comete abuso de direito, o que gera a obrigao de indenizar.
Fase de proposta, policitao ou oblao

Na fase de proposta, policitao ou oblao (Artigos 427 a 435 do CC), ocorre
uma declarao unilateral de vontade receptcia, ou seja, s produz efeitos ao
ser recebida pela outra parte. Diferente da fase de negociaes preliminares, a
fase de proposta foi disciplinada pelo legislador civil, que determina que a
proposta vincula o proponente, gerando responsabilidade, conforme Artigo
427 do CC.
Importante mencionar que a proposta no mbito do direito do consumidor
tambm vincula o proponente (Artigo 30 do CDC: Toda informao ou
publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de
comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados,
obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato
que vier a ser celebrado). Dentro do direito civil, porm, a propugnada
vinculao cede diante da autonomia privada, at porque o proponente no
exerce, nesta esfera, atividade empresarial, o que acaba por esvaziar a norma.
Vamos exemplificar?
Imagine que A deseja vender seu automvel pelo preo de cinquenta mil
reais, anunciando-o em jornal de grande circulao. Caso B se interesse pelo
bem, A no obrigado a vend-lo para ele, pois a negociao decorre do
acordo de vontades.
Diferente ocorre no mbito consumerista. Se a concessionria X anuncia a
venda de automveis pelo preo de cinquenta mil reais, o consumidor
interessado poder reivindicar a celebrao do contrato, enquanto durar a
oferta e os automveis no estoque.
114
Em continuidade fase de proposta, avance e entenda a proposta entre

ausentes e presentes.
Proposta entre ausentes e presentes

O Artigo 428 do CC elenca as hipteses em que a proposta deixa de ser
obrigatria, diferenciando a proposta entre ausentes e presentes.
Presentes
Entre presentes, a proposta pode ou no estipular prazo para aceitao.
Sem prazo
A aceitao dever ser imediata.
Com prazo
Dever ser pronunciada no prazo concedido, sob pena de reputar-se no aceita,
ressalvados os casos de aceitao tcita (Artigo 432 do CC).
Ausentes
Entre ausentes, necessrio realizar a anlise sobre o prazo.
Teoria da recepo
O Artigo 434, caput, do CC elege a teoria da expedio como a regra no direito
brasileiro. Com isso, a proposta vincular o proponente no momento em que a
aceitao for expedida.
Teoria da expedio
Caso o proponente determine na proposta que esta somente comear a
produzir efeitos jurdicos a partir de sua recepo, a teoria ser da recepo,
nos moldes do inciso II do Artigo 434 do CC, constituindo, pois, a exceo.
Fase de contrato preliminar

A fase de contrato preliminar (Artigos 462 a 466 do CC) foi regulamentada pelo
Cdigo Civil de 2002, no sendo obrigatria, constituindo seu exemplo mais
115
comum a promessa de compra e venda, pois, pelo Artigo 462 do CC, o contrato
preliminar, exceto quanto forma, ter os mesmos elementos do contrato
definitivo.
Importante destacar que tal fase tambm gera efeitos jurdicos, vinculando as
partes quanto obrigao de celebrar o contrato definitivo, podendo assumir
duas modalidades:
Compromisso unilateral de contrato
Quando as duas partes assinam o instrumento, apenas uma delas assume o
compromisso de celebrar o contrato definitivo, nos moldes do Artigo 466 do CC.
Compromisso bilateral de contrato
Quando as duas partes assinam o instrumento, ambas assumem o
compromisso de celebrar o contrato definitivo, nos moldes do Artigo 463 do
CC.
O que ocorre aps a concluso do contrato preliminar?
Segundo dispe o Artigo 463 do CC, concludo o contrato preliminar, desde
que dele no conste clusula de arrependimento, qualquer das partes ter o
direito de exigir a celebrao do definitivo, assinando prazo outra para que o
efetive. Pelo pargrafo nico do mesmo artigo, o contrato preliminar dever
ser levado ao registro competente.
De acordo com o Enunciado 30 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ:
A disposio do pargrafo nico do Artigo 463 do novo Cdigo Civil deve ser
interpretada como fator de eficcia perante terceiros.
Assim, limita-se a abrangncia do dispositivo relao com terceiros de boa-f,
no constituindo a ausncia de registro um bice adjudicao compulsria do
bem...
116
... como determina a Smula n 239 do STJ:

O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do
compromisso de compra e venda no cartrio de imveis.
Importante registrar que o Artigo 1.417 do CC possui disposio em sentido
diverso: Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou
arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e registrada
no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente comprador direito real
aquisio do imvel.
Fase de contrato definitivo

a fase em que ocorre o aperfeioamento contratual por meio do encontro de
vontades, gerando responsabilidade civil contratual, conforme Artigos 389 e
391 do CC.
Importante estabelecer a diferena entre responsabilidade contratual e
responsabilidade extracontratual. Acompanhe a seguir.
No cumprindo o sujeito passivo a prestao, passa a responder pelo valor
correspondente ao objeto obrigacional, acrescido das demais perdas e danos,
mais juros compensatrios, clusula penal (se houver), atualizao monetria,
custas e honorrios de advogado. Essa a regra do Artigo 389 do CC, que
trata da responsabilidade civil contratual.
Vale dizer que dentro da concepo civil-constitucional, tratando-se de
responsabilidade civil contratual, deve-se entender que a expresso perdas e
danos inclui os danos materiais (danos emergentes e lucros cessantes, nos
termos dos Artigos 402 a 404 do CC), bem como danos morais (Artigo 5,
V e X, da CF).
117
No se deve confundir com a responsabilidade extracontratual ou

aquiliana, cuja fundamentao encontra-se nos Artigos 186 e 927 do CC.
Contextualizao sobre a formao do contrato pela via

eletrnica
Neste tpico, ser evidenciada a formao do contrato pela via eletrnica
diante da atual sociedade, que vem pactuando suas negociaes por meio da
internet.
O legislador brasileiro no cuidou de forma especfica de sua regulamentao,
nem no Cdigo Civil, nem no Cdigo de Defesa do Consumidor.
Tal fato no obsta a aplicao dos diplomas mencionados de acordo com a
situao ftico-jurdica, cabendo ao Poder Judicirio o preenchimento das
lacunas ante as peculiaridades do contrato eletrnico.
Convm citar a existncia da Medida Provisria n 2.200/2001, que trata
da Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira, disciplinando a
integridade, autenticidade e validade dos documentos pblicos.
Vamos em frente! Avance e entenda a aplicao do cdigo do consumidor
aos contratos eletrnicos.
Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos

eletrnicos
O CDC dever ser aplicado para disciplinar o contrato eletrnico, respeitando:
A declarao de nulidade de clusulas abusivas (Artigo 51 do CDC);
A proteo do consumidor em juzo;
A inverso do nus da prova;
118
O ajuizamento da ao no foro de domiclio do consumidor;

A vinculao da proponente em relao oferta feita ao pblico;
O direito de arrependimento;
A responsabilidade do fornecedor;
Os prazos prescricionais etc.
Diante de um contrato eletrnico internacional, no se dever aplicar o
Cdigo de Defesa do Consumidor, pois a lei a ser aplicada dever ser aquela do
domiclio do proponente, de acordo com o Artigo 9, 2, da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro:
Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se
constiturem. 2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no
lugar em que residir o proponente.
Nesse contexto, importante transcrever as palavras de Gonalves:
Assim, malgrado o Cdigo de Defesa do Consumidor brasileiro (Artigo 51, I),
por exemplo, considere abusiva e no admita a validade de clusula que
reduza, por qualquer modo, os direitos do consumidor (clusula de no
indenizar), o internauta brasileiro pode ter dado sua adeso a uma proposta de
empresa ou comerciante estrangeiro domiciliado em pas cuja legislao admita
tal espcie de clusula, especialmente quando informada com clareza aos
consumidores. E, nesse caso, no ter o aderente como evitar a limitao de
seu direito.
Em relao ao ajuizamento de uma possvel ao, deve-se aplicar o CDC
espcie, tendo o consumidor brasileiro o direito de demandar quaisquer aes
fundadas na responsabilidade do fornecedor perante o foro de seu prprio
domiclio, mas dever o julgador aplicar o direito material aliengena.
119
Formao do contrato pela via eletrnica

A formao do contrato pela via eletrnica pode ocorrer por meio de proposta,
que, tal como acontece na esfera cvel, pode surgir entre presentes ou
ausentes. Depende, para tanto, aferir se operou de forma instantnea ou no.
Proposta ser entre presentes
Se for instantnea, ou seja, quando o intervalo entre a oferta e a aceitao
puder ser desconsiderado (ex.: chat, Messenger etc.).
Proposta ser entre ausentes
Quando existir um prazo considervel entre a oferta e a aceitao (ex.: e-mail).
Diante de uma proposta entre ausentes, surge uma nova dvida:
Aplica-se a teoria da expedio, nos moldes do Artigo 434 do CC, ou a
teoria da recepo?
O Enunciado 173 da III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ assim determina:
A formao dos contratos realizados entre pessoas ausentes por meio
eletrnico completa-se com a recepo da aceitao pelo proponente.
Dessa forma, prevalece a teoria da recepo na formao dos contratos
eletrnicos.
A viso jurisprudencial acerca dos contratos eletrnicos

Doutrina
Segundo a melhor doutrina, no existe responsabilidade do estabelecimento
eletrnico onde feito o anncio, pois exerce a funo somente de veculo,
sendo que as cautelas devem ser tomadas pelo anunciante e fornecedor de
produtos e servios como o nico responsvel pelas informaes veiculadas.
Jurisprudncia
120
A jurisprudncia diverge em relao responsabilidade do estabelecimento

eletrnico. Quando atua como intermedirio da transao, o STJ vem
entendendo que no se pode delegar a responsabilidade exclusivamente ao
consumidor, bem como deve ser considerada abusiva a clusula que exonera o
estabelecimento eletrnico de toda e qualquer responsabilidade, pois decorre
do risco de sua atividade empresarial.
A Turma julgou procedente recurso do consumidor que assinara contrato de
gesto de pagamento com a empresa Mercado Livre. No acordo, ficou
formalmente estipulado que a empresa intermediadora se comprometeria a
notificar a recepo dos valores ao comprador e ao vendedor do produto dentro
do prazo referido na pgina do site Mercado Pago. A empresa enviaria
mensagens eletrnicas comunicando a venda ou a compra de itens levados ao
leilo eletrnico. Sabedor disso, um terceiro demonstrou interesse em adquirir o
produto posto venda e, pouco aps, fazendo-se passar pela empresa
intermediadora, utilizou seu correio eletrnico para enviar e-mail ao vendedor
no qual informou falsamente que o valor referente compra do bem j se
encontrava disposio e que o bem j poderia ser enviado ao comprador.
Apesar de o consumidor no ter seguido rigorosamente o procedimento
sugerido no site quanto confirmao do depsito, mediante verificao na
conta respectiva constante em pgina do site antes de enviar o produto, agiu
de boa-f, certo de que o pagamento j estaria de posse do servio de
intermediao do negcio e de que lhe seria disponibilizado assim que o
comprador acusasse o recebimento do produto vendido. Destarte, tal exigncia
de confirmao da veracidade do e-mail, recebido em nome do site, no
constava do contrato de adeso. Em seu voto, a Min. Relatora ressaltou que o
objetivo da contratao do servio de intermediao exatamente proporcionar
segurana ao comprador e ao vendedor quanto ao recebimento da prestao
estipulada. Sob essa perspectiva, o descumprimento pelo consumidor da
aludida providncia, a qual sequer consta do contrato de adeso, no
suficiente para eximir o recorrido da responsabilidade pela segurana do
sistema por ele implementado, sob pena de transferncia ilegal de um nus
121
prprio da atividade empresarial por ele explorada. Trata-se, portanto, de

estipulao de clusula exoneratria ou atenuante de responsabilidade,
terminantemente vedada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. No se
justifica, pois, que procedimentos fundamentais segurana de sistema de
mediao eletrnica de pagamentos explorados por empresa comercial sejam
atribudos
responsabilidade
exclusiva
do
usurio
do
servio.
E,
complementando o voto, a Min. Relatora arrematou que a ausncia de

mecanismo de autenticao digital de mensagens consentneo com as
exigncias das modernas atividades empresariais que se desenvolvem no
ambiente virtual configura grave falha de segurana que no deve ser imputada
ou suportada pelo consumidor, mas pela empresa que assume o risco da
atividade econmica. REsp 1.107.024-DF, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti,
julgado em 1/12/2011.
Quando atua como mero hospedeiro de mensagens, o STJ vem entendendo
no haver sua responsabilidade em relao ao contedo ofensivo feito por
parte dos usurios. De outra sorte, seu dever retirar a mensagem para no
agravar o dano do ofendido.
CIVIL E CONSUMIDOR. INTERNET. RELAO DE CONSUMO. INCIDNCIA DO
CDC. PROVEDOR DE CONTEDO. FISCALIZAO PRVIA DO CONTEDO
POSTADO NO SITE PELOS USURIOS. DESNECESSIDADE. MENSAGEM DE
CUNHO
OFENSIVO.
DANO
MORAL.
RISCO
INERENTE
AO
NEGCIO.
INEXISTNCIA. CINCIA DA EXISTNCIA DE CONTEDO ILCITO. RETIRADA

DO AR EM 24 HORAS. DEVER. SUBMISSO DO LITGIO DIRETAMENTE AO
PODER JUDICIRIO. CONSEQUNCIAS. DISPOSITIVOS LEGAIS ANALISADOS:
ARTS. 14 DO CDC E 927 DO CC/02. 2. Recurso especial em que se discute os
limites da responsabilidade de provedor de rede social de relacionamento via
Internet pelo contedo das informaes veiculadas no respectivo site. 3. A
explorao comercial da internet sujeita as relaes de consumo da advindas
Lei n 8.078/90. 4. A fiscalizao prvia, pelo provedor de contedo, do teor
das informaes postadas na web por cada usurio no atividade intrnseca
122
ao servio prestado, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos

do art. 14 do CDC, o site que no examina e filtra os dados e imagens nele
inseridos. 5. O dano moral decorrente de mensagens com contedo ofensivo
inseridas no site pelo usurio no constitui risco inerente atividade dos
provedores de contedo, de modo que no se lhes aplica a responsabilidade
objetiva prevista no art. 927, pargrafo nico, do CC/02. 6. Ao ser comunicado
de que determinada postagem possui contedo potencialmente ilcito ou
ofensivo, "deve o provedor remov-la preventivamente no prazo de 24 horas,
at que tenha tempo hbil para apreciar a veracidade das alegaes do
denunciante, de modo a que, confirmando-as, exclua definitivamente o vdeo
ou, tendo-as por infundadas, restabelea o seu livre acesso, sob pena de
responder solidariamente com o autor direto do dano em virtude da omisso
praticada. 7. Embora o provedor esteja obrigado a remover contedo
potencialmente ofensivo assim que tomar conhecimento do fato (mesmo que
por via extrajudicial), ao optar por submeter a controvrsia diretamente ao
Poder Judicirio, a parte induz a judicializao do litgio, sujeitando-o, a partir
da, ao que for deliberado pela autoridade competente. A partir do momento
em que o conflito se torna judicial, deve a parte agir de acordo com as
determinaes que estiverem vigentes no processo, ainda que, posteriormente,
haja deciso em sentido contrrio, implicando a adoo de comportamento
diverso. Do contrrio, surgiria para as partes uma situao de absoluta
insegurana jurdica, uma incerteza sobre como se conduzir na pendncia de
trnsito em julgado na ao. 8. Recurso especial provido.
Atividade proposta
Segundo dispe o Artigo 463 do CC, concludo o contrato preliminar, desde que
dele no conste clusula de arrependimento, qualquer das partes ter o direito
de exigir a celebrao do definitivo, assinando prazo outra para que o efetive.
Pelo pargrafo nico do mesmo artigo, o contrato preliminar dever ser levado
ao registro competente. De acordo com o Enunciado 30 da I Jornada de Direito
Civil do CJF/STJ: A disposio do pargrafo nico do Artigo 463 do novo
Cdigo Civil deve ser interpretada como fator de eficcia perante terceiros.
123
Assim, limita-se a abrangncia do dispositivo relao com terceiros de boa-f,

no constituindo a ausncia de registro um bice adjudicao compulsria do
bem, como determina a Smula n 239 do STJ: O direito adjudicao
compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda
no cartrio de imveis.
Importante registrar que o Artigo 1.417 do CC possui contedo em sentido
diverso: Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou
arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e registrada
no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente comprador direito real
aquisio do imvel.
Com base no texto, foi possvel perceber que o promitente-comprador possui o
direito de adjudicar o bem, independentemente de registro da promessa de
compra e venda. Pergunta-se: se o bem estiver com um terceiro de boa-f, o
direito de adjudicar prevalece, mesmo sem registro da promessa de compra e
venda?
Chave de resposta: No. Pelo Artigo 1.418 do CC, que explicita que o
promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do promitente
vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem cedidos, a outorga
da escritura definitiva de compra e venda, conforme o disposto no instrumento
preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz a adjudicao do imvel, e
pelo Enunciado 30 da I Jornada de Direito Civil.
Referncias
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 11. ed. So Paulo:
Saraiva, 2014. p. 86.
Exerccios de fixao
Questo 1
(OAB)
124
Durante dez anos, empregados de uma fabricante de extrato de tomate

distriburam, gratuitamente, sementes de tomate entre agricultores de uma
certa regio. A cada ano, os empregados da fabricante procuravam os
agricultores, na poca da colheita, para adquirir a safra produzida. No ano de
2009, a fabricante distribuiu as sementes, como sempre fazia, mas no
retornou para adquirir a safra. Procurada pelos agricultores, a fabricante
recusou-se a efetuar a compra. O tribunal competente entendeu que havia
responsabilidade pr-contratual da fabricante. A responsabilidade pr-contratual
aquela que:
a) Deriva da violao boa-f objetiva na fase das negociaes
preliminares formao do contrato.
b) Deriva da ruptura de um pr-contrato, tambm chamado contrato
preliminar.
c) Surgiu, como instituto jurdico, em momento histrico anterior
responsabilidade contratual.
d) Segue o destino da responsabilidade contratual, como o acessrio segue
o principal.
Questo 2
Quanto formao dos contratos, analise as assertivas abaixo e, depois,
marque a alternativa incorreta:
a) A oferta ao pblico equivale proposta quando encerra os requisitos
essenciais ao contrato, salvo se o contrrio resultar das circunstncias ou
dos usos.
b) A aceitao da proposta fora do prazo, com adies, restries ou
modificaes, importar nova proposta.
c) A regra geral de que os contratos entre ausentes tornem-se perfeitos
desde que a aceitao seja expedida.
d) Concludo o contrato preliminar, qualquer das partes ter o direito de
exigir a celebrao do definitivo, assinando prazo outra para que o
efetive.
125
Questo 3
(FGV 2012 PC-MA Delegado de Polcia)
A respeito da formao dos contratos, assinale a afirmativa incorreta.
a) Considera-se celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
b) A proposta deixa de ser obrigatria se, feita sem prazo pessoa
presente, no foi imediatamente aceita.
c) Ser considerada nova proposta a aceitao fora do prazo, com adies,
restries ou modificaes.
d) A proposta de contrato obriga o proponente se o contrrio no resultar
dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
e) Continua sendo obrigatria a proposta mesmo se, antes dela, ou
simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao
do proponente.
Questo 4
(TJ-PR 2012 TJ-PR Assessor Jurdico)
Relativamente disciplina dos contratos no Cdigo Civil, assinale a alternativa
correta.
a) A proposta deixa de ser obrigatria se, antes dela, ou simultaneamente,
chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente.
b) Os princpios de probidade e boa-f tm vez apenas na concluso do
contrato.
c) Os contratos de adeso so previstos apenas pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor.
d) Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao
seja expedida, ainda que o proponente tenha se comprometido a esperar
resposta.
Questo 5
(EJEF 2008 TJ-MG Juiz)
126
Quanto formao dos contratos, no sistema do Cdigo de Defesa do

Consumidor, a oferta vincula o fornecedor ou ofertante. No entanto, deixa de
ser obrigatria a proposta nas seguintes hipteses, EXCETO:
a) Se feita sem prazo pessoa presente, no foi imediatamente aceita.
b) Se feita sem prazo pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente
para chegar a resposta ao conhecimento do proponente.
c) Se feita pessoa ausente, tiver sido expedida a resposta dentro do prazo
dado.
d) Se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra
parte a retratao do proponente.
Questo 6
Diante da formao do contrato pela via eletrnica, caso a negociao tenha
acontecido entre ausentes, segundo a doutrina, prevalecer em relao ao
recebimento da aceitao pelo proponente:
a) A teoria da expedio
b) A teoria da recepo
c) A teoria declaratria
d) A teoria da inrcia
Questo 7
(CESPE 2013 TRE-MS Analista Judicirio rea Administrativa)
Assinale a opo correta acerca dos contratos e da responsabilidade civil.
a) Conforme a teoria da cognio, o contrato entre ausentes ser
considerado formado mesmo que a resposta do destinatrio da proposta
no chegue ao conhecimento do proponente.
b) Diante de clusulas ambguas ou contraditrias em um contrato de
adeso, a interpretao deve favorecer aquele que assinou primeiro, pois
teve um tempo menor para ler e compreender o contrato.
c) Os atos praticados na etapa pr-contratual no so capazes de gerar
responsabilidade civil, que tpica daqueles atos praticados na vigncia
do contrato.
127
d) Na hiptese de envio de uma proposta por e-mail, como policitante no

se encontra na presena do oblato, a proposta feita ser considerada
entre ausentes.
Questo 8
(CESPE 2008 STF Analista Judicirio rea Judiciria)
Feita a proposta entre presentes, a aceitao deve dar-se dentro do prazo
estabelecido e, no havendo prazo, deve ser imediata, visto que, do contrrio,
a proposta deixa de ser obrigatria. Nesse sentido, a aceitao por parte do
destinatrio da proposta formaliza o contrato, uma vez que se atinge a
convergncia de vontades, elemento essencial aos contratos. Certo ou errado?
a) Certo
b) Errado
Questo 9
O contrato eletrnico internacional, pactuado no Brasil, regido por qual
norma?
a) Cdigo de Defesa do Consumidor
b) Norma do pas do proponente
c) Norma que foi definida contratualmente
d) Norma de Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira
Questo 10
A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos
termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso, exceto: se
feita sem prazo pessoa presente, no foi imediatamente aceita; se feita sem
prazo pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a
resposta ao conhecimento do proponente; se feita pessoa ausente, no tiver
sido expedida a resposta dentro do prazo dado; se, antes dela, ou
simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do
proponente. Na hiptese da aceitao, chegar tarde ao conhecimento do
128
proponente por circunstncia imprevista, este comunic-lo- imediatamente ao

aceitante, sob pena de responder por perdas e danos. Certo ou errado?
a) Certo
b) Errado
Validade dos documentos pblicos: A certeza jurdica da autenticidade da

assinatura digital tem levado a jurisprudncia a equiparar tal assinatura quela
que foi realizada por escrito pelo contratante.
Aula 5
Exerccios de fixao
Questo 1 - A
Justificativa:
corrente
minoritria
na
doutrina,
mas
majoritria
na
jurisprudncia, conduzida por Flvio Tartuce, sustenta que, apesar de no

haver vinculao entre as partes, h responsabilidade civil contratual na fase de
negociaes preliminares em funo dos Enunciados 25 e 170 das Jornadas de
Direito Civil do CJF/STJ, que reconhecem a aplicao da boa-f em todas as
fases do contrato.
Questo 2 - D
Questo 3 - E
Justificativa: Conforme Artigo 428, IV, do CC.
Questo 4 - A
Justificativa: Conforme Artigo 428, IV, do CC.
129
Questo 5 - C
Justificativa: Conforme Artigo 428, III, do CC.
Questo 6 - B
Justificativa: O Enunciado 173 da III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ assim
determina: A formao dos contratos realizados entre pessoas ausentes por
meio eletrnico completa-se com a recepo da aceitao pelo proponente.

Questo 7 - D
Justificativa: A proposta ser entre ausentes quando existir um prazo
considervel entre a oferta e a aceitao (ex.: e-mail).
Questo 8 - A
Justificativa: Conforme Artigos 428 e 434, caput, do CC.
Questo 9 - B
Justificativa: De acordo com o Artigo 9, 2, da Lei de Introduo s Normas
do Direito Brasileiro: Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do
pas em que se constiturem. 2 A obrigao resultante do contrato reputa-se
constituda no lugar em que residir o proponente.
Questo 10 - A
Justificativa: Conforme Artigos 427, 428 e 430, do CC.
Para os exerccios de autocorreo, no podemos ter questes discursivas. Por
favor, reformular.
130
Introduo
maior negcio jurdico; desta forma, a anlise das premissas para sua reviso
judicial torna-se um verdadeiro diferencial aos operadores do direito.
O
Direito
Civil
contemporneo
vem
incorporando
fenmeno
de
constitucionalizao aos seus institutos, o que acaba por modificar os critrios

de interpretao e aplicao do negcio jurdico.
Para tanto, a materializao dos princpios constitucionais s relaes privadas,
antes submissas ao imprio da autonomia privada sem limites e do seu
correlato pacta sunt servanda, tornou-se uma realidade a partir do respeito aos
valores da isonomia, da dignidade da pessoa humana, da solidariedade, dentre
outros, pelos tribunais brasileiros.
A reviso judicial dos contratos o mecanismo que vem concretizando o
mencionado fenmeno em decorrncia da possibilidade de intromisso estatal
nas relaes privadas. Aqui, a teoria da impreviso adquire importncia vital,
delegando ao Judicirio a prerrogativa de rever ou extinguir um acordo diante
da onerosidade excessiva.
Esse o tema que veremos nesta aula.
Bons estudos!
Objetivo:
1. Analisar o arcabouo conceitual da reviso judicial dos contratos;
2. Analisar a influncia do direito civil-constitucional reviso judicial dos
contratos a partir da anlise jurisprudencial.
131
Contedo
Reviso judicial dos contratos
A reviso judicial dos contratos tema de importncia fundamental em
decorrncia de sua aplicabilidade prtica.
Para que o Poder Judicirio possa realiz-la, existe a necessidade de ampararse em determinadas premissas para que sua funo social no se transforme
em condutas injustas.
Diante da possibilidade de inadimplemento obrigacional, a extino
contratual deve ser a ltima medida, preferindo-se, sempre, a reviso.
Tal concluso acaba por respeitar a conservao do negcio jurdico, a
funo social do contrato em sua eficcia interna e a prpria
autonomia privada, pois, presume-se que os contratantes, ao celebrarem
dada pactuao, desejaram a produo de efeitos jurdicos.
O tema desdobra-se em:
Reviso judicial, quando h um conflito de interpretao de clusulas entre os
contratantes.
Reviso judicial, diante da abusividade de clusulas contratuais.
Reviso
judicial,
quando
ocorre
fato
imprevisvel
que
modifique
substancialmente o conjunto contratual.

Avance a tela e confira cada um desses tpicos.
132
Quando h um conflito de interpretao de clusulas

O que fazer?
Instaurado o conflito acerca da interpretao do contrato, paralisam-se os
efeitos do referido negcio jurdico e, consequentemente, a sua execuo,
cabendo ao Poder Judicirio dirimir a controvrsia, declarando, com fora
vinculativa para as partes, o sentido da palavra, frase ou clusula controversa.
O que deve prevalecer?
Quando determinada clusula se mostra obscura e passvel de dvida, alegando
um dos contratantes que no representa com fidelidade a vontade manifestada
na celebrao do acordo, e tal alegao resta provada, deve prevalecer a
declarao em detrimento da literalidade do texto, pois, nos termos do Artigo
112 do CC:
Nas
declaraes
de
vontade
se
atender
mais
inteno
nelas
consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

Que princpio considerar?
Pelo princpio da conservao do negcio jurdico, entende-se que, se
uma clusula contratual permitir duas interpretaes diferentes, prevalecer a
que possa produzir algum efeito, pois no se deve presumir que os
contratantes
tenham
celebrado
um
contrato
carecedor
de
qualquer
utilidade. Esse princpio informa a denominada converso substancial do

negcio jurdico.
Exemplo
Se as partes celebraram um contrato de compra e venda de imvel sem
ateno s formalidades exigidas por lei, pode-se considerar o negcio como
uma promessa de compra e venda, que no exige forma solene, a fim de se
aproveitar a vontade das partes, conforme Artigo 170 do CC:
133
Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir

este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido,
se houvessem previsto a nulidade.
Importante destacar que a inteno das partes mais importante do que a
formalidade, pois o Artigo 170 do CC deve prevalecer, de acordo com o Artigo
166, IV, do CC: nulo o negcio jurdico quando. IV. No revestir a forma
prescrita em lei.
Ainda em relao conservao do contrato, importante transcrever o
Enunciado 22 da I Jornada de Direito Civil do CJF/STJ:
A funo social do contrato, prevista no Artigo 421 do novo Cdigo Civil,
constitui clusula geral que refora o princpio de conservao do contrato,

assegurando trocas teis e justas.
Conclui-se, portanto, pela necessidade do julgador em preservar a pactuao
estabelecida pelas partes, a fim de se materializar, por via indireta, a prpria
funo social do contrato.
Diante da abusividade de clusulas contratuais

considerando a funo social do contrato?
Segundo a melhor doutrina, ao se referir funo social do contrato, sendo
esta formada por normas de ordem pblica, o juiz pode aplicar as clusulas
gerais em qualquer ao judicial, independentemente de pedido da parte
ou do interessado, pois deve agir de ofcio.
considerando a funo social do contrato?
134
Com isso, ainda que, por exemplo, o autor da ao de reviso contratual

no haja pedido na inicial algo relativo determinada clusula geral, o juiz
pode, de ofcio, modificar clusula de percentual de juros, caso entenda
que deve assim agir para adequar o contrato sua funo social e igualitria.
Dessa forma, autorizado pela clusula geral expressamente prevista na lei, o
juiz poder ajustar o contrato e dar-lhe a sua prpria noo de equilbrio, sem
ser tachado de arbitrrio ou ativista.
Ateno
Importante destacar que, apesar de, majoritariamente, no ser
cabvel a reviso de contrato de execuo imediata, existe
jurisprudncia do STJ em sentido diverso, conforme se extrai da
Smula 286:
A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida

no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais
ilegalidades dos contratos anteriores.
Logo, permite-se a reviso judicial de contratos extintos em
decorrncia da abusividade.
Quando ocorre fato imprevisvel

Lembra-se da teoria da improviso?
Ela j foi conceituada em aulas anteriores. Quando ocorre um fato imprevisvel
e/ou extraordinrio, que acarreta uma desproporo negocial, a possibilidade
de
reviso
judicial
do
contrato
decorre
da
aplicao
dos
princpios
constitucionais s relaes privadas. Atualmente, tal teoria encontra-se disposta

nos Artigos 317 e 478 do Cdigo Civil:
135
Artigo 317
Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre
o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz
corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor
real da prestao".
Artigo 478
Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das
partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra,
em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor
pedir a resoluo do contrato.
Fato imprevisvel aplicao pelo judicirio

Qual o parmetro para a aplicao da teoria da impreviso pelo judicirio?
Primeiramente, o contrato originrio deve ser cumprido enquanto as
condies externas vigentes no momento da execuo no forem
modificadas, em respeito conservao do negcio jurdico.
Assim, a teoria da impreviso somente ser acionada diante de um fato
superveniente imprevisvel, que acarrete uma onerosidade excessiva.
Acompanhe a aplicao da teoria da impreviso, segundo Maria Helena
Diniz:
O rgo judicante dever, para lhe dar ganho de causa, apurar rigorosamente
a ocorrncia dos seguintes requisitos: a) vigncia de um contrato comutativo de
execuo continuada; b) alterao radical das condies econmicas no
momento da execuo do contrato, em confronto com as do benefcio
exagerado para o outro; c) onerosidade excessiva para um dos contraentes e
benefcio exagerado para o outro; d) imprevisibilidade e extraordinariedade
daquela modificao, pois necessrio que as partes, quando celebraram o
136
contrato, no possam ter previsto esse evento anormal, isto , que est fora do
curso habitual das coisas, pois no se poder admitir a clusula rebus sic
stantibus se o risco for normal ao contrato.
Avance e veja mais detalhes sobre a onerosidade excessiva e a
necessidade do fato ser imprevisvel.
Onerosidade excessiva
Como reconhecer a onerosidade excessiva?
Para que a onerosidade excessiva seja reconhecida, no h a necessidade da
prova de que um dos contratantes auferiu vantagens, bastando prova do
prejuzo e do desequilbrio do negcio, conforme determina o Enunciado 365
da IV Jornada de Direito Civil do CJF/STJ:
A extrema vantagem do Artigo 478 deve ser interpretada como elemento
acidental da alterao das circunstncias, que comporta a incidncia da
resoluo
ou
reviso
do
negcio
por
onerosidade
excessiva,
independentemente de sua demonstrao plena.
Necessidade de o fato ser imprevisvel

Em relao necessidade de o fato ser imprevisvel, Flvio Tartuce tece forte
crtica ao comportamento dos tribunais brasileiros:
Apesar do conhecimento pacfico e da aceitao da reviso contratual por fato
superveniente, infelizmente, poucos casos vm sendo enquadrados como
imprevisveis por nossos Tribunais, realidade que se esperava mudar com o
advento do Cdigo Civil de 2002. Isso porque a jurisprudncia nacional
sempre considerou o fato imprevisto tendo como parmetro o
mercado, o meio que envolve o contrato, no a parte contratante. A
partir dessa anlise, em termos econmicos, na sociedade ps-moderna
globalizada, nada imprevisto, tudo se tornou previsvel. No seriam
137
imprevisveis a escala inflacionria, o aumento do dlar ou o desemprego, no

sendo possvel a reviso contratual motivada por tais ocorrncias.
Qual a melhor soluo para a aferio do fato imprevisvel?
Encontra-se disposta no Enunciado 175 da III Jornada de Direito Civil do
CJF/STJ:
A meno imprevisibilidade e extraordinariedade, insertas no Artigo 478 do
Cdigo Civil, deve ser interpretada no somente em relao ao fato que gere o
desequilbrio, mas tambm em relao s consequnciasque ele produz.
Assim, a fim de se afastar maiores riscos ao meio social, deve-se conceber
como motivo imprevisvel o fato superveniente e alheio vontade dos
sujeitos. Diante da desproporo negocial, poder ocorrer a reviso ou a
extino do contrato, dependendo do caso em anlise.
Vejamos a seguir a reviso judicial dos contratos a partir da anlise
jurisprudencial.
Anlise jurisprudencial
Em relao necessidade de o fato ser imprevisvel, Flvio Tartuce tece forte
crtica ao comportamento dos tribunais brasileiros:
No h dvidas de que a nova hermenutica, pautada na aplicao dos
princpios constitucionais s relaes privadas, influencia a reviso judicial
dos contratos.
Atualmente, o Poder Judicirio possui uma ingerncia muito maior nas
negociaes travadas pelos particulares, ajustando o contrato aos ditames
determinados pelo Estado Democrtico de Direito.
138
Dessa maneira, o presente tpico visa compilar algumas decises, que

materializam a mencionada premissa diante da reviso judicial dos negcios
jurdicos.
Avance a tela e confira!
Inadimplemento obrigacional e inexecuo voluntria do negcio

jurdico
Inadimplemento obrigacional
Importante esclarecer que o inadimplemento obrigacional no pode
configurar um bice reviso judicial do contrato, pois, muitas vezes, a mora
decorre da incapacidade econmica do devedor diante de fato imprevisvel.
Assim, a ausncia de inadimplemento no constitui um dos requisitos para a
aplicao da teoria da impreviso.
Inexecuo voluntria do negcio jurdico
Porm, em outros casos, ocorrer a inexecuo voluntria do negcio
jurdico por meio da conduta culposa do agente, o que acarretar a
intromisso estatal no sentido de proporcionar uma compensao financeira ao
contratante, que teve frustrada a sua vontade negocial.
Execuo forada nas obrigaes de dar coisa certa

Na execuo forada nas obrigaes de dar coisa certa, quando o
devedor recebia o preo e se recusava a entregar a coisa, o credor no podia
expropri-la de seu patrimnio, resolvendo-se o litgio em perdas e danos
(Artigo 389 do CC).
Assim, a obrigao no acarretaria direito real (sobre a coisa), mas apenas
direito pessoal (sobre a conduta).
139
Excepcionalmente, admitia-se efeito real caso a coisa continuasse na posse do

devedor, como, por exemplo:
A combinou de vender a B uma obra de arte; B pagou,...
...mas, depois, A recebeu uma oferta melhor e terminou vendendo a coisa a
C.
B no podia reivindic-la de C,...
...mas caso estivesse ainda com A, poderia faz-lo por meio do Poder
Judicirio.
Assim, para o direito obrigacional, o Artigo 389 do CC constitui a regra (perdas
e danos), e o Artigo 475 do CC constitui a exceo (execuo forada do
contrato).
Ainda hoje, a obrigao no gera direito real; o que o gera a tradio para as
coisas mveis (Artigo 1.226 ao 1.267 do CC) e o registro para as coisas imveis
(Artigo 1245 do CC).
Pelos Artigos 237 e 492 do CC, eventual perda da coisa trar prejuzo para o
dono, a depender do momento da tradio, no do pagamento da obrigao,
confirmando a regra res perit domino (a coisa perece para o dono).
Por sua vez, o registro a inscrio da propriedade imobiliria no Cartrio de
Imveis, de modo que o dono do imvel no quem mora nele, quem pagou o
preo ou quem tem as chaves. O dono da coisa imvel aquele cujo nome est
registrado no Cartrio de Imveis (Artigo 1.245, 1, do CC).
140
Pagamento de astreintes
Atualmente, nas obrigaes de fazer, no fazer e entregar coisa, admite-se a
execuo forada, sob pena do pagamento de astreintes, com base nos Artigos
461, 5, e 461-A do CPC.
Quando a coisa no for entregue, o que ocorre?
Quando a coisa no for entregue, caber busca e apreenso (se mvel) ou
imisso na posse (se imvel), com base no 2 do Artigo 461-A do CPC.
possvel a fixao de astreintes nas obrigaes pecunirias?
A fixao de astreintes no possvel nas obrigaes pecunirias (obrigao de
dar dinheiro), por falta de previso legal, como possvel constatar na
jurisprudncia. Veja abaixo.
Ementa: APELAO CVEL. BRASIL TELECOM. EXECUO DE OBRIGAO DE
FAZER. MULTA ARBITRADA PARA O CASO DE DESCUMPRIMENTO DA
DETERMINAO JUDICIAL. Em se tratando de obrigao de pagar
quantia determinada, no se admite a imposio de astreintes. No
aplicao da regra contida no Artigo 461 do CPC. Afastamento da multa
cominada. Penalidade acerca da qual sequer a apelada foi intimada
pessoalmente. Condenao decorrente da indenizao referente dobra
acionria j satisfeita, inclusive em duplicidade. Multa do Artigo 475-J, do CPC.
Incidncia que resulta prejudicada em face da reconhecida ausncia de ttulo.
APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70030943369, Vigsima Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Aquino Flores de Camargo,
Julgado em 21/10/2009).
E quando do inadimplemento da obrigao de dar coisa incerta?
141
Tambm no possvel a fixao de astreintes quando do inadimplemento da

obrigao de dar coisa incerta, de acordo com o 1 do Artigo 461-A do CPC.
Assim, a obrigao de dar coisa incerta ao ser individualizada transforma-se em
obrigao de dar coisa certa, havendo, a partir deste momento, interesse
jurdico para a fixao da referida multa diria.
Enunciado 160 da III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ
Pelo Enunciado 160 da III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: A obrigao de
creditar dinheiro em conta vinculada de FGTS obrigao de dar, obrigao
pecuniria, no afetando a natureza da obrigao a circunstncia de a
disponibilidade do dinheiro depender da ocorrncia de uma das hipteses
previstas no Artigo 20 da Lei n 8036/90. A justificativa do enunciado decorre:
a) o que se pretende a coisa e no o ato; e, b) possibilidade de incidncia de
juros legais, que somente so cabveis na obrigao de dar dinheiro ou nela
convertida. Porm, para o STJ, tal obrigao considerada como obrigao de
fazer do empregador, e o seu inadimplemento gera o pagamento de astreintes,
alm da possibilidade de deferimento de tutela liminar (Artigo 461, 3, do
CPC).
Quanto ao valor atingindo pela multa diria e a possibilidade de sua reduo
pelo STJ, cabe a transcrio do Informativo 495 do Tribunal.
MULTA DO ART. 461, 4, DO CPC. OBRIGAO DE FAZER. DESCASO DO
DEVEDOR. VALOR TOTAL ATINGIDO. A discusso diz respeito ao valor atingido
pela astreinte e busca definir se a multa cominatria fixada para o caso de
descumprimento da obrigao de fazer seria exagerada a ponto de autorizar
sua reduo nesta Corte. In casu sub examen, o condomnio recorrido ajuizou
reintegrao na posse em que o recorrente proprietrio de unidade autnoma
construiu irregularmente um deque em rea comum do edifcio a qual fora
cedida sob a condio de que no fosse realizada qualquer obra. O pedido foi
julgado procedente, e o recorrente foi condenado devoluo da rea, livre de
142
qualquer construo, no prazo de noventa dias, sob pena da incidncia de

multa diria no valor de R$ 1 mil. O tribunal a quo manteve a sentena
proferida e o valor atingido pela multa por descumprimento de deciso judicial
(R$ 383 mil). O recorrente sustenta que deve ser reconhecido o cumprimento
parcial da obrigao, sendo possvel a reviso do valor da astreinte quando
atingido valor excessivo, de forma que deve ser reduzido aos limites da
obrigao principal, qual seja, R$ 5 mil. A Min. Relatora observou que a multa
cominatria, prevista no art. 461 do CPC, representa um dos instrumentos de
que o direito processual civil pode valer-se na busca por uma maior efetividade
do cumprimento das decises judiciais. A multa diria por descumprimento de
deciso judicial foi inicialmente fixada em patamar adequado sua finalidade
coercitiva e no poderia ser considerada exorbitante ou capaz de resultar no
enriquecimento sem causa da parte adversa. Ademais, o prazo estabelecido
para o desfazimento das obras se mostrava bastante razovel. Entretanto, o
recorrente, mesmo instado a desfazer as obras sob pena de multa diria fixada
na sentena, furtou-se de faz-lo e, em momento algum, suscitou a existncia
de impedimentos excepcionais ao cumprimento da obrigao. Assim, sendo a
falta de ateno do recorrente o nico obstculo ao cumprimento da
determinao judicial justifica-se a manuteno do valor atingido pelas
astreintes. REsp 1.229.335-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
17/4/2012.
Pagamento das perdas e danos

Como visto anteriormente, o descumprimento culposo do contrato acarretar
no pagamento das perdas e danos.
Quanto reviso do quantum indenizatrio pelo STJ em decorrncia
dessa situao, convm transcrever a jurisprudncia.
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. CORTE NO FORNECIMENTO DE GUA
E ESGOTO. INDENIZAO. DANOS MORAIS. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO.
VALOR RAZOVEL. INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ. 1. No assiste razo
143
recorrente no que diz respeito alegada inexistncia de danos morais, tendo

em vista que foi com base nas provas e nos fatos constantes dos autos que o
Tribunal de origem reconheceu que a conduta da recorrente gerou danos que
devem ser reparados. Assim, para alterar a concluso do Tribunal a quo, como
requer a recorrente, seria imprescindvel adentrar a seara dos fatos, o que
esbarra na Smula 7/STJ: "A pretenso de simples reexame de prova no
enseja recurso especial". 2. Em relao ao valor fixado a ttulo de danos morais,
a reviso do valor fixado a ttulo de danos morais tambm encontra bice na
Smula 07/STJ, uma vez que fora estipulado em razo das peculiaridades do
caso concreto, a exemplo, da capacidade econmica do ofensor e do ofendido,
a extenso do dano, o carter pedaggico da indenizao. 3. No demais
lembrar que a reviso do valor a ser indenizado somente possvel quando
exorbitante ou irrisria a importncia arbitrada, em violao dos princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade, o que no se observa in casu, uma vez
que o montante de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) no excessivo. 4. Agravo
regimental no provido (AgRg no AREsp 146159/SP AGRAVO REGIMENTAL NO
AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL 2012/0031256-0 Rel. Ministro Mauro
Marques).
Clusula penal
Pelo Informativo 484, o STJ vem entendendo ser possvel a cobrana da
clusula penal em decorrncia do inadimplemento culposo do vendedor, que
no entregou tempestivamente o bem.
Aqui, mais uma vez, fica clara a reviso judicial do contrato luz do direito civilconstitucional a partir da materializao do princpio da isonomia s relaes
privadas, mesmo em sentido contrrio quilo que foi ajustado pelos
contratantes originariamente.
Colaciona-se a transcrio do mencionado informativo.
144
In casu, trata-se de contrato de compra e venda de imvel, no qual o

promitente-comprador (recorrente) obrigou-se a pagar o preo e o promitentevendedor a entregar o apartamento no tempo aprazado. Porm, o promitentevendedor no entregou o bem no tempo determinado, o que levou o
promitente-comprador (recorrente) a postular o pagamento da clusula penal
inserida no contrato de compra e venda, ainda que ela tenha sido redigida
especificamente para o caso do seu inadimplemento. Assim, cinge-se a questo
em definir se a clusula penal dirigida apenas ao promitente-comprador pode
ser imposta ao promitente-vendedor ante o seu inadimplemento contratual. Na
hiptese, verificou-se cuidar de um contrato bilateral, em que cada um dos
contratantes simultnea e reciprocamente credor e devedor do outro,
oneroso, pois traz vantagens para os contratantes, comutativo, ante a
equivalncia de prestaes. Com esses e outros fundamentos, a Turma deu
provimento ao recurso para declarar que a clusula penal contida nos contratos
bilaterais, onerosos e comutativos deve aplicar-se para ambos os contratantes
indistintamente, ainda que redigida apenas em favor de uma das partes.
Todavia, cedio que ela no pode ultrapassar o contedo econmico da
obrigao principal, cabendo ao magistrado, quando ela se tornar exorbitante,
adequar o quantum debeatur. REsp 1.119.740-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda,
cedio que a clusula penal no pode ultrapassar o contedo econmico da
obrigao principal, cabendo ao magistrado, quando ela se tornar exorbitante,
adequar o quantum debeatur, o que constitui, mais uma vez, a possibilidade de
reviso judicial dos negcios jurdicos (Artigo 413 do CC: A penalidade deve
ser reduzida equitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente
excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio).
145
Clusula penal Comodato

Pelo Informativo 484, o STJ vem entendendo ser possvel a cobrana da
clusula penal em decorrncia do inadimplemento culposo do vendedor, que
no entregou tempestivamente o bem.
No comodato, conforme Artigo 582 do CC, tambm cabe o pagamento de
clusula penal (aluguel) fixada pelo comodante caso o comodatrio no
entregue a coisa em momento oportuno, alm da possibilidade de ajuizamento
de ao de reintegrao de posse.
A jurisprudncia evidencia a possibilidade da fixao de valor mais elevado por
configurar uma penalidade ao devedor da coisa.
APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. COMODATO.
ESBULHO. FIXAO DE ALUGUEL. O ru ser condenado ao pagamento de
indenizao em razo do esbulho, mediante o pagamento a ttulo de aluguel
mensal desde a configurao do esbulho at a efetiva desocupao. Em relao
ao pedido de fixao do aluguel em nvel compatvel ao valor de mercado,
cumpre ressaltar que no foram produzidas provas efetivas e contundentes no
sentido de ilustrar o real valor de mercado para o imvel em questo. O aluguel
possui conotao de pena e pode ser aleatoriamente arbitrado pelo comodante.
O arbitramento do aluguel pelo comodante no possui apenas carter
indenizatrio, mas tambm punitivo pela demora na entrega da coisa, o que
possibilita a cobrana em patamar mais elevado do que o usualmente cobrado
pela locao do imvel. Neste sentido, aplica-se ao presente caso o art. 582, do
Cdigo Civil. Recurso desprovido.
A seguir, voc acompanha a reviso judicial de contratos em casos de contrato
de doao.
146
O referido aluguel fixado pelo comodante, geralmente quando da notificao

para entrega do bem que est emprestado, tem carter de penalidade, no
sendo o caso de se falar em converso do comodato em locao.
Importante mencionar a possibilidade de interferncia estatal no valor da
clusula penal, como determina o Enunciado 180 da III Jornada de
Direito Civil do CJF/STJ: A regra do pargrafo nico do Artigo 575 do novo
CC, que autoriza a limitao pelo juiz do aluguel-pena arbitrado pelo locador,
aplica-se tambm ao aluguel arbitrado pelo comodante, autorizado pelo Artigo
582, 2 parte, do novo CC.
Contrato de doao
Contrato de doao entre ascendente para descendente
Diante da simulao no contrato de doao entre ascendente para descendente
(Artigo 544 do CC), caber, tambm, a reviso judicial do contrato. Como se
sabe, a simulao acarreta a nulidade do negcio jurdico (Artigo 167 do CC),
devendo o julgador declarar a retroatividade dos efeitos jurdicos ao momento
de sua pactuao.
Apesar de constituir um caso clssico de vcio do negcio jurdico, h a
necessidade de manifestao do Poder Judicirio para a referida declarao.
Cabvel transcrever a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul.
APELAO CVEL. REGISTRO DE IMVEIS. AO ANULATRIA DE ESCRITURA
PBLICA C/C CANCELAMENTO DE REGISTRO IMOBILIRIO. COMPRA E VENDA
DE BENS REALIZADA ENTRE ASCENDENTE E DESCENDENTE. SIMULAO.
OCORRNCIA.
DOAO.
ONEROSIDADE
DOS
NEGCIOS
JURDICOS
REALIZADOS NO DEMONSTRADA. INEFICCIA DOS NEGCIOS EM RELAO

AO HERDEIRO PRETERIDO QUE DEIXOU DE RECEBER SEU QUINHO PORQUE
NO LEVADOS OS BENS DOADOS COLAO NO INVENTRIO. SENTENA
147
MANTIDA.
HONORRIOS.
MAJORAO.
POSSIBILIDADE.
SENTENA
REFORMADA NO PONTO. I. A simulao relativa, ocorrente no caso dos autos,

se d quando se realiza aparentemente um negcio jurdico, querendo e
levando-se a efeito outro diferente. Em outras palavras, caracteriza-se quando
os contratantes concluem um negcio que verdadeiro doao , mas o
ocultam sob uma forma jurdica diversa compra e venda. No caso concreto, o
falecido, sua esposa e filhos comuns preteriram o autor filho concebido fora
do casamento realizando diversas doaes sob a aparncia de compra e
venda, com o objetivo de subtrair o direito do autor herana de seu falecido
pai. As doaes ocultas prejudicaram o herdeiro preterido, porque no levadas
colao no processo de inventrio, acarretando o desequilbrio dos quinhes
das heranas, razo pela qual foram declaradas ineficazes, em relao ao autor,
as doaes e cesses gratuitas realizadas pelo de cujus em favor dos rus.
Apelos dos rus desprovidos. UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO AOS
APELOS DOS RUS E DERAM PROVIMENTO AO APELO DO AUTOR. (Apelao
Cvel N 70038684460, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Liege Puricelli Pires, Julgado em 15/12/2011).
Coao no contrato de doao
Diante da coao no contrato de doao, caber, tambm, a reviso judicial do
contrato. Apesar de constituir um caso clssico de vcio do negcio jurdico, h
a necessidade de manifestao do Poder Judicirio para a declarao de sua
anulabilidade.
Cabvel transcrever a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul.
RESPONSABILIDADE CIVIL. DOAO. COAO MORAL EXERCIDA POR
DISCURSO RELIGIOSO. AMEAA DE MAL INJUSTO. PROMESSA DE GRAAS
DIVINAS.
CONDIO
PSIQUITRICA
PR-EXISTENTE.
COOPTAAO
DA
VONTADE. DANO MORAL CONFIGURADO. INDENIZAO ARBITRADA. 1.

ANLISE DO ARTIGO 152 DO CDIGO CIVIL. CRITRIOS PARA AVALIAR A
148
COAO. A prova dos autos revelou que a autora estava passando por grandes
dificuldades em sua vida afetiva (separao litigiosa), profissional (diviso da
empresa que construiu junto com seu ex-marido), e psicolgica (foi internada
por surto manaco, e diagnosticada com transtorno afetivo bipolar). Por conta
disso, foi buscar orientao religiosa e espiritual junto Igreja Universal do
Reino de Deus. Apegou-se vivncia religiosa com fervor, comparecia
diariamente aos cultos e participava de forma ativa da vida da Igreja. Ou seja,
vista dos critrios valorativos da coao, nos termos do art. 152 do Cdigo
Civil,
ficou
claramente
demonstrada
sua
vulnerabilidade
psicolgica
emocional, criando um contexto de fragilidade que favoreceu a cooptao da

vontade pelo discurso religioso. 2. ANLISE DOS ARTIGOS 151 E 153 DO
CDIGO CIVIL. PROVA DA COAO MORAL. Segundo consta da prova
testemunhal e digital, a autora sofreu coao moral da Igreja que, mediante
atuao de seus prepostos, desafiava os fiis a fazerem doaes, fazia
promessa de graas divinas, e ameaava-lhes de sofrer mal injusto caso no o
fizessem. No caso dos autos, o ato ilcito praticado pela Igreja materializou-se
no abuso de direito de obter doaes, mediante coao moral. Assim agindo,
violou os direitos da dignidade da autora e lhe casou danos morais.
Compensao arbitrada em R$20.000,00 (vinte mil reais), vista das
circunstncias do caso concreto. 3. MULTA POR LITIGNCIA DE M-F
AFASTADA. 4. REDEFINIDA A SUCUMBNCIA. RECURSO
CONHECIDO
PREJUDICADO
EM
O
PARTE,
RECURSO
NESSA
DA
PARTE,
R.
PROVIDO
UNNIME.
DA
AUTORA
PARCIALMENTE.
(Apelao
Cvel
70039957287, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Iris

Helena Medeiros Nogueira, Julgado em 26/01/2011).
Conclumos nossa aula. Avance e faa uma atividade.
149
Atividade proposta
Vamos fazer uma atividade relacionada aos temas estudados nesta aula.
possvel ao Judicirio rever a parte comutativa existente em contratos
aleatrios, como no caso de contrato de plano de sade, diante da onerosidade
excessiva?
Chave proposta: Os tribunais brasileiros tm entendido pela reviso de
contratos de plano de sade, diante da onerosidade excessiva (TJSP, Agravo de
Instrumento 366.368-4/3, rgo Julgador: 7 Cmara de Direito Privado, Rel.
Juiz Souza Lima, Origem: Comarca de So Bernardo do Campo, j. 16.02.2005).
Referncias
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 11. ed. So Paulo:
Saraiva, 2014. p. 28.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil comentado. 11. ed. So Paulo: Malheiros,
2006. p. 164.
TARTUCE, Flvio. Direito Civil. 6. ed. So Paulo: Mtodo, 2011. p. 194.
Exerccios de fixao
Questo 1
Se as partes celebraram um pretenso contrato de compra e venda de imvel
sem ateno s formalidades exigidas por lei, pode-se considerar o negcio
como uma promessa de compra e venda, que no exige forma solene, para se
aproveitar a vontade das partes. Tal possibilidade assegurada pelo seguinte
instituto:
a) Converso substancial do negcio jurdico
b) Pacta sunt servanda
c) Supressio
d) Dilogo das fontes
Questo 2
150
Em relao ao instituto da converso substancial do contrato, assinale a

alternativa incorreta:
a) O instituto da converso traduz o princpio da conservao dos atos
negociais e acarreta nova qualificao do negcio jurdico, desde que
no haja vedao legal.
b) Para que ocorra a converso de um negcio jurdico nulo em outro de
natureza diversa, faz-se necessrio que o negcio reputado nulo
contenha os requisitos do outro negcio.
c) Para que ocorra a converso de um negcio jurdico nulo em outro de
natureza diversa, faz-se necessrio que a vontade manifestada pelas
partes faa supor que, se estas tivessem cincia da nulidade do negcio
realizado, mesmo assim, teriam querido celebrar o negcio convertido.
d) Pelo princpio da conservao do negcio jurdico, entende-se que, se
uma clusula contratual permitir duas interpretaes diferentes, no
prevalecer a que possa produzir algum efeito, pois prevalecer a
declarao literal manifestada no contrato.
Questo 3
De acordo com a teoria da onerosidade excessiva, tambm conhecida como
teoria da impreviso, assinale a alternativa incorreta:
a) possvel a reviso contratual, desde que, em virtude de acontecimentos
extraordinrios, supervenientes e imprevisveis, fique configurado o
desequilbrio entre as partes contratantes, com extrema vantagem para
uma das partes e onerosidade excessiva para a outra.
b) Para que seja possvel requerer a reviso contratual com base na
onerosidade excessiva, o contrato deve ser de execuo continuada ou
diferida.
c) Para que seja possvel requerer a reviso contratual com base na
onerosidade excessiva, o contrato deve ser bilateral, oneroso e
comutativo.
151
d) Acerca da reviso contratual por onerosidade excessiva, suficiente que

o acontecimento tenha se manifestado apenas na esfera individual da
parte.
Questo 4
(MPGO 2012 PROMOTOR)
Analisando os itens abaixo, pode-se afirmar que:
I A validade da declarao de vontade, em regra, no depende de forma
especial, mas, se o negcio jurdico for celebrado com a clusula de no valer
sem instrumento pblico, este se torna substncia do ato.
II Ao termo inicial e final, aplicam-se, no que couber, as disposies relativas
condio suspensiva e resolutiva; logo, se for estipulado como termo final
de um negcio jurdico no dia 31/02/2013, tal estipulao ser havida por
inexistente.
III O abuso de direito enseja reparao pelo regime da responsabilidade
objetiva, sendo desnecessria a demonstrao da conduta do agente (dolo ou
culpa), de sorte que so requisitos necessrios para que haja o dever de
indenizar: o ato, o dano, e o nexo de causalidade entre o ato e o dano.
a) Todos so corretos
b) Apenas o I e o II so corretos
c) Apenas o II e o III so corretos
d) Todos so incorretos
Questo 5
So requisitos para aplicao da Teoria da Impreviso, exceto:
a) O contrato deve ser de execuo continuada ou diferida.
b) Quando a prestao de uma das partes se tornar excessivamente
onerosa, com extrema vantagem para a outra.
c) Os acontecimentos devem ser extraordinrios e imprevisveis.
d) O devedor poder pedir a resoluo ou a reviso do contrato.
e) A resoluo no poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar
equitativamente as condies do contrato.
152
Questo 6
(Magistratura TJRJ)
Vanessa firmou compromisso de compra e venda de imvel para uma
Construtora com a finalidade de incorporao de um edifcio no local e, em
contraprestao, receberia 10 unidades dessa nova construo. A Construtora
demoliu o imvel ali existente, porm, nunca construiu outro imvel, cujas
unidades, com excluso das destinadas Vanessa, foram prometidas a
terceiros, por meio de contrato de compromisso de compra e venda. Em razo
disso, Vanessa pleiteou em juzo a resciso do pacto com a Construtora, o
cancelamento do registro do contrato firmado, para que passe a ser a titular do
domnio, alm de ressarcimento de danos. Em razo desses fatos, assinale a
alternativa correta:
a) A compra e venda gera direitos obrigacionais entre as partes, de modo
que o pedido de cancelamento de registro do contrato no pode ser
provido, ainda mais quando h terceiros de boa-f.
b) Vanessa tem direito real sobre o imvel; assim, tem direito
integralidade do pedido, restando aos terceiros adquirentes das unidades
o pedido de ressarcimento perante a construtora.
c) Somente poder ser atendido o pedido de ressarcimento de danos em
valor equivalente s unidades prometidas, que poder ser convertido em
obrigao de fazer, com a determinao de construo do edifcio.
d) Vanessa ter direito a ser ressarcida do valor equivalente ao imvel que
foi demolido, alm do relativo s unidades prometidas, assim como
indenizao pelo dano moral suportado.
Questo 7
Atualmente, nas obrigaes de fazer, no fazer e entregar coisa, admite-se a
execuo forada, sob pena do pagamento de:
a) Clusula penal
b) Arras
c) Astreintes
153
d) Clusula convencional
Questo 8
A clusula penal, como bem a conceitua Limogi Frana, um pacto acessrio,
cuja finalidade garantir, em benefcio do credor, por meio do estabelecimento
de uma pena, o fiel e exato cumprimento da obrigao principal. Isso posto,
analise as afirmativas abaixo:
1 Em sendo resolvida a obrigao, sem culpa do devedor, igualmente se
resolve a clusula penal.
2 A clusula penal pode referir-se apenas inexecuo completa da
obrigao.
3 A clusula penal pode referir-se apenas inexecuo de alguma clusula
especial.
4 A nulidade da obrigao principal implica na nulidade da clusula penal.
5 O cumprimento parcial da obrigao no comporta reduo proporcional da
clusula penal.
a) Esto corretas as 5 afirmativas
b) Esto corretas 4 afirmativas
c) Esto corretas 3 afirmativas
d) Esto corretas 2 afirmativas
Questo 9
O Enunciado 180 da III Jornada de Direito Civil determina a possibilidade, pelo
juiz, da reduo do valor da(o):
a) Clusula penal estabelecida em contratos de locao de bens mveis.
b) Aluguel-pena em contratos de comodato, diante da no entrega do bem
tempestivamente.
c) Multa estabelecida em contratos consumeristas.
d) Clusula penal estabelecida em contratos de compra e venda de imveis.
Questo 10
(TJDFT 2011 JUIZ)
154
Disciplina a lei civil que mediante promessa de compra e venda, em que se

no pactuou arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular,
e registrada no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente
comprador direito real aquisio do imvel. De acordo com referida previso
legal, considere as proposies abaixo e assinale a incorreta:
a) O direito real aquisio do imvel, no caso de promessa de compra e
venda, sem clusula de arrependimento, somente se adquire com o
registro.
b) O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do
promitente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem
cedidos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o
disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz
a adjudicao do imvel.
c) O direito adjudicao compulsria, quando exercido em face do
promitente vendedor, no se condiciona ao registro da promessa de
compra e venda no cartrio do registro imobilirio.
d) O promitente comprador, munido de promessa de compra e venda,
ainda que no registrada no cartrio de imveis, tem a faculdade de
reivindicar de terceiro o imvel prometido venda.
Astreintes: Multa processual aplicada para o fim de fazer cumprir

deciso judicial de obrigao de fazer ou de no fazer
(geralmente diria).
Aula 6
Exerccios de fixao
Questo 1 - A
155
Justificativa: Pelo princpio da conservao do negcio jurdico, entende-se que,

se uma clusula contratual permitir duas interpretaes diferentes, prevalecer
a que possa produzir algum efeito, pois no se deve presumir que os
contratantes
tenham
celebrado
um
contrato
carecedor
de
qualquer

negcio jurdico. Assim, por exemplo, se as partes celebraram um contrato de
compra e venda de imvel sem ateno s formalidades exigidas por lei, podese considerar o negcio como uma promessa de compra e venda, que no
exige forma solene, a fim de se aproveitar a vontade das partes, conforme
Artigo 170 do CC.
Questo 2 - D
Justificativa: Pelo princpio da conservao do negcio jurdico, entende-se que,
se uma clusula contratual permitir duas interpretaes diferentes, prevalecer
a que possa produzir algum efeito, pois no se deve presumir que os
contratantes
tenham
celebrado
um
contrato
carecedor
de
qualquer

negcio jurdico. Assim, por exemplo, se as partes celebraram um contrato de
compra e venda de imvel sem ateno s formalidades exigidas por lei, podese considerar o negcio como uma promessa de compra e venda, que no
exige forma solene, a fim de se aproveitar a vontade das partes, conforme
Artigo 170 do CC.
Questo 3 - D
Justificativa: Apesar do conhecimento pacfico e da aceitao da reviso
contratual por fato superveniente, infelizmente, poucos casos vm sendo
enquadrados como imprevisveis por nossos Tribunais, realidade que se
esperava mudar com o advento do Cdigo Civil de 2002. Isso porque a
jurisprudncia nacional sempre considerou o fato imprevisto tendo
como parmetro o mercado, o meio que envolve o contrato, no a
parte contratante. A partir dessa anlise, em termos econmicos, na
sociedade ps-moderna globalizada, nada imprevisto, tudo se tornou
156
previsvel. No seriam imprevisveis a escala inflacionria, o aumento do dlar

ou o desemprego, no sendo possvel a reviso contratual motivada por tais
ocorrncias (Flvio Tartuce).
Questo 4 - A
Justificativa: Conforme Artigos 107, 109, 135 e 187 do CC.
Questo 5 - E
Questo 6 - A
Justificativa: Diante da execuo forada nas obrigaes de dar coisa certa,
quando o devedor recebia o preo e se recusava a entregar a coisa, o credor
no podia expropri-la de seu patrimnio, resolvendo-se o litgio em perdas e
danos (Artigo 389 do CC). Assim, a obrigao no acarreta direito real (sobre a
coisa), mas apenas direito obrigacional (sobre a conduta).
Questo 7 - C
Justificativa: Atualmente, nas obrigaes de fazer, no fazer e entregar coisa,
admite-se a execuo forada, sob pena do pagamento de astreintes, com base
nos Artigos 461, pargrafo 5, e 461-A do CPC.
Questo 8 - B
Justificativa: As assertivas 1, 2, 3 e 4 esto corretas, conforme Artigo 410 do
CC.
Questo 9 - B
Justificativa: Enunciado 180 da III Jornada de Direito Civil do CJF/STJ: A regra
do pargrafo nico do Artigo 575 do novo CC, que autoriza a limitao pelo juiz
do aluguel-pena arbitrado pelo locador, aplica-se tambm ao aluguel arbitrado
pelo comodante, autorizado pelo Artigo 582, 2 parte, do novo CC.
157
Questo 10 - D
Justificativa: Conforme Smula 239 do STJ.
158
Introduo
Como exposto em linhas anteriores, os direitos patrimoniais vem cedendo em
detrimento dos direitos de personalidade, fazendo com que o negcio jurdico
no possa comprometer o patrimnio mnimo do ser humano.
Dessa forma, a mitigao da autonomia privada como efeito da aplicao da
funo social do contrato e da boa-f objetiva tornou-se a regra, no podendo
o contrato invadir determinadas reas da esfera ntima humana.
Esse o assunto que voc estudar durante esta aula.
Bons estudos!
Objetivo:
1. Analisar a tutela das relaes existenciais nos contratos, a fim de se
preservar o patrimnio mnimo dos contratantes;
2. Analisar a tutela das relaes existenciais no direito obrigacional.
159
Contedo
Conceito de contrato
Como exposto em linhas anteriores, os direitos patrimoniais vem cedendo em
detrimento dos direitos de personalidade, fazendo com que o negcio jurdico
no possa comprometer o patrimnio mnimo do ser humano.
Nesse
contexto,
os
direitos
fundamentais
sociais,
dispostos
constitucionalmente, possuem eficcia imediata perante as relaes entre

particulares.
A jurisprudncia tem se ocupado em traar o contorno jurdico da mencionada
aplicao, estruturando uma alterao valorativa na autonomia privada
contratual.
Na jurisprudncia brasileira, o direito sade e o direito moradia
constituem parmetros valorativos para interpretao e aplicao das normas
de direito privado.
O direito sade utilizado pelos tribunais brasileiros como parmetro
interpretativo que determina a abusividade de clusulas contratuais.
Pelo direito fundamental habitao, possvel conferir validade aos
contratos de gaveta pactuados no Sistema Financeiro da Habitao.
Avance e acompanhe exemplos em que o direito moradia utilizado.
Direito moradia
Algumas decises determinam a eficcia imediata de um dado direito
fundamental social perante particulares. Constitui exemplo a impenhorabilidade
do bem de famlia do fiador em contrato de locao.
160
De acordo com Flvio Tartuce, apesar de o STF entender pela penhorabilidade

do bem de famlia do fiador, existe posio minoritria que enxerga tal regra
como inconstitucional, por violar a isonomia (Artigo 5, caput, CRFB) e a
proteo da dignidade humana (Artigo 1, III, CRFB).
TJRJ - DES. MARIO ASSIS GONCALVES - Julgamento: 09/05/2012 - TERCEIRA
CAMARA CIVEL. Embargos execuo. Fiador. Bem de famlia. Penhorabilidade.
Constitucionalidade reconhecida pelo STF. O inciso VII do artigo 3, da Lei
8.009/90 afasta a impenhorabilidade do bem de famlia na hiptese de
execuo de obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
Assim, o imvel apontado pelo exequente, ainda que seja o nico, pode ser
objeto da execuo. A constitucionalidade do referido dispositivo legal foi
declarada pelo Supremo Tribunal Federal em julgamento de Recurso
Extraordinrio no qual se reconheceu a existncia de repercusso geral. A
matria , inclusive, objeto do verbete sumular n. 63 deste Tribunal. Desta
forma, legtima a penhora realizada sobre o bem de propriedade da fiadora. Por
fim cumpre destacar que a fiana uma obrigao de garantia. Nesse tipo de
obrigao, aquilo a que se obriga o fiador pagar a obrigao se o devedor
no o fizer. A fiana outra relao jurdica da qual o devedor no faz parte e
que se estabelece entre o credor e o fiador, so duas relaes jurdicas
distintas. H uma relao jurdica principal que se estabelece entre credor e o
devedor e h outra relao jurdica acessria que se estabelece entre o credor e
o fiador. Da principal o fiador no parte, assim como da acessria o devedor
que no parte. Desta forma, quitado o dbito pelo fiador este se sub-roga nos
direitos do locador, podendo executar a dvida em virtude do direito de
regresso. Recurso ao qual se d provimento.
Para Flvio Tartuce, constituem fundamentos da mencionada corrente:
Primeiro, porque o devedor principal (locatrio) no pode ter o seu bem de
famlia penhorado, enquanto o fiador (em regra devedor subsidirio Artigo
827, CC) pode suportar a constrio. A leso isonomia reside no fato de a
161
fiana ser um contrato acessrio, que no pode trazer mais obrigaes do que
o contrato principal (locao). Em reforo, haveria desrespeito proteo
constitucional da moradia (Artigo 6 da CF/1988), uma das exteriorizaes do
princpio de proteo da dignidade da pessoa humana (Artigo 1, III, do Texto
Maior).
Vejamos mais alguns exemplos de utilizao do direito fundamental moradia
em relaes contratuais.
Em trabalho doutrinrio que escrevi Dos Direitos Sociais na Constituio do
Brasil, texto bsico de palestra que proferi na Universidade de Carlos III, em
Madri, Espanha, no Congresso Internacional de Direito do Trabalho, sob o
patrocnio da Universidade Carlos III e da ANAMATRA, em 10.03.2003, registrei
que o direito moradia, estabelecido no art. 6., CF, um direito fundamental
de 2 gerao direito social que veio a ser reconhecido pela EC 26, de 2000.
O bem de famlia a moradia do homem e sua famlia justifica a existncia
de sua impenhorabilidade: Lei 8.009/90, art. 1. Essa impenhorabilidade
decorre de constituir a moradia um direito fundamental.
Posto isso, veja-se a contradio: a Lei 8.009, de 1990, excepcionando o bem
de famlia do fiador, sujeitou o seu imvel residencial, imvel residencial prprio
do casal, ou da entidade familiar, penhora. No h dvida que ressalva
trazida pela Lei 8.009, de 1990, inciso VII do art. 3 feriu de morte o princpio
isonmico, tratando desigualmente situaes iguais, esquecendo-se do velho
brocardo latino: ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio, ou em vernculo:
onde existe a mesma razo fundamental, prevalece a mesma regra de Direito.
Isto quer dizer que, tendo em vista o princpio isonmico, o citado dispositivo
inciso VII do art. 3., acrescentado pela Lei 8.245/91, no foi recebido pela EC
26, de 2000 (STF, RE 352940/SP, rel. Min. Carlos Velloso, j. 25.04.2005).
162
IMPENHORABILIDADE. BEM DE FAMLIA. BOA-F. Trs famlias de baixa renda

viviam juntas em uma pequena casa de madeira construda em terreno de sua
propriedade. Sucede que aceitaram permut-lo por dois apartamentos a serem
edificados por uma empresa construtora, que deu em garantia do negcio
(formalizado em cartrio) o imvel em que morava a famlia do proprietrio da
firma, sabidamente protegido pela Lei n. 8.099/1990. Desalojados, esperaram
em vo pela construo e, por onze anos, pelejaram em juzo, at que, s
vsperas da praa, houve a alegao de o imvel dado em garantia ser bem de
famlia. Isso posto, a Turma no conheceu do especial, ao acompanhar o
entendimento
do
Min.
Relator
de
que,
nessa
peculiar
hiptese,
impenhorabilidade do bem de famlia h que ser tratada com temperamentos,

cedendo frente ao princpio da boa-f. O Min. Relator anotou, tambm, no se
cuidar aqui do hipossuficiente que, impensadamente, d seu bem impenhorvel
em garantia de negcio (hiptese albergada pela jurisprudncia), mas sim de
parte que tinha conscincia do que estava fazendo. O Min. Carlos Alberto
Menezes Direito, por sua vez, aduziu, em apertada suma, que, diante desse
especfico cenrio, possvel entrever a renncia impenhorabilidade,
renegada pelos Tribunais, mas incidente ao caso pela peculiaridade da
hiptese, e ao final, est-se, justamente, a proteger o bem de famlia daqueles
que foram lesados. Resp 554.622/RS, Rel. Min. Ari Pargendler, julgado em
17/11/2005.
SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL E PROCESSUAL CIVIL. EXECUO
EXTRAJUDICIAL.
HIPOTECADO.
SITUAO.
LITGIO
ANTECIPAO
ACERCA
DO
DE
DBITO.
TUTELA.
DIREITO
IMVEL
MORADIA.
PROTEO. DIGNIDADE HUMANA. INTERESSE PREVALENTE. A pendncia de

litgio acerca do dbito de mtuo hipotecrio torna controvertida a liquidez da
dvida e a mora, conferindo verossimilhana ao alegado direito sustao da
execuo
extrajudicial,
para
proteo
da
moradia,
indispensvel
operacionalizao da garantia constitucional dignidade da vida humana, que

se sobrepe a direitos meramente patrimoniais. (RIO GRANDE DO SUL.
163
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instumento n

70003299401, rel. Des. Mara Larsen Chechi, j. 28.11.2001).
Direito sade
Segundo Rosalice Fidalgo Pinheiro, pertinente concordar com a incidncia
direta dos direitos fundamentais sociais nas relaes privadas, o que tem o
condo de delegar aos particulares a prestao de servios bsicos que
incumbem ao Estado, como, por exemplo, a sade e a educao.
No obstante a oposio de parcela da doutrina eficcia direta daqueles
direitos em sua dimenso prestacional, essa oposio no vem sendo aceita
pela jurisprudncia.
Com isso, o direito fundamental sade impe s operadoras de plano de
sade dar cobertura contratual aos gastos mdico-hospitalares realizados por
seus usurios, como se conclui da jurisprudncia.
Plano de sade direito fundamental sade
O particular que presta uma atividade econmica correlacionada com servios
mdicos e de sade possui os mesmos deveres do Estado, ou seja, prestar
assistncia mdia integral aos consumidores dos seus servios, entendimento
esse que no se sustenta somente no texto constitucional ou no Cdigo de
Defesa do Consumidor CDC (Lei n 8.078/90), mas, principalmente, na lei de
mercado (quanto maior o lucro, maior tambm o risco) (MINAS GERAIS.
Tribunal de Alada de Minas Gerais. Ap. Cv. n 264.003-9, rel. Juza Maria Elza,
j. 10.02.99. In: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA. Cvel e comrcio. Planos de
Sade, 193. Curitiba: Juru, 2002, p. 117.)
Entra
em
jogo
direito
fundamental
proteo
do
consumidor,
constitucionalmente garantido, delineando a imediata incidncia dos direitos

fundamentais sociais, em sua dimenso prestacional, entre particulares. Veja
uma deciso judicial relacionada a esse assunto.
164
Plano de sade direito do consumidor

DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. PLANO DE SADE. LIMITAO
TEMPORAL DE INTERNAO. CLUSULA ABUSIVA. CDIGO DE
DEFESA
DO
CONSUMIDOR,
INTERPRETATIVA.
Artigo
51,
PREQUESTIONAMENTO
IV.
UNIFORMIZAO
IMPLCITO.
RECURSO
CONHECIDO E PROVIDO. abusiva, nos termos da lei (CDC, Artigo 51, IV),
a clusula prevista em contrato de seguro-sade que limita o tempo de
internao do segurado. Tem-se por abusiva a clusula, no caso, notadamente
em face da impossibilidade de previso do tempo de cura, da irrazoabilidade da
suspenso do tratamento indispensvel, da vedao de restringir-se em
contrato direitos fundamentais e da regra de sobredireito, contida no Artigo 5
da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, segundo a qual, na aplicao da lei, o juiz
deve atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum
(BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 251.024/SP. Ministro
Relator Slvio de Figueiredo Teixeira. Julgado em 27 de setembro de 2000).
Direito fundamental - entrega de diploma

Outro exemplo de imediata incidncia dos direitos fundamentais sociais, em sua
dimenso prestacional, entre particulares, constitui a obrigao de entregar o
diploma pelas prestadoras de servios educacionais, mesmo que o aluno esteja
inadimplente.
Tutela jurisdicional
O inadimplemento das obrigaes relacionadas aos direitos de
personalidade so passveis de tutela jurisdicional, cabendo o
ressarcimento civil, ante o seu descumprimento.
Assim, no intuito de materializar compromissos constitucionais, a jurisprudncia
possui papel destacado, seja no reconhecimento, como na tutela desses
direitos.
165
Qual a dvida do inadimplente?

Importante lembrar que o ressarcimento faz com que o devedor da prestao
passe a responder pelo valor correspondente ao objeto obrigacional, acrescido
das demais perdas e danos, mais juros compensatrios, clusula penal (se
houver), atualizao monetria, custas e honorrios de advogado. Essa a
regra do Artigo 389 do CC, que trata da responsabilidade civil contratual.
O que so perdas e danos?
Vale dizer que dentro da concepo civil-constitucional, tratando-se de
responsabilidade civil contratual, deve-se entender que a expresso perdas e
danos inclui os danos materiais (danos emergentes e lucros cessantes, nos
termos dos Artigos 402 a 404 do CC), bem como danos morais (Artigo 5, V e
X, da CF).
O que ser reparado?
Somente sero reparados os prejuzos diretos e imediatos, decorrentes do
inadimplemento, mesmo diante de conduta dolosa do devedor (Artigo 403 do
CC).
Apesar de os tribunais ainda no reconhecerem de forma unnime a existncia
de
clusula
geral
de
proteo
da
personalidade
humana
implcita
constitucionalmente e tambm no haver teoria acerca dos direitos de

personalidade no Brasil, alguns direitos especiais de personalidade vm sendo
efetivados de forma satisfatria.
Abandono afetivo
Tem-se como exemplo de reconhecimento do direito da personalidade
relacionado ao direito obrigacional considerar o desrespeito ao afeto nas
relaes familiares acarretar dano efetivo pessoa humana.
Um pai que no dedica afeto ao seu filho, mesmo cumprindo compromissos de
assistncia material, omite-se, ao menos, no plano de moral (para aqueles que
166
entendem que o afeto no constitui verdadeiro valor constitucional), passvel de

reparao de carter patrimonial.
A partir dessa premissa, subsistem lacunas no ordenamento jurdico quanto a
esse aspecto.
Decorre da a dimenso da tarefa da jurisprudncia.
Atualmente, percebe-se a mudana conceitual do ato ilcito para o dano
injusto; assim, o dano ser considerado injusto quando afetar aspecto
essencial da dignidade humana, mesmo no sendo antijurdico.
Caso a vtima, ponderados os interesses, permanecer no ressarcida, cumpre
aplicar o conceito de dano injusto, em respeito ao princpio basilar da
responsabilidade civil moderna, ou seja, a vtima dever ser ressarcida.
No Recurso Especial no 1.159.242 de So Paulo, julgado em 24 de abril
de 2012, o Superior Tribunal de Justia, na relatoria da ministra Nancy
Andrighi, entendeu que o abandono afetivo passvel de reparao,
caracterizando verdadeiro dano moralin re ipsa vtima.
Assim, o dano moral quando se afigura inequvoco, decorrente do prprio fato,
in re ipsa, sendo de todo presumveis a frustrao e a angstia suportadas pelo

ofendido.
Relativamente verba a ser fixada, de se dizer que o valor deve se mostrar
razovel e proporcional ao dano sofrido pela vtima, levando-se em conta o
carter punitivo-pedaggico da condenao sem permitir que a ela gere
enriquecimento indevido.
167
Abandono afetivo - STJ

Em sntese, o STJ reconheceu que o valor afeto fundamental na
relao entre pais e filhos e o abandono afetivo, decorrente da
omisso paterna ao dever de cuidar, constitui elemento suficiente
para caracterizar dano moral compensvel.
Segundo o tribunal, no h restries no ordenamento jurdico ptrio
aplicao de regras relativas responsabilidade civil e ao consequente dever de
indenizar no direito de famlia, eis que o dever de cuidado encontra respaldo na
unidade constitucional brasileira.
importante destacar que, tanto pela concepo, quanto mediante a adoo,
os pais assumem obrigaes jurdicas que ultrapassam o bsico em relao aos
filhos, pois o indivduo necessita de outros elementos imateriais, oriundos do
valor afeto.
Andrighy ressaltou que no h como se discutir o amar, que uma faculdade,
mas sim a imposio biolgica e constitucional de cuidar, que dever jurdico,
corolrio da liberdade das pessoas em gerar ou adotar filhos.
DANOS MORAIS. ABANDONO AFETIVO. DEVER DE CUIDADO. O abandono afetivo
decorrente da omisso do genitor no dever de cuidar da prole constitui
elemento suficiente para caracterizar dano moral compensvel. Isso porque o
non facere que atinge um bem juridicamente tutelado, no caso, o necessrio
dever de cuidado (dever de criao, educao e companhia), importa em
vulnerao
da
imposio
legal,
gerando
possibilidade
de
pleitear
compensao por danos morais por abandono afetivo. Consignou-se que no h

restries legais aplicao das regras relativas responsabilidade civil e ao
consequente dever de indenizar no Direito de Famlia e que o cuidado como
valor jurdico objetivo est incorporado no ordenamento ptrio no com essa
expresso, mas com locues e termos que manifestam suas diversas
concepes, como se v no art. 227 da CF. O descumprimento comprovado da
168
imposio legal de cuidar da prole acarreta o reconhecimento da ocorrncia de

ilicitude civil sob a forma de omisso. que, tanto pela concepo quanto pela
adoo, os pais assumem obrigaes jurdicas em relao sua prole que
ultrapassam aquelas chamadas necessarium vitae. consabido que, alm do
bsico para a sua manuteno (alimento, abrigo e sade), o ser humano
precisa de outros elementos imateriais, igualmente necessrios para a formao
adequada (educao, lazer, regras de conduta etc.). O cuidado, vislumbrado
em suas diversas manifestaes psicolgicas, um fator indispensvel criao
e formao de um adulto que tenha integridade fsica e psicolgica, capaz de
conviver em sociedade, respeitando seus limites, buscando seus direitos,
exercendo plenamente sua cidadania. A Min. Relatora salientou que, na
hiptese, no se discute o amar que uma faculdade mas sim a imposio
biolgica e constitucional de cuidar, que dever jurdico, corolrio da liberdade
das pessoas de gerar ou adotar filhos. Ressaltou que os sentimentos de mgoa
e tristeza causados pela negligncia paterna e o tratamento como filha de
segunda classe, que a recorrida levar ad perpetuam, perfeitamente
apreensvel e exsurgem das omisses do pai (recorrente) no exerccio de seu
dever de cuidado em relao filha e tambm de suas aes que privilegiaram
parte de sua prole em detrimento dela, caracterizando o dano in re ipsa e
traduzindo-se, assim, em causa eficiente compensao. Com essas e outras
consideraes, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, deu parcial
provimento ao recurso apenas para reduzir o valor da compensao por danos
morais de R$ 415 mil para R$ 200 mil, corrigido desde a data do julgamento
realizado pelo tribunal de origem. Resp 1.159.242-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi,
Atividade proposta
Vamos fazer uma atividade relacionada ao tema estudado? Leia com ateno!
De acordo com Rodrigo da Cunha Pereira, a condenao por abandono afetivo
se justifica da seguinte maneira: No se trata, aqui, de uma imposio jurdica
de amar, mas de um imperativo judicial de criao da possibilidade da
construo do afeto, em um relacionamento em que o amor e a afetividade lhe
169
seriam inerentes. Essa edificao torna-se apenas possvel na convivncia, na

proximidade, no ato de educar, nos quais estruturada e instalada a referncia
paterna. Em funo da expressa negativa deste pai de proporcionar ao filho a
possibilidade da construo mtua da afetividade, violando, por esta razo,
seus direitos de personalidade, que foi imputado ao pai o pagamento da
indenizao por dano moral. Concorde ou discorde.
Chave de resposta: H de se concordar, pois no h como se discutir o amar,
que uma faculdade, mas sim a imposio biolgica e constitucional de cuidar,
que dever jurdico, corolrio da liberdade das pessoas em gerar ou adotar
filhos.
Referncias
PINHEIRO, Rosalice Fidalgo. O mnimo existencial no contrato: desenhando a
autonomia contratual em face dos direitos fundamentais sociais. In: CONSELHO
NACIONAL DE PESQUISA E PS-GRADUAO EM DIREITO. Anais... Salvador.
TARTUCE, Flvio. A penhora do Bem de Famlia do fiador de locao.
Abordagem atualizada. Revista IOB de Direito Civil e Processual Civil, n.
40, abr. 2006. p. 11-15.
Exerccios de fixao
Questo 1
O devedor principal (locatrio) no pode ter o seu bem de famlia penhorado,
enquanto o fiador (em regra devedor subsidirio Artigo 827 do CC) pode
suportar a constrio, podendo seu bem de famlia ser penhorado. Assinale a
alternativa incorreta acerca do presente entendimento:
a) A Lei n 8.009/90 permite a penhora do nico bem de famlia do fiador
em contratos de locao, conforme Artigo 3, VII.
b) O Artigo 3, VII da Lei n 8.009/90 foi declarado constitucional
incidentalmente pelo STF.
c) Caso o fiador arque com o pagamento da dvida, no ter o direito de se
sub-rogar nos direitos do credor.
170
d) O fiador poder renunciar ao benefcio de ordem nos contratos de

locao.
Questo 2
De acordo com a corrente minoritria, a penhorabilidade do bem de famlia do
fiador viola a isonomia, a proteo constitucional moradia e a dignidade da
pessoa
humana.
Assinale
alternativa
incorreta
acerca
do
presente
entendimento:
a) A leso isonomia reside no fato de a fiana ser um contrato acessrio,
que no pode trazer mais obrigaes do que o contrato principal
(locao).
b) Ocorre desrespeito proteo constitucional da moradia (Artigo 6 da
CF/1988).
c) Ocorre desrespeito proteo constitucional da moradia (Artigo 6 da
CF/1988), uma das exteriorizaes do princpio de proteo da dignidade
da pessoa humana (Artigo 1, III, do Texto Maior).
d) Ocorre desrespeito proteo constitucional da moradia (Artigo 6 da
CF/1988), que no configura uma das exteriorizaes do princpio de
proteo da dignidade da pessoa humana (Artigo 1, III, do Texto
Maior).
Questo 3
Segundo Rosalice Fidalgo Pinheiro, pertinente concordar com a incidncia
direta dos direitos fundamentais sociais nas relaes privadas, o que tem o
condo de delegar aos particulares a prestao de servios bsicos que
incumbem ao Estado, como, por exemplo, a sade e a educao. Tal
entendimento materializa o seguinte instituto jurdico:
a) Eficcia horizontal dos direitos fundamentais
b) Eficcia vertical dos direitos fundamentais
c) Dilogo das fontes
d) Pacta sunt servanda
171
Questo 4
possvel a paralisao da execuo de dbito contrado junto ao Sistema
Financeiro da Habitao fundamentada no direito moradia, em contraposio
ao direito de crdito. Assinale a alternativa incorreta acerca do presente
entendimento:
a) A pendncia de litgio acerca do dbito de mtuo hipotecrio torna
controvertida a liquidez da dvida e a mora.
b) A referida pendncia de litgio confere verossimilhana ao direito
sustao da execuo extrajudicial.
c) A
presente
tutela
visa
proteger
moradia,
indispensvel
operacionalizao da garantia constitucional dignidade da vida

humana, que se sobrepe a direitos meramente patrimoniais.
d) A
presente
tutela
visa
proteger
moradia,
indispensvel
operacionalizao da garantia constitucional dignidade da vida

humana, que ainda no se sobrepe totalmente aos direitos meramente
patrimoniais.
Questo 5
O particular que presta uma atividade econmica correlacionada com servios
mdicos e de sade no possui os mesmos deveres do Estado, segundo a
jurisprudncia majoritria. Assinale a alternativa incorreta acerca do presente
entendimento:
a) O particular que presta uma atividade econmica correlacionada com
servios mdicos e de sade possui os mesmos deveres do Estado, ou
seja, prestar assistncia mdica integral aos consumidores dos seus
servios.
b) Tal entendimento no se sustenta somente no texto constitucional, mas,
principalmente, na lei de mercado (quanto maior o lucro, maior tambm
o risco).
c) Tal entendimento se sustenta somente no texto constitucional.
d) Tal entendimento se sustenta no Cdigo de Defesa do Consumidor
CDC (Lei n 8.078/90).
172
Questo 6
(IADES - 2014 - UFBA - Advogado) Considerando os conceitos de adimplemento
e inadimplemento de uma obrigao, assinale a alternativa correta:
a) Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, reputa-se o devedor em mora,
desde a citao do ru da ao de ressarcimento.
b) No tocante clusula penal, correto afirmar que, quando estipulada
conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, s pode referir-se
execuo completa dessa obrigao.
c) O direito do credor a perdas e danos pela imperfeio, no cumprimento
da obrigao, exclui os juros legais no estipulados no contrato.
d) O devedor pode responder pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou
fora
maior,
desde
que,
expressamente,
tenha
por
eles
se
responsabilizado.
e) Incorre na clusula penal, se provados dolo e prejuzo, qualquer devedor
que deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Questo 7
(Concurso para Juiz de Direito Substituto do Estado de Minas Gerais/2007) Uma
vez no cumprida a obrigao e constitudo em mora o devedor, esse responde
por perdas e danos. As perdas e danos devidos ao credor abrangem lucros
cessantes:
a) expectativa de lucro do credor
b) Ao prejuzo do credor potencialmente estimvel
c) Ao prejuzo por efeito direto e imediato da inexecuo da obrigao
d) A qualquer dano eventualmente afervel a partir da mora do devedor
Questo 8
Analise a jurisprudncia abaixo e aponte a modalidade de dano moral acolhida:
AGRAVO REGIMENTAL. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. INCLUSO
INDEVIDA NA SERASA. PROVA DO DANO. DESNECESSIDADE. QUANTUM
INDENIZATRIO. RAZOABILIDADE. SMULA N 7/STJ. I - Nas aes de
173
indenizao em decorrncia da inscrio indevida nos rgos de

proteo ao crdito, o dano moral se considera comprovado pela
simples demonstrao de que houve o apontamento. II - possvel a
interveno desta Corte para reduzir ou aumentar o valor indenizatrio por
dano moral apenas nos casos em que o quantum arbitrado pelo Acrdo
recorrido se mostrar irrisrio ou exorbitante, situao que no se faz presente
no caso concreto. Agravo improvido. (Superior Tribunal de Justia STJ; AgRgAg 1.101.393; Proc. 2008/0219329-7; MG; Terceira Turma; Rel. Min. Sidnei
Beneti; Julg. 17/12/2009; DJE 10/02/2010).
a) Dano moral simples
b) Dano moral que deve ser comprovado judicialmente
c) Dano moral no presumido
d) Dano moral in re ipsa
Questo 9
O STJ, diante da responsabilidade pelo abandono afetivo, ressaltou que no h
como se discutir o amar, que uma faculdade, mas sim a imposio biolgica e
constitucional de cuidar, que dever jurdico. Assinale a alternativa incorreta
acerca do entendimento colacionado:
a) Tal entendimento materializa a dignidade da pessoa humana nas
relaes privadas.
b) Tanto pela concepo, quanto mediante a adoo, os pais assumem
obrigaes jurdicas que ultrapassam o bsico em relao aos filhos.
c) O indivduo necessita de outros elementos imateriais, oriundos do valor
afeto.
d) O presente entendimento dever jurdico, no corolrio da liberdade das
pessoas em gerar ou adotar filhos.
Questo 10
A expresso perdas e danos inclui:
a) Os danos emergentes e os danos morais
174
b) Os danos materiais, compostos pelos lucros cessantes e pelos danos

emergentes, alm dos danos morais
c) Os lucros cessantes e os danos emergentes
d) Os danos morais apenas
Aula 7
Exerccios de fixao
Questo 1 - C
Questo 2 - D
Justificativa: A leso isonomia reside no fato de a fiana ser um contrato
acessrio, que no pode trazer mais obrigaes do que o contrato principal
(locao). Em reforo, haveria desrespeito proteo constitucional da moradia
(Artigo 6 da CF/1988), uma das exteriorizaes do princpio de proteo da
dignidade da pessoa humana (Artigo 1, III, do Texto Maior).
Questo 3 - A
Justificativa: Segundo Rosalice Fidalgo Pinheiro, pertinente concordar com a
incidncia direta dos direitos fundamentais sociais nas relaes privadas, o que
tem o condo de delegar aos particulares a prestao de servios bsicos, que
incumbem ao Estado, como, por exemplo, a sade e a educao. No obstante
a oposio de parcela da doutrina eficcia direta daqueles direitos em sua
dimenso
prestacional,
essa
oposio
no
vem
sendo
aceita
pela
jurisprudncia.
Questo 4 - D
Justificativa: SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL E PROCESSUAL CIVIL.
EXECUO EXTRAJUDICIAL. SITUAO. ANTECIPAO DE TUTELA. IMVEL
HIPOTECADO.
LITGIO
ACERCA
DO
DBITO.
DIREITO
MORADIA.
175
PROTEO. DIGNIDADE HUMANA. INTERESSE PREVALENTE. A pendncia de

litgio acerca do dbito de mtuo hipotecrio torna controvertida a liquidez da
dvida e a mora, conferindo verossimilhana ao alegado direito sustao da
execuo
extrajudicial,
para
proteo
da
moradia,
indispensvel
operacionalizao da garantia constitucional dignidade da vida humana, que

se sobrepe a direitos meramente patrimoniais. (RIO GRANDE DO SUL.
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instumento n
70003299401, rel. Des. Mara Larsen Chechi, j. 28.11.2001).
Questo 5 - C
Justificativa: O particular que presta uma atividade econmica correlacionada
com servios mdicos e de sade possui os mesmos deveres do Estado, ou
seja, prestar assistncia mdica integral aos consumidores de seus servios,
entendimento esse que no se sustenta somente no texto constitucional ou no
Cdigo
de
Defesa
do
Consumidor
CDC
(Lei
8.078/90),
mas,
principalmente, na lei de mercado (quanto maior o lucro, maior tambm o

risco) (MINAS GERAIS. Tribunal de Alada de Minas Gerais. Ap. Cv. n
264.003-9, rel. Juza Maria Elza, j. 10.02.99. In: JURISPRUDNCIA BRASILEIRA.
Cvel e comrcio. Planos de Sade, 193. Curitiba: Juru, 2002, p. 117).
Questo 6 - D
Questo 7 - C
Justificativa: A resposta se encontra no Artigo 403 do CC, que assim dispe:
Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s
incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e
imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.
Questo 8 - D
Justificativa: O dano moral in re ipsa o dano moral presumido.
176
Questo 9 - D
Justificativa: importante destacar que, tanto pela concepo, quanto
mediante a adoo, os pais assumem obrigaes jurdicas que ultrapassam o
bsico em relao aos filhos, pois o indivduo necessita de outros elementos
imateriais, oriundos do valor afeto. Andrighy ressaltou que no h como se
discutir o amar, que uma faculdade, mas sim a imposio biolgica e
constitucional de cuidar, que dever jurdico, corolrio da liberdade das
pessoas em gerar ou adotar filhos.
Questo 10 - B
Justificativa: A expresso perdas e danos inclui os danos materiais (danos
emergentes e lucros cessantes, nos termos dos Artigos 402 a 404 do CC), bem
como danos morais (Artigo 5, V e X, da CF).
177
Introduo
Contrato de consumo aquele em que algum, um profissional, fornece um
produto ou presta um servio a um destinatrio final, denominado consumidor,
mediante remunerao direta ou vantagens indiretas.
O Cdigo de Defesa do Consumidor um dos diplomas que mais representa a
constitucionalizao do direito civil, como decorrncia da proteo do
hipossuficiente da relao de consumo. Assim, convm analisar o contrato de
adeso consumerista, bem como a possibilidade de reviso judicial desses
contratos, a partir da declarao de nulidade das clusulas tidas como abusivas.
Esse o tema que veremos em nossa ltima aula.
Bons estudos!
Objetivo:
1. Analisar o contrato de adeso consumerista;
2. Analisar a reviso judicial dos contratos de consumo, em decorrncia da
abusividade de suas clusulas.
178
Contedo
Conceito e classificao do contrato
A partir do conhecimento apropriado em todas as aulas, possvel estabelecer
um conceito para o contrato.
Assim, para a melhor doutrina, o contrato est situado na esfera dos direitos
pessoais, constituindo negcio jurdico bilateral e fonte principal do direito
obrigacional pelo qual as partes procuram regular direitos patrimoniais com
objetivos especificados pela vontade e pela composio de seus interesses.
Diante da classificao dos contratos, de maneira elementar, possvel
estabelecer diferena entre o contrato de adeso, o contrato paritrio e o
contrato de consumo.
Contrato de adeso: entendido como aquele em que uma parte, o
estipulante, impe o contedo negocial, restando outra parte, o aderente,
duas opes: aceitar ou no o contedo desse negcio (Artigos 423 e 424 do
CC e 54 do CDC).
Contrato paritrio: decorre da livre manifestao de vontade de todos os
contratantes, que participam da confeco de suas clusulas.
Importante observar que o contrato de consumo no se confunde com o
contrato de adeso, apesar de que na maioria das negociaes consumeristas o
pacto assuma a forma de aderncia do consumidor ao conjunto imposto pelo
fornecedor.
Contrato de consumo: tecnicamente, aquele em que algum, um
profissional, fornece um produto ou presta um servio a um destinatrio final,
denominado consumidor, mediante remunerao direta ou vantagens indiretas.
179
De acordo com o STJ, ser de adeso o contrato de consumo, quando no

houver ingerncia do consumidor na pactuao de suas clusulas:
Contrato de adeso aquele cujo contedo no pode ser substancialmente
modificado pelo consumidor (Artigo 54 do CDC), em cujo rol se inclui o contrato
de compra e venda de apartamento, salvo se, v.g., comprovada ou a
modificao da planta padro ou a reduo significativa do preo ou o
respectivo parcelamento em condies no oferecidas aos demais adquirentes
de unidades no empreendimento (STJ, Resp. 59870, DJU 07.02.2000, p. 149,
Rel. Min. Ari Pargendler, j. 16.11.1998, 3 T.).
Contrato de adeso
Vamos tratar da regra do contrato de adeso na esfera do direito do
consumidor, assim, convm a transcrio do Artigo 54 do CDC:
Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas
pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo
fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa
discutir ou modificar substancialmente seu contedo.
1 A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso
do contrato.
2 Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que a
alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o disposto no
2 do artigo anterior.
3 Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com
caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao
corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. (Redao
dada pela n 11.785, de 2008).
180
4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero

ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso.
Analisando o pargrafo 1 do mencionado artigo, possvel a insero de
clusula
no
contrato
de
adeso
pelo
consumidor,
mesmo
que
posteriormente, o que no desnatura a sua classificao.
Artigo 54 do CDC pargrafo 2

Vamos entender o segundo pargrafo? Relembre o que ele define:
2 Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que a
alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o disposto no
2 do artigo anterior.
Analisando o pargrafo 2 do mencionado artigo, possvel a insero de
clusula resolutria, desde que haja a concordncia do consumidor. Dessa
forma, se o consumidor optar pela extino do contrato, dever ele receber de
volta os valores pagos, atualizados monetariamente e descontadas as
vantagens auferidas com a fruio do bem, como determina o pargrafo 2
do Artigo 53 do CDC.
Pargrafo 2 do Artigo 53 do CDC:
Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante pagamento
em prestaes, bem como nas alienaes fiducirias em garantia, consideramse nulas de pleno direito as clusulas que estabeleam a perda total das
prestaes pagas em benefcio do credor que, em razo do inadimplemento,
pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado. 2 Nos
contratos do sistema de consrcio de produtos durveis, a compensao ou a
restituio das parcelas quitadas, na forma deste artigo, ter descontada, alm
da vantagem econmica auferida com a fruio, os prejuzos que o desistente
ou inadimplente causar ao grupo.
181
Se houver clusula dispondo no sentido da perda de todas as prestaes pelo

consumidor, essa dever ser declarada nula de pleno direito.
importante a transcrio do Informativo n 282 do STJ, que ilustra a
necessidade de consentimento do consumidor, diante da pactuao de
clusula resolutiva, sob pena dessa ser considerada nula. A autora, poca
com mais de oitenta anos de idade, interps ao declaratria de nulidade de
clusula de plano de sade que estipulava a resciso unilateral por ambas as
partes. Leia o informativo.
Informativo n 282 do STJ
CONTRATO. PLANO. SADE. RESCISO UNILATERAL. REEXAME. CLUSULA. A
autora, poca com mais de oitenta anos de idade, interps ao declaratria
de nulidade de clusula de plano de sade que estipulava a resciso unilateral
por ambas as partes, desde que no houvesse mais interesse na avena. Assim,
a ora recorrente r rescindiu unilateralmente o contrato aps pretender o
aumento de mensalidade, o qual recusou a recorrida autora alegando a falta de
condies para suportar os encargos financeiros. O Tribunal a quo entendeu
que, conforme Artigo 54 do CDC, nos contratos de adeso, s se
admite clusula resolutria desde que alternativa e, ao consumidor,
cabe a escolha, ressalvada a hiptese do 2 do Artigo 53, que no se aplica
ao presente caso. Logo, a Turma no conheceu do recurso, pois, para chegar a
outro entendimento, teria que revolver as provas e examinar o contrato, o que
vedado pelas Smulas ns. 5 e 7 deste Superior Tribunal. Resp 242.084-SP,
Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 25/4/2006.

Analisaremos o terceiro pargrafo.
3o Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com
caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao
182
corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. (Redao

dada pela n 11.785, de 2008).
Analisando o pargrafo 3 do mencionado artigo, torna-se necessrio que a
redao do contrato de adeso consumerista seja legvel e clara.
O legislador estabeleceu a observncia do tamanho da fonte 12 nesses
contratos, a fim de impedir que o fornecedor formule contratos com letras
minsculas ou ilegveis, o que dificultava o conhecimento das obrigaes por
parte dos consumidores.
Ateno
importante transcrever as palavras de Leonardo Garcia, quanto
ao dilogo normativo existente entre o Cdigo Civil e o Cdigo
de Defesa do Consumidor:
A mesma ideia se encontra no Novo Cdigo Civil, em seu artigo
423, o qual estipulou que nos contratos de adeso, quando
houver clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar
a interpretao mais favorvel ao aderente..
Percebe-se que a aplicao do Cdigo Civil mais restrita, pois
somente valem para as referidas clusulas, enquanto o CDC se
aplica em todos os contratos que envolvem os consumidores,
sejam eles de adeso ou individualmente negociados, pouco
importando se as clusulas so ambguas ou contraditrias,
inclusive aquelas decorrentes de publicidade, pr-contratos e
informe, em consonncia aos princpios da vinculao e da
informao deficiente.
183

Analisemos o quarto e ltimo pargrafo.
4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero
ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso.
Analisando o pargrafo 4 do mencionado artigo, v-se que possvel limitar
direitos dos consumidores, desde que a clusula limitadora esteja em destaque
e no constitua uma limitao considerada abusiva.
Alm disso, no basta o destaque da clusula limitativa, mas tambm se exige
a
sua
clareza
semntica,
uma
vez
ser
consumidor
considerado
hipossuficiente. Havendo divergncia interpretativa da clusula, cabvel

aplicar a disposio do Artigo 47 do CDC: As clusulas contratuais sero
interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.
184
Ateno
importante transcrever as palavras de Leonardo Garcia, quanto
ao dilogo normativo existente entre o Cdigo Civil e o Cdigo
de Defesa do Consumidor:
A mesma ideia se encontra no Novo Cdigo Civil, em seu artigo
423, o qual estipulou que nos contratos de adeso, quando
houver clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar
a interpretao mais favorvel ao aderente.
Percebe-se que a aplicao do Cdigo Civil mais restrita, pois
somente valem para as referidas clusulas, enquanto o CDC se
aplica em todos os contratos que envolvem os consumidores,
sejam eles de adeso ou individualmente negociados, pouco
importando se as clusulas so ambguas ou contraditrias,
inclusive aquelas decorrentes de publicidade, pr-contratos e
informe, em consonncia aos princpios da vinculao e da
informao deficiente.
O STJ possui entendimento de que a clusula de excluso de tratamento de
AIDS nula, por ser abusiva ademais, sequer foi atendido o requisito do
Artigo 54, pargrafo 4 do CDC, de ser redigida com destaque, de modo a
permitir ao segurado a sua devida compreenso:
CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. CONTRATO. PLANO DE SADE.
AIDS. EXCLUSO DE COBERTURA. CLUSULA POTESTATIVA. PRECEDENTES.
PROVIMENTO. I. abusiva a clusula contratual inserta em plano de
assistncia sade que afasta a cobertura de tratamento da sndrome
de imunodeficincia adquirida (AIDS/SIDA). II. As limitaes s
empresas de prestao de servios de planos e seguros privados de sade em
185
benefcio do consumidor advindas com a Lei 9.656/98 se aplicam, em princpio,

aos fatos ocorridos a partir de sua vigncia, embora o contrato tenha sido
celebrado anteriormente, porquanto cuida-se de ajuste de trato sucessivo.
Precedente. III. Recurso especial provido.
Ateno
O Cdigo de Defesa do Consumidor permite a limitao de
direitos consumeristas, desde que a clusula esteja em destaque
e no seja considerada abusiva. tambm possvel limitar a
indenizao do consumidor, nos moldes do Artigo 51, I, do CDC,
desde que o consumidor seja pessoa jurdica e haja uma
situao que justifique, pois nessa negociao resta diminuda a
caracterstica de hipossuficincia de uma das partes.
De outra sorte, no possvel, em hiptese nenhuma, exonerar,
limitar ou atenuar a responsabilidade objetiva do fornecedor de
produtos e servios, conforme Artigos 25 e 51, I, do CDC
(GARCIA).
Artigo 51 do CDC
Vamos analisar a reviso judicial dos contratos de consumo, em decorrncia da
abusividade de suas clusulas.
De acordo com o Artigo 51 do CDC, tais clusulas so consideradas abusivas,
por desafiarem reviso judicial por meio da declarao de sua nulidade.
So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao
fornecimento de produtos e servios que: I - impossibilitem, exonerem ou
atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos
produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas
relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a
186
indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis; II - subtraiam ao

consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos
neste cdigo; III - transfiram responsabilidades a terceiros; IV - estabeleam
obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em
desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade;
V - (Vetado); VI - estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do
consumidor; VII - determinem a utilizao compulsria de arbitragem; VIII imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo
consumidor; IX - deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o contrato,
embora obrigando o consumidor; X - permitam ao fornecedor, direta ou
indiretamente, variao do preo de maneira unilateral; XI - autorizem o
fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja
conferido ao consumidor; XII - obriguem o consumidor a ressarcir os custos de
cobrana de sua obrigao, sem que igual direito lhe seja conferido contra o
fornecedor; XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o
contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; XIV - infrinjam ou
possibilitem a violao de normas ambientais; XV - estejam em desacordo com
o sistema de proteo ao consumidor; XVI - possibilitem a renncia do direito
de indenizao por benfeitorias necessrias. 1 Presume-se exagerada, entre
outros casos, a vantagem que: I - ofende os princpios fundamentais do
sistema jurdico a que pertence; II - restringe direitos ou obrigaes
fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu
objeto ou equilbrio contratual; III - se mostra excessivamente onerosa para o
consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse
das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. 2 A nulidade de uma
clusula contratual abusiva no invalida o contrato, exceto quando de sua
ausncia, apesar dos esforos de integrao, decorrer nus excessivo a
qualquer das partes. 3 (Vetado). 4 facultado a qualquer consumidor ou
entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a
competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que
contrarie o disposto neste cdigo ou de qualquer forma no assegure o justo
equilbrio entre direitos e obrigaes das partes.
187
Segundo Garcia, constituem caractersticas para aplicao do referido artigo:

Trata-se de rol meramente exemplificativo, podendo haver outras situaes que
configurem abusividade contratual, mas que no foram dispostas pelo
legislador consumerista.
A declarao de nulidade dever ocorrer, diante da abusividade da clusula,
mesmo
que
consumidor,
parte
hipossuficiente,
tenha
concordado
contratualmente com ela.

A sentena que declara a nulidade constitutiva negativa, operando efeito ex
tunc, retroagindo data da celebrao do acordo.

J que o Artigo 51 do CDC no estabelece lapso temporal para a arguio
judicial da abusividade, entende-se por sua imprescritibilidade.
A declarao de nulidade de clusulas abusivas poder ocorrer em contratos de
adeso (regra) ou em contratos paritrios (exceo).
De acordo com o STJ, no h possibilidade de o juiz decretar de ofcio a
abusividade de clusulas contratuais, mesmo que o prprio Tribunal Superior j
tenha declarado sua abusividade em outras demandas, devendo a parte
interessada argui-la em sede judicial.
Tal fato acontece tambm em contratos bancrios, de acordo com a Smula n
381 do mesmo tribunal: Nos contratos bancrios, vedado ao julgador
conhecer, de ofcio, da abusividade de clusulas.
No possvel, em hiptese nenhuma, exonerar, limitar ou atenuar a
responsabilidade objetiva do fornecedor de produtos e servios.
188
Sob tal entendimento, a clusula dever ser considerada como abusiva, como
decorre do entendimento consubstanciado pela Smula n 130 do STJ:
A empresa responde, perante o cliente, pela reparao de dano ou furto de
veculos em seu estacionamento.
Onerosidade excessiva
Como j visto na aula 1, no que diz respeito relao de consumo, segundo
o STJ, configura hiptese de violao do Artigo 51, II e IV, do CDC, as
clusulas contratuais que estabeleam obrigaes consideradas inquas,
abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam
incompatveis com a boa-f ou a equidade.
Nesse contexto, cabe ressaltar o disposto no Artigo 51, 1, III, do CDC,
que presume ser exagerada a vantagem que se mostra excessivamente
onerosa para o consumidor.
Como resultado, devem ser tais clusulas declaradas nulas de pleno
direito, por meio da reviso judicial, que no direito do consumidor
ocorre pela simples onerosidade excessiva, no havendo necessidade
de um fato superveniente e imprevisvel (Artigo 6, V, CDC).
De acordo com Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de Andrade Nery:
Para que o consumidor tenha direito reviso do contrato, basta que haja
onerosidade excessiva para ele, em decorrncia de fato superveniente. No h
necessidade de que esse fatos sejam extraordinrios nem que sejam
imprevisveis. As solues da teoria da impreviso, com o perfil que a ela
dado pelo Cdigo Civil italiano (Artigo 1.467) e pelo Cdigo Civil brasileiro
(Artigo 478), no so suficientes para as solues reclamadas nas relaes de
consumo. Pela teoria da impreviso, somente os fatos extraordinrios e
imprevisveis pelas partes por ocasio da formao do contrato que
189
autorizam, no sua reviso, mas sua resoluo. A norma consumerista no

exige nem extraordinariedade, nem imprevisibilidade dos fatos supervenientes
para conferir, ao consumidor, o direito de reviso efetiva do contrato, no sua
resoluo.
Descumprimento de clusula contratual plano de sade

A jurisprudncia do STJ entende que o mero descumprimento de clusula
contratual, em princpio, no gera dano moral indenizvel, mas
possvel a condenao de dano moral quando h recusa infundada de cobertura
de plano de sade.
O CDC estabelece normas de ordem pblica e interesse social e, em seu Artigo
4, consagra os princpios da boa-f objetiva e da equidade e cobe o abuso de
direito.
Ateno
As clusulas restritivas do direito do consumidor devem ser
interpretadas da forma menos gravosa a ele, ou seja, mais
benficas, visto no ser razovel que o segurado de plano de
sade seja desamparado quando mais precise de tratamento
mdico e hospitalar.
Abuso do direito renovao de contrato

Pelo Enunciado n 543 da VI Jornada de Direito Civil do CJF/STJ
:
Constitui abuso do direito a modificao acentuada das condies do seguro
de vida e de sade pela seguradora quando da renovao do contrato.
Justifica-se, o presente entendimento, uma vez que os contratos de seguro de
vida e de sade normalmente so pactuados por longo perodo de tempo.
190
Nesses casos, verificam-se relaes complexas em que, muitas vezes, os

consumidores se tornam clientes cativos de determinado fornecedor.
Como devem ser vistas tais situaes?
Tais situaes no podem ser vistas de maneira isolada, mas de modo
contextualizado com a nova sistemtica contratual e com os novos paradigmas
principiolgicos.
Por que ocorrem?
Tal ocorrncia se d em virtude do fenmeno de massificao das relaes
interpessoais, com especial importncia nas relaes de consumo. Parte-se da
premissa de que a relao contratual deve responder a eventuais mudanas de
seu substrato ftico ao longo do perodo contratual. uma aplicao do
princpio da boa-f objetiva, que prev padro de comportamento leal entre as
partes, como visto nas outras aulas, em detrimento da autonomia privada.
O que exercido de maneira abusiva?
A contratao, em geral, ocorre quando o segurado ainda jovem. A renovao
anual pode ocorrer por anos, s vezes dcadas. Se, em determinado ano, de
forma abrupta e inesperada, a seguradora condicionar a renovao a uma
repactuao excessivamente onerosa para o segurado, h desrespeito ao dever
anexo de cooperao, inerente boa-f objetiva.
Dessa forma, o direito de renovar ou no o contrato exercido de maneira
abusiva, em consonncia com o disposto nos Artigos 187 do Cdigo Civil e 51
do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Qual o entendimento do STJ?
191
No se trata de impedimento ou bloqueio a reajustes, mas de definir um

padro justo de reequilbrio em que os reajustes devam ocorrer de maneira
suave e gradual. Alis, esse o entendimento do STJ (STJ, AgRg nos Edcl no
Ag n. 1.140.960/RS, relatora Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma,
julgamento em 23/8/11; Resp n. 1.073.595/MG, relatora Ministra Nancy
Andrighi, Segunda Seo, julgamento em 23/3/11).
Atividade proposta
CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. CONTRATO. PLANO DE SADE.
AIDS. EXCLUSO DE COBERTURA. CLUSULA POTESTATIVA. PRECEDENTES.
PROVIMENTO. I. abusiva a clusula contratual inserta em plano de
assistncia sade que afasta a cobertura de tratamento da sndrome de
imunodeficincia adquirida (AIDS/SIDA).
Analisando essa jurisprudncia, possvel constatar a opo do STJ em
proteger o hipossuficiente da relao consumerista, por meio da aplicao das
normas do CDC, bem como da materializao dos princpios da boa-f objetiva
e da funo social dos contratos.
Pergunta-se: o mesmo entendimento pode ser utilizado para outras doenas,
como o cncer, por exemplo?
Chave de resposta: Sim, em decorrncia da aplicao do princpio
constitucional da isonomia, mesmo em sentido contrrio autonomia privada.
Referncias
GARCIA, Leonardo de Medeiros. Direito do Consumidor Cdigo
Comentado e Jurisprudncia. 7 ed., rev., ampl. e atual. Niteri: Impetus,
2011.
NERY JR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil anotado. 2
ed. So Paulo, 2004.
192
Exerccios de fixao
Questo 1
(PROMOTOR GO 09) Analise o julgado de cunho consumerista a seguir e
marque a alternativa correta: Civil. Seguro de assistncia mdico-hospitalar.
Plano de assistncia integral (cobertura total), assim nominado no contrato. As
expresses assistncia integral e cobertura total so expresses que tm
significado unvoco na compreenso comum, e no podem ser referidas num
contrato de seguro, esvaziadas do seu contedo prprio, sem que isso afronte
o princpio da boa-f nos negcios. (STJ, Resp. 264.562, Rel. Min. Ari
Pargender, j. 12/06/01, p. DJ 13/08/01).
a) O julgado est fundado na violao ao princpio da vulnerabilidade do
consumidor.
b) O julgado est fundado na violao ao princpio da informao deficiente.
c) O julgado est fundado na violao ao princpio da segurana.
d) Apoia-se o julgado na inobservncia do princpio da reparao integral.
Questo 2
Para o direito do consumidor, contrato pelo qual as clusulas tenham sido
aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo
fornecedor de produtos ou servios sem que o consumidor possa discutir ou
modificar substancialmente seu contedo classificado como:
a) Contrato paritrio
b) Contrato sinalagmtico
c) Contrato aleatrio
d) Contrato de adeso
Questo 3
Todas as assertivas a seguir evidenciam regras pertinentes interpretao do
contrato de adeso consumerista, salvo:
a) Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com
caracteres ostensivos e legveis cujo tamanho da fonte no ser inferior
ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor.
193
b) As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero

ser
redigidas
com
destaque,
permitindo
sua
imediata
fcil
compreenso.
c) Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde que
alternativa, cabendo a escolha ao credor da obrigao pecuniria.
d) A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso
do contrato.
Questo 4
(TJPB 2011 CESPE JUIZ) De acordo com o previsto no CDC, constitui
direito bsico do consumidor:
a) A modificao de clusulas contratuais que estabeleam prestaes
excessivamente onerosas e que acarretem extrema vantagem para uma
das partes, no caso de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis.
b) A garantia de responsabilidade solidria no que se refere a ofensas
cometidas por mais de um autor, caso em que todos os envolvidos
devero responder pela reparao dos danos previstos nas normas de
consumo, de acordo com sua culpabilidade.
c) A adequada, eficaz e contnua prestao dos servios pblicos em geral.
d) A facilitao da defesa dos seus direitos de consumidor, inclusive com a
inverso do nus da prova a seu favor, no mbito civil, quando o juiz
julgar procedente a alegao ou quando o consumidor for considerado
necessitado, de acordo com as regras ordinrias de experincia.
e) O acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno
ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou
difusos, assegurada proteo jurdica, administrativa e tcnica aos
necessitados.
Questo 5
(TJGO FCC 2012 JUIZ) Marque a alternativa correta quanto ao Cdigo de
Defesa do Consumidor:
194
a) Estabelece normas de defesa e de proteo dos consumidores e

fornecedores de produtos e servios, de ordem pblica e de interesse
social.
b) Estabelece normas de defesa e de proteo do consumidor, de ordem
pblica e de interesse social, regulamentando normas constitucionais a
respeito.
c) Prev normas de interesse geral, dispositivas e de regulamentao
constitucional.
d) Prev normas de defesa e de proteo ao consumidor, dispositivas e de
interesse individual, sem vinculao constitucional.
e) Estabelece normas de interesse coletivo geral, de ordem pblica e
interesse social, sem vinculao com normas constitucionais.
Questo 6
(FCC 2011 DPE-RS Defensor Pblico) Quanto ao equilbrio dos contratos
de consumo, pode-se afirmar que:
a) Uma clusula contratual considerada abusiva em um contrato de
consumo necessariamente o ser tambm em um contrato civil, desde
que redigida em termos idnticos.
b) A clusula abusiva ser nula quando afetar o equilbrio das prestaes do
contrato, porm pode ser convalidada quando se trate de vcio de
informao, desde que haja concordncia das partes com a reduo do
proveito do fornecedor.
c) A reviso dos contratos de consumo pode se dar em face da alterao de
circunstncias, com a finalidade de proteo do consumidor, no se
exigindo que tal situao seja necessariamente desconhecida das partes.
d) Clusula abusiva celebrada em contrato individual de consumo no pode
ter sua nulidade pronunciada em ao coletiva sem a anuncia do
consumidor que parte da contratao.
e) No se reconhece a existncia de clusula surpresa se o consumidor leu,
no momento da contratao, os termos do instrumento contratual.
195
Questo 7
(MPGO 2012 MPGO PROMOTOR) Assinale a afirmativa correta.
a) Segundo entendimento do STJ, a inverso do nus da prova regra de
instruo, devendo a deciso judicial que a determina ser proferida
preferencialmente na fase do saneamento do processo.
b) A garantia legal de adequao do produto ou servio depende de termo
expresso, no qual se explicitar o alcance da responsabilidade do
fornecedor.
c) Verificando no processo a existncia de uma clusula abusiva inserta em
um contrato bancrio, o juiz dever declarar a nulidade da clusula, quer
a requerimento do interessado, do Ministrio Pblico, ou mesmo ex
officio, por ser tratar de matria de ordem pblica.
d) O Ministrio Pblico, mediante inqurito civil, pode efetuar o controle
administrativo abstrato e preventivo das clusulas contratuais, cuja
deciso ter carter geral.
Questo 8
Pelo Artigo 51 do CDC, so nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios, salvo:
a) Permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de
maneira unilateral.
b) Estabeleam inverso do nus da prova em favor do consumidor.
c) Impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor
por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios.
d) Impliquem renncia ou disposio de direitos pelo consumidor.
Questo 9
(TJMS 2012 PUC-PR JUIZ) Acerca do direito de proteo ao consumidor,
assinale a opo CORRETA.
a) Na execuo dos contratos de consumo, o juiz pode adotar toda e
qualquer medida para que seja obtido o efeito concreto pretendido pelas
partes, em caso de no cumprimento da oferta ou do contrato pelo
196
fornecedor, salvo quando expressamente constar no contrato clusula

que disponha de maneira diversa.
b) Segundo o princpio da vinculao da oferta, toda informao ou
publicidade sobre preos e condies de produtos ou servios, como a
marca do produto e as condies de pagamento, veiculada por qualquer
forma ou meio de comunicao, obriga o fornecedor que a fizer veicular
ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado.
c) Nos contratos regidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, as
clusulas contratuais desproporcionais, abusivas ou ilegais podem ser
objeto de reviso, desde que o contrato seja de adeso e cause leso a
direitos individuais ou coletivos.
d) Em todo contrato de consumo consta, implicitamente, a clusula de
arrependimento, segundo a qual o consumidor pode arrepender-se do
negcio e, dentro do prazo de reflexo, independentemente de qualquer
justificativa, rescindir unilateralmente o acordo celebrado.
e) O consumidor no tem direito garantia legal.
Questo 10
(TJMS 2012 PUC-PR JUIZ) Em um contrato de consumo, considerada
abusiva a clusula que:
a) Estabelece a remessa do nome do consumidor inadimplente para bancos
de dados ou cadastros de consumidores.
b) Impossibilite a violao de norma ambiental.
c) Estabelece a inverso do nus da prova em desfavor do fornecedor.
d) Transfere responsabilidades a terceiros.
e) No permite ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo
de maneira unilateral.
197
Aula 8
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: Conforme os princpios que orientam o CDC.
Questo 2
Justificativa: Conforme Artigo 54 do CDC.
Questo 3 - C
Justificativa: Conforme Artigo 54, pargrafo 2, do CDC.
Questo 4 - E
Questo 5 - B
Justificativa: Conforme Artigo 1 do CDC: O presente cdigo estabelece
normas de proteo e defesa do consumidor, de ordem pblica e interesse
social, nos termos dos Artigos 5, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio
Federal e Artigo 48 de suas Disposies Transitrias.
Questo 6 - C
Justificativa: No h necessidade, no direito do consumidor, que haja fato
imprevisvel e superveniente (Artigo 6, V, CDC).
Questo 7 - A
Justificativa: Conforme entendimento majoritrio do STJ, a inverso do nus da
prova configura regra de instruo.
Questo 8 - B
Justificativa: Conforme Artigo 51, VI, do CDC.
198
Questo 9 - B
Justificativa: Conforme Artigo 30 do CDC: Toda informao ou publicidade,
suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao
com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o
fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a
ser celebrado.
Questo 10 - D
199
Thiago Serrano Mestre em Direito pela Universidade Estcio de S na linha

de pesquisa Direitos Fundamentais e Novos Direitos. Professor de Graduao e
Ps-Graduao em Direito Civil e Prtica Jurdica da Universidade Estcio de S.
Professor convidado de Graduao em Direito Civil da Universidade Federal
Fluminense. Graduado em Direito pela Universidade Federal do Rio de Janeiro.
Especialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho pela Escola de
Magistratura da Justia do Trabalho do Estado do Rio de Janeiro. Advogado e
consultor jurdico especialista em direito de famlia e direito homoafetivo.
Examinador da Fundao Getlio Vargas para o Exame da Ordem dos
Advogados do Brasil.
Currculo Lattes: http://lattes.cnpq.br/4260267230068806.
200

Apostila Topicos Especiais de Obrigacoes e Contratos PDF

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Apostila Topicos Especiais de Obrigacoes e Contratos PDF

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

Apresentao ................................................................................................................................

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Exerccios de fixao ......................................................................................................... 29

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Venire contra factum proprium Conceito .............................................................. 92

Duty to mitigate the loss ................................................................................................ 97

Supressio e surrectio Cdigo civil........................................................................... 101

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Proposta entre ausentes e presentes ......................................................................... 115

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Exerccios de fixao ....................................................................................................... 150

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Chaves de resposta ................................................................................................................... 198

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

possivel afirmar que, na sociedade atual, o contrato se corporifica como o

jurisprudencial, a partir da aplicao dos princpios da boa-f objetiva e da

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

1. Compreender o negcio jurdico luz do direito civil-constitucional, por meio

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

pacta sunt servanda nas relaes contratuais.

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

como uma nova tcnica hermenutica, que busca aplicar os princpios e

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

sendo a interpretao e aplicao contratuais aquelas que mais sofreram

Cdigo Civil de 1916

disciplinamento detalhado do dever-ser.

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

direito privado em matria de proteo dos direitos relacionados ao indivduo,

(microssistemas que visam a proteo da parte hipossuficiente, como o Cdigo

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Para a Quarta Turma do STJ, no cabe priso civil do inventariante em razo do

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

lgica com os interesses absorvidos no sistema constitucional e destarte

22.626 de 1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos

Constituio Federal de 1988

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

REMUNERATRIOS EM 12% AO ANO. INAPLICABILIDADE, NO CASO,

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Decreto n 22.626/33 (Lei de Usura), a teor do disposto na Smula 596/STF,

para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o

Recurso Especial n 1.194.627-RS

Para o Min. Relator, o simples fato de os recorrentes, pessoas fsicas, terem

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Aplicar a dignidade da pessoa humana s relaes privadas tarefa recorrente

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

independentemente da regionalizao e hierarquizao do servio pblico de

servanda) resta superada, permitindo-se, desta forma, uma maior intromisso

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

do novo Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

Extino dos contratos

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

da conservao dos negcios jurdicos, o Artigo 478 do Cdigo Civil de 2002

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

admite-se o dirigismo contratual; naqueles, devem prevalecer os princpios da

essencialmente iguais. A no incidncia da teoria da impreviso, nos moldes do

contratantes conhecem o mercado em que atuam, pois so profissionais do

Informativo n 492 do STJ

TPICOS ESPECIAIS DE OBRIGAES E CONTRATOS

E ainda que as alteraes que ensejaram o referido prejuzo resultem de um

Recurso Especial n 1.321.655-MG

STJ Superior Tribunal de Justia