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derechos humanos
de ltima generacin
LUCERITO LUDMILA FLORES SALGADO
Agradecimiento
ndice
5 Agradecimiento
11 Prlogo
14 Introduccin
Captulo I
Los derechos humanos
| NDICE |
41
41
42
43
44
44
44
45
47
48
50
51
Captulo II
El derecho de alimentacin y vivienda a la luz de los
derechos humanos
54
El derecho de alimentacin
y vivienda a la luz de los derechos humanos
54 Introduccin
55
2.1 El derecho de alimentacin y vivienda
57
2.2 El marco jurdico del Derecho a la alimentacin
60
2.3 El Derecho a la vivienda
Captulo III
Efectos legales y fiscales de la reforma laboral en torno a
la proteccin del Derecho Humano al trabajo
| NDICE |
68
Captulo IV
Las culturas indgenas como grupo vulnerable
Captulo V
Los derechos humanos de las mujeres. Un enfoque de
gnero
| NDICE |
98
103
105
Captulo VI
La internet vista como un derecho humano
110 La internet vista como un derecho humano
110 Introduccin
111
6.1 La sociedad informatizada y la tecnologa
112
6.2 El internet como parte primordial en la sociedad
informatizada
114
6.3 El espacio ciberntico
115
6.4 El flujo de datos transfrontera
116
6.5 Algunas aplicaciones de la internet en la vida cotidiana
116
6.5.1 El impacto de la tecnologa en las relaciones
laborales
117
6.5.2 Aplicaciones de la inteligencia artificial
117
6.5.3 La informtica jurdica aplicada a la enseanza
del derecho
118
6.5.4 Generalidades del comercio electrnico
118
6.5.5 Los contratos informticos
Captulo VII
Los derechos humanos ante el advenimiento de las
tcnicas de reproduccin asistida
| NDICE |
123
126
130
135
140
149
150
Consideraciones
finales
157 Consideraciones finales
163 Bibliografa
172 Legislacin
173 Cibergrafa
10
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Prlogo
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| PRLOGO |
Qu son los Derechos Humanos? Comisin Nacional de Derechos Humanos. Disponible en: http://www.cndh.org.mx/ consultado. Consulta: 27/02/2015
2
Artculo 1, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Mxico, Porra,
2014.
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| PRLOGO |
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Introduccin
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| INTRODUCCIN |
La tarea de proteger los derechos humanos representa para el Estado la exigencia de proveer y mantener las condiciones necesarias para
que, dentro de una situacin de justicia, paz y libertad, las personas
puedan gozar realmente de todos sus derechos.
El bienestar comn supone en s mismo que el poder pblico
debe hacer todo lo necesario para que, de manera gradual, sean superadas la desigualdad, la pobreza y la discriminacin. El Estado debe
procurar el desarrollo econmico, poltico y social, para que de esta
forma tengamos una nacin ms segura, respetando en todo tiempo
el Estado de Derecho.
La proteccin de los derechos humanos debe contribuir al desarrollo integral de la persona, ya que el hombre es persona jurdica
por el hecho de existir, y como persona tiene una serie de derechos4,
mismos que no pueden ser transgredidos ni por las autoridades, ni por
servidores pblicos ni por particulares.
Las normas establecen meridianamente los lmites a las actuaciones de todos los servidores pblicos, sin importar nivel jerrquico o
institucin gubernamental, sea federal, estatal o municipal, siempre
en el afn de prevenir los abusos de poder, negligencia o el simple
desconocimiento de la funcin que ejercen.
Por consiguiente, la aplicacin correcta de las normas en materia
de derechos humanos y el respeto por parte de las autoridades a los
mismos, debe ser una constante. Estas normas tambin deben estar
presentes en las relaciones de trabajo, pero adems debern florecer al
impulso de la llamada reforma laboral.
Por lo tanto, desde ambas partes de la relacin laboral deben primar la tica y la obligacin de que se tutelen en verdad los derechos
humanos que cada individuo se merece. Por ende, ahora de la mano
de la reforma laboral es objeto de estudio analizar si verdaderamente existe una aplicacin en la prctica de los derechos humanos y el
Carpizo, Jorge, Enciclopedia Jurdica Mexicana. Tomo VIII, 2 ed. Mxico, Instituto
de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Porra,
2004, p. 21.
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| INTRODUCCIN |
Idem.
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Captulo I
Los derechos humanos
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SUMARIO: Introduccion. 1.1 Conceptos fundamentales. 1.2 Caractersticas de los derechos humanos. 1.3 Generaciones de los derechos
humanos. 1.3.1 Los derechos humanos de primera generacin. 1.3.2
Los derechos humanos de segunda generacin. 1.3.3 Los derechos
humanos de tercera generacin. 1.3.4 Los derechos humanos de cuarta generacin. 1.4 Los derechos humanos de ltima generacin. 1.4.1
Flexibilidad laboral. 1.4.2 Transexualidad. 1.4.3 Derechos de los homosexuales. 1.4.4 Los derechos reproductivos de la mujer. 1.4.5 El
derecho a la informacin. 1.4.6 Los derechos humanos en el ciber
espacio. 1.5 Principios jurdicos en la defensa de los derechos humanos. 1.5.1 Soberana interna. 1.5.2 Principio de buena fe: Pacta sunt
servanda. 1.5.3 Los principios pro homine y el efecto til. 1.5.4 El
principio de incorporacin. 1.6. Organismos internacionales de proteccin de los derechos humanos. 1.6.1 La carta de la ONU. 1.6.2
La carta internacional de los derechos humanos. 1.6.3 Otros tratados
de la ONU sobre los derechos humanos. 1.7 Impacto de los tratados
internacionales de derechos humanos. 1.8 Tratados internacionales de
derechos humanos ratificados por Mxico. 1.9 El control de convencionalidad.
Introduccin
Los derechos humanos son inherentes a la naturaleza humana, sin
ellos no se puede vivir como ser humano. Pueden ser definidos como
el conjunto de derechos por los cuales se afirma la dignidad de la
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Los instrumentos procesales constitucionales que garantizan los derechos constitucionales son, entre otros: el juicio de amparo, ubicado
en los artculos 103 y 107 Constitucionales; los organismos no jurisdiccionales para la proteccin de los derechos humanos, artculo 102
apartado b; controversia constitucional, artculo 105 constitucional,
etctera.
En Mxico se clasifica a los derechos humanos en dos ramas:
a. Los derechos humanos consignados dentro del texto constitucional y que nuestro mximo ordenamiento legal designa con
el nombre De los derechos humanos y sus garantas, y que se
localizan en los primeros 29 artculos de nuestra Carta Magna,
aunque adems de ellos tambin encontramos derechos humanos,
en la parte orgnica por ejemplo en los artculos 30, 34, 123, etctera.
b. Los tratados, pactos, convenios internacionales y otros que han
pasado a ser parte de nuestro orden jurdico positivo, por el procedimiento que seala el artculo 133 y actualmente el artculo 1 de
nuestra Constitucin Federal, como son, por ejemplo: la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, documento expedido
por la Organizacin de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de
1948 y que Mxico hizo suya.
Los derechos contemplados en nuestra Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, son los siguientes: Igualdad ante la ley,
Igualdad de todas las personas, Libertad persona, Libertad de trabajo profesin, industria o comercio, Libertad de expresin, Libertad
de imprenta, Libertad de asociacin y reunin, Libertad de trnsito
y residencia, Libertad religiosa, Derechos a poseer armas, Derecho a
la informacin, Irretroactividad de las leyes, Garanta de audiencia,
Garanta de legalidad, Seguridad jurdica en materia penal internacional, Inviolabilidad de las comunicaciones privadas, Inviolabilidad del
domicilio, Seguridad jurdica en materia de rdenes de aprehensin
o detencin, Seguridad jurdica para los procesados en materia penal,
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Alexy, Robert, Teora de los derechos fundamentales. Trad. Ernesto Garzn Valds.
Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2001, pp. 267-329.
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La autodeterminacin.
La independencia econmica y poltica.
La identidad nacional y cultural.
La paz.
La coexistencia pacfica.
El entendimiento y la confianza.
La cooperacin internacional y regional.
La justicia internacional.
El uso de los avances de las ciencias y la tecnologa.
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1.4.2 Transexualidad
La llamada transexualidad aparece cuando la persona, ya sea varn
o mujer, siente una disconformidad con su sexo biolgico. Es decir,
cambia su apariencia para tener la de otro gnero, para cuyo fin utiliza
recursos como la operacin llamada ciruga de reconstruccin genital, que puede incluir en ocasiones una ciruga de reconstruccin de
genitales, o la toma de medicamentos que permiten el cambio.
Esta nueva tendencia ha causado diversos problemas para las personas que viven bajo estas condiciones, ya que al recurrir a las operaciones antes mencionadas comienzan a experimentar roles de gnero
que no les corresponden y enfrentan dificultades con sus identificaciones, ya que en general tienen la contraria a la que viven diariamente.
En Espaa, la ley 3/2007 expedida el da 15 de marzo, se encarga
de regular la certificacin registral de la mencin relativa al sexo de las
personas.20 Es decir, hablando de gnero, autoriza el cambio de papeles para la nueva identificacin de la persona. Claro, siempre y cuando
pase los requisitos expedidos por la misma ley, como: tener la mayora
de edad, capacidad suficiente, nacionalidad espaola y acreditacin
por cuenta de los mdicos legistas.
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Derecho a la familia,
Igual trato en lo referente a la seguridad social,
En el mbito social, iguales ventajas que las parejas heterosexuales
(licencias, accidentes de trabajo),
Reconocimientos laborales (subsidios, premios especiales),
Derecho a la adopcin, y
Derecho a tcnicas de fecundacin asistida.
Las parejas homosexuales no se conforman con la tolerancia de los dems. Pretenden la equiparacin al estatuto de que gozan las personas
casadas, pretenden tener los mismos derechos, que sean reconocidos.22
Igualmente, debido a este desequilibrio de derechos, que deberan
ser universales, se han creado diversas organizaciones como la International Gay and Lesbian Human Rights Commission (iglhrc), que
tiene como objetivo defender, proteger y hacer avanzar los derechos
humanos de todas las persona sujetas a discriminacin o abuso por su
orientacin sexual. Buscan reformas legales y la formacin de coaliciones para que los derechos antes mencionados no sean violados.
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En consecuencia, aunque algunos de los procesos de derechos humanos terminen en recomendaciones, o los informes sobre un pas
sean una descripcin genrica, dichas resoluciones no son slo un
buen propsito, sugerencia o consejo.
Con la firma del tratado, el pas est obligado a implementar las
acciones razonables para garantizar y respetar los derechos, lo que se
traduce en por lo menos tomar en cuenta las recomendaciones o el
contenido de los informes.
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Convenio (nm. 169) de la oit sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes. Ginebra, 17 de junio de 1989,
publicada en el dof el 24 de enero de 1991.
Convencin sobre Derechos del Nio. Nueva York, 20 de noviembre de 1989, publicada en el dof el 25 de enero de 1991.
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar
la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belem Do Par).
Belem Do Par, Brasil, 9 de junio de 1994, publicada 19 de enero
de 1999.
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Captulo II
El derecho de
alimentacin y vivienda
a la luz de los derechos
humanos
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El derecho de alimentacin
y vivienda a la luz de los derechos
humanos
SUMARIO: Introduccin. 2.1 El derecho de alimentacin y vivienda. 2.2 El marco jurdico del derecho a la alimentacin. 2.3 El derecho a la vivienda.
Introduccin
El derecho a los alimentos y el derecho a una vivienda son dos aspectos fundamentales para la vida del ser humano en la actual sociedad y
forman parte del desarrollo de toda persona, generando un impacto
en todo mbito personal; es decir, en lo social, cultural, ideolgico,
econmico, poltico, entre otros. De ah la importancia que exige el
hablar de estos tpicos, y sobre todo llegar a comprender el papel que
desempean en el mundo, en aras de que trascienda en la humanidad.
Ahora bien, el derecho a recibir alimentos y vivienda es, sin duda,
un punto que ha trascendido el mbito de los derechos humanos, y es
aqu donde surge una interrogativa primordial para el desarrollo del
tema: qu son los derechos humanos?
Siguiendo a las Naciones Unidas, los derechos humanos son aquellos derechos humanos inherentes a todos los seres humanos, sin hacer
ninguna distincin de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen
nacional o tnico, color, religin, lengua, o cualquier otra condicin;
es decir, todos tenemos los mismos derechos humanos, sin discriminacin alguna.37
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Es importante sealar que durante la celebracin de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos que tuvo lugar en Viena en 1993,
se dispuso que todos los Estados tuvieran el deber, independientemente de sus sistemas polticos, econmicos y culturales, de promover
y proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales,
por lo tanto los derechos humanos universales son contemplados en la
ley y garantizados por ella a travs de los tratados, el derecho internacional, los principios generales y otras fuentes del derecho internacional que llegan a adoptar los Estados.
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primer estadio donde el hombre empieza a interactuar y a desarrollarse como ser social.
El derecho a una vivienda, de acuerdo con la Observacin General nmero 4 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, rgano encargado de supervisar la aplicacin del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales en los Estados que son parte del mismo, es definido as: El
derecho humano a una vivienda adecuada es el derecho de toda mujer,
hombre, joven y nio a tener y mantener un hogar y una comunidad
seguros en que puedan vivir en paz y con dignidad.40
En esta definicin encontramos los elementos fundamentales del
derecho a una vivienda adecuada en una interaccin, y que son generadores de mltiples situaciones, destacando entre ellas la seguridad
jurdica de la tenencia; la disponibilidad de servicios, materiales, facilidades e infraestructura; los gastos soportables; la habitabilidad; y la
accesibilidad, lugar y adecuacin cultural.
De acuerdo al Relator Especial sobre la vivienda adecuada como
elemento integrante del derecho a un nivel de vida adecuado, y sobre
el derecho a la no discriminacin, existen ciertos elementos del derecho a una vivienda que la hacen adecuada, entre los cuales destacan:
1. Seguridad jurdica de la tenencia: todas las personas deben gozar de
cierto grado de seguridad de tenencia que les garantice una proteccin legal contra el desahucio, el hostigamiento u otras amenazas.
2. Asequibilidad: los gastos personales o del hogar que entraa la
vivienda no deben amenazar o poner en peligro el logro y la satisfaccin de otras necesidades bsicas.
3. Habitabilidad: una vivienda adecuada debe prever disposiciones
tales como el espacio adecuado, proteccin del fro, la humedad,
el calor, la lluvia, el viento u otras amenazas para la salud; de riesgos estructurales y de vectores de enfermedades.
Observacin General nmero 4 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales de las Naciones Unidas.
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como un derecho social, debido a que reafirma una relacin social por
ser correlativa a una necesidad bsica por lo que la Constitucin le da
a la ley como instrumento para crear y operar, de tal manera que es
una facultad de obligatoriedad.
El marco jurdico de este derecho comienza por la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en el artculo 4o, prrafo
quinto se establece que la ley instrumentar los apoyos necesarios para
hacer realidad el derecho a una vivienda, por lo que el Estado es el
responsable directo de implementar las polticas pblicas, sociales y
econmicas para apoyar los programas de vivienda que deberan beneficiar a todos los mexicanos, lgicamente en una sociedad de iguales.41
A lo largo de la historia de nuestro pas se han creado y reformado las
normas jurdicas correspondientes, tanto en la Constitucin como en
la Ley Federal del Trabajo, limitando el derecho a una vivienda de los
trabajadores para su bienestar social.
El Estado ha establecido organismos que son importantes para
que los empleados puedan obtener una vivienda adecuada. Los ms
importantes son:
a) El Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores (Infonavit), que atiende a la poblacin econmicamente
activa en el campo de las actividades productivas en general;
b) El Fondo de la Vivienda del Instituto de Seguridad y Servicios
Sociales de los Trabajadores del Estado (Fovissste), que promueve
la construccin de viviendas para los trabajadores al servicio de los
poderes federales y de las instituciones que por disposicin legal o
por convenio deban inscribir a su trabajadores en dicho fondo; y
c) El Fondo de la Vivienda Militar (Fivimi).
Resulta elemental que las polticas de gobierno involucren a sus gobernados en el diseo de las polticas pblicas y se implemente la
autogestin, autoconstruccin de viviendas y cooperativismo. La vivienda se ha convertido en una cuestin de suma importancia, porque
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Por medio de estos instrumentos jurdicos internacionales se pretende establecer los lineamientos que los Estados deben seguir para
la construccin de viviendas dentro de sus respectivos territorios, estableciendo para el efecto acuerdos, normas, polticas, estrategias y
acciones para proporcionar una vivienda adecuada. Asimismo, deben
avalar el derecho a la vivienda para todos, sean cuales fueren sus ingresos o su acceso a los recursos econmicos.
Hablar de un derecho a la alimentacin y a una vivienda adecuada
que debe tener un hombre sin importar otras condiciones, es un tema
relevante que por su naturaleza va encaminado y ligado a los derechos
humanos, argumentando que el poseer el derecho a alimentos y a
una vivienda es un derecho fundamental por la simple razn de ser
hombre, ya que son derechos vitales para que un ser humano pueda
interactuar en su sociedad, y sobre todo para que alcance un desarrollo
sostenible que le permita acceder a mejores oportunidades econmicas, polticas, culturales, sociales, ecolgicas, de salud y psicolgicas,
entre otras. Alimentos y vivienda son elementos que no pueden faltar
en la vida del individuo, y junto con las funciones que son propias del
gobierno deben dar seguridad a sus gobernados, y deben promover,
garantizar y gestionar que todo hombre deber tener una alimentacin y vivienda adecuadas.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos en el artculo
25, prrafo primero establece que: Toda persona tiene derecho a
un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda,
la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo
derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez,
viudez, vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia
por circunstancias independientes de su voluntad.43
Es evidente que hablar de derechos a una alimentacin y vivienda
adecuada es hablar de derechos humanos, por lo que toda persona en
lo individual debe procurar el respeto a sus derechos. Por otra parte los
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, onu. En lnea. Fecha de consulta
02/25/2015. En: http://www.un.org/es/documents/udhr/
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Captulo III
Efectos legales y fiscales
de la reforma laboral en
torno a la proteccin
del Derecho Humano al
trabajo
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Introduccin
El artculo 2 de la Ley Federal del Trabajo antes de la reforma publicada
en el dof del 30 de noviembre de 2012, a la letra deca: Las normas
del trabajo tienden a conseguir el equilibrio y la justicia social entre
trabajadores y patrones. Pero al llevarse a cabo la reforma citada con
anterioridad, los objetivos de la ley han cambiado, trayendo consigo
ventajas y desventajas que podemos encontrar en cada uno de los artculos reformados, como son los artculos 2, 35, 39-a, 39-b, 39-c, 39-d,
39-e y 48.44
Ahora con la reforma laboral, el mismo artculo 2 de la Ley Federal del Trabajo incluye conceptos como factores de produccin y
trabajo digno o decente, por lo que ha quedado de la siguiente forma:
Bermdez Cisneros, Miguel, Derecho del trabajo (10 ed.), Mxico, Oxford, 2010,
pp. 95 y 96.
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Las normas del trabajo tienden a conseguir el equilibrio entre los factores de la produccin y la justicia social, as como propiciar el trabajo
digno o decente en todas las relaciones laborales.
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j. La indemnizacin.
k. Participacin de los trabajadores en las utilidades.
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cese sus labores. La Ley Federal del Trabajo considera como no aptas
las actividades donde los labores sean de peligro o insalubres; que por
las condiciones fsicas, qumicas o biolgicas del medio en que se presta, son capaces de actuar sobre la vida, el desarrollo y la salud fsica y
mental de los menores (artculo 175 lft).
Al patrn que viole las prohibiciones contenidas en las normas
que rigen el trabajo de las mujeres y de los menores, se le impondr
una multa equivalente de 50 a 2 500 veces el salario mnimo general
(artculo 995 lft).48
Ibidem, p. 29.
Ibidem, p. 49.
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Captulo IV
Las culturas indgenas
como grupo vulnerable
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Introduccin
En el presente siglo se ha desarrollado una extrema preocupacin por
los grupos tnicos, destacndose las peticiones para que sean considerados y respetados como un conjunto de personas con costumbres,
lengua y usos distintos de los dems habitantes de la Repblica, ya
que en la actualidad la poltica de los pueblos indios ha alcanzado gran
presencia en todos los aspectos de las estructuras gubernamentales, e
incluso en las reas acadmicas y la lingstica, y es a partir de este
siglo que el discurso por parte de los grupos indgenas ha tomado otro
giro, ya que ahora se denuncian la discriminacin, la falta de servicios,
el empobrecimiento y el hambre.
No obstante que los derechos de las culturas indgenas son reconocidos por la Constitucin, es palpable su omisin, pues si realmente
se les tomara en cuenta podramos vivir en una verdadera civilizacin,
si es que se llamara as al tan esperado progreso econmico que anhelan todos los integrantes de las llamadas culturas indias, as como
una verdadera unidad cultural, econmica y social en nuestro pas.
Hoy el Estado justifica su poltica ante las comunidades indgenas
con la aceptacin y reconocimiento de dichas comunidades, pero las
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polticas de integracin son vanas, ya que como lo establece Stavenhagen,51 el tratamiento constitucional de los indgenas y sus comunidades en la regin es circunstancial y fragmentario.
Ha sido durante el siglo xxi que se ha desarrollado una mayor
preocupacin por los grupos tnicos, destacndose las peticiones para
que sean considerados y respetados como grupos sociales con costumbres, lengua y usos distintos del resto de los habitantes del pas. Por tal
razn la poltica hacia los pueblos indios se ha acrecentado en todos
los aspectos de las estructuras gubernamentales e incluso en las reas
acadmicas.52
Y es que a partir de este siglo el discurso sobre los grupos indgenas ha tomado otro giro, porque en la actualidad ya se denuncian
la discriminacin, la falta de servicios, la pobreza y el hambre. La
preocupacin por este estado de cosas ha estado latente desde hace
muchos aos, por lo que las organizaciones polticas indias en todo
el continente iniciaron encuentros nacionales sobre la temtica, as
como la emisin de documentos que hablan de la indianidad y la
lucha india. Tiempo despus se organiza en 1940 el Primer Congreso
Indigenista Interamericano, donde se oficializa el discurso indigenista.
En el mismo tenor, el discurso de los olvidados grupos indgenas ha
inspirado una gran produccin literaria, como La revolucin india de
Fausto de Reinaga, publicada en 1970; o la obra Los condenados de la
tierra de Franz Fanon, que apareci en 1963.
Por esos aos se iniciaron reuniones importantes para plantear los
problemas de las culturas tnicas, como la reunin de antroplogos de
1971 en Barbados, cuyo documento final es la Declaracin de Barbados: Por la liberacin del indgena, en la cual se propone un cambio
radical en todos los grupos indgenas, a fin de que se encaminen a una
nueva etapa en la que los pueblos indios se transformen en sujetos de
su propia historia y conductores de su destino.
Stavenhagen, R. (2001). Asimilacin o pluralismo? Identidad indgena y
multiculturalismo en Amrica Latina. Desarrollo y cooperacin, pp.21-25.
52
Barnach-Calb, E. (1997). La nueva educacin indgena en iberoamrica. Revista
Iberoamericana de educacin. Mxico, 1997, pp. 1-14.
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miembros que son bilinges (del espaol y una lengua indgena) prefieren ensear y usar frente a sus hijos slo el idioma espaol.
En este escenario resulta importante la pronta actualizacin de
las leyes que rigen a los grupos indgenas, pues en el mbito legal
impera una tremenda confusin, puesto que muchos de los grupos
indgenas acatan sus propios reglamentos basados en la costumbre, y
dichos grupos buscan el mejoramiento de sus condiciones de vida y
la igualdad social, por lo que los cientficos sociales buscan soluciones
para superar la miseria y proponer planes de desarrollo integral, pero
sin que esto ocasione el etnocidio.
Para ello, Durand-Alcntara y Gmez Gonzlez54 proponen seguir ciertos pasos para lograr un etnodesarrollo, siendo stos que los
grupos tnicos deben tener sus tierras para poder desarrollarse, democratizando la propiedad originaria.
En este tenor, las estructuras jurdico-polticas planteadas por el
gobierno debern estar expresadas conforme a la cultura e intereses de
los grupos tnicos. Existe la necesidad de crear leyes atendiendo a los
requerimientos especficos que como grupo tienen los indgenas, as
como sistematizar las leyes respecto de su poblacin.
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Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Ed. Porra, Mxico, 2015.
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Captulo V
Los derechos humanos
de las mujeres. Un
enfoque de gnero
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Introduccin
Las mujeres han pugnado siempre por el reconocimiento de su existencia como tales; y posteriormente, por los derechos que como personas tienen, ya que como seres humanos, somos susceptibles de tener derechos y obligaciones. Ahora bien, es importante aclarar que
la persona como sujeto jurdico es el sujeto mismo del derecho, pues
si analizamos detenidamente, no existira derecho si no hubiera un
titular del mismo, y no habra normas porque no existiran actos jurdicos que regular. De aqu que persona es todo sujeto susceptible de
ser titular de derechos y obligaciones.
La lucha de las mujeres por la igualdad de condiciones laborales
tiene al menos dos siglos. De acuerdo al anlisis realizado, el trabajo de
la mujer se ha caracterizado principalmente por percibir salarios menores a los de los varones que desempean la misma actividad laboral.
La discriminacin, despido por embarazo, hostigamiento sexual, dobles jornadas de trabajo, prestaciones laborales mnimas y otras cuestiones siguen siendo obstculos para ocupar puestos directivos.
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Lastra Lastra, Jos Manuel, Constitucin poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
comentada y concordada, tomo v., Coord. Miguel Carbonell. 15 ed., Mxico, Porra,
2000, pp. 12-22.
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reduccin a doce horas de trabajo y trato digno por parte de los empresarios.
Esto dio lugar a la Revolucin Mexicana, pues no exista un equilibrio en la distribucin de la riqueza, y los derechos polticos no podan ser ejercitados en la prctica democrtica69.
En esa poca, a pesar de los progresos filosficos la mujer se encuentra bajo la subordinacin del hombre. Por tradicin y por ley no
puede ejercer el voto, ni mucho menos ser electa para ocupar un cargo
de eleccin popular. Tampoco puede celebrar contratos civiles, por lo
que se nota para ella una grave falta de capacidad jurdica.
Para facilitar el desarrollo normal de la maternidad, se reconocen
a la mujer los siguientes derechos: no realizar esfuerzos durante el
embarazo que pongan en riesgo la gestacin; disfrutar de un periodo
especial de descanso durante seis semanas anteriores y seis posteriores
al parto; podrn prorrogarse dichos periodos de tiempo si no est en
condiciones de trabajar; durante los periodos de descanso percibir su
salario ntegramente durante un periodo no mayor a sesenta das; en
el periodo de lactancia tendr dos reposos extraordinarios por da, de
media hora cada uno, para alimentar a sus hijos en el lugar adecuado e
higinico que la empresa designe; tendr derecho de retomar el puesto
que desempeaba, siempre y cuando no hubiere transcurrido un ao
posterior a la fecha del parto; gozar del derecho a que se le computen
dentro de su antigedad los periodos pre y posnatales (artculo 123
apartados A, fracciones v, c y a; y 170, fracciones i, ii, iii, iv, v, vi y
vii).
Asimismo, en el artculo 171 de la Ley Federal del Trabajo se
establece que para facilitar el trabajo de las madres trabajadoras, el
Instituto Mexicano del Seguro Social les proporcionar servicios de
guarderas infantiles.
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a los gastos y los cuidados que stos necesitan; asimismo, expresar sus
opiniones y necesidades fsicas, emocionales, intelectuales y sexuales.
Cuando las mujeres deseen el divorcio, tienen derecho a reclamarlo y a que, si lo obtienen, o bien si se separan o son abandonadas, su
pareja cumpla con las responsabilidades que el juez le seale para atender las necesidades de los hijos. Por ello las mujeres pueden demandar
pensin alimenticia para ellas y sus hijos.
Esta pensin tambin puede ser exigida cuando el padre no cumpla con la responsabilidad de darles sustento, aunque viva en el domicilio conyugal; reclamar ante un juez civil el reconocimiento de la
paternidad, cuando el padre de un hijo suyo se niegue a reconocerlo;
demandar la separacin de bienes conyugales y disponer de su parte,
aun cuando no demanden el divorcio; conservar la custodia de sus
hijos menores de edad.
La expresin de la sexualidad de las mujeres no debe ser objeto de
burla, castigo o imposicin. Cuando una mujer es obligada, por quien
sea y en donde sea, a tener una relacin sexual, es vctima de un ataque
sexual que est penado por la ley.
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Captulo VI
La internet vista como
un derecho humano
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La internet
vista como un derecho humano
SUMARIO: Introduccin. 6.1 La sociedad informatizada y la tecnologa. 6.2 El internet como parte primordial en la sociedad informatizada. 6.3 El espacio ciberntico. 6.4 El flujo de datos transfrontera.
6.5 Algunas aplicaciones de internet en la vida diaria. 6.5.1 El impacto tecnolgico en las relaciones laborales. 6.5.2 Aplicaciones de
la inteligencia artificial. 6.5.3 La informtica jurdica aplicada a la
enseanza del derecho. 6.5.4 Generaciones del comercio electrnico .
6.5.5 Los contratos informticos
Introduccin
Con el avance y perfeccionamiento de la ciencia y la tecnologa, hemos sido testigos del rpido crecimiento de los medios masivos de comunicacin, pues ya de 1945 a la fecha se han desarrollado mltiples
medios que facilitan la comunicacin y la difusin de la informacin,
primero con la aparicin y desarrollo de la imprenta, luego, en rpida
sucesin, irrumpieron la radio y la televisin, y ms recientemente
las computadoras, los medios satelitales y la telemtica, con lo que la
proliferacin de mensajes e informaciones de toda laya, que se han
convertido en un problema de sobrecarga de informacin.
Estamos ante el despliegue de las nuevas sociedades de la informacin, que en s mismas implican el uso masivo de tecnologas
de la informacin y comunicacin para difundir el conocimiento e
intercambio en una sociedad.73
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Captulo VII
Los derechos humanos
ante el advenimiento
de las tcnicas de
reproduccin asistida
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Introduccin
En el momento actual, el panorama que se nos presenta es el de un
mundo con descubrimientos y avances tecnolgicos que van ms all
de lo que algn da pensamos que pudiera cambiarse. Y es que el desarrollo tecnolgico hoy en da es tan real que ahora es imposible no
tener acceso de la tecnologa.
Basta mirar a nuestro alrededor para darnos cuenta de que en cada
actividad, ya sea en el hogar, en el trabajo, los entretenimientos, el
abastecimiento de energa, el transporte, etctera, los avances tecnolgicos estn presentes.
Sin embargo, existen otras ramas del conocimiento que tambin
se han desarrollado impactando las culturas del mundo. Tal es el caso
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
de la robtica, la nanotecnologa, la ciberntica, la telemtica y la ingeniera gentica, esta ltima directamente relacionada con la reproduccin asistida del ser humano.
El desarrollo tecnocientfico es innegable. Est cada vez ms implicado en la problemtica planetaria, civilizatoria, societaria, humana
y es en la investigacin mdica donde se plantean de manera radical
las cuestiones bsicas del pensamiento filosfico, que a nuestro parecer
son los lmites axiolgicos y denticos,81 pues es en este ltimo aspecto donde Rodolfo Vzquez seala la posibilidad del control normativo
de los lmites del saber: el conocimiento prohibido, y la relevancia
prctica de este control. El autor llama a este aspecto el problema de
la impotencia moral.
Es en el presente trabajo que pretendemos adentrarnos en el aspecto de cmo, con el advenimiento de las tcnicas de reproduccin
asistida, una de las figuras ms nobles del derecho de familia se ve
seriamente afectada y con el riesgo de desaparecer si no se analiza y
legaliza el uso de dichas tcnicas, pues la estructura social y moralista en el aspecto de sexualidad y reproduccin se ha visto seriamente
alterada por aquellos procedimientos de reproduccin que implican
muchos cambios.
La biomedicina ha tenido tambin grandes avances cientficos y
tecnolgicos, mismos que se plantean como interrogantes de orden
moral y jurdico, pues la pregunta casi perpetua ante estos descubrimientos es si existir la posibilidad tcnica de que coincidan la licitud
tica y la jurdica.82
Y adems se plantea la necesidad no slo ya de tratar el problema
o de conocer su importancia, sino que considerando los principios
jurdicos clsicos, se proponga su adicin en las normas clsicas o la
creacin de una reglamentacin especfica.
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
el diagnstico. De manera general, se puede establecer que la infertilidad es la ausencia de fertilidad; esto es, la capacidad de tener hijos.
En tanto que la esterilidad indica una incapacidad total y permanente
de concebir o fecundar.
Segn la Organizacin Mundial de la Salud, la infertilidad se define como dos aos de exposicin al riesgo de embarazo sin concebir,
y la esterilidad es el hecho en el que la mujer no queda embarazada
despus de un ao de relacin sexual regular sin proteccin, limitando
el plazo por debajo de un ao en mujeres de ms de treinta aos, por
lo que la infertilidad no indica esterilidad.85
La infertilidad es la imposibilidad de tener hijos vivos, siendo
posible la fecundacin, y por lo tanto el desarrollo del embrin.86 Es
un trmino usado para referirse a la incapacidad de la mujer para tener
descendencia debido a que el vulo, a pesar de haber sido fecundado,
no se alberga en el tero en el tiempo que le corresponde; ya sea por
defectos del miometrio, hormonas, metabolismo materno o por trastornos del propio huevo, se desprende y es eliminado como aborto.87
Las mujeres infrtiles se caracterizan por padecer abortos habituales,
mismos que son aqullos en que se repiten en varios embarazos.88
Mdicamente, la esterilidad indica la imposibilidad de que se
efecte la fecundacin, e implica que esta alteracin es irreversible.
Es, pues, la incapacidad del macho para fecundar y de la hembra para
concebir.89 Es precisamente en este caso que la mujer puede superar
su esterilidad por medio de la inseminacin heterloga.
Las causas de esterilidad en la mujer son varias, dependiendo de
dnde est el problema, ya sea en el aparato genital femenino, en el
ovario, en las trompas de Falopio, en la vagina, en el tero o debido
Lema An, Carlos, Reproduccin, Poder y Derecho. 1.ed., Corua, Espaa, Trotta,
1999, pp. 157-179.
86
Loyoarte, Dolores y Rotonda, E. Adriana, op. cit., p. 83.
87
Prdida del producto de la concepcin antes de que sea viable. Entre los tipos de
aborto encontramos el accidental, afebril, ampullar, cervical, criminal, provocado,
teraputico y habitual, entre otros. Diccionario enciclopdico University, p. 3.
88
Diccionario enciclopdico University, p. 536.
89
Ibidem, p.1018.
85
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
fecundado, ya sea mediante inseminacin artificial homloga y/o heterloga, o fecundado in vitro.
El hecho de poder hacer una inseminacin artificial y una fecundacin in vitro establece la maternidad subrogada como otra tcnica
de reproduccin asistida de igual naturaleza fsica que las dos mencionadas, pero sta adquiere una trascendencia social diferente, pues
aqu la madre gestante se compromete a entregar al nio una vez que
lo alumbre.99
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
como al menor, quien estar sujeto a saber su procedencia si as lo determinaren los padres, pues de otra manera no tendra por qu enterarse de su condicin. Los registros slo se utilizan en caso de urgente
necesidad, pues de lo contrario afectara la convivencia y desarrollo
tanto psicolgico como moral de la familia.
Queda latente, sin embargo, el derecho del menor a saber su origen gentico, aun y cuando se guarde la ficcin de conseguir un donador semejante en cultura, apariencia fsica, etctera.
La inseminacin artificial puede acarrear tambin una confusin
en el parentesco, pues con la manipulacin gentica existe la posibilidad de cambiar los roles establecidos, puesto que un abuelo puede ser
padre, la madre puede tener una hermana, etctera.
En la actualidad, la mujer sola pugna porque su derecho a tener
hijos sea respetado, no importando si es viuda, divorciada o soltera.
En pases europeos, Espaa, por ejemplo, ha establecido en la Ley sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida que, con base Constitucional,
la mujer posee el derecho a tener hijos, est casada o no, siempre y
cuando la manifestacin de su voluntad haya sido libre y expresa por
escrito.
En Mxico, por el contrario, no encontramos ninguna especificacin legal que permita a la mujer tener un hijo fuera del matrimonio
o soltera, aunque en un caso remoto de permisin se le permite en
todo caso la adopcin, pues de lo contrario estara procreando premeditadamente a un hurfano, y para ello si una mujer sola necesita un
hijo, puede adoptarlo y al mismo tiempo soluciona su problema de
orfandad, al tiempo que ayuda a la sociedad.
Dada la permisin con que se ejercen algunas leyes europeas acerca de la unin de personas del mismo sexo, a quienes la sociedad ha
denominado homosexuales, surge ahora su derecho de solicitar la
inseminacin artificial o la fecundacin in vitro para tener hijos, pues
en un principio siempre han clamado por su derecho al hijo, y por
lo tanto solicitaban la adopcin.
Sin embargo, como sta siempre se les ha negado, ahora ven en las
tcnicas de reproduccin asistida una solucin a su problema. Siguen
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
103
Tamayo y Salmorn, Rolando, Elementos para una teora General del Derecho
(Introduccin al estudio de la Ciencia Jurdica). 2. ed., Mxico, Themis (coleccin
Teora del Derecho), 2001, p. 175.
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
de tenidos los hijos, pues con las reformas del 2000, dicho artculo
ha quedado derogado. La segunda forma de legitimacin en Roma
se daba mediante un rescripto del emperador cuando el matrimonio
entre los padres no era realizable o aconsejable y donde el emperador
tena que autorizar la legitimacin cuando no haba hijos legtimos;
hoy en da el padre reconoce a su hijo ante el juez del Registro Oficial,
teniendo entonces el acta de nacimiento. La tercera forma de legitimacin en Roma era la oblacin a la curia, en donde el padre se
responsabilizaba de que su hijo aceptara la funcin de decurin, consejero municipal y superior de una decena de soldados, que responda
con su fortuna por el resultado del cobro de impuestos. Actualmente
esta forma no existe.105
De tal forma, entonces, la filiacin es, segn lo establece el artculo 338 del Cdigo Civil para el df la relacin que existe entre el
padre o la madre y su hijo, formando el ncleo social primario de la
familia; por lo tanto puede ser materia de convenio entre partes, ni de
transaccin, o sujetarse a compromiso en rbitros.
Ya el ccdf (art. 324) establece que se presumen hijos de los cnyuges los hijos nacidos dentro del matrimonio y los que nacieren dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del matrimonio, ya
sea que la disolucin haya sido por nulidad del matrimonio, muerte
de uno de los cnyuges o por divorcio; en este caso, los das se contarn a partir de que queden separados por orden judicial.
En Mxico existen tres tipos de filiacin:
La filiacin consangunea, que se refiere a los hijos nacidos dentro
de un matrimonio;
La filiacin natural, que se refiere a los hijos nacidos fuera de un
matrimonio (madres solteras o que viven en concubinato, las actuales parejas de hecho); y
La filiacin civil, que se refiere a los hijos adoptados.
Floris Margadant S., Guillermo, El Derecho Romano Privado como introduccin
a la cultura Jurdica Contempornea. 16. ed., Mxico, Esfinge, 1989, pp. 201-203.
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
En materia de maternidad sustituta, afirmamos que no se podr establecer un convenio por parte de una pareja con una mujer para hacer
entrega del hijo despus de nacido, ya que contraviene lo dispuesto
por estos artculos; sin embargo, el acto se da.
Generalmente, cuando una pareja alquila el vientre de una mujer, se maneja este aspecto de manera confidencial, de tal forma que el
artculo 385 del ccdf establece que el hijo podr investigar la maternidad y probarse por cualquier medio.
Sin embargo, la parte que establece que la indagacin no ser
permitida cuando tenga por objeto atribuir el hijo a una mujer casada, caera en un problema, pues en muchos casos de la subrogacin,
la mujer que presta su cuerpo para tener a la criatura no es soltera.
Incluso ha habido casos en que la madre sustituta tiene un parentesco
en lnea recta con la pareja.
La maternidad por sustitucin presenta en un primer momento la presencia de tres madres: la madre gentica y al mismo tiempo
gestacional; la madre donadora de los vulos; y la madre gestacional,
por lo que el problema al que nos enfrentamos es que no podemos
definir con claridad a cual de las dos madres se le puede atribuir la
maternidad.
Nuestros cdigos civiles recogen, en su esencia, el principio de
que la maternidad est determinada por el parto, y por lo tanto se
le atribuye el carcter de madre a quien da a luz a la criatura (mater
semper certa est).
Sin embargo, hoy vemos que la madre que da a luz es slo un medio para otra mujer, quien tiene el deseo de ser madre, por lo que ante
la maternidad por sustitucin tenemos que existen diferentes tipos de
madres. En una de ellas, una no tiene el deseo de tener un hijo, pero
por un pago proceder a concebirlo. Por otro lado, existe una madre
con el amplio deseo de tener un hijo a quien le brindar su afecto.
De esta manera tenemos la presencia de dos elementos importantes dentro de la maternidad por sustitucin: la voluntad y el afecto,
por lo que consideramos que al tener en la actualidad casos jurdicos
de esta ndole, consideramos que la madre legal ser aquella que ha
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Desde luego, se hace necesario procurar y mejorar el medio cultural donde se desenvuelve el infante. Sin embargo, el lmite de la
procreacin asistida es la maternidad por sustitucin, pues en este
acto se ha mezclado el deseo de un hijo, un proselitismo de la procreacin y el mercantilismo; da lugar a un sinnmero de confusiones
de parentesco.113
Las implicaciones jurdicas, morales y ticas son mltiples, desde
la confusin de parentesco, contribuyendo a los nuevos problemas
que la filiacin enfrenta, hasta los problemas de la creacin y destruccin de embriones humanos, pues hay ocasiones en que se fertilizan
varios vulos con la finalidad de obtener un producto bueno que
pueda ser implantado en el tero femenino, en tanto que los embriones sobrantes son congelados para su conservacin, en caso de que se
necesiten.
Sin embargo las parejas que han solicitado tal procedimiento, muchas veces se olvidan de sus embriones, dando lugar a problemas no
slo jurdicos, sino ticos y sociales, por lo que las clnicas de fertilidad de la Gran Bretaa han establecido que transcurridos cinco aos
desde la concepcin del embrin, ste ser destruido, a no ser que la
pareja interesada solicite una ampliacin del trmino.
Como solucin a este problema, algunos mdicos han propuesto la congelacin de vulos, fecundando nicamente los necesarios y
congelando los dems, con lo que se evita as la fecundacin masiva de
vulos y el almacenamiento de los embriones sobrantes.
La tica y la moral son conceptos altamente estimados en el rea
mdica. No podemos imaginar una accin mdica realizada por cualquier servidor de salud, sin que existan hondamente arraigados en su
mente y en sus actos dichos conceptos.
No olvidemos que la tica es la parte de la filosofa que trata de la
moral. Es la ciencia del fin al que debe dirigirse la conducta del hom-
113
Costa-Lascoux, Jacqueline: Mujer, procreacin y biotica; en Duby, Georges;
Perrot, Michelle. Trad. Marco Aurelio Galmarini. Historia de las mujeres en occidente.
2. ed., Espaa, Ed. Taurusminor, 2001, p. 648.
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114
Cdigo de Conducta para el personal de Salud. Secretara de Salud. Comisin
Nacional de Biotica. Mxico, mayo de 2002, p. 19
115
Tullio, ngel Antonio, op. cit., p. 192.
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cual causa cada vez con mayor frecuencia problemas ticos, morales y
legales en relacin con la prctica de los profesiones de la salud.
Hoy nos enfrentamos al problema de que el mismo hombre, as
como sus rganos y sus elementos sexuales, pueden ser objeto de comercio, aun cuando va en contra de la misma dignidad humana.
El hombre ha pasado hoy de ser un simple poseedor de la naturaleza, a ser propietario. El ser vivo comenz sin ser apropiable;
posteriormente, conforme avanzaron las civilizaciones, los seres vivos
vegetales y animales fueron objeto de apropiacin.
Hoy el ser humano ya est siendo objeto de no slo apropiacin,
sino de venta. Antes, las categoras jurdicas acoplaban el saber tcnico; ahora la tecnologa est sobrepasando esta lnea para ser ella la que
establezca los lineamientos bajo los cuales el hombre ahora tiene que
actuar y, por lo tanto, tiene que aceptar esta tecnologa que se enseorea sobre los seres humanos.
Los cambios y avances no slo se dan en el mbito tecnolgico o mdico; tambin los conceptos tradicionales, como la vida, la
muerte, la maternidad, la gentica, etctera, estn sufriendo cambios
importantes. Es por eso que no podemos separar la tica mdica de la
filosofa, en razn de que los mdicos que ejercen la tecnologa mdica
tienen un compromiso social, dado que deben tomar en cuenta los valores esenciales de cada persona, mismos que con el avance cientfico
se llegan a olvidar.117
Ahora bien, si retomamos la pregunta todo lo tcnicamente posible es tica y jurdicamente lcito?118 La filosofa del derecho analiza
y reflexiona sobre la causa y el fin ltimo del derecho y del hombre.
Cuando reflexionamos en torno a la composicin gentica de la
vida humana como el objeto jurdicamente tutelado, nos enfrentamos
a las situaciones jurdicas modernas resultado de los avances cientficos, como lo son la ingeniera gentica, la fecundacin artificial, la
maternidad por sustitucin y el uso de las nuevas tcnicas de repro117
Kuthy Porter, Jos, Martnez Gonzlez, scar y Tarasco Michel, Martha, Temas
Actuales de Biotica. 1. ed., Mxico, Ed. Porra, 1999, pp. 1-20.
118
Palazzani, Laura, Biotica y filosofa del derecho, en Jos Kuthy Porter, op. cit., p. 23.
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ficas para el grupo y deben ser observadas por todos y cada uno de
los miembros del mismo, por lo que son reproducidas colectivamente
y entonces el valor se convierte en una conducta normativa.
Empero la ciencia se entiende, en otro sentido, como ... un conocimiento exacto y razonado de ciertas cosas; conjunto de conocimientos fundados en el estudio; conjunto de conocimientos relativos
a un objeto determinado.120 La ciencia es amor por el saber; es, como
consecuencia, el fin de toda ciencia. Por ello la ciencia se reconstruye,
porque ese amor por el saber, por conocer, es finalmente lo que permite que el ser humano se acepte.
Y hay cosas que las personas no deberan hacer, sino que ni siquiera deberan saber cmo hacerlo, y por eso consideran el afn del
saber como un pecado de la soberbia. Estamos ante la presencia del
problema del conocimiento prohibido.121
Dentro de las investigaciones genticas existen stas:
Las de terapia celular: consiste sta en insertar un gen que funcione bien en las clulas somticas de un ser vivo;
La terapia de la lnea gentica: sta introduce un cambio en las
clulas genticas (reproducibles) de un individuo, con el objeto
de modificar el conjunto de genes que pasan a los descendientes.
Esta terapia se hace realiza para:
Evitar enfermedades. Este aspecto s es aceptable.
Mejorar el carcter de las personas sanas. Este concepto es rechazado.
Ernesto Garzn Valdez122 explica que existen razonamientos que argumentan en contra del avance cientfico.
Garca Pelayo, Gross Ramn, Diccionario Larousse ilustrado. 1 Ed, Espaa,
Larousse, 1978, p. 216.
121
Garzn Valdez, Ernesto, Qu puede ofrecer la tica a la medicina? Valores ticos
de la ciencia, en Vzquez Rodolfo, Biotica y derecho. Fundamentos y problemas
actuales. 2. ed., Mxico, itam-fce, 1999, pp. 42-63.
122
Idem.
120
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to, ya que en ese entonces las doctrinas polticas, sociales y econmicas influan mucho.
Planiol considera a la adopcin como un contrato solemne sometido a aprobacin de la justicia, y con este sesgo tenemos a varios autores como Baudry-Lacantinerie, Colin y Capitant, Zachariae y Tronchet que tratan a dicha institucin como un contrato y acto jurdico.
En Roma, la adopcin es aquella institucin de derecho civil cuya
finalidad estriba en establecer determinadas relaciones de carcter agntico semejantes entre el paterfamiliae y el filiusfamiliae. De esta manera se introduce en la familia, o queda en la autoridad de su cabeza,
una persona que en la mayor parte de los casos no tiene ningn tipo
de parentesco cogntico con l. La adopcin de una persona sui iuris
se llama adrogacin. Por otra parte, la adopcin de una persona
alieni iuris, esto es, ajena a la rama consangunea, es propiamente la
adopcin.
Haba en la Roma imperial tres tipos de adopcin: la adoptio naturam imitatur, donde el adoptante deba tener 18 aos ms que el
adoptado, y la adoptio creaba los mismos impedimentos matrimoniales que la filiacin natural. Aqu slo se permite la adoptio a ancianos
mayores de 60 aos. Si un joven quiere tener hijos, que se case.
En la adoptio plena, el adoptante adquiere la patria potestad si el
adoptado es mayor de edad. La adoptio minus plena tiene lugar cuando
el adoptado no pierde sus derechos sucesorios en su antigua familia.
La adrogatio, por su parte, permite que un paterfamiliae adquiera
la patria potestad sobre otro paterfamiliae; est caracterizado por los
mismos requisitos de fondo que sealamos en el caso de la adoptio.
Por la adrogatio poda extinguirse eventualmente un culto domstico; tambin poda ocurrir, como consecuencia, que una gens perdiera alguna rica domus a favor de otra gens, lo cual poda perturbar el
equilibrio poltico en la antigua Roma.123
La adopcin se distingue de la filiacin legtima y el reconocimiento de hijos naturales, pues la adopcin es un vnculo de paren123
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
perpetuar el parentesco de una persona, sino que a pesar de su costoso tratamiento, es mucho menos complicada que solicitar la adopcin
de un menor, pues an y cuando la adopcin supone un juicio sumario en jurisdiccin voluntaria, el procedimiento es tardado y lleno de
requisitos.
Los requisitos se pueden resumir as: se pueden adoptar los mayores de edad, en pleno ejercicio de sus derechos, satisfaciendo los
requisitos legales, que tengan ms de 16 aos que el menor sujeto a
adopcin; pueden adoptarse los menores expsitos y los declarados
abandonados; cuando el menor tenga ms de 6 aos, se le debe informar ampliamente y obtener su consentimiento.125
Los cnyuges pueden adoptar, siempre y cuando consideren como
hijo al adoptado (art. 580 Cdigo Civil del Estado de Puebla), nadie
puede ser adoptado por ms de una persona (art. 581 del ccep), el
tutor no puede adoptar al pupilo o al mayor incapacitado que estuvo
bajo su tutela, sino despus que haya comprobado definitivamente las
cuentas (art. 582 ccep).
Para efectuarse la adopcin, se necesita el consentimiento de: los
que ejerzan la patria potestad sobre el menor a adoptar, el tutor del
que se va a adoptar (art. 583 ccep); los menores de edad no sujetos
a patria potestad ni a tutela legtima, por no tener padres, abuelos,
parientes, conocidos, o que hayan sido abandonados por stos o que
no acepten la tutela (art. 679 ccep), o el Ministerio Pblico, conforme a lo establecido por el artculo 681, que expresa que el Estado se
encargar de los menores arriba mencionados; y que el menor que se
quiere adoptar, tenga 14 aos.
Si el tutor, el Ministerio Pblico o los menores de edad no sujetos
a patria potestad ni a tutela legtima, por no tener familiares, sin causa
justificada no dan su consentimiento para la adopcin, el juez podr
suplir dicho consentimiento, cuando sea conveniente para los intereses morales y materiales del adoptado.
Cfr. Cdigo Civil para el Distrito Federal, Mxico, Porra, 20014. Artculos 390
al 410.
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
La resolucin judicial que apruebe la adopcin, contendr la orden al juez del Registro del Estado Civil correspondiente, para que
haga la anotacin al margen en el acta respectiva; asimismo ordenar
que se remita oficio, con copia certificada de la misma al juez del
Registro Civil de su jurisdiccin para que ste haga la inscripcin en
el libro correspondiente la nueva acta, debiendo comparecer los adoptantes, proporcionando los datos necesarios dentro del trmino de 30
das (art. 585 ccep).
Por los requisitos anteriormente expuestos, tal parece que las tcnicas de reproduccin asistida facilitan estos trmites. Sin embargo,
nos encontramos ante el hecho real de que dichas tcnicas no estn
especficamente establecidas en la ley civil.
Pensamos que es necesario especificar dentro del Cdigo Civil del
Estado de Puebla, en materia familiar, las tcnicas de reproduccin
asistida y pensar en una reglamentacin especfica para cada una de
ellas.
No pretendo oponerme a la existencia de la adopcin, figura noble de nuestra ley, pero s es necesario legislar en esta materia. Opinamos que mejorar el procedimiento de la adopcin en Puebla evitara
todos los problemas que surgen de las formas de fertilizacin asistida,
maternidad sustituta, inseminacin y clonacin, as como previniendo abortos innecesarios que ponen en riesgo la vida de la madre y de
la criatura.
Sin embargo no podemos frenar el avance cientfico-tecnolgico,
por lo que tenemos que visualizar, tratar, conocer y legislar sobre los
avances que en materia de reproduccin estamos viviendo.
Por ejemplo, si quisiramos legalizar el acto de la maternidad por
sustitucin, se podra considerar que el hijo biolgico de la madre que
lo llev en su vientre durante nueve meses, al entregarlo a una mujer
diferente para su crianza lo podra hacer mediante la adopcin posterior (una vez ya nacido el hijo), como se ha manejado este acto para
darle legalidad, sin hacer caso omiso de los convenios realizados con
anterioridad en los que se pag el prstamo del vientre.
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| CAPTULO 7 | Los derechos humanos ante el advenimiento de las tcnicas de reproduccin asistida
Todo esto en los supuestos en que el hijo hubiese nacido en perfectas condiciones de salud y que ninguna de las partes hubiese dado
marcha atrs al trato realizado, sin que medie dinero de por medio.
Pero esto es imposible, pues el supuesto contrato pactado sera
ilcito por su causa, ya que el cuerpo humano no es un bien. Es decir,
no es una cosa que est dentro del comercio, y por lo tanto no puede
ser objeto de contrato.
La mujer que alquila su cuerpo est atentando contra su integridad fsica. Dicho acto entrara en el mbito penal, pues no se permite
la compraventa de menores, ni tampoco el abandono de los mismos.
As, al ser nulo el contrato no se podr exigir su cumplimiento
y lo que se haya entregado como remuneracin no ser exigible. En
cuanto a la filiacin para el nio nacido, sta ser determinada por las
normas legales.
La adopcin, a diferencia de Roma, hoy se presenta como una
institucin noble del derecho de familia que permite dar un hogar a
los menores abandonados. Sin embargo, el procedimiento que en materia de jurisdiccin voluntaria se realiza, en lugar de facilitar la tutela
del menor presenta un obstculo, por los requisitos que a manera de
prueba se presentan.
Ahora bien, no pretendo con esto echar por la borda toda la investigacin realizada, sino con esta afirmacin establecer que no podemos prescindir de instituciones familiares que son base en nuestro
propio derecho civil. Ms bien podemos incluir en nuestro cdigo
civil, o en el familiar, lo referente a la reproduccin asistida y el papel
que tendra la adopcin ante estas prcticas.
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Consideraciones
finales
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Consideraciones finales
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| CONSIDERACIONES FINALES |
127
Idem.
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| CONSIDERACIONES FINALES |
128
Armagnague, Juan F., Derecho a la informacin, hbeas data e internet. Buenos
Aires, La Roca, 2002. p. 65.
129
Villanueva, Ernesto, op. cit., p. 23.
156
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| CONSIDERACIONES FINALES |
Y por otro lado irrumpe vigorosamente el tema de la globalizacin, en este caso especficamente en materia econmica, que pretende extender e internacionalizar una misma economa en todo el mundo, pero en este caso pasando a traer todo aquello que obstaculice
sus propsitos, aunque est ya establecido en las leyes.
La reforma laboral representa en realidad un claro favorecimiento
hacia las empresas; todo es en beneficio de stas y para stas. Esto supone desde luego una enorme ventaja a su favor. Ahora el gobierno ha
dado a las empresas una flexibilidad excesiva, que les permite ahorrarse litigios y grandes problemas cuando despiden a sus trabajadores. Se
pretende imponer una misma economa en todos los pases, slo que a
costa de los beneficios que a lo largo de mucho tiempo ha conseguido
el trabajador.
Ahora que ya estamos viviendo las reformas de la Ley Federal del
Trabajo, como abogados y juristas enfrentamos el reto de analizar los
contratos laborales a fin de preservar y respetar los derechos humanos
de los trabajadores, que hoy por hoy se siguen violentando, ya que las
empresas, tanto pblicas como privadas, generan nuevos esquemas
de contratacin individual, sacando partido de las nuevas formas de
contratacin.
Es necesario que, de manera inmediata, las empresas realicen las
siguientes acciones: a) adecuar los contratos individuales de trabajo
que actualmente se estn utilizando, a fin de reconocer las nuevas
obligaciones y derechos laborales que tienen los trabajadores a la luz
de las nuevas reformas laborales; b) elaborar los nuevos modelos de
contratos individuales de trabajo, para contratar a trabajadores bajo
los nuevos esquemas de contratacin; c) modificar el o los reglamento(s) interior(es) de Trabajo, a fin de adecuarlo(s) a la nueva normatividad que marca la Ley Federal del Trabajo; d) en aquellos casos
en que una unidad econmica tenga contratada a su fuerza laboral a
travs de esquemas de outsourcing, es necesario analizar la conveniencia jurdico-fiscal de incorporarlos como trabajadores propios de la
unidad econmica, a efecto de cumplir con las nuevas obligaciones
laborales.
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| CONSIDERACIONES FINALES |
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