LA MANIPULACIN GENTICA Y SUS REPERCUSIONES

EN EL DERECHO PENAL
DENIS ADN AGUILAR CABRERA

SUMARIO. INTRODUCCION. II. LA INVESTIGACIN SOBRE EL GENOMA HUMANO

III. ANLISIS GENTICO. IV. MANIPULACIN GENTICA 4.1.- Alcances Cientficos. V.
INGENIERIA GENETICA 5.1. Nocin de Ingeniera Gentica 5.2. Terapia Gnica. 5.3.
Aplicaciones. 5.3.1. Usos de la terapia gentica. 5.3.3. Industria Farmacutica. 5.3.4.
Agricultura. 5.3.5. Proyecto HUGO 5.4. Cuestiones ticas de la Ingeniera Gentica y la
Transgnica 5.4.1. Alcances de la Transgnica. 5.4.2. La Biotecnologa Transgnica Perjudica
la Biodiversidad. 5.4.3. Cuestiones ticas. 5.4.4. Retos y Riesgos de la Transgnica. VI.
BIOTECNOLOGA Y DERECHO. VII. MANIPULACION GENETICA Y DERECHO
PENAL. 7.1. Delitos de Manipulacin Gentica. 7.2. Armas Biolgicas e Ingeniera
Gentica: Perspectiva Jurdico-Penal 7.3. Enfoque Penal de la Clonacin Humana. 7.3.1.
Tipificacin Penal de Todo Tipo de Clonacin de Cedulas Humanas. 7.4. El Bien Jurdico
Protegido en los Delitos de Manipulacin Gentica. 7.4.1. Anlisis Funcional del Principio de
Ofensividad del Bien Jurdico-Penal 7.4.2. La Inestabilidad del Bien Jurdico Protegido en las
Conductas Ilcitas de Manipulacin Gentica. 7.4.3. La Dignidad Humana como Bien Jurdico
Protegido. 7.4.4. La Identidad Gentica del ser Humano como Bien Jurdico Protegido. 7.4.5.
Otros Bienes Jurdicos Dignos de Tutela. VIII. MANIPULACION GENETICA Y POLITICA
CRIMINAL 8.1. Gentica y Poltica Criminal 8.1.1. Legado Gentico y Responsabilidad
Criminal 8.1.1.1. El delito como injusto culpable. 8.1.1.2. Fin del Derecho penal de la
culpabilidad? 8.1.1.3. Aportaciones del desarrollo gentico a la determinacin y exigencia de la
responsabilidad penal 8.1.1. 4. Gentica y peligrosidad criminal: medidas penales y/ o de
seguridad 8.2. Datos de ADN al servicio de las autoridades policiales. 8.2.1. Posibilidades que
ofrece el tratamiento del ADN para las autoridades policiales. 8.3.
Antropologa Criminal.
8.3.1. La Biotipologa Criminal 8.3.1.1. Escuelas Biotipolgicas y constitucionales modernas A.
La Escuela Francesa. B. La Escuela Italiana C. La Escuela Alemana D. La Escuela Americana.
8.3.2. Critica a la Explicacin Biolgica de la Criminalidad. 8.4. Gentica Forense.
8.4.1. El ADN, un caso anecdtico. 8.4.2.- tems para garantizar la veracidad de una prueba de
ADN, con fines criminalsticos: 8.4.2.1. El reconocimiento de las muestras 8.4.2.2.
Conservacin, embalaje y transporte del material 8.4.2.3. La cadena de custodia 8.4.2.4. La
Contraprueba 8.4.2.5. La seleccin de la institucin 8.4.3. El ADN y Delitos contra la
Libertad Sexual. IX. LEGISLACION SOBRE LA MANIPULACION GENETICA 9.1.
Legislacin Espaola Espaa 9.1.1. La Nueva Ley de ADN. A. La justificacin de esta nueva
ley. B. La Ley introduce dos aspectos que modernizan y superan a la Ley de Enjuiciamiento
Criminal. C. Los perfiles genticos criminales D. Se somete a control legal el modus operandi.
9.1.2. Manipulacin Gentica en el Derecho Penal Espaol. A. El artculo 159 del Cdigo
Penal Espaol B. El artculo 161 del Cdigo Penal Espaol. C. Art. 162.2 del Cdigo Penal
Espaol. 9.2. Manipulacin Gentica en el Derecho Penal Peruano. 9.2.1. Cdigo Penal 9.2.2.La Regulacin Penal del Delito de Clonacin. BIBLIOGRAFIA.

Es Abogado por la Universidad San Pedro - Chimbote, Asesor Adjunto en la

Universidad ULADECH Catlica, Docente de la Universidad San Pedro, Consultor
Asesor, en Tesis de Pre y Post Grado en A & C Consultores, investigador en

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temas derecho penal, estudios de maestra en Derecho Penal

Criminolgicas en la USP, e-mail: denisac_abogado@hotmail.com

y Ciencias

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I. INTRODUCCION.
Hoy en da, se ve como la ciencia va progresando y junto con ella el deseo del hombre
2
de crecer, alcanzar y superar a Dios . Analizar esta etapa de la velocidad, de la ciencia,
de la tecnologa, de lo deslumbrante y de tantas cosas ms, nos hacen tener muchos
interrogantes, muchas confusiones, dudas y tambin grandes sorpresas.
Tomar conciencia de este progreso cientfico es muy importante. Debemos saber que la
ciencia y su desarrollo no estn en un futuro lejano, es ms, camina a nuestro lado, a
veces de la mano y otras con pasos mucho ms acelerados. Como hablar de Biotica, de
Gametos, de Clonacin, y otros puntos de gran relevancia, en la actualidad.
La manipulacin gentica de animales y microorganismos hasta ahora consista en
aadir genes humanos para obtener los productos proteicos en cantidades elevadas con
poco costo (insulina, factores de la coagulacin). En la plantas se han usado estas
tcnicas con los mismos fines y adems se han conseguido cultivos ms rentables
porque crecen ms, se hacen resistentes a plagas o a heladas, aparte de otras mltiples
ventajas. En cuanto a la manipulacin gentica de las plantas, las cuestiones ticas
vienen a posteriori. Estas cuestiones ticas se refieren al hecho de informar o no al
consumidor de que se trata de productos manipulados genticamente. Adems son
desconocidos los efectos que tendrn estos alimentos en el ser humano ya que se trata
de especies nuevas, no surgidas naturalmente sino inventadas por el hombre.
Con los animales ocurre algo parecido. Se aade un nuevo problema y es que como se
tiende a conseguir lo mejor de cada especie y los mximos beneficios, se tiende a
uniformar las especies, tanto animales como vegetales, con los posibles efectos que esto
pueda tener en el futuro. Durante todos los tiempos, las especies animales y vegetales
3
han tendido a la evolucin y a la diversidad . Por esto, los posibles efectos que pueda
tener una tendencia a la uniformidad gentica son desconocidos y temidos.

II.

LA INVESTIGACIN SOBRE EL GENOMA HUMANO

Hace aproximadamente siglo y medio, el botnico austriaco Johann Gregor Mendel

(1822 -84) comenz a estudiar los resultados genticos de cruces de arvejas. La
importancia de sus descubrimientos vino a ser reconocida a principios del siglo XX. En
la segunda dcada del mismo, unos aos despus de que se haba comenzado a usar
cientficamente la palabra gen, Winkler utiliz por primera vez el trmino genoma para
denominar el conjunto de genes de un organismo, es decir, las unidades responsables o
codificadoras- de los caracteres que presenta el cuerpo biolgico. Hoy da, se sabe
(Peris, 1997) que estas unidades constituyen el 10% del cido desoxirribonucleico
(ADN): esa doble cadena en forma de hlice que contiene toda la informacin gentica.
Sin que se haya resuelto el problema, se ha discutido sobre la funcin que cumple el
otro 90%, una regin sin significado o capacidad codificadora que presenta variaciones

ADERA, Lucia. Manipulacin Gentica., passin.

GALEANO REY Juan Pablo. Manipulacin Gentica y Derecho Gentico [en lnea]. EN, blogspot.com
Adems, con la manipulacin gentica de estos seres vivos se crean nuevas especies. En el caso de los
microorganismos se podran estar construyendo nuevos patgenos y con ello nuevas enfermedades. Con
esto los beneficios que traen las nuevas tecnologas genticas quedan anulados., passin.
3

en el mbito de secuencia del ADN; hoy son pocos los que defienden que sea un
4
material prescindible .
Desde Vesalio, mdico de Felipe II, se han asociado las investigaciones anatmicas con
la elaboracin de cartografas y, de este modo, se habla de conocer el Genoma
Humano cuando sean identificados y ubicados, al igual que en los mapas geogrficos,
todos los genes del cuerpo humano. Sin embargo, esta simplificacin se complejiza
cuando se considera que los genes se agrupan en familias y superfamilias dando lugar a
un gran nmero de estructuras gnicas distintas. En definitiva, un conocimiento cierto
del Genoma Humano exige descubrir en detalle cada estructura gnica y la estructura
ntima de cada gen, su secuenciacin, para comprender la forma en que est
determinando una parte individual del cuerpo humano.
Los genomas varan entre los distintos seres vivos, desde los ms elementales con
aproximadamente 500 genes, hasta los ms complejos como el ser humano. El Genoma
Humano est constituido por una doble cadena de ADN, material filiforme repartido en
46 cromosomas conteniendo aproximadamente 100.000 genes, con unos 3.000 millones
de componentes qumicos. Estos componentes, que se repiten unos despus de otros en
un orden siempre cambiante a lo largo de los genes, son llamadas tambin bases. Ellas
son cuatro: timina (T), adenina (A), guanina (G) y citosina (C), que slo se aparean
entre A y T, o G y C. Las dos cadenas compuestas por estas sustancias forman una
doble hlice de tal forma que siempre que en una cadena hay una adenina en la opuesta
habr una timina y al contrario. Tambin sucede lo mismo con la guanina y la citosina
El cromosoma es una estructura nuclear que contiene una porcin de genoma.
El Genoma Humano contiene 46 cromosomas por ncleo: 22 pares homlogos de
autosoma y dos cromosomas sexuales (Grisola, 1994, p. 396), denominados X e Y, en
el hombre, y X y X, en la mujer. El patrn de ADN de una persona se encuentra en el
5
ncleo de todas las clulas del cuerpo, con la excepcin de los glbulos rojos
4

Vid; ARRAU COROMINAS, Fernando. Biotecnologa Gentica en el Ser Humano y Derecho [en
lnea]. EN, Revista explora.; passin
5
Ibidem.; agregando, Lo que se ha estado estudiando en el ltimo tiempo es el orden en que las cuatro
bases se suceden a lo largo de cada gen, sin excluir el ADN no codificador, hasta obtener una
cartografa del Genoma Humano total. Debe tenerse presente que la totalidad resultante siempre ser un
modelo porque cada Genoma Humano es diferente del otro; aunque la diferencia de los pares de bases
entre una persona y otra es mnima. Cada genoma es dado por los padres en el momento de la
concepcin, esto es, cuando el espermio del hombre fertiliza el vulo de la mujer. Espermio y vulo son
generados por clulas germinales radicadas en los testculos masculinos y el ovario femenino. Como
muchas otras clulas, cada clula germinal tiene en s una copia del genoma. Con excepcin de los
gemelos idnticos, no hay dos individuos iguales dice Hamilton Smith (1994, p. 103), Premio Nobel de
Medicina, 1978. Las diferencias se producen porque nuestros genes a menudo se presentan en varias
versiones (alelos o alelomorfos). Si solo el 1% de nuestros genes se presentara en dos versiones
igualmente probables, entonces seran posibles combinaciones de 21000. Segn los clculos actuales,
aproximadamente dos tercios de todos los genes son polimrficos y cualquier individuo dado es
heterocigoto en aproximadamente un tercio de sus genes. Por tanto, es posible una variedad de
individuos casi ilimitada En 1995, fue presentada por Craig J. Venter en una reunin de la Sociedad
Americana de Microbiologa en Washington la primera secuencia completa del ADN de un organismo
vivo: la bacteria Haemophilus influenzae que consta de 1.830.121 pares de bases para un genoma de

1.749 genes, necesarios para su vida. Venter se independiz de los Institutos Nacionales de Salud
norteamericanos, que desde 1985 apoyan financieramente el Proyecto Genoma Humano (PGH),
iniciando, con el financiamiento de la empresa privada Celera, una competencia con el PGH para lograr
la primera cartografa de un Genoma Humano. Despus de dos aos de investigaciones, el 26 de junio
del presente ao, fue anunciado al mundo desde Washington, en una videoconferencia entre el

El Conocimiento del genoma humana y sus aplicaciones ha abierto perspectivas muy

positivas que prometen la prediccin y en algunos casos, la cura a enfermedades que por
ahora se han considerado irremediables como diabetes, alzheimer. Pero en forma
paralela, el acceso a la informacin contenida en el genoma de una persona y la terapia
gentica han suscitado intensos debates filosficos, ticos y jurdicos; ya que la
ingeniera gentica podra ser utilizada no solo para el conocimiento, la prevencin o
curar de enfermedades; sino tambin para la seleccin arbitraria de caracteres humanos
6
que podran ser considerados como ptimos . Esta ltima prctica es la denominada
eugenesia positiva, la cual podra originar discriminaciones por razones genticas. Otro
posible riesgo lo constituyen las practicas que pudieran afectar los derechos
fundamentales los sometidos a pruebas; y ms grave an algn tipo de prcticas que
pudieran comprometer la composicin de su genoma y que fuera trasmisible a
7
generaciones futuras .
Presidente de Estados Unidos Bill Clinton y el Primer Ministro de Inglaterra Tony Blair la obtencin de
la secuencia del 97% del Genoma Humano, lograda por la empresa Celera. Una vez hecha la copia
completa del manual de instrucciones del hombre, que es en lo que consiste el Genoma Humano, quedar
la tarea de traducir su contenido. Esa traduccin slo corresponder a un modelo. No revelar
exactamente lo que est escrito en el genoma de cualquier persona particular, porque cada ser humano
es diferente en sus caracteres; passin. Tambin en LISKER, Rubn. Proyecto Internacional del
Genoma Humano: Estado actual y Perspectivas. EN, SALUD Y DERECHO. Memoria del Congreso
Internacional de Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados. Coord. BRENA SESMA, Ingrid.
Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2005. PP. 7993. ISBN 970-32-2120-3., quien manifiesta, El genoma humano ha sido considerado por la UNESCO
como el patrimonio biolgico de la humanidad. Es la suma de todo el material gentico contenido en un
miembro de cada uno de los 23 pares de cromosomas caractersticos de nuestra especie. Esto se llama un
complemento haploide de los cromosomas y tpicamente los gametos (vulo o espermatozoide), son
clulas haploides, que contienen la mitad del nmero de cromosomas del que hay en el resto de las
clulas del organismo (clulas somticas), que es de 46 y se denominan diploides El antecedente
histrico del proyecto internacional del genoma humano (PIGH), se remonta a una reunin que tuvo
lugar en Alta, Utah del 9 al 13 de diciembre de 1984. Fue patrocinada por el Departamento de Energa
de los EEUU y la Comisin Internacional para la Proteccin contra Mutgenos y Carcingenos
ambientales. En ella se pregunt a lderes en mtodos analticos del material gentico, el cido
desoxirribonucleico (ADN), si podran identificar un aumento en la frecuencia de mutaciones (cambios
en el ADN) en los sobrevivientes de las explosiones atmicas de Hiroshima y Nagasaki. Se concluy que
no haba metodologa con suficiente sensibilidad y del intercambio de opiniones entre los participantes
que provenan de diferentes disciplinas, surgi la idea de realizar el PIGH que se inici formalmente en
1990.; ob., p. 80 y ss.
6
BRENA SESMA, Ingrid. Anlisis Gentico y Manipulacin Gentica en los Principales Documentos
Internacionales. EN, Estudios en Homenaje a Marcia Muoz de Alva Medrano.
Bioderecho,
tecnologa, salud y derecho genmico. Coord. David Cienfuegos Salgado y Mara Carmen Macas
Vsquez. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Serie Doctrina Jurdica, N 323. Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. 2006. PP. 143-160. ISBN 970-32-3788-6. Ob., p. 144 y ss.
7
Ibidem; aadiendo, no podemos olvidar la conexin de la estructura gentica para la supervivencia
de la especia humana En el mismo sentido, la Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y
Derechos Humanos dispone en su artculo 10: Ninguna investigacin relativa al genoma humano ni
sus
aplicaciones en particular en las esferas de la biologa, la gentica y la medicina, podrn prevalecer
sobre el respeto a los derechos humanos, de las libertades fundamentales y de la dignidad humana de los
individuos o, si procede, de los grupos humanosLa Declaracin Universal sobre Biotica y Derechos
Humanos2 en su artculo 3o. seala: 1. Se habrn de respetar plenamente la dignidad humana, los
derechos humanos y las libertades fundamentales. 2. Los intereses y el bienestar de la persona deberan
tener prioridad con respecto al inters exclusivo de la ciencia y la sociedad Pero paradjicamente, al
mismo tiempo que el genoma tiene un valor para el individuo al cual pertenece, lo tiene tambin para la
humanidad en su conjunto, puesto que la doble hlice representa el cdigo gentico de la especie
humana y cualquier alteracin en el genoma que pudiera trascender a otros individuos, podra afectar en
lo futuro a la especie, as como otros bienes jurdicos de carcter colectivo o que al menos presentan una

proyeccin supraindividual, autnoma que afecta diversos aspectos de la especie humana tanto en su
integridad, identidad, inalterabilidad, como en su diversidad. Ob. p. 147-148.

No podemos olvidar la conexin de la estructura gentica de un ser humano con las

futuras generaciones, ya que la manipulacin gentica en va germinal implica
mutaciones transmisibles a stas. Tambin hay que destacar el valor que implica la
diversidad gentica para la supervivencia de la especie humana. Con la calificacin del
genoma humano como patrimonio comn de la humanidad se le quiso otorgar un
reconocimiento y proteccin similar a los otorgados a otros bienes, por ejemplo, el mar,
el espacio y los cuerpos celestes, o bienes culturales. Los titulares de estos bienes son
los seres humanos en su conjunto tanto los que estn vivos como los que nacern en el
futuro bajo la connotacin de la humanidad, es por ello que se ha considerado al
genoma como un objeto de proteccin jurdica por ser un legado comn a todos y a cada
uno de los seres humanos y que por lo tanto debe de ser protegido y no ser alterado.

III.

ANLISIS GENTICO.

Uno de los principales objetivos de las investigaciones sobre el genoma es el

conocimiento de las caractersticas del ADN humano y de sus componentes, en especial
de los genes, as como las funciones de estos y su participacin en la transmisin de la
herencia biolgica. Derivado de estas investigaciones podrn detectarse los genes
responsables de la aparicin de determinadas enfermedades o aquellos que influirn en
la aparicin de ciertas tendencias a desarrollar alguna patologa. Este objetivo es por
tanto, diagnostico o predictivo y puede abarcar enfermedades respecto a las cuales el
individuo todava no presenta ningn sntoma al momento de someterse a la prueba y
otras cuya aparicin depende de factores ambientales y estilos de vida entre ellos la
8
dieta, el tabaquismo, el estrs, la vida sedentaria .

IV.

MANIPULACIN

GENTICA 4.1.- Alcances

Cientficos.
Se puede brindar dos definiciones de Manipulacin Gentica, una tcnica y otra tica:
- Tcnicamente (especifica); es aquel procedimiento que intenta modificar,
perjudicial y negativamente, el patrimonio gentico de un ser viviente; sea en su
9
integridad como es sus sustancias o componentes . Es la intervencin o
instrumentacin directa para dirigir o alterar un organismo; trayendo
10
consecuencias dainas y variando su esencia natural .
8

BRENA SESMA, Ingrid. Anlisis Gentico y Manipulacin Gentica en los Principales Documentos
Internacionales. EN, Estudios en Homenaje a Marcia Muoz de Alva Medrano. Bioderecho,
tecnologa, salud y derecho genmico. Coord. David Cienfuegos Salgado y Mara Carmen Macas
Vsquez. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Serie Doctrina Jurdica, N 323. Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. 2006. PP. 143-160. ISBN 970-32-3788-6. Ob. p. 149.

VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Derecho y Manipulacin Gentica. Calificacin jurdica de la

clonacin. 2da edicin. Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima. Lima. 1997. Ob., pg.
62
10
Ibidem. Ob., pg. 63; agregando adems, Manipular es, entonces una maniobra sobre la estructura
biolgica o gentica del ser humana, que lesiona, desconoce y conculca sus derechos. Cualquiera
que se a su fin y utilidad, presente o futura, siempre afectara la dignidad de nuestra especie. Esta
es una concepcin ampliamente admitida en defensa de la vida y en pro de la humanidad

- ticamente (genrica); es aquella investigacin que, sin implicar una variacin

en el genoma, atenta contra las leyes de la naturaleza y los principios vitales.
La manipulacin gentica consiste en las tcnicas dirigidas a modificar el caudal
hereditario, de alguna especie, con fines variables, desde la superacin de
enfermedades de origen gentico (terapia gentica) o con finalidad experimental
(conseguir un individuo con caractersticas no existentes hasta ese momento). Llegar a
la posibilidad de realizar modificaciones en la composicin hereditaria de una especie
11
requiere una serie de pasos, de los cuales unos cuantos ya han sido dados . El primero
de ellos fue el descubrimiento del cromosoma humano, formado por cido que
conforma los genes, los cules a su vez se ubican en los cromosomas. Cada especie
tiene un nmero especfico de cromosomas, los humanos contamos con 23 pares, es
decir, 46 cromosomas.
Hay que conocer el hecho de que la informacin gentica es un conjunto de
instrucciones que se transmiten en un nico idioma: esto quiere decir que es
universal, por lo que la diferencia entre un clavel, un rinoceronte y una persona humana
es la cantidad de informacin.
El Proyecto Genoma Humano ha conseguido recientemente desvelar toda la
informacin gentica que posee el gen humano. Este hecho crea grandes problemas
en torno a la privacidad de esta informacin. Si no contramos con ninguna
proteccin desde el punto de vista del derecho, la manipulacin gentica sera
realizable por cualquier empresa privada que quisiera efectuarla, es decir,
estaramos indefensos ante los intereses de terceros.
- El objeto del anlisis gentico, es decir la investigacin del genoma,
representa un hecho claramente positivo. Como en cualquier otra ciencia, de este
modo se obtienen nuevos conocimientos. Sin embargo, en algunos casos, un
anlisis gentico puede tener como objetivo un tratamiento que como
11

GALEANO REY Juan Pablo. Manipulacin Gentica y Derecho Gentico [en lnea]. EN,
blogspot.com.; en ese mismo sentido tambin, ADERA, Lucia. Manipulacin Gentica [en lnea]. EN,
monografas.com., al sealar: Es un procedimiento cuyas tcnicas podrn ser utilizadas en benfico
de la humanidad (curacin de enfermedades, creacin de mejores razas de ganado, etc), lo cual la Iglesia
no considera ilcito el uso de estos medios, siempre y cuando se respeten la dignidad e integridad fsica y
psicolgica del hombre. Ella dice que todo debe hacerse respetando el orden establecido por
Dios.Tambin, puede usarse, aunque cueste decirlo pero es una realidad muy cercana, para la
procreacin y la experimentacin sobre seres humanos Nuevos hombres de laboratorio, se podra decir
un o varios Frankestein del siglo XXI. Con esto ltimo se quiere decir, que con el avance de la ciencia se
puede exigir, por ejemplo que el beb pronto a nacer este dotado de determinadas caractersticas a gusto y
a eleccin de sus padres, o que nazca un nio superdotado, sin ninguna enfermedad, o bien un nio que
traiga la cura a enfermedades de otras personas y muchas cosas ms, que hacen ver al hombre como una
mquina, como un instrumento de laboratorio o un objetoEn este proceso es muy importante conocer la
informacin de un cromosoma humano, esto llev a un proyecto muy extrao y desconocido por mucho,
pero que hoy resuena en todas partes: El Genoma Humano, con l se pudo descifrar de forma completa
esa informacin cromosmica y que tipo de informacin transmite ese gen., passin. Tambin en ese
sentido; BRENA SESMA, Ingrid. Anlisis Gentico y Manipulacin Gentica en los Principales
Documentos Internacionales. EN, Estudios en Homenaje a Marcia Muoz de Alva Medrano.
Bioderecho, tecnologa, salud y derecho genmico. Coord. David Cienfuegos Salgado y Mara Carmen

Macas Vsquez. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Serie Doctrina Jurdica, N 323. Universidad
Nacional Autnoma de Mxico. 2006. PP. 143-160. ISBN 970-32-3788-6. Ob., 145-146.

consecuencia del diagnstico obtenido puede conducir al aborto. Por esto para
determinar la licitud de estas actuaciones hay que preguntarse cul es el fin de
12
las mismas . No obstante, la ilicitud que lleva implcita esta actuacin, se aade
el hecho del posible peligro que suponen estas tcnicas para el
correcto
desarrollo del embrin. En las personas adultas los anlisis del genoma tambin
se usan para el diagnstico de enfermedades que se desarrollan a edades
avanzadas como cnceres, permitiendo determinar el riesgo de esa persona a
padecerlas.
Con esto se puede intervenir teraputicamente a tiempo (en los casos que sean
factibles). Pero ste no es el nico fin de estos estudios. ltimamente se estn
usando mucho como mtodo de discriminacin, hecho que aparte de ilegal,
moralmente es inaceptable: Muchas compaas de seguros estn haciendo
anlisis genticos de los clientes que les piden seguros de vida. Con este fin,
buscan el mayor beneficio al discriminar (excluyndolos o con tasas abusivas), a
los que parece que tienen alguna mayor predisposicin a enfermedades graves o
a muertes prematuras, segn los conocimientos hasta el momento. Nos
encontramos de nuevo ante uno de los muchos casos de atentado a la dignidad
humana.
- La transgnesis; es una variante de la recombinacin gentica. Con esta
metodologa es viable la intervencin en el patrimonio gentico de un ser
con adicin de nuevos genes y alteracin por tanto, de sus caractersticas.
Hoy da se consigue en unos pocos meses lo que la naturaleza hubiera tardado
siglos o milenios en producir: nuevas especies animales. Con la transgnesis, se
rompe totalmente la barrera natural entre las especies, y es tericamente factible
insertar genes en casos que es imposible que se den en la naturaleza la cual
tiende a preservar la diferencia entre las especies y ni siquiera facilita el
nacimiento de hbridos.
Es preciso percatarse de que esta clase de experimentacin est an en sus
comienzos, lo que no quiere decir que se conozcan ya sus indudables
13
inconvenientes morales . El tema es controvertido y la consiguiente polmica
12

GALEANO REY Juan Pablo. Manipulacin Gentica y Derecho Gentico [en lnea]. EN,
blogspot.com.; Los anlisis prenatales sirven para determinar si un embrin lleva o no una tara gentica
en familias en las que los padres son susceptibles de transmitir a su hijo cualquier defecto gentico. El
estudio puede prevenir futuras actuaciones teraputicas, en este caso es ticamente lcito, porque se busca
un fin teraputico en el anlisis. Ahora bien, los diagnsticos prenatales no siempre se usan con esta
finalidad. En la mayora de los casos se hacen anlisis genticos para decidir sobre si se aborta o no. En
estos casos el diagnstico gentico prenatal se pervierte y por tanto es ticamente inadmisible. Si se
reconoce la intencin de abortar, en caso de diagnosticar la posible existencia de un gen defectuoso, el
anlisis gentico no es admisible porque sera una indicacin confirmatoria para una decisin tomada de
antemano. Aunque existen innumerables justificaciones y argumentos que tratan de excusar la
interrupcin de un embarazo, como puede ser la interrupcin en el caso del nacimiento de un nio
minusvlido o nios con taras genticas como puede ser el sndrome de Down, son inadmisibles ya que
ignoran totalmente el respeto a la dignidad de una persona. Cabe sealar que la mayora de los estudios de
diagnstico prenatal se realizan con el fin de decidir sobre la continuidad o no del embarazo. Para ello se
utilizan tcnicas que tienen que ser usadas durante el tiempo que malamente se denomina aborto legal (3
primeros meses), siendo este momento uno de los ms peligrosos para el embrin., passin.

13

Quien a su vez argumenta GALEANO REY Juan Pablo. Manipulacin Gentica y Derecho Gentico
[en lnea]. EN, blogspot.com.., manifestando adems, Tiende a imperar la idea de que lo realizable
tcnicamente lo es tambin moralmente; con lo que, si no se tiene una visin unitaria, es obvio que la
ciencia se constituye en un criterio tico creado por ella misma La transgnesis debera considerarse

inevitable. Es de notar la doble lgica que est llevando a la sociedad moderna

por nuevos derroteros en el campo gentico: de una parte, la lgica del
sentimiento que hace del deseo un absoluto; de otra, la lgica de la tcnica, que
no renuncia a algo factible. Durante millones de aos la vida humana ha sido
concebida en la clida oscuridad del seno materno, ahora es conseguida a la
fra luz de aparatos mecnicos.
- Manipulacin Gentica en Animales.- Los animales pueden ser tratados
genticamente para mejorar la ganancia de peso, crear animales que crezcan ms
rpido, mejorar la resistencia a enfermedades e incrementar la fertilidad. La
ingeniera gentica sobre el ganado espera que tenga un gran efecto sobre la
agricultura, pero plantea dudas ticas acerca del bienestar de los animales y de la
seguridad. Los problemas de bienestar se pueden alcanzar por manipulacin del
tamao corporal, forma o capacidad reproductiva mediante la crianza, la
nutricin, la terapia hormonal o la insercin de genes, en va a incrementar el
riesgo en el deterioro, las enfermedades metablicas, problemas esquelticos o
ginecolgicos y trastornos mentales. Todos los trabajos deben ser sometidos a un
anlisis en el que se comparen los beneficios con el sufrimiento del animal. En la
prctica es difcil poder medir el bienestar tanto humano como animal. Por esto,
es necesario tener un buen asesoramiento sobre las consecuencias de la
expresin de transgnesis y establecer unos criterios que permitan asegurar el
14
bienestar de los animales .

La primera de las formas que ofrecen es una manipulacin, que mejore una
o unas cualidades del individuo en cuestin, pero muchos expertos en la
materia, dicen que an no sabemos lo suficiente sobre el cdigo gentico de
esos animales, y que an no ha sido probado que un gen slo codifique una
sola caracterstica, y que el cambio de una base para conseguir mejorar una
caracterstica puede implicar quizs un empeoramiento de otras.
La segunda de las opciones sera la clonacin de animales considerados
perfectos por nosotros, como caballos muy veloces, vacas que dan mucha
leche, etc... Pero habra que depurar mucho la tcnica, y esto se convertira

ticamente ilcita debido a que supone una grave trasgresin contra la naturaleza. Adems no se
postulan grandes beneficios ni a corto ni a largo plazo, salvo la mera curiosidad de ver cmo se
comporta la naturaleza en estos casosLa aplicacin de las tcnicas de clonacin a la ganadera y su
posible aplicacin al hombre, en un futuro relativamente prximo, tras un periodo suficiente de
experimentacin ha levantado comentarios, muchos de ellos crticos. En el caso de la aplicacin a los
animales, las mayores crticas se han dirigido contra la disminucin de la biodiversidad de las especies
clonadas: puede que se obtuviera una cabaa especialmente buena por lo que respecta a sus cualidades
de produccin de carne, leche, etc. Pero sera a costa de tener una poblacin muy homognea, que
podra sucumbir completamente ante una epidemia, pues sta afectara por igual a todos los ejemplares.
Sin embargo, tambin hay que reconocer que dicha aplicacin resulta bastante problemtica desde el
punto de vista comercial: implica la manipulacin de embriones y, por consiguiente menor supervivencia
de stos que en las tcnicas de fecundacin in vitro ya realizadas en el ganado. Estas ltimas apenas se
emplean por su escaso xito, la necesidad de realizarla en vacas jvenes. Cabe, por tanto, prever muy
serias dificultades antes de que la tcnica llegue a ser comercialmente viable para la mejora de la
produccin ganadera.; passin.
14
Vid., Ibidem,., quien aade, Durante siglos el hombre ha ayudado a la evolucin favorable de las
razas en las granjas haciendo una manipulacin gentica natural y sin ser consciente de ello, esta excusa
ayuda a muchos investigadores a exponer sus argumentos, sobre todo porque es tica la manipulacin y
la clonacin en animales; passin.

en reproduccin asexual, si miramos la escala evolutiva, los animales de

reproduccin asexual tienden a extinguirse, ya que nadie querra tener un
caballo malo todos intentara conseguir un clon de ese para ser lo ms
competitivos posibles, seguramente la manipulacin sera rechazada, y se
produciran situaciones muy raras, que degeneraran mucho la especie ya que
en muchos casos habra que cruzar caballos demasiado iguales
genticamente, hasta un punto que no podemos imaginar.
Las teoras de ayuda a animales en peligro de extincin podran ser hoy en da las nicas
salidas para algunas razas, algunos investigadores apoyan la manipulacin de hembras,
para que as, estn todo el ao en periodo de cra, sacarles los vulos, y quitarles esta
caracterstica para que machos y hembras vuelvan a ser normales al nacer y seguir con
el ciclo biolgico de esa especie, otra teora cree en la clonacin pura, algo que nos
llevara al ciclo antes descrito, donde dos seres que seran ms que hermanos tendran
descendencia, y mucho ms en animales en peligro donde no hay mucho que elegir
En los humanos se nos plantean algunos problemas sobre todo en relacin al futuro, y al
uso que se har de estas tcnicas, ya que s, traer muchos avances y ayudas al mundo,
rganos para transplantes, erradicacin de enfermedades genticas, etc. Pero realmente,
qu precio pagaremos?, una sociedad de genofobia (discriminacin por los genes), una
sociedad en la que tendremos hijos a la carta, un futuro en que no sabemos con
seguridad a lo que llevar sin duda el mayor descubrimiento de la historia, un universo
que apasiona a la vez que da miedo, un poder ilimitado que no sabemos lo prximo que
nos deparar.
Muchos ven la clonacin como un proceso por el cual el que tuviera dinero podra
hacerse una persona a su imagen y semejanza, que viviera para siempre, se convertira
en una especie de inmortalidad, ya que realmente su combinacin gentica siempre
estara presente. La iglesia catlica, tambin hace una opinin, que para muchos es muy
valorada, pero que a la vez puede ser alarmante.
Embarcarse en esta empresa puede responder a finalidades puramente experimentales es
un puro desafo a los limites humanos y al poder divino. Algunos plantean la clonacin
como medio de produccin de duplicados humanos que, congelados, podran constituir
un banco de rganos a medida del interesado; puede servir para crear un ejrcito
indefinido de autmatas, de soldados prefabricados, de cientficos o de obreros de
segunda categora; puede ser la variante para dar descendencia a parejas de lesbianas y
homosexuales o simplemente para quienes deseen tener hijos idnticos a s mismos;
puede ser el modo de crear una raza superior, proyectada en el laboratorio, depurada de
nuestras taras actuales; puede ser la solucin para fabricar individuos sin familia sobre
los que pueda experimentarse sin que nadie llore los resultados y las prdidas. Pero, es
lcito? Yo pienso que no. Por qu? El motivo es que estamos hablando del ser

humano y, al actuar sobre l, la clonacin pervierte dos dimensiones fundamentales: la

dignidad inderogable e intangible de su concepcin y la dignidad de su individualidad.
La clonacin y la manipulacin gentica son sin duda dos temas de los que se hablar
mucho, ya que plantearn grandes problemas ticos y morales, creo que esta vez,
deberamos tener ms cuidado y barajar los grandes beneficios, pero por primera vez en
la historia, tener en cuenta todo lo negativo que traer, que aprendamos a travs de una
historia plagada de errores, que no debemos buscar solo el beneficio a corto plazo, sino

lo que puede ocurrir socialmente y a largo plazo. Para finalizar incluyo un cuadro donde
se ve que todava no se sabe si dar el paso o no hacia la clonacin.

V.

INGENIERIA GENETICA

Todo organismo, an el ms simple, contiene una enorme cantidad de informacin. Esta

informacin se encuentra almacenada en una macromolcula que se halla en todas las
15
clulas: el ADN . Este ADN est dividido en gran cantidad de sub-unidades (la
cantidad vara de acuerdo con la especie) llamadas genes. Cada gen contiene la
informacin necesaria para que la clula sintetice una protena. As, el genoma (y por
consecuencia el proteoma), va a ser la responsable de las caractersticas del individuo.
Los genes controlan todos los aspectos de la vida de cada organismo, incluyendo
metabolismo, forma, desarrollo y reproduccin. Por ejemplo, la sntesis una protena X
har que en el individuo se manifieste el rasgo pelo oscuro, mientras que la protena Y
determinar el rasgo pelo claro.
Vemos entonces que la carga gentica de un determinado organismo no puede ser
idntica a la de otro, aunque se trate de la misma especie. Sin embargo, debe ser en
rasgos generales similar para que la reproduccin se pueda concretar. Y es que una de
las propiedades ms importantes del ADN, y gracias a la cual fue posible la evolucin,
es la de dividirse y fusionarse con el ADN de otro individuo de la misma especie para
lograr descendencia diversificada.
Otra particularidad de esta molcula es su universalidad. No importa cun diferente sean
dos especies: el ADN que contengan ser de la misma naturaleza: cido nucleico.
Siguiendo este razonamiento, y teniendo en cuenta el concepto de gen, surgen algunas
incgnitas: Son compatibles las cargas genticas de especies distintas? Puede el gen
de una especie funcionar y manifestarse en otra completamente distinta? Se puede
aislar y manipular el ADN? La respuesta a todas estas preguntas se resume en dos
palabras: Ingeniera Gentica.

5.1. Nocin de Ingeniera Gentica

La Ingeniera Gentica (en adelante IG) es una rama de la gentica que se concentra
en el estudio del ADN, pero con el nico fin su manipulacin. En otras palabras, es la
16
manipulacin gentica de organismos con un propsito predeterminado . La ingeniera
gentica es la tecnologa de la manipulacin y transferencia de ADN de un organismo a
otro, que posibilita la creacin de nuevas especies, la correccin de defectos genticos y
17
la fabricacin de numerosos compuestos .
15

ADN: siglas para cido DesoxirriboNucleico.

VECCHI, Bruno. Ingeniera Gentica [en lnea]. EN, monografas.com. passin.
17
INGENIERA GENTICA. http://es.wikipedia.org/wiki/Ingenier%C3%ADa_gen%C3%A9tica., donde
agrega: En 1973 los investigadores Stanley Cohen y Herbert Boyer producen el primer organismo
recombinando partes de su ADN en lo que se considera el comienzo de la ingeniera gentica. En 1997 se
16

clona el primer mamfero, la Oveja Dolly. Actualmente la Ingeniera Gentica est trabajando en la
creacin de tcnicas que permitan solucionar problemas frecuentes de la humanidad como, por ejemplo,
la escasez de donantes para la urgencia de trasplantes En este campo se estn intentando realizar cerdos
transgnicos que posean rganos compatibles con los del hombreLos genes controlan todos los
aspectos de la vida de cada organismo, incluyendo metabolismo, forma, desarrollo y reproduccin.

 Enzimas de restriccin.- Como ya se dijo, la IG consiste la manipulacin del

18
ADN. En este proceso son muy importantes las llamadas enzimas de
restriccin, producidas por varias bacterias. Estas enzimas tienen la capacidad de
19
reconocer una secuencia determinada de nucletidos y extraerla del resto de la
cadena. Esta secuencia, que se denomina Restriction Fragment Lenght
20
Polymophism o RLPM, puede volver a colocarse con la ayuda de otra clase de
enzimas, las ligasas. Anlogamente, la enzima de restriccin se convierte en una
tijera de ADN, y la ligasa en el pegamento. Por lo tanto, es posible quitar un
gen de la cadena principal y en su lugar colocar otro.
Vectores.- En el proceso de manipulacin tambin son importantes los vectores:
partes de ADN que se pueden autorreplicar con independencia del ADN de la
clula husped donde crecen. Estos vectores permiten obtener mltiples copias
de un trozo especfico de ADN, lo que proporciona una gran cantidad de
material fiable con el que trabajar. El proceso de transformacin de una porcin
de ADN en un vector se denomina clonacin. Pero el concepto de clonacin que
circula y est en boca de todos es ms amplio: se trata de fabricar, por
medios naturales o artificiales, individuos genticamente idnticos.
ADN polimerasa.- Otro mtodo para la produccin de rplicas de ADN
descubierto recientemente es el de la utilizacin de la enzima polimerasa. ste
mtodo, que consiste en una verdadera reaccin en cadena, es ms rpido, fcil
de realizar y econmico que la tcnica de vectores.

5.2. Terapia Gnica.

La terapia gnica consiste en la aportacin de un gen funcionante a las clulas que
carecen de esta funcin, con el fin de corregir una alteracin gentica o enfermedad
adquirida. La terapia gnica se divide en dos categoras.
Alteracin de clulas germinales (espermatozoides u vulos), lo que origina
un cambio permanente de todo el organismo y generaciones posteriores. Esta
terapia no se utiliza en seres humanos por cuestiones ticas.
Terapia somtica celular. Uno o ms tejidos son sometidos a la adicin de uno
o ms genes teraputicos, mediante tratamiento directo o previa extirpacin del
tejido. Esta tcnica se ha utilizado para el tratamiento de cnceres o
enfermedades sanguneas, hepticas o pulmonares.

Vemos entonces que la carga gentica de un determinado organismo no puede ser idntica a la de otro,
aunque se trate de la misma especie. Sin embargo, debe ser en rasgos generales similar para que la
reproduccin se pueda concretar, ya que una de las propiedades ms importantes del ADN, y por la cual
se ha dicho que fue posible la evolucin, es la de dividirse y fusionarse con el ADN de otro individuo de
la misma especie para lograr la descendencia diversificada., passin.
18
Enzima: protena que cataliza (acelera o retarda) una reaccin qumica sin alterar el producto.
19
Nucletidos: son las unidades estructurales de los cidos nucleicos (entre los que se encuentra el ADN),
que son polmeros. Un polmero es un conjunto de monmeros. En este caso, el polmero es el ADN, y

los monmeros son los nucletidos, que pueden ser cuatro diferentes: cido desoxiadenlico,
desoxitimidlico, desoxiguanlico y desoxicitidlico.

5.3. Aplicaciones.
La Ingeniera gentica tiene numerosas aplicaciones en campos muy diversos, que van
desde la medicina hasta la industria. Sin embargo, es posible hacer una clasificacin
bastante simple bajo la cual se contemplan todos los usos existentes de estas tcnicas de
manipulacin gentica: aquellos que comprenden la terapia gnica, y aquellos que se
encuentran bajo el ala de la biotecnologa.

5.3.1. Usos de la terapia gentica.

En marzo de 1989, los investigadores norteamericanos Steve Rosenber y Michael
Blease, del Instituto Nacional del Cncer, y French Anderson, del Instituto
Nacional del Corazn, Pulmn y Sangre, anunciaron su intencin de llevar a cabo
un intercambio de genes entre seres humanos, concretamente en enfermos
terminales de cncer. Los genes trasplantados no haban sido diseados para tratar
a los pacientes, sino para que actuaran como marcadores de las clulas que les
fueron inyectados, unos linfocitos asesinos llamados infiltradores de tumores,
encargados de aniquilar las clulas cancergenas. Las vctimas de cncer
21
murieron, pero la transferencia haba sido un xito .
Este fue uno de los primeros intentos de utilizar las tcnicas de IG con fines
teraputicos. Hoy el desafo de los cientficos es, mediante el conocimiento del
Genoma Humano, localizar genes defectuosos, informacin gentica que
provoque enfermedades, y cambiarlos por otros sin tales defectos.
La ventaja quiz ms importante de este mtodo es que se podran identificar en
una persona enfermedades potenciales que an no se hayan manifestado, para o
bien reemplazar el gen defectuoso, o iniciar un tratamiento preventivo para
atenuar los efectos de la enfermedad. Por ejemplo, se le podra descubrir a una
persona totalmente sana un gen que lo pondra en un riesgo de disfunciones
cardacas severas. Si a esa persona se le iniciara un tratamiento preventivo, habra
posibilidades de que la enfermedad no llegue nunca.
A travs de una tcnica de sondas genticas, se puede rastrear la cadena de ADN
en busca de genes defectuosos, responsables de enfermedades genticas graves. Si
bien la informacin del Genoma Humano fue recientemente descubierta, ya se han
22
localizado los locus de varias enfermedades de origen gentico. He aqu
algunas de ellas:
Hemofilia Alcoholismo Corea de Huntigton Anemia Falciforme
Fibrosis qustica Hipotiroidismo Congnito Retraso Mental Miopata
de Duchenne Manacodepresin Esquizofrenia Sndrome de Lesch

Nyhan Deficiencia de ADA Hidrocefalia Microcefalia Labio

Leporino Ano Imperfecto o Imperforacin Espina Bfida.
Pero los alcances de la terapia gnica no slo se limitan a enfermedades genticas,
sino tambin a algunas de origen externo al organismo: virales, bacterianas,
21
22

Vid., TOSELLI, Juan Andrs. Trabajo Prctico de Gentica [en lnea]. EN monografas.com., passin.
Lugar especfico en el que se encuentra determinado gen.

protozoicas, etc. En febrero de este ao, por ejemplo, se anunci que un grupo de
cientficos estadounidenses emple tcnicas de terapia gnica contra el virus del
SIDA. Sintetizaron un gen capaz de detener la multiplicacin del virus
responsable de la inmunodeficiencia, y lo insertaron en clulas humanas
infectadas. El resultado fue exitoso: el virus detuvo su propagacin e incluso
23
aument la longevidad de ciertas clulas de defensa, las CD4 .
Otra tcnica peculiar inventada recientemente es la del XENOTRANSPLANTE.
Consiste en inocular genes humanos en cerdos para que crezcan con sus rganos
compatibles con los humanos, a fin de utilizarlos para transplantes.
Esto nos demuestra que la Ingeniera Gentica aplicada a la medicina podra
significar el futuro reemplazo de las tcnicas teraputicas actuales por otras ms
sofisticadas y con mejores resultados. Sin embargo, la complejidad de estos
mtodos hace que sea todava inalcanzable, tanto por causas cientficas como
econmicas.

5.3.2. Biotecnologa.
Pero el conocimiento de los genes no slo se limita a la Medicina. La posibilidad
de obtener plantas y animales transgnicos con fines comerciales es demasiado
tentadora como para no intentarlo.
Las biotecnologas consisten en la utilizacin de bacterias, levaduras y clulas
animales en cultivo para la fabricacin de sustancias especficas. Permiten, gracias
a la aplicacin integrada de los conocimientos y tcnicas de la bioqumica, la
microbiologa y la ingeniera qumica aprovechar en el plano tecnolgico las
propiedades de los microorganismos y los cultivos celulares. Permiten producir a
partir de recursos renovables y disponibles en abundancia gran nmero de
24
sustancias y compuestos .
Aplicadas a escala industrial, las tales biotecnologas constituyen la bioindustria,
la cual comprende las actividades de la industria qumica: sntesis de sustancias
aromticas saborizantes, materias plsticas, productos para la industria textil; en el
campo energtico la produccin de etanol, metanol, biogas e hidrgeno; en la
23

Ms ampliamente en TOSELLI, Juan Andrs. Trabajo Prctico de Gentica [en lnea]. EN

monografas.com, passin.
24
Ibidem., Tambin comenta, GALEANO REY, Juan Pablo. Biologa Sinttica Regulacin y Polticas
[en lnea]. EN, blogspot.com., al precisar, En la biologa sinttica convergen la ingeniera y las ciencias
de la vida con el fin de disear y construir nuevos insumos biolgicos que no existen en el mundo natural
o para reformular los diseos existentes en los actuales sistemas biolgicos.Se busca un tipo de
"ingeniera gentica extrema" con el fin de construir sistemas vivos artificiales que realicen tareas como
la produccin de energticos o compuestos farmacuticos; passin. En ese sentido, tambin PREZ
CARRILLO, Elena F. Patente Biotecnolgica y Derecho Comunitario. EN, Revista de Derecho

Privado, Nueva poca. Ao IV. N 11. Mayo - Agosto de 2005. PP. 49-71., al sealar, Las ciencias
biotecnolgicas y sus productos estn configurando una realidad social nueva de gran trascendencia
tanto real como meditica. Su importancia econmica, las dificultades cognoscitivas que ofrece al
anlisis jurdico, y los problemas especficos que plantea, que en muchas ocasiones han querido situarse
ms all de lo jurdico o econmico, fundamentan el inters de la patente biotecnolgica, que responde a
la necesidad de integracin progresiva en el ordenamiento jurdico de esta nueva realidad.; ob., p. 50 y
ss.

biomineralurgia la extraccin de minerales. Adems, en algunas actividades

cumplen una funcin motriz esencial: la industria alimentaria (produccin masiva
de levaduras, algas y bacterias con miras al suministro de protenas, aminocidos,
vitaminas y enzimas); produccin agrcola (donacin y seleccin de variedades a
partir de cultivos de clulas y tejidos, especies vegetales y animales transgnicas,
produccin de bioinsecticidas); industria farmacutica (vacunas, sntesis de
25
hormonas, interferones y antibiticos); proteccin del medio ambiente
(tratamiento de aguas servidas, transformacin de desechos domsticos,
degradacin de residuos peligrosos y fabricacin de compuestos biodegradables).
Los procesos biotecnolgicos ms recientes se basan en las tcnicas de
recombinacin gentica descritas anteriormente.

5.3.3. Industria Farmacutica.

Obtencin de protenas de mamferos.- Una serie de hormonas como la
insulina, la hormona del crecimiento, factores de coagulacin, etc. tienen un
inters mdico y comercial muy grande. Antes, la obtencin de estas
protenas se realizaba mediante su extraccin directa a partir de tejidos o
fluidos corporales. En la actualidad, gracias a la tecnologa del ADN
recombinante, se clonan los genes de ciertas protenas humanas en
microorganismos adecuados para su fabricacin comercial. Un ejemplo
tpico es la produccin de insulina que se obtiene a partir de la levadura
Sacharomces cerevisae, en la cual se clona el gen de la insulina humana.
Obtencin de vacunas recombinantes.- El sistema tradicional de obtencin
de vacunas a partir de microorganismos patgenos inactivos, puede
comportar un riesgo potencial. Muchas vacunas, como la de la hepatitis B, se
obtienen actualmente por IG. Como la mayora de los factores antignicos
son protenas lo que se hace es clonar el gen de la protena correspondiente.
5.3.4. Agricultura.
Mediante la ingeniera gentica han podido modificarse las caractersticas de gran
cantidad de plantas para hacerlas ms tiles al hombre, son las llamadas plantas
transgnicas. Las primeras plantas obtenidas mediante estas tcnicas fueron un
tipo de tomates, en los que sus frutos tardan en madurar algunas semanas despus
de haber sido cosechados. Recordando que la clula vegetal posee una rgida
26
pared celular, lo primero que hay que hacer es obtener protoplastos .
Estas clulas pueden someterse a tratamientos que modifiquen su patrimonio
gentico. Las tcnicas se clasifican en directas e indirectas. Entre las tcnicas
indirectas cabe destacar la transformacin de clulas mediada por Agrobacterium
tumefaciens.

25

Sustancias de naturaleza proteica que actan como hormonas del sistema inmunitario, regulndolo.
Protoplastos: clulas desprovistas de pared celular, que se consiguen empleando enzimas que destruyen
la lmina media y desorganizan la parte de celulosa
26

Esta bacteria puede considerarse como el primer ingeniero gentico, por su

particular mecanismo de accin: es capaz de modificar genticamente la planta
hospedadora, de forma que permite su reproduccin. Esta bacteria es una autntica
provocadora de un cncer en la planta en la que se hospeda.
Las tcnicas directas comprenden la electroporacin, microinyeccin, liposomas y
otros mtodos qumicos. Entre los principales caracteres que se han transferido a
vegetales o se han ensayado en su transfeccin, merecen destacarse:
Resistencia a herbicidas, insectos y enfermedades microbianas.- Ya se
dispone de semillas de algodn, que son insensibles a herbicidas. Para la
resistencia a los insectos se utilizan cepas de Bacillus thuringiensis que
producen una toxina (toxina - Bt) daina para las larvas de muchos insectos,
de modo que no pueden desarrollarse sobre las plantas transgnicas con este
gen. Respecto a los virus se ha demostrado que las plantas transgnicas con
el gen de la protena de la cpsida de un virus, son resistentes a la invasin
de dicho virus.
Incremento del rendimiento fotosinttico.- Para ello se transfieren los
genes de la ruta fotosinttica de plantas C4 que es ms eficiente.

Mejora en la calidad de los productos agrcolas.- Tal es el caso de la colza

y la soja transgnicas que producen aceites modificados, que no contienen
los caracteres indeseables de las plantas comunes.

Sntesis de productos de inters comercial.- Existen ya plantas

transgnicas que producen anticuerpos animales, interfern, e incluso
elementos de un polister destinado a la fabricacin de plsticos
biodegradables

Asimilacin de nitrgeno atmosfrico.- Aunque no hay resultados, se

ensaya la transfeccin del gen nif responsable de la nitrogenasa, existente en
microorganismos fijadores de nitrgeno, y que permitira a las plantas que
hospedasen dicho gen, crecer sin necesidad de nitratos o abonos
nitrogenados, aumentando la sntesis de protenas de modo espectacular.

5.3.5. Proyecto HUGO

El Proyecto Genoma Humano es una investigacin internacional que busca
seleccionar un modelo de organismo humano por medio del mapeo de la
secuencia de su ADN. Se inici oficialmente en 1990 como un programa de
quince aos con el que se pretenda registrar los 80.000 genes que codifican la

informacin necesaria para construir y mantener la vida. Los rpidos avances

tecnolgicos han acelerado los tiempos esperndose que se termine la
investigacin completa en el 2003.

Cuando faltan slo tres aos (2003) para el cincuentenario del descubrimiento de
la estructura de la doble hlice por parte de Watson & Crick (1953), se ha
producido el mapeo casi completo del mismo.
Los objetivos del Proyecto son:

Identificar los aproximadamente 100.000 genes humanos en el ADN.

Determinar la secuencia de 3 billones de bases qumicas que conforman el
ADN.
Acumular la informacin en bases de datos.
Desarrollar de modo rpido y eficiente tecnologas de secuenciacin.
Desarrollar herramientas para anlisis de datos.
Dirigir las cuestiones ticas, legales y sociales que se derivan del proyecto.

El conocimiento del Genoma Humano permitir identificar y caracterizar los

genes que intervienen en las principales enfermedades genticas, lo que har
posible el tratamiento mediante terapia gnica a casi todas las enfermedades que
27
tengan un posible origen gentico .

27

VECCHI, Bruno. Ingeniera Gentica [en lnea]. EN, monografas.com.., en su opinin personal,
manifiesta: Siempre que los avances cientficos y tecnolgicos se producen con esta rapidez, el
entusiasmo por seguir adelante no deja lugar a una cavilacin acerca de los pro y los contras que puede
provocar.Un caso histrico es la Revolucin Industrial. En la vorgine de construir las mejores
mquinas, los cientficos de la poca dejaron de lado el factor contaminacin ambiental, ignorando que,
un siglo ms tarde, el haber utilizado mquinas a vapor inici un proceso prcticamente irreversible de
calentamiento global y contaminacin atmosfricaOtro caso ms que clsico es la frmula de la Teora
de la Relatividad, que abri camino a dos aplicaciones bien polarizadas y antagnicas: el uso de la
medicina atmica para salvar vidas, y la construccin de bombas atmicas para destruirlas.Y parece
ser que el hombre no aprende de sus errores, porque en el afn de ver hasta dnde podemos llegar,
los genetistas y otros cientficos de hoy anuncian da a da orgullosamente sus nuevas hazaas, sin tener
en cuenta las consecuencias no slo ambientales, sino tambin ticas y morales.Casi cada aspecto de
la IG presenta una controversia y exige un profundo anlisis, de modo que las posibles consecuencias
negativas causadas por la negligencia cientfica se eviten. En el caso de la IG orientada al agro, por
ejemplo. Las cosechas transgnicas ya son abundantes en el mundo, pero no son testeadas correctamente
las posibles consecuencias ecolgicas que pudiesen causar. Esto provoc el levantamiento de los
organismos ecolgicos no gubernamentales, que han elaborado una extensa lista de faltas cometidas por
las distintas compaas. Esta accin, a su vez, creo una concepcin negativa de los organismos
transgnicos. Se lo ve como algo completamente nocivo para la salud, a la vez que se desconoce de qu
se trata. Est en el conocimiento popular que cualquier ser, planta o animal, genticamente modificado
es sinnimo de veneno o txico. Este miedo irracional fue utilizado por ciertas organizaciones
protectoras del medio ambiente para aumentar este temor popular El hecho de que en realidad se
haya tenido en cuenta la posibilidad de la eutanasia (busca del perfeccionamiento de la raza humana)
indica que, lamentablemente, siguen personas con ideologa nazi en el mundoEst patente el miedo de
que, en un futuro no tan lejano, cualquier persona con el dinero suficiente y la escasez suficiente de
escrpulos, contrate a algn igualmente inescrupuloso grupo de mdicos para obtener descendencia con
determinadas caractersticas. No es que crea que esto ser legal, pero tampoco lo es en la actualidad el
aborto, y sin embargo se practicaEs por eso que creo que, paralelamente con los descubrimientos y
avances que se anuncian da a da, se tendra que legislar competentemente en todos los pases. Esto
pondra lmites morales, ticos y civiles a los cientficos, que pocas veces se detienen a considerar las
consecuencias de sus actos La ciencia se puede usar tanto para el bien como para el mal. Depende de
nosotros el uso que le demos. Sera una lstima que una ciencia tan prometedora como esta fuera
desperdiciada para fines inmorales o puramente econmicos. Es el deber de los hombres de hoy tomar

una decisin fundamental: aprender del pasado histrico del mundo, o seguir caminando a ciegas, con
los ojos tapados y sin mirar atrs.., passin

5.4. Cuestiones ticas de la Ingeniera Gentica y la Transgnica

5.4.1. Alcances de la Transgnica.
La ingeniera gentica es la coleccin de tcnicas que se usan para:

Aislar a los genes;

Modificar a los genes para que funcionen mejor;
Preparar a los genes para que sean insertados en nuevas especies; y
Para desarrollar transgenes.

El proceso de creacin de un transgen incluye el aislamiento del gene de inters

de entre las decenas de miles de otros genes en el genoma de la especie donante
del gen. Una vez que el gen es aislado, ste es generalmente alterado de manera
tal que pueda funcionar efectivamente en el organismo recipiente. El gen es
entonces combinado con otros genes como preparacin a su insercin dentro de
28
otro organismo, punto en el cual se le conoce como un transgen . Un organismo
transgnico, a veces llamado una quimera, es aquel que posee un transgen
introducido por mtodos tecnolgicos en vez de por medio de la reproduccin
selectiva.
La transgnica les permite a los cientficos desarrollar organismos que expresan
caracteres o rasgos novedosos que normalmente no se encuentran en la especie.
Por ejemplo, un tipo de arroz conocido como arroz dorado posee niveles
29
elevados de vitamina A . Los cientficos tambin han desarrollado girasoles que
poseen resistencia al moho y algodn que resiste el dao de los insectos. Las
posibles combinaciones transgnicas se pueden clasificar en tres categoras (aqu
la palabra animal se refiere a no humano):

Combinaciones planta-animal-humano;
Combinaciones animal-animal; y
Combinaciones animal-humano.

Las plantas transgnicas pueden contener protenas humanas que

produciran vacunas comestibles. Un ejemplo de una combinacin plantaanimal-humano sera una en donde el ADN proveniente de fragmentos de
tumor de un ratn y de un humano se inserta en el ADN de tabaco. Las
plantas obtenidas contienen una vacuna potencial contra los linfomas (no del
tipo Hutchins). Otras plantas transgnicas han sido utilizadas para la creacin

28

MACDONALD GLENN, Linda. Cuestiones ticas de la Ingeniera Gentica y la Transgnica [en

lnea]. EN, Revista actionbioscience.org.., passin.
29
Ibidem., passin.

de vacunas comestibles. Al incorporar una protena humana en bananos, en

papas y en tomates, los investigadores han sido capaces de crear prototipos
de vacunas comestibles contra la hepatitis B, el clera y la diarrea. Las
vacunas han tenido xito en las pruebas con animales agrcolas y con
humanos.
Las cabras con genes de araa producen protenas de seda de araa en

su leche. El BioSteel es un producto creado de una combinacin

transgnica animal-animal. Los cientficos de Nexia Biotechnologies, una
compaa basada en Montreal, Canad, aislaron al gen que codifica a la
protena de la seda de una araa, una de las substancias ms fuertes y ms
elsticas que se conocen. Luego, insertaron a este gen en el genoma de un
vulo de cabra antes de que fuera fertilizado. Cuando las cabras transgnicas
maduraron, produjeron leche que contena a la protena que codifica a la seda
de la araa. La fibra creada artificialmente a partir de esta protena de seda
tiene varios usos potenciales de valor, tales como la produccin de chalecos
antibalas de bajo peso, gran fortaleza y gran suavidad. Otros usos
industriales y mdicos incluyen componentes ms fuertes para la industria
automotriz y aeroespacial y suturas ms fuertes y biodegradables para cerrar
heridas.
Las combinaciones transgnicas animal-humano representan un aspecto de
crecimiento explosivo de la biotecnologa. A continuacin se presentan varios
ejemplos:
Los rganos de cerdo pueden ser utilizados para trasplantes humanos.
Los cerdos a menudo son escogidos como animales transgnicos porque su
fisiologa y tamao de sus rganos son muy similares a los de los humanos.
La esperanza es que se puedan utilizar los rganos de cerdo para los
transplantes humanos, conocido como xenotrasplantacin, lo cual aliviara la
escasez de corazones y riones humanos. Los investigadores tambin estn
explorando el uso de las terapias de trasplantacin de clulas para los
pacientes con lesiones de la espina dorsal o con enfermedad de Parkinson.
Sin embargo, ms abajo se discuten varias desventajas serias de la
xenotrasplantacin.

Otros animales transgnicos tambin tienen usos mdicos. Otros usos de

esta combinacin transgnica incluyen el crecimiento de tejidos sobre un
andamio o marco de apoyo. ste se puede utilizar despus como un
substituto temporal de la piel para el tratamiento de heridas o quemaduras,

para reemplazar cartlagos, vlvulas del corazn derivaciones

cerebroespinales o hasta tubos de colgeno para guiar el recrecimiento de

nervios que han sido daados. Adems, varias compaas comerciales

buscan derivar protenas teraputicas, como anticuerpos monoclonales, a
partir de la leche de vacas, cabras, conejos y ratones transgnicos, y utilizar
esta leche para administrar drogas para el tratamiento de la artritis reumtica,
el cncer y otros desrdenes auto-inmunes.
5.4.2. La Biotecnologa Transgnica Perjudica la Biodiversidad.
- Cmo se hace un alimento transgnico? Los alimentos, sean para consumo
humano o animal, provienen de plantas y animales que han sido cultivados o
criados por los humanos desde hace miles de aos. Pero con el paso del tiempo,
estos seres vivos, bacterias, plantas y animales, han ido sufriendo modificaciones
mediante tcnicas de ingeniera gentica. Los que presentaban caractersticas
ms favorables eran seleccionados para dar lugar a la siguiente generacin y as
mejorar supuestamente estas especies. Por ejemplo, algunos microorganismos
han sido genticamente modificados para producir nuevos productos
farmacuticos, del mismo modo lo han aplicado a plantas para desarrollar
resistencias a plagas y enfermedades, tambin animales han sufrido estas
mutaciones (como variedades de peces) para que crezcan y se reproduzcan ms
rpidamente.
A todos los organismos que han sido modificados de esta forma se les llama
Organismos genticamente Modificados (OGMs) que son organismos vivo que
han sido creados artificialmente, manipulando sus genes. Las tcnicas de
ingeniera gentica consisten en aislar segmentos del ADN (el material gentico)
de un ser vivo (virus, bacteria, vegetal, animal e incluso humano) para
introducirlos en el material gentico hereditario de otro. A los alimentos que
contengan o consistan en OGMs, o hayan sido producidos a partir de OGMs, se
les llama Alimentos Genticamente Modificados (GM). A los organismos a los
que se les ha introducido un gen hereditario a travs de tcnicas genticas, se les
30
llama Organismos Transgnicos .
30

UBAL, Sylvia. La Manipulacin Gentica Perjudica la Biodiversidad [en lnea]. EN, alterinfos.org..,
quien a su vez agrega, En el ao 1865, el Dr Gregor Johann Mendel realiz sus Experimentos sobre
hbridos de plantas (Versuche ber Pflanzenhybriden), que cambiaran las leyes de la gentica. Luego
hubo que esperar al desarrollo de la gentica y el conocimiento de los mecanismos de la evolucin
biolgica por seleccin natural, para que se practicara una mejora y una seleccin sistematizada. Esto
se llam la Revolucin Verde, en la que los procedimientos eran sistemticos y se recurra a la
tipificacin de la variabilidad natural, el uso de la mutacin, la recombinacin sexual por cruzamiento,
la hibridacin con especies, y por ltimo la seleccin de la progenie.En los aos setenta, como
consecuencia de esto, se obtuvieron plantas de alta productividad, muy homogneas, a veces estriles,
con claras ventajas desde el punto de vista de la produccin y de una agricultura basada en tecnologas
modernas y econmicas, con unas caractersticas visibles, como frutos ms grandes, mayor contenido en
sustancias nutritivas, crecimiento ms rpido, etc. Aunque no todo eran ventajas, ya que eran un tipo de
cultivos que necesitaban fertilizantes y plaguicidas, y como la tecnologa estaba en manos de los pases

desarrollados, los pases del tercer mundo tenan que pagar unos precios muy altos para ver aumentar
sus cosechas, a los pases ricos. Adems surgi un nuevo efecto negativo: la erosin gentica, es decir, la
prdida de variabilidad gentica, que se produce en las especies cultivadas de muchos pases
agrcolamente dependientes, al verse desplazadas las variedades autctonas por las forneas de alta
productividad.El primer alimento transgnico para el consumo humano directo se comercializ el 18
de mayo de 1994, cuando la Food and Drug Administration (FDA) de Estados Unidos autoriz la

La manipulacin gentica, perjudica la biodiversidad porque erosiona la

diversidad gnica. Una poblacin de organismos transgnicos (generalmente
cultivos) son todos iguales entre s, es cierto que son ms resistentes a plagas,
enfermedades, etc, porque les han quitado los genes "defectuosos" y cambiado por
unos resistentes. Pero esto est acabando con las especies nativas.
Con este desarrollo de los alimentos manipulados genticamente se ha logrado
incorporar caractersticas hasta entonces inexistentes en ellos como la resistencia a
plagas, herbicidas, temperaturas adversas, etc. Lo cual tambin tiene un pero:
los riesgos potenciales para la salud humana, para el medioambiente
(contaminacin gentica), aparte, del impacto que los transgnicos implican a
nivel social, econmico y comercial. Que si bien desde algn punto de vista puede
generar beneficios, es inevitable analizar sus desventajas. La primera es el alto
precio que tienen las patentes de los transgnicos, que estn en manos de las
grandes empresas que desarrollan y comercializan lo que ms bien debera
considerarse como patrimonio de la humanidad.
Adems, los peligros de estos cultivos para el medio ambiente y la agricultura
son: el incremento del uso de txicos en la agricultura, la contaminacin gentica,
la contaminacin del suelo, la prdida de biodiversidad, el desarrollo de
resistencias en insectos y "malas hierbas" o los efectos no deseados en otros
organismos. Los efectos sobre los ecosistemas son irreversibles e imprevisibles.
Se suman los riesgos sanitarios a largo plazo de los OMG presentes en nuestra
alimentacin o en la de los animales cuyos productos consumimos no se estn
evaluando correctamente y su alcance sigue siendo desconocido. Nuevas alergias,
31
aparicin de nuevos txicos y efectos inesperados son algunos de los riesgos .
5.4.3. Cuestiones ticas.
La biotecnologa transgnica presenta un rango excitante de posibilidades, desde
la reduccin del hambre hasta la prevencin y el tratamiento de enfermedades. Sin
32

embargo, estas promesas tambin incluyen peligros potenciales . Algunas de las

cuestiones que deben ser consideradas son:

Estamos borrando o alterando las lneas entre las especies al crear

combinaciones transgnicas?
Cules son los riesgos conocidos asociados a la transgnica?
Cules son los efectos ambientales a largo plazo cuando los
transgnicos son liberados en el medio ambiente?
Qu controles y revisiones ticas, sociales y legales deben ser impuestos
sobre este tipo de investigacin?

comercializacin del primer alimento con un gen extrao, el tomate Flavr-Savr, creado por la
empresa californiana Calgene Inc. con la caracterstica de tener una maduracin retardada, passin.

31

UBAL, Sylvia. La Manipulacin Gentica Perjudica la Biodiversidad [en lnea]. EN, alterinfos.org..,
passin.
32
MACDONALD GLENN, Linda. Cuestiones ticas de la Ingeniera Gentica y la Transgnica [en
lnea]. EN, Revista actionbioscience.org., passin

Estamos causando dolor y sufrimiento a las criaturas vivientes cuando

creamos ciertos tipos de quimeras?
Crearn las intervenciones transgnicas en los humanos caractersticas
fsicas o comportamentales tales que puedan ser o no ser distinguibles de
lo que generalmente percibimos como ser humano?
Quin tendr acceso a estas tecnologas y cmo se distribuiran los
recursos escasos?

5.4.4. Retos y Riesgos de la Transgnica.

Estamos cruzando los lmites de las especies?
Algunos individuos han argumentado que el cruce de las lneas de las
especies no es natural, es inmoral y es una violacin de las leyes de Dios.
Este argumento presume que los lmites entre las especies son fijos y fciles
de delinear. Sin embargo, una reciente edicin de la Revista Norteamericana
de Biotica (en ingls) reflexion que la nocin de las lneas entre las
especies es un tpico muy debatido actualmente. Algunos bioeticistas han
apuntado que existe una variedad de conceptos sobre las especies: biolgico,
morfolgico, ecolgico, tipolgico, evolucionario y filogentico, para
nombrar algunos pocos. Todas estas definiciones de lo que es una especia
reflejan las teoras cambiantes y los diferentes propsitos con que las
diferentes especies son utilizadas por los individuos33.
Facilitar la tecnologa la transmisin de las enfermedades?
A pesar que el tema de la moralidad del cruce de las lneas de las especies
refleja los diferentes puntos de vista de la gente y puede ser conceptualmente
poco claro, existen riesgos conocidos asociados con la xenotrasplantacin de
clulas transgnicas u rganos de animales a humanos. Por ejemplo, existe
un riesgo pequeo pero significativo de la transmisin de enfermedades
zoonticas generalmente fatales, tales como la encefalopata bovina
espongiforme (conocida como enfermedad de la vaca loca), retrovirus
endgenos porcinos (PERVs) y encefalitis Nipah. La introduccin de estas
enfermedades a la poblacin humana puede tener consecuencias
devastadoras. La Administracin para el Alimento y las Drogas de los
Estados Unidos (U.S. Food and Drug Administration) ha prohibido las
pruebas de xenotrasplantacin en primates no humanos hasta que el
procedimiento haya sido adecuadamente demostrado como seguro y hasta
que las cuestiones ticas hayan sido discutidas suficientemente en pblico.
Es tico crear animales alterados que podran sufrir?
Los riesgos y los beneficios del uso experimental en humanos necesitan ser
discutidos tambin. Similarmente, al combinar el ADN animal y el ADN
humano con el ADN de una planta, Corremos el riesgo de crear nuevas

33

Ibidem., passin.

enfermedades para las cuales no existen tratamientos? Los riesgos a largo

plazo al medio ambiente son desconocidos. Varios bioeticistas,
ambientalistas y activistas en derechos de los animales han argumentado que
no es correcto crear monstruos o animales que pueden sufrir a causa de la
alteracin gentica (por ejemplo, un cerdo sin patas) y que este tipo de
experimentacin debera ser prohibida34.
Es posible que la tecnologa pudiera ser usada para crear esclavos?
Varios bioeticistas han hecho un llamado para la prohibicin de las
tecnologas que alteran a las especies, la cual sera impuesta por un tribunal
internacional. Parte del argumento a favor de esta prohibicin es la
preocupacin que dicha tecnologa podra ser usada para crear una raza de
esclavos, es decir, una raza de infrahumanos que podra ser explotada. En
Abril de 1998, los cientficos Jeremy Rifkin y Stuart Newman, ambos
opuestos a los organismos genticamente modificados, (OGM), aplicaron
para una patente sobre un humanc, parte humano y parte chimpanc, con
el fin de crear un debate y llamar la atencin a los abusos potenciales de esta
tecnologa. La Oficina de Patentes de los Estados Unidos (USPTO en sus
siglas en ingls) rechaz la patente sobre la base de que violaba la
Decimotercera Enmienda a la Constitucin de los Estados Unidos, la cual
prohbe la esclavitud. Esta decisin fue apelada, pero la apelacin no ha
llegado a las cortes an, aunque quizs nunca llegar. La apelacin puede ser
sobreseda sobre la base de otros elementos tcnicos35.
Puede la definicin de humano ser aplicada a especies alteradas que
contienen genes humanos?
A pesar de que la USPTO ha permitido el patentado extenso de formas de
vida biodiseadas y del ADN humano, la cuestin que ha sido puesta en
evidencia por la aplicacin de Newman y Rifkin no ser resuelta fcilmente:
Qu hace a un ser humano? La definicin gentica no es de mucha utilidad,
dada la variedad de las secuencias de genes entre los individuos. La
definicin de una especie es controversial, como lo mencionamos
anteriormente. Si vemos a los caracteres para crear una definicin, existen
muchos caracteres que los humanos comparten con los primates y con otros
animales. Si creamos a un ser que tiene la habilidad de hablar y quizs de
razonar pero que se parece a un perro o a un chimpanc, Deberamos darle
todos los derechos y proteccin que se le dan a un ser humano? Algunos
bioeticistas argumentan que la definicin de ser humano debera ser ms
expansiva y protectora, en vez de ser ms restrictiva. Otros argumentan que
las definiciones que son ms expansivas podran denigrar el estatus de los
humanos y crear un desincentivo financiero para la patente de creaciones que
34

MACDONALD GLENN, Linda. Cuestiones ticas de la Ingeniera Gentica y la Transgnica [en

lnea]. EN, Revista actionbioscience.org., passin.

35

Ibidem., passin.

puedan ser tiles a la humanidad. La cuestin de si la definicin debiese ser

o no ser ms expansiva o restrictiva deber ser considerada en las cortes, en
las legislaciones y por las instituciones que tratan sobre las leyes que regulan
a la discriminacin gentica36.
Manipular la sociedad los rasgos genticos de los nios?
En forma similar, el Comit Olmpico Internacional ha expresado la
preocupacin de que los atletas pronto emplearn a la ingeniera gentica
para obtener ventajas. Si ciertos individuos estn dispuestos a manipular
genticamente a sus hijos para hacerlos mejores atletas, es entonces posible
que ellos tambin estn dispuestos a manipularlos para que sean ms
inteligentes, mejor parecidos, con mejor odo musical, o cualquier cosa que
los padres crean que les van a dar una ventaja. Los oponentes de la
manipulacin gentica argumentan que al permitir esto estamos corriendo el
riesgo de crear una raza de sper humanos, cambiando lo que significa ser
normal y aumentando la creciente brecha entre los que tienen y los que no
tienen. Los proponentes de la manipulacin gentica argumentan que los
padres actualmente pueden darle y, de hecho, les dan a sus hijos ventajas al
mandarlos a mejores escuelas o al darles hormonas de crecimiento, y que la
prohibicin de la manipulacin gentica es un rechazo a las libertades
individuales. Estos argumentos tambin reflejan las filosofas opuestas que
37
discuten cmo debera ser la distribucin de los recursos escasos .
La transgnica y la ingeniera gentica presentan retos intrigantes y difciles a los
cientficos y para los eticistas del Siglo XXI. Hasta que nosotros como sociedad o
como una entidad global podamos estar de acuerdo sobre si los entes humanos o
no humanos merecen nuestro respeto y estatus moral y legal, podremos esperar un
debate y discusin inter-disciplinario intenso, a medida que la ciencia y la
medicina continen creando nueva vida inteligente.
VI.

BIOTECNOLOGA Y DERECHO.

A este desarrollo de la biogentica aparte de las ediciones sensacionalistas con

carencia de fundamento cientfico muchas de las publicaciones de la ltima dcada han
deseado cumplir como seala Gregorio PECES BARBA (1994, pp. 203-204) con la
obligacin de reflexionar sobre su relacin con la idea de dignidad humana y con
los grandes valores, como la libertad que estn en la base de la concepcin de la
cultura jurdica y poltica modernas. Un modo de responder a la declaracin del
Congreso de Cultura de Europa (Cracovia, 1991): La dignidad de la persona es la
medida que debe guiar las intervenciones biolgicas, genticas y mdicas sobre el
hombre desde su concepcin hasta su ltimo suspiro (Alberruche, 1998, p. 29).

36

Ibidem., passin.

37

MACDONALD GLENN, Linda. Cuestiones ticas de la Ingeniera Gentica y la Transgnica [en

lnea]. EN, Revista actionbioscience.org., passin.

PECES BARBA, filsofo del derecho, Rector de la Universidad Carlos III de Madrid
reconociendo que el derecho positivo puede tener para los diversos grupos o personas
fundamentos y expresiones distintos distingue entre libertad de eleccin, libertad moral
y libertad social, poltica y jurdica, tres dimensiones que integradas permiten decir
que la libertad jurdica es el instrumento para construir en la vida social la libertad
moral de cada hombre, haciendo posible el ms pleno y completo ejercicio de la
libertad de eleccin . Si confrontamos el Proyecto Genoma Humano con la libertad
de eleccin dice Peces Barba nos encontramos con dos problemas: garantizar la
libertad de eleccin frente a determinismos provocados por actuaciones genticas, y
limitar la libertad de eleccin en algunas opciones cientficamente posibles desde los
avances genticos.
EN EL PRIMER caso, la intervencin del derecho depender de la posicin que se
adopte en relacin con la vida. Si se considera el derecho a disponer de la
propia vida, incluso sancionando el suicidio, se aceptar este suicidio parcial;
pero si en cambio se entiende el derecho a la vida slo como proteccin de ella
se prohibirn estos experimentos clnicos.
EN EL SEGUNDO caso, el derecho debe prohibir los consentimientos no
informados y, si la manipulacin consentida por el sujeto del experimento se
transmitiese a los descendientes, el derecho debe prohibir el consentimiento que
traiga tales consecuencias.
Louis Baudouin, magistrado del Tribunal de Apelacin de Quebec, cree que mediante
la Gentica, verdaderamente se le plantea a la humanidad un osado nuevo contrato
social y que apenas acabamos de empezar a probar y a ajustarnos a las
preocupaciones, problemas, crisis e ideas que alterarn, profundamente en un futuro
inmediato la estructura social y la percepcin de la humanidad para las generaciones
futuras. Baudouin defiende que el fomento del progreso y el descubrimiento cientfico
a toda costa no es un objetivo social legtimo en si mismo: La ciencia no es y nunca
38
ser puramente neutral en lo referente a las preocupaciones ticas y sociales .
El progreso de la biotecnologa ha encontrado un primer marco jurdico de regulacin
en normas constitucionales y complementarias de las legislaciones nacionales, tales
como el derecho fundamental a la creacin y produccin cientfica, la promocin de la
ciencia y la investigacin cientfica y el derecho a la proteccin de la salud; pero sern
las normas referentes a la proteccin de la dignidad de la persona las que cumplirn una
38

Vid; ARRAU COROMINAS, Fernando. Biotecnologa Gentica en el Ser Humano y Derecho [en
lnea]. EN, Revista explora.., seala adems; El Derecho estima Baudouin refleja a la sociedad
protegiendo las libertades y derechos fundamentales, as como y esto es ciertamente ms importante en
el mbito de la gentica la protege en su conjunto, al medio ambiente en que vivimos y a las generaciones
futuras Sobre los modelos y formas de regulacin, Baudouin dice que hay pocas dudas de que
finalmente tengamos que alcanzar alguna forma de regulacin internacional de la experimentacin
gentica. [] En Gentica no puede aceptarse seriamente que determinados tipos de experimentacin
prohibidos en un pas dado puedan llevarse a cabo fcilmente en otro, especialmente cuando se conozca
claramente el carcter peligroso de la experiencia o cuando exista un consenso general sobre la
relevancia social y tica de la prohibicin. Sin embargo, como estamos todava lejos de formar una
sociedad universal en trminos ticos, de intereses sociales y de puntos de vista sobre la experimentacin
gentica, por ahora los procesos nacionales de tipificacin que reflejan el consenso y la experiencia de

la comunidad mdica son todava la mejor forma de alcanzar estos objetivos y, pueden, sin duda,
mediante el Derecho comparado, allanar el camino a una nueva estrategia futura ms internacional y
global.; passin.

funcin legitimadora, promocional e interpretativa de la nueva legislacin, iniciada en la

segunda mitad de los 80 del siglo pasado (Alberruche, 1998). Esta normativa tendr
como objeto tanto a la reproduccin humana asistida como a las diversas formas de
manipulacin gentica que en la actualidad operan sobre las clulas sexuales y las
clulas somticas.
VII.

MANIPULACION GENETICA Y DERECHO PENAL

7.1. Delitos de Manipulacin Gentica.

El deseo del legislador de responder a las necesidades de proteccin penal de
determinados bienes jurdicos, que son en la actualidad susceptibles de agresin por vas
anteriormente desconocidas y hasta difciles de imaginar, llev al Cdigo Penal de 1995
a introducir nuevas figuras delictivas, entre ellas, las relativas a la manipulacin
39
gentica (Ttulo V, Libro II: arts. 159 a 162) . Esta decisin del legislador de 1995 ha
40
sido calificada de entrada muy precipitada , por tratarse de un rea nueva y afectada
por una gran ambivalencia y confusin en cuanto a sus repercusiones ticas y al nivel
de intervencin exigible desde el prisma jurdico (no slo jurdico-penal). Pasados ms
de diez aos desde la entrada en vigor del nuevo Cdigo, contina el debate sobre estos
41
puntos .
7.2. Armas Biolgicas e Ingeniera Gentica: Perspectiva Jurdico-Penal

En el Cdigo Penal espaol la modalidad delictiva que de forma ms directa relaciona

las armas exterminadoras con la ingeniera gentica se encuentra en el Ttulo V de Libro
II, entre los llamados delitos relativos a la manipulacin gentica, figuras de nuevo
cuo tipificadas por los arts. 159 a 162. Castiga el art. 160, procedente de la infraccin
muy grave tipificada por la Ley de 1988 de Reproduccin Asistida Humana, la
utilizacin de la ingeniera gentica para producir armas biolgicas o exterminadoras de
la especie humana conducta susceptible de las penas de prisin de 3 a 7 aos e
42
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio, de 7 a 10 aos .

39

DE LA CUESTA ARZAMENDI, Jos Luis. Los llamados delitos de 'manipulacin gentica' en el

nuevo Cdigo Penal espaol de 1995. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano, N 5. 1996. Ob., p.49
y ss. En sentido tambin comenta; FLORES MALDONADO, Carolina. Los Delitos de Manipulacin
Gentica en sentido estricto: estudio del artculo 159 del Cdigo Penal Espaol y la prospectiva del
Derecho Penal Chileno [en lnea]. EN, Revista vlex.com.; al sealar, debido a los avances
tecnolgicos, el Derecho penal se encuentra en un proceso expansivo, que busca otorgar un marco
regulatorio a los beneficios que otorga la tecnologa gentica, encaminndose a limitar y prevenir los
riesgos, que se pueden provocar en el ser humano y su descendenciaEspaa cuenta con una normativa
pionera en la materia, regulando y sancionando determinados comportamientos ilcitos, centrndose
bsicamente en el artculo 159 del cdigo penal espaol ; passin.
40
J. GARCA GONZLEZ. Lmites penales a los ltimos avances de la ingeniera gentica aplicada al
ser humano. Editorial, Tirant lo Blanch. Madrid. 2001. Ob., p.27

41

DE LA CUESTA, Jos Luis. Gentica y Poltica Criminal [en lnea]. EN, Portal de la Universidad
del Pas Vasco., passin.
42
Vid., DE LA CUESTA ARZAMENDI, Jos Lus. Armas Biolgicas O Exterminadoras E Ingeniera
Gentica: Perspectiva Jurdico-Penal. EN C.M. Romeo Casabona (ed.), Gentica y Derecho Penal.
Previsiones en el Cdigo Penal Espaol de 1995, Bilbao-Granada, 2001. Ob., p. 37 y ss.

Desde el prisma del bien jurdico protegido, el delito se presenta como un tipo de
peligro abstracto enfocado hacia la tutela de la condiciones de supervivencia de la
especie humana frente al peligro que deriva de la ingeniera gentica como armamento.
El hecho de que se aluda al empleo de la ingeniera gentica como medio de produccin
de las armas biolgicas o exterminadoras constituye su punto de conexin con el resto
de las figuras del ttulo V, con las que, de otro modo, carecera de afinidades suficientes
para compartir un mismo ttulo del Cdigo Penal: en efecto, nada en el tipo penal del
art. 160 permite detectar en el mismo un ataque al origen y herencia humana, al
43
germen de la especie o al ser humano en formacin .
La conducta consiste bsicamente en la utilizacin de la ingeniera gentica, una nocin
extrajurdico-penal que se emplea con contenidos muy diversos y que suele
identificarse aunque no siempre- con el concepto de manipulacin gentica,
desprovisto de toda nota peyorativa.
En cualquier caso, el art. 160 del Cdigo Penal alude slo a la utilizacin de la
ingeniera gentica, sin aadir ningn calificativo que permita entender que es slo
tpica la utilizacin de ingeniera gentica sobre el patrimonio hereditario humano
(conducta susceptible, adems, de inclusin en el art. 159); por el contrario,
perfectamente tpica ser tambin la utilizacin de ingeniera gentica sobre animales,
plantas y/o microorganismos83, como los virus y las bacterias) siempre que se emplee
para la produccin de las armas contempladas por el art. 160. Y es que el delito que
estudiamos se caracteriza por combinar la mera actividad de utilizacin de la ingeniera
gentica con una determinada finalidad: producir armas biolgicas o exterminadoras de
la especie humana. El tipo penal no es, por ello, un tipo de resultado85 y presenta una
estructura de resultado cortado, sin que la produccin de las armas biolgicas o
exterminadoras sea precisa para alcanzar la realizacin tpica.
En el plano subjetivo la conducta tpica es necesariamente dolosa. La doctrina discute
la admisibilidad del dolo eventual: mientras GONZLEZ CUSSAC y RUIZ VADILLO
lo consideran dudoso; claramente lo acepta, con razn, GRACIA MARTIN, partiendo
de la distincin entre finalidad y dolo. Al lado del dolo, es elemento subjetivo del
injusto la finalidad de produccin de armas biolgicas o exterminadoras de la especie
humana. Las armas que constituyen el objeto de la accin han de ser armas
biolgicas o exterminadoras de la especie humana. Ms arriba hemos visto cmo las
armas biolgicas fueron objeto del Protocolo de 1925 para la prohibicin y el Uso en
Guerra de gases asfixiantes, venenosos y de los mtodos bacteriolgicos de
beligerancia, as como de la Convencin sobre la Prohibicin del desarrollo y
almacenamiento de armas txicas y bacteriolgicas (biolgicas) y su destruccin, 1972.
Tambin la Convencin sobre la Prohibicin de la Produccin, Desarrollo,
Almacenamiento y Uso de las Armas Qumicas y su Destruccin, de 1993 dice relacin
con este tipo de armas. Conforme al tenor literal del art. 160 las armas biolgicas no
tienen que ser simultneamente exterminadoras. Entre las armas exterminadoras de la

especie humana se incluyen las armas nucleares, objeto del Tratado de no Proliferacin
de Armas Nucleares, de 1968, as como las armas no convencionales de la Convencin
43

Vid., Ibidem., enfatizando, De hecho, atendido el bien jurdico protegido y su proximidad al art. 610
(y hasta al genocidio: art. 607), hubiera sido preferible su colocacin entre los delitos contra la
comunidad internacional (Tt.XXIV). Ello hubiera posibilitado la adopcin de una perspectiva ms
amplia y la contemplacin de otros tipos de armas como las bioqumicas- que sin resultar de ingeniera
gentica pueden provocar graves mutaciones genticas incluso en las clulas germinales y, por ello,
transmisibles a la misma descendencia. Ob., p. 39 y ss.

para la Prohibicin o Restriccin del Uso de ciertas Armas Convencionales que pueden
considerarse excesivamente dainas o de efectos indiscriminados, 1980.
En cualquier caso, los efectos exterminadores han de ser sobre la especie humana, no
resultando abarcadas por el tipo las armas exterminadoras para otras especies animales
o plantas.
Seala GRACIA MARTN que la mayor parte de los supuestos concursales delictivos
surgirn normalmente a partir de la produccin efectiva de las armas, esto es,
plenamente consumado el delito de utilizacin de la ingeniera gentica, cuando se
almacenen, se depositen o se comercie o trafique con ellas, o se utilicen. En el caso
de conflicto entre utilizacin de la ingeniera gentica para la produccin de armas y la
figura de desarrollo de armas qumicas (art. 566,2 en relacin con art. 567,2) se dar un
conflicto de normas a resolver a travs de la regla de subsidiaridad. Por su parte, indica
MUOZ CONDE que, generalmente, el delito entrar en concurso con el genocidio o
44
figuras contra el medio ambiente .

7.3. Enfoque Penal de la Clonacin Humana.

El desarrollo progresivo de la ciencia ha llevado a adelantos insospechados en las esferas de

la biologa, la medicina y la gentica, habiendo puesto en crisis muchas de las tradiciones
morales que enmarcaban la vida social y familiar, as como las disposiciones jurdicas que
venan regulando el fenmeno de la procreacin. Si bien no se puede negar que el desarrollo
cientfico ha trado consigo muchos beneficios para los seres humanos gracias al
mejoramiento de la salud, la prolongacin de la esperanza de vida y el alivio de muchas
enfermedades y aflicciones, tampoco se puede dejar de percibir que cada da se hace ms
44

DE LA CUESTA ARZAMENDI, Jos Lus. Armas Biolgicas O Exterminadoras E Ingeniera

Gentica: Perspectiva Jurdico-Penal. EN C.M. Romeo Casabona (ed.), Gentica y Derecho Penal.
Previsiones en el Cdigo Penal Espaol de 1995, Bilbao-Granada, 2001., enfatizando lo siguiente, Estos
son, en principio, seres vivos, aun cuando hay quien propone un entendimiento mucho ms amplio del
concepto. La concurrencia del delito del art. 160 con el delito del art. 349 se regir por las reglas del
concurso ideal de delitos. Igualmente, con ocasin de la ingeniera gentica puede acabar liberndose
microorganismos genticamente modificados, peligrosos para el ambiente o que acaben produciendo
daos personales o materiales. La liberacin de microorganismos (genticamente modificados o no)
peligrosa para el equilibrio de los sistemas naturales constituye, sin duda, una modalidad de emisin
perfectamente tipificable a travs del delito de contaminacin ambiental del art. 325, un delito asimismo
sancionable si cometido por imprudencia grave (art. 331), de modo que, de producirse una liberacin
accidental (de estas caractersticas) de un microorganismo en el marco de la actividad de ingeniera,
habr un concurso ideal de delitos. La misma solucin se aplicar respecto de los tipos generalescuando el efecto de la liberacin imprudente sea un resultado lesivo para la vida o la salud u otros
bienes jurdicos. Si la liberacin en el ambiente es dolosa, el concurso de delitos ser real, por lo que
slo si se alcanzara a demostrar una relacin medio-fin el tratamiento sera reconducible a travs del
art. 77. Evidentemente, pueden darse casos en que la liberacin no slo sea peligrosa (para el
ambiente...), sino que acabe produciendo finalmente daos personales o materiales. Discute la doctrina
estos supuestos en que el peligro se ha plasmado en el dao, en los que, a mi juicio, salvo que el dao
agote la totalidad del peligro originado, deber tambin entrar en juego el art. 77 del Cdigo Penal. La
valoracin de las penas resulta doctrinalmente controvertida. Si bien hay quien las considera
insuficientes a la vista del bien jurdico protegido, dada su condicin de actos preparatorios las penas
pueden verse como proporcionadas, aunque tirando a elevadas, sobre todo si se comparan con
el resto de las previstas en el mismo ttulo V. La inclusin de la pena de inhabilitacin es razonable por la

realidad indicada de su ms que probable comisin en el seno de actividades profesionales de

produccin. Ob., p. 41 y ss.

necesaria una proteccin de la persona humana, tanto fsica como intelectualmente puesto
que algunos de estos adelantos si no la mayora podran entraar grandes peligros para
la integridad de la humanidad.
Sin embargo, en la actualidad, y dentro de la esfera del Derecho penal, los riesgos que los
adelantos genticos pueden generar, slo han tenido cabida en la tipificacin de la
clonacin, la cual es una forma de reproduccin asexuada mediante la cual se crean
individuos genticamente idnticos. Se da en dos tipos: la natural, producida por el propio
organismo (gemelos) y la artificial, derivada de la intervencin tcnica del hombre. Esta
ltima puede ser de tres clases: la autoreproduccin, clonar a un ser humano ya
existente; la reproduccin gemelar, engendrar individuos idnticos a partir de un embrin y,
la partenognesis, que es la estimulacin para el desarrollo del vulo por medios asistidos.
La naturaleza jurdica de la clonacin (entindase la tcnicamente realizada) es la de ser
un hecho jurdico voluntario e ilcito realizado a travs de una manipulacin gentica y
como tal, no representa un medio adecuado para superar la infertilidad pues su fin es crear
seres iguales carentes de una individualidad fsica. Esto implica la negacin de su
calificacin jurdica como acto de libre disposicin del cuerpo humano (art. 6 del Cdigo
civil), que es la facultad de cada persona de hacer con su cuerpo lo que ms le conviene (ius
in se ipsum), pues carece del valor solidaridad y humanitario y porque es contrario al orden
pblico45.
Esto fue uno de los motivos, por el cual, se tipific el delito de manipulacin gentica en el
Per; as, mediante Ley N 27636, el 16 de Enero de 2002 se ha incorporado dentro del
Ttulo XIV A Delitos Contra la Humanidad, el Captulo V Manipulacin Gentica, en
los trminos siguientes: Artculo 324. Toda persona que haga uso de cualquier tcnica de
manipulacin gentica con la finalidad de clonar seres humanos, ser reprimida con pena
privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme al
Artculo 36, incisos 4 y 8. El cual. Fue aprobado por el pleno del Legislativo con 56
votos a favor, siete en contra y doce abstenciones.
No obstante, se le critica a la norma porque sanciona la clonacin (ilcita) de seres
humanos, prctica que todava no se da ni en el Per, ni el mundo. No obstante, eso es
un problema aparente, porque la verdadera realidad problemtica est dada de la forma
siguiente:
En el Per se estn dando prcticas ilcitas que alteran o afectan la integridad del
ser humano, como la fecundacin de vulos humanos con fines distintos a la
procreacin, eliminacin de embriones ex tero, la manipulacin del genoma
humano, heteroplasta aloplstico (donante del semen es un animal y el receptor
una persona o a la inversa), etc., camufladas dentro de las tcnicas de
reproduccin humana asistida: inseminacin artificial y fecundacin in vitro, las
cuales no se han contemplado en ninguna norma penal, no pudiendo ser
sancionada estas conductas antijurdicas que daan la identidad e integridad del
ser humano.
Es decir, el legislador ha dado un mal tratamiento jurdico-penal a la manipulacin gentica,
dejndose de lado prcticas lacerantes para el ser humano (como tal) y ha sancionado una
actividad que todava no ocurre en el mundo. Y al respecto, no se puede sancionar
penalmente a los malos profesionales que emplean sus conocimientos con fines distintos a

45

CACHAY CHVEZ, Neyde. Enfoque Penal de la Clonacin Humana [en lnea]. EN, Revista
teleley.com., passin.

los de la Biotica, por mandato del principio de legalidad que exige que el hecho est
previamente sealado en la ley. Frente a ello, no sera conveniente sancionar un slo tipo de
manipulacin gentica. Deben considerarse las diversas conductas, actos o prcticas
biotecnolgicas que pueden realizarse y que daen al ser humano y a la humanidad. En
efecto, los problemas del delito de manipulacin gentica, son:

Carencia de una base dogmtica que facilite su tratamiento por parte de los
operadores jurdicos.
Ineficacia del delito al slo considerar como manipulacin gentica indebida,
habiendo otras manifestaciones con el mismo efecto y dao al bien jurdico:
identidad e irrepetibilidad del ser humano y el principio de seleccin biolgica y
heterogeniedad de la humanidad.
La falta de tipificacin penal de otras prcticas gensicas que si son ms frecuentes
en nuestro medio que la clonacin, como son las tcnicas de reproduccin asistida,
conllevara a la falta de sancin penal para tales conductas altamente daosas para
el ser humano.

Buscndose en la presente investigacin, si una sola modalidad tpica de manipulacin

gentica ser eficaz y suficiente para el cumplimiento del fin de proteccin de la norma,
esto es, la integridad e identidad humana; o, si por el contrario, es menester incluir en el
catlogo penal otras prctica genticas (indebidas); si fuese lo ltimo sealado, el criterio o
camino a seguir, entonces nos debemos preguntar cules seran esas otras modalidades de
manipulacin gentica que el Derecho penal debera sancionar, esto es, que esa rama
jurdica nos exige especificar cules sern las conductas a prohibir y sancionar, no pudiendo
caer en indebidas generalizaciones o abstracciones.
Al respecto, si bien la clonacin es la forma de experimentacin negativa ms perjudicial,
pues atenta contra la integridad, identidad y libertad del ser humano, no es la nica pues
existen otras tantas prcticas gensicas que se vienen aplicando en nuestro medio como es
el caso de: la fecundacin de vulos humanos con fines distintos a la procreacin, la
alteracin del genotipo mediante la manipulacin de genes, los procesos de hibridacin y
quimerizacin, crioconservacin y eliminacin de embriones ex tero, seleccin de sexo y
transgnesis con fines eugensicos as como la produccin de armas biolgicas a travs de
la ingeniera gentica46.
46

CACHAY CHVEZ, Neyde. Enfoque Penal de la Clonacin Humana [en lnea]. EN, Revista
teleley.com., passin. En sentido se pronuncia de manera precisa; BENTEZ ORTZAR, Ignacio
Francisco. El ordenamiento jurdico ante la clonacin de clulas Humanas. EN, Cuadernos de Poltica
Criminal, N 79. 2003. PP. 47-90. ISSN 0210-4059., indicando lo siguiente, En definitiva, de una
legislacin simplemente simblica, de prohibicin de la clonacin como algo futurible e improbable, la
cual haba sido siempre considerada tanto por los textos internacionales como por las legislaciones
nacionales como sinnimo de la creacin inducida de seres humanos idnticos, sin una constatacin real
de las posibilidades de la misma, se ha pasado a la necesidad de una legislacin de aplicacin real, de
una legislacin efectiva de tutela de los intereses fundamentales para la sociedad y el individuo, que como ocurre en cualquier otra realidad social- se aleja de una funcin exclusivamente simblica, para
considerar la tcnica de clonacin como un proceso biolgico ms, y atienda realmente a los fines. La
nueva situacin permite la continuacin de la prohibicin de la clonacin con finalidad reproductiva,
incluso con un incremento de la punibilidad prevista ante un hecho ahora realmente posible, que
cohabite con la posibilidad de admitir la misma con finalidad teraputica, con la consiguiente necesidad
de articular toda una normativa jurdica donde se regulen pormenorizadamente los requisitos para la
autorizacin de dichas tcnicas, e incluso, para las autorizaciones a los propios centros que la
practiquen. En este sentido, se vera cumplida la funcin de prevencin de la norma penal, que dejara de
ser simblica, en la clonacin reproductiva y se articulara un sistema jurdico acorde a las posibilidades
actuales, respecto a la clonacin teraputica; Ob., pg. 48 y ss.

En efecto, la investigacin deber resolver interrogantes, tales como:

Qu se entiende por reproduccin humana asistida?

Cules son las tcnicas de reproduccin humana asistida?
Cules son las consecuencias jurdicas y problemas de regulacin de las tcnicas
de reproduccin humana asistida?
Cul debera ser la respuesta del Derecho penal frente a las manipulaciones
indebidas de las tcnicas de reproduccin humana asistida?, etc.

En suma, cualquier manipulacin que se efecte contra el embrin fecundado antes de su

implantacin y que conduzca a su muerte, no ser pasible de sancin penal porque dicha
conducta no encuadra en ninguno de los tipos penales existentes en el ordenamiento
jurdico peruano. Ante esta situacin es indispensable que intervenga el Derecho penal.

7.3.1. Tipificacin Penal de Todo Tipo de Clonacin de Cedulas Humanas.

En este tipo de delitos, se coincide con una identificacin absoluta entre clonacin
y duplicacin de individuos. Podra incluso definirse la clonacin como la
creacin inducida de seres humanos idnticos. Al respecto, desde el campo de la
gentica, se haba definido como la creacin de un grupo de organismos de
idntica constitucin gentica que procede de un nico individuo mediante
47
multiplicacin asexual o, desde el mbito jurdico, como cualquier medio o
procedimiento capaz de crear seres humanos idnticos entre s, bien sea actuando
exclusivamente sobre pre-embriones, bien sea utilizando material celular de otros
48
embriones, fetos o seres humanos nacidos o muertos . Las legislaciones en unos
casos se haban ocupado de describir en el tipo penal la tcnica en s mismo
considerada y en otros casos se haban limitado a prohibir la clonacin, sin
49
describir su contenido, que sera cumplimentado por la propia ciencia biolgica .
Por la primera opcin opt, por ejemplo, la Ley Alemana de Proteccin del
Embrin, en vigor desde enero de 1991, que castiga con pena privativa de
libertad de hasta cinco aos y multa a quien hubiera provocado artificialmente la
generacin de un embrin con informacin gentica idntica a la de otro embrin,
feto, ser humano o persona muerta, castigando a su vez, con la misma pena, a
quien transfiere a la mujer el embrin as creado. En esta misma lnea la Ley
Britnica de Fertilizacin Humana de noviembre de 1990, prevea penas de
prisin de hasta diez aos para la conducta consistente en sustituir el ncleo de

47

Vid., LACADENA CALERO, Juan Ramn. Delitos relativos a la manipulacin gentica en el nuevo
Cdigo penal espaol: un comentario gentico. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano, N 5. 1996.,
p. 213.
48
Vase, con mayor precisin en; BENTEZ ORTZAR, Ignacio Francisco. En Aspectos jurdicopenales de la reproduccin asistida y la manipulacin gentica humana. Editorial Edersa. Madrid.
1997., p. 479.

49

Vid., BENTEZ ORTZAR, Ignacio Francisco. El ordenamiento jurdico ante la clonacin de clulas
Humanas. EN, Cuadernos de Poltica Criminal, N 79. 2003. PP. 47-90. ISSN 0210-4059., P. 52 y ss.

una clula del embrin por el ncleo extrado de una clula de persona alguna, ya
50
se trate del embrin o de su desarrollo posterior .
En Espaa, sin embargo, la Ley 35/1988, sobre Tcnicas de Reproduccin
Asistida, opta por la segunda frmula, permitiendo la experimentacin con
embriones no viables para la reproduccin y prohibiendo inicialmente como
infraccin administrativa y posteriormente como delito en el Cdigo penal la
fecundacin de vulos humanos con fines distintos a la reproduccin, as como la
creacin de seres humanos idnticos por clonacin, entre otras conductas
51
genticas .
En la actualidad, despus de varias dcadas de debate y de una treintena de
proyectos de Ley, el Parlamento Italiano en el mes de Junio de 2002 aprobaba
y remita al Senado un Proyecto de Ley sobre tcnicas de reproduccin
asistida, en la que se recoge expresamente la tutela de los derechos de todos los
sujetos intervinientes en el proceso reproductivo, incluyendo entre ellos
52
expresamente los derechos del concebido . En cuanto a la clonacin por
nucleacin, prev su punicin con penas de hasta veinte aos de prisin a quien
realice un proceso dirigido a obtener un ser humano descendiente de una nica
clula de partida, eventualmente idntico, en cuanto al patrimonio gentico
nuclear, a otro ser humano vivo o muerto. En definitiva la proyectada Ley Italiana
prev la punicin de cualquier actuacin sobre el embrin (incluida la gemelacin
50

La Ley Britnica sobre fertilizacin de 1990, fue reformada en diciembre de 2000, si bien, ante una
impugnacin por el grupo prvida Alliance, en noviembre de 2001 la autoridad judicial interpret que la
referencia expresa al embrin como clula a la que se le trasplanta el contenido nuclear de una clula
somtica, recogida en la Ley de Fertilizacin Humana no abarcaba al producto de la transferencia nuclear
al vulo femenino previamente enucleado, de forma que la reforma producida en la Ley de Fertilizacin
quedara invalidada. En enero de 2002, sin embargo, el Tribunal de Apelacin, apelando al espritu de la
ley, ratificaba la actuacin del Parlamento. Finalmente la Cmara de los Lores Britnica ha aprobado el
27 de febrero de 2002 la clonacin de embriones con fines teraputicos bajo un estricto control e,
inmediatamente, el organismo encargado para ello (la Autoridad Britnica para la Fertilizacin Humana y
la Embriologa) ha concedido las primeras licencias para el uso de embriones humanos en investigacin.
La prohibicin recogida en la legislacin britnica, por tanto, tambin tipificaba expresamente la tcnica
de clonacin por enucleacin, con cualquier finalidad, por ello ha sido necesaria la reciente elaboracin
de una ley que reformara la legislacin elaborada en 1990 (cuyos trmites se inician con un informe en la
primavera del 2000 y termina con la aprobacin definitiva en febrero de 2002) que permite la clonacin
con finalidad teraputica y, sin embargo, continua castigando penalmente la clonacin con finalidad
reproductiva.
51
BENTEZ ORTZAR, Ignacio Francisco. El ordenamiento jurdico ante la clonacin de clulas
Humanas. EN, Cuadernos de Poltica Criminal, N 79. 2003. PP. 47-90. ISSN 0210-4059.; quien adems
puntualiza, Esta frmula deja abierta la puerta a la reglamentacin administrativo-sanitaria de la
clonacin con finalidad teraputica, la cual se ver sometida al sistema de competencia legislativa en
materia sanitaria de acuerdo con las transferencias legislativas realizadas a las distintas Comunidades
Autnomas que componen el Estado espaol de acuerdo a sus respectivos Estatutos de Autonoma,
respetando en todo caso la regulacin de las condiciones bsicas que garanticen en materia sanitaria la
igualdad de todos los espaoles en el ejercicio de los derechos y en cumplimiento de los deberes
constitucionales, de acuerdo al artculo 149.1.1 de la Constitucin. Es decir, no existe ningn precepto
que expresamente prohba la clonacin con finalidad teraputica, de igual forma que la extraccin de
una clula del embrin o del feto en gestacin que no impida la continuacin de su desarrollo evolutivo
(con la finalidad de sanar alguna previsible enfermedad gentica del propio embrin o feto) tampoco
puede incluirse en ningn precepto prohibitivo vigente; ob., p. 63 y ss.
52
Ibidem., agrega, Probablemente se trate de la Ley ms restrictiva en materia de reproduccin asistida
humana de toda la Unin Europea, prohibiendo penalmente incluso la prctica de cualquier tipo de
reproduccin asistida heterloga y limitando la creacin de embriones exclusivamente para su
transferencia inmediata en un programa de Fecundacin Artificial, con el objetivo de que no queden
nunca embriones preimplantatorios sobrantes; ob., p. 65-66.

artificial) y la obtencin de un ser humano descendiente de una nica clula de

partida (la clonacin verdadera y la paraclonacin). En ella se reconoce
expresamente los derechos del concebido, debiendo determinar an si dentro del
concepto de concebido se incluye el resultado de la transferencia nuclear al
vulo enucleado. Si por concebido se entiende exclusivamente el fruto de la
fecundacin heterosexual, podra quedar abierta una puerta a la clonacin
53
teraputica .
7.4. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos de Manipulacin Gentica.

Utilizando planteamientos criminolgicos ya clsicos, cabe sostener la perversin que

incluso un estado democrtico puede llegar a realizar de las normas penales, bien por
incriminar conductas no merecedoras de sancin criminal, bien por criminalizarlas de
54
forma simblica .En el plano legislativo esta situacin se traduce en leyes con
determinados contenidos u orientaciones.
Estos hechos caracterizan la libre
participacin de los ciudadanos en un Estado democrtico -cosa distinta es la
manipulacin que tales grupos puedan realizar de la opinin pblica-. Es obvio que la
legislacin penal est "tendencialmente dirigida a la tutela de aquellos valores sociales
fundamentales segn el sistema valorativo de la ideologa" que la sustenta. Pero la
55
dificultad surge cuando se presupone esa tendencia y se acta conforme al inters
propio de los representantes en vez del de los representados. En el plano jurdico-penal
esto se plasma mediante tipos simblicos o tipos promocionales. Los primeros obedecen
a situaciones fcticas que provocan gran irritacin en la poblacin o pueden llegar a
generar inseguridad jurdica - es el caso de las manipulaciones genticas, desconocidas
en su componente tcnica por la poblacin pero aireadas afanosamente por los medios
53

Ibidem,, comenta, Si, por el contrario, se incluye cualquier tipo de desarrollo celular con capacidad al menos, potencial- de poder llegar a adquirir vida autnoma, abarcara cualquier fruto de la
transferencia nuclear y, con ello, la clonacin teraputica; p. 68.
54
PERIS RIERA, Jaime - GARCA GONZLEZ, Javier. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos
Relativos a la Manipulacin Gentica: Criterios de Incriminacin [en lnea]. EN, vlex.com., la misma
que asevera, As las cosas, si partimos de la frmula "social y democrtico", predicable del Estado de
Derecho vigente, cabe afirmar que un aferramiento excesivo en la vertiente 'social' del modelo estatal
puede conducir al Derecho penal haca una simple labor promocional de determinados bienes. Pero, por
otro lado, la excesiva confianza en la vertiente 'democrtica' del mismo facilitar sin duda el abuso que,
desde el poder legislativo y/o ejecutivo, se pueda hacer del ius puniendi. Sobre todo si tenemos en cuenta
los enormes intereses econmicos que determinados aspectos penales pueden poner en peligro. Con ello,
obviamente, no se pretende caer en la negacin del sistema democrtico ni cuestionar la Democracia
como modelo de convivencia o adentrarnos en las imperfecciones que sin duda posee. Es algo mucho
ms sencillo: cualquier orden de convivencia establecido en una sociedad concreta conlleva la
instauracin de rganos detentadores de poder, los cuales cuentan con una mayor o menor legitimidad
social en funcin de su tendencia hacia modelos autoritarios o representativos. Pero aun en stos ltimos
siguen existiendo grupos de poder. ; passin.
55
Ibidem, quienes comentan de forma conjunta, Remarcamos la idea de dificultad porque no podemos
hablar de quiebra del sistema democrtico. La incoherencia existente entre las normas de distinto rango
o, lo que es lo mismo, la ausencia de un verdadero respaldo social del bien jurdico-penal creado ad hoc
provoca "una latente y estructural ilegitimidad jurdica del estado de derecho debida a la ambicin de
las promesas formuladas en sus niveles normativos superiores y no mantenidas en sus niveles inferiores.
Esta ilegitimidad puede alcanzar formas patolgicas, ..., pero tambin en los ordenamientos ms
perfectos existe siempre un margen acaso estrecho pero irreductible de ilegitimidad del poder basado en
la voluntad, en los derechos y los intereses populares, dado que aquella voluntad, aquellos derechos y
aquellos intereses no resultan nunca realizados y garantizados en su integridad. Esta es una apora

insuprimible de todo estado de derecho, desconocida en el estado absoluto donde no existen promesas o
deberes que vinculen jurdicamente a los poderes pblicos"; passin.

de comunicacin-. Los segundos tienen su origen en supuestos que 'deben' ser elevados
de rango, hechos que lesionan o ponen en peligro nuevos valores emergentes o,
simplemente, valores 'elegidos' como importantes -es el caso del medio ambiente
aunque tambin son reconducibles determinados supuestos de ingeniera gentica-.
Utilizando la argumentacin de FERRAJOLI para otorgar validez a una norma, se
puede decir que una regulacin penal legitimada ser aquella que cumpla los requisitos
formales de aprobacin y que, a la vez, sea sustancialmente conforme a la Constitucin.
La Carta Magna incluye una serie de condiciones garantistas mnimas que aseguran la
adecuacin de las normas penales inferiores respecto a los derechos fundamentales en
56
los que se materializan tales condiciones mnimas .

7.4.1.

Anlisis Funcional del Principio de Ofensividad del Bien Jurdico- Penal

Desde la consagrada exigencia de un principio de ofensividad plasmado en la
necesaria lesin o puesta en peligro de un bien jurdico resulta superfluo recordar
que toda conducta, y tambin las realizadas en el mbito de la manipulacin
gentica, han de suponer un ataque a un bien jurdico determinado para que sta
pueda ser sancionada. Es ms, toda conducta que lesione un bien jurdico-penal
conllevar la inmediata sancin penal prevista en el tipo correspondiente. Caso de
no encontrarse tipificada, se proceder a su inclusin en el catlogo criminal de
conductas, una vez constatada la lesividad de la misma respecto del bien jurdicopenal tutelado. Por ltimo, la interpretacin y, por tanto, aplicacin de la ley penal
57
se realizar tambin a travs del examen del bien jurdico protegido .

56

Ibidem., puntualiza, Sin embargo, dicha legitimacin puede diluirse si surgen incoherencias en los
diferentes niveles normativos. Por esta razn es necesario incorporar el nmero mximo de valores en
las normas superiores - Constitucin espaola- para evitar "elecciones contingentes de justicia
sustancial guiadas de hecho por el arbitrio potestativo" dimanante de las propias normas de rango
inferior -leyes penales Precisamente la figura del bien jurdico-penal debera constituir uno de ellos, si
no el ms importante. Pero en este punto debemos recordar que la inclusin 'democrtica' de dichos
valores sociales que sirven de trasfondo a este instituto penal es lo que, a nuestro entender, invalida esta
solucin. La posibilidad, plasmada en varias ocasiones en el propio Cdigo penal, de incluir figuras
carentes de sentido o portadoras de un hipottico bien jurdico merecedor de tutela criminal denotan la
existencia de "fallas en el ordenamiento jurdico"Por ende, la parcial invalidez del bien jurdico y del
consecuente principio de lesividad como nico criterio delimitador del ius puniendi cabe mantenerla,
adems, desde el anlisis crtico de las funciones que esta figura penal cumple, a saber: exegtica,
dogmtica y de poltica criminal. Argumentos que seguidamente se exponen para reforzar la tesis
defendida.. ; passin.
57
PERIS RIERA, Jaime - GARCA GONZLEZ, Javier. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos
Relativos a la Manipulacin Gentica: Criterios de Incriminacin [en linea]. EN, vlex.com., asevera,
As las cosas, el principio de ofensividad cumple, junto a una funcin de garanta frente al poder estatal
-en tanto limitador de la sancin criminal a supuestos de una efectiva lesin o puesta en peligro de los
bienes merecedores de tutela penal-, otras funciones no menos importantes tales como la exegtica y la
dogmtica De esta forma, a la luz de dicho principio aparecen las tres dimensiones propias del bien
jurdico ya anunciadas: exegtica o de interpretacin, dogmtica y de poltica criminal.No es el
momento de abordar en profundidad ninguna de ellas. De las dos primeras tan slo resaltaremos su
naturaleza inmanente respecto del Derecho penal, as como la "menor capacidad limitadora" que le
corresponde a la aludida visin dogmtica de la que "no cabe esperar" una efectiva limitacin del ius

puniendi" por cuanto se reduce al estudio de los objetivos que, de hecho, protege la norma penal. ;
passin.

Sin embargo, la funcin relativa al estudio de lo que es susceptible de proteccin

jurdico penal presenta un mayor inters: el principio de ofensividad entendido
como criterio de poltica criminal, es decir, como principio determinante de
objetos -en palabras de MIR PUIG- "susceptibles de reclamar la proteccin
jurdico-penal", conlleva una referencia directa al legislador, "pues es ste, y slo
ste, quien puede decidir qu bienes eleva a la consideracin del Derecho penal.
Por tanto, se plantea este principio como lmite al poder legislativo".
No obstante, esto ha de ser entendido en un doble sentido. As, el principio de
exclusiva proteccin de bienes jurdicos obligar al Estado a intervenir, a ofrecer
tutela penal a determinados intereses. Pero, igualmente, le obliga a abstenerse de
cualquier actuacin penal ante conductas que no impliquen la lesin a bien
jurdico-penal alguno. Es ste, en opinin de OCTAVIO DE TOLEDO "el
autntico significado del principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos
como lmite, en el momento legislativo, del ejercicio estatal de poder punitivo".
Podra parecer que el bien jurdico acota y a la vez legitima la utilizacin del
arsenal punitivo al individualizar a travs suyo "las condiciones necesarias (y/o
suficientes) de produccin de normas penales", que adems servirn de
indicadores de los "objetos de la tutela prestada por las normas penales y que
deben ser empleadas por la doctrina y la jurisprudencia", en el momento de
58
interpretacin y aplicacin de la norma concreta .
7.4.2.

La Inestabilidad del Bien Jurdico Protegido en las Conductas Ilcitas de

Manipulacin Gentica.
A lo largo de las pginas precedentes se ha querido poner de manifiesto la
dificultad que entraa otorgar a la figura del bien jurdico penal la naturaleza de
criterio vlido, por s slo, para limitar la accin punitiva del Estado y los abusos
que mediante el Derecho penal pueda realizar. A todo lo dicho habra que aadir
los inconvenientes que presentan las conductas en cuestin -prcticas de
manipulacin gentica en sentido amplio aplicado al hombre y al medio ambiente

58

PERIS RIERA, Jaime - GARCA GONZLEZ, Javier. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos
Relativos a la Manipulacin Gentica: Criterios de Incriminacin [en lnea]. EN, vlex.com., lo cual llega
a una conclusin, Sin embargo, la funcin extra-sistemtica (sic) -en expresin de BARATTA- o la antisocialidad -voz acuada por AMELUNG propia del bien jurdico a la que acabamos de referirnos es
objeto de duras crticas. As, aun reconociendo dicha funcin poltico criminal del bien jurdico, algunos
autores advierten los vicios de su planteamiento, poniendo de manifiesto que la mencionada dimensin
extra-sistmica se encuentra ntimamente ligada a la posterior interpretacin y estudio sistmicodogmtico de la norma (funciones intra-sistmicas) desde el propio bien jurdico tutelado en la figura
penalDe esta manera, se afirma que la indicada distincin o distribucin de funciones slo puede
realizarse en el plano terico, puesto que ninguna de ellas puede llevarse a cabo con total independencia
y objetividad entre s. Es decir, sin utilizar los mismos criterios de valoracin en uno y otro casoTal
situacin ha sido denunciada por BALOG. Desde esta ptica se pone de relieve que "las definiciones
extra-sistemticas (sic) de los bienes dignos de tutela han sido obtenidas utilizando ampliamente, como
punto de vista heurstico, el sistema de los bienes protegidos por las normas penales existentes. Y
viceversa, en las definiciones intra-sistemticas (sic), a las operaciones analticas sobre las normas
penales existentes, se sobreponen ampliamente los modelos ideales y las valoraciones polticos

criminales de los diferentes autores. Aceptando tales afirmaciones, hay que convenir con el ilustre
profesor de Saarland, que los principios de garanta ofrecidos por el/frente al Estado son ineficaces o, al
menos, adolecen igualmente de 'circularidad'. Quiz este defecto pueda servir para explicar la
utilizacin ideolgica o, si se prefiere promocional, del Derecho penal, as como la actual y preocupante
tendencia expansiva del mismo, en contra del preconizado y conveniente Derecho penal mnimo, tal y
como se viene sosteniendo. ; passin.

donde ste habita- de difcil, por no decir imposible, prediccin en orden a las
consecuencias negativas que de ellas pudieran darse. En tal sentido afirma
HIGUERA GUIMERA que "la proteccin penal y por tanto la intervencin del
Derecho penal tiene que efectuarse con posterioridad cronolgicamente al
descubrimiento de las nuevas tecnologas"; lo contrario, prosigue, "no tendra
sentido y producira un deplorable Derecho penal invidente".
De nuevo surge la colisin de intereses entre los posibles avances que sin duda
proporcionarn estas tcnicas y los riesgos producidos por la sola realizacin de
las mismas. Pero en el tema tratado eso supone un plus de incertidumbre. Podra
darse el caso de incriminar una conducta atendiendo a un bien jurdico necesitado
de tutela penal y merecedor de ella que en un pequeo plazo de tiempo demostrara
gran utilidad para la supervivencia humana o supusiera beneficios incalculables en
nuestra calidad de vida.
Si admitimos que el bien jurdico-penal es algo dinmico, "una realidad social
que se modifica constantemente" deberamos incidir en los procesos de
actualizacin de dicho reflejo social, renunciando a los valores obsoletos pero
incluyendo slo aquellas nuevas condiciones realmente susceptibles de perjudicar
59
la convivencia establecida . Pinsese en los avances ya alcanzados mediante
manipulaciones genticas sobre determinadas especies vegetales y que provocan
un fortalecimiento ante condiciones climticas adversas como la sequa o las bajas
temperaturas, o en investigaciones realizadas sobre clulas epiteliales humanas en
cultivo que hoy por hoy se incardinaran en el artculo 159 de nuestro Cdigo
penal por suponer una modificacin totalmente inofensiva- del genotipo. La
propia tcnica de procreacin artificial ha llegado a ser objeto de sancin penal en
algunos pases, cuando hoy da se reconoce como uno de los avances cientficos
ms loables.
No en vano, MARTIN SERRANO destaca este factor como el mayor problema de
la ingeniera gentica, pues difcilmente se pueden llegar a prever las
posibilidades de desarrollo, de forma que "gran parte de las declaraciones y
prohibiciones pueden llegar a sonar a ingenuidades bienintencionadas a la vuelta
de muy pocos aos". Insistiendo en esta idea, la modificacin de bienes
jurdicos por s misma denota la normal evolucin de la sociedad en la
configuracin de los intereses sociales dignos de proteccin segn las
circunstancias histricas concretas y el fiel reflejo de stas en la normativa
penal, con mayor o menor retraso. Sin embargo, la valoracin realizada sobre
59

PERIS RIERA, Jaime - GARCA GONZLEZ, Javier. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos
Relativos a la Manipulacin Gentica: Criterios de Incriminacin [en lnea]. EN, vlex.com., seala
adems, Es cierto que el propio Cdigo penal establece un sistema corrector para aquellos casos en los
que sea conveniente la derogacin o modificacin de un precepto determinado a la vista de la injusticia
provocada por su aplicacin, pero sera mucho ms acertado evitar la ocasin de tener que aplicarlo
La visin monoltica de lo que debe considerarse penalmente relevante puede provocar situaciones de
conflicto que, lejos de favorecer el inters general o la pacfica convivencia supongan un grave perjuicio
para el normal desarrollo cientfico. Razn por la que reiteramos los inconvenientes sealados al criterio
gua del bien jurdico y nuestra adhesin a la idea de Derecho penal mnimo como nica respuesta
limitadora coherente a la funcin represiva del EstadoSi la inclusin de valores en el elenco de figuras
penales no implica un consenso previo realmente democrtico podran ser elevados a la categora de

delitos conductas en s inocuas, pero contrarias -por ejemplo- a determinados intereses econmicos,
precisamente de la mano de aquellos grupos de poder perjudicados con tales descubrimientos o
aplicaciones prcticas; passin.

7.4.3.

determinadas conductas en el seno de una cultura especfica corre el riesgo de

verse adulterada cuando se incriminan intereses minoritarios defendidos por
grupos influyentes que en nada reflejan las verdaderas preocupaciones para los
restantes miembros de la comunidad
La Dignidad Humana como Bien Jurdico Protegido.
Segn un amplio sector doctrinal, el objeto formal a tutelar sera la dignidad
humana. Su defensa no slo justificara la intervencin punitiva, sino que forzara
al Estado a armarse jurdico-penalmente para articular dicha tutela. Se trata de un
bien personal dotado de relevancia constitucional al que cabe lesionar
mediante novedosas formas delictivas entre las que se encuentran los ilcitos
relativos a la de manipulacin gentica; por tanto, fruto de la conciencia
colectiva de grave peligro para la supervivencia de la especie que generan estas
tcnicas, el legislador debe reprimir las intervenciones mdicas que representen
"inadmisibles aberraciones y verdaderos crmenes contra la humanidad",
precisamente en defensa de la dignidad humana.
Tambin desde diversos organismos internacionales se invoca la dignidad de
la persona como justificacin de la intervencin penal en esta materia. As, la
Unin Europea expresaba a travs de distintos documentos este parecer,
plasmndolo adems con carcter vinculante para Espaa en el Convenio de
Derechos Humanos y Biomedicina. Segn este instrumento, las leyes nacionales
deben reflejar la proteccin efectiva de la dignidad humana en la aplicacin de la
biologa y de la medicina contemplando cuantas sanciones crea adecuadas para
ello.
Sin embargo, una vez afirmada la pacfica identificacin de la dignidad humana
como parmetro de estas figuras, el problema del bien jurdico sigue presente "en
tanto en cuanto la dignidad como trmino abstracto es susceptible de diversas y
muchas veces antagnicas interpretaciones". En efecto, a nadie escapa la
dificultad de concretar este concepto: se la reconoce como uno de los grandes
valores universales; as, la Comisin para la reforma legal en Canad afirma que
sta es vista como la "condicin sine qua non para la elaboracin y construccin
de todos los dems derechos humanos fundamentales". Pero los pronunciamientos
sobre su contenido son excesivamente amplios; de hecho, incluso los
ms
60
relevantes poco aportan a la hora de acotar el objeto formal "dignidad humana" .
Y es que, sin duda, la dignidad humana es el valor gua del ordenamiento
jurdico pero precisamente por ello, no parece adecuado considerarlo el bien
jurdico de ningn delito pues, "en cierto sentido, cualquier delito que lesione un
inters de la persona de alguna manera afecta tambin a su dignidad, y a nadie se
le ocurre afirmar que es sta el bien jurdico de los delitos de homicidio, lesiones,
injurias,". Argumento que impide su consideracin como posible bien jurdico

60

PERIS RIERA, Jaime - GARCA GONZLEZ, Javier. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos
Relativos a la Manipulacin Gentica: Criterios de Incriminacin [en lnea]. EN, vlex.com., precisando
adems, Entre ellos, sobresale el autorizado dictamen de PECES BARBA; para este autor, se trata de

"la especial consideracin que merece el hombre a partir del reconocimiento en l de varios rasgos que
constituyen la expresin de esa dignidad, y que estn en la encrucijada de todos los razonamientos
modernos en el mbito de la filosofa jurdica, moral y poltica". Datos en suma con los que no se puede
formular ms que un genrico inters que en nada explica, detalla y concreta el verdadero objeto de
proteccin de estas figuras penales. ; passin.

penal, pues sta carece en s de identidad propia, proyectndose en el conjunto de

derechos fundamentales. Por tanto, las referencias que a ella se hagan servirn de
fundamento para la intervencin penal, pero no cabr tildarla como bien jurdico
penal per se. De hacerlo, entraramos en la dinmica de configurar bienes
jurdicos difusos, indeterminados, con la consecuente dificultad de concretar la
virtualidad del principio de ofensividad y alcanzando as, como consecuencia de
todo ello, un adelantamiento de la barrera punitiva a todas luces indeseable.

7.4.4.

La Identidad Gentica del ser Humano como Bien Jurdico Protegido.

La identidad gentica del ser humano puede entenderse en un doble sentido:

Por un lado, la identidad del individuo, su irrepetibilidad.

Por otro, la inalterabilidad del patrimonio gentico de la humanidad.

- LA PRIMERA OPCIN parte de una visin individualista en la que prima el
derecho de cada uno de nosotros a poseer un genotipo propio, no alterado
sino con finalidades teraputicas consentidas. La unicidad del ser humano, el
derecho a ser un unicum irrepetible, el derecho a heredar caractersticas
genticas no manipuladas, su "integridad somtica", su identidad gentica, son
expresiones de sinnimo significado, y reflejan el fundamento de las
prohibiciones penales relativas a la manipulacin gentica, la seleccin gentica
61
del sujeto, la clonacin, la hibridacin y la creacin de quimeras .
- EN SEGUNDO LUGAR se presenta la identidad gnica como un inters colectivo:
el patrimonio gentico de una persona y las modificaciones en l realizadas "no
puede desconocer la conexin de esa estructura gentica con las generaciones
futuras" .En efecto, las intervenciones en clulas germinales pueden provocar
mutaciones transmisibles a los descendientes biolgicos de esos individuos, de
tal manera que el injusto tpico creado ad hoc debera presentar serias diferencias
en funcin de objeto formal que proteja: a la persona o a la especie. Una
"integridad germinal" que, en trminos de disponibilidad del bien jurdico,
merece distinta valoracin a la aludida "integridad somtica", a pesar del grave
olvido sufrido por el legislador espaol al no diferenciar el objeto material sobre
62
el que recaen las manipulaciones genticas .

61

PERIS RIERA, Jaime - GARCA GONZLEZ, Javier. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos
Relativos a la Manipulacin Gentica: Criterios de Incriminacin [en linea]. EN, vlex.com, puntualiza,
A su vez, a partir de esa unicidad son varias las lecturas que pueden hacerse: as, se habla de la
inalterabilidad e intangibilidad del patrimonio gentico no patolgico del ser humano, derecho a heredar
un genotipo modificado pero sano, la identidad e irrepetibilidad del ser humano, el aseguramiento de la
dotacin gentica doble, como algunos de sus aspectos. Bien entendido que estos comportamientos
persiguen tales modificaciones genticas como ltimo fin, pues caso de actuar con otro nimo
(transmisin de enfermedades, lesin del feto, destruccin de un grupo tnico, etc.) seran de aplicacin
las correspondientes figuras penales especiales.; passin.
62
Ibidem, donde de manera conjunta, concluye, De hecho, la intervencin en lnea germinal es el
argumento esgrimido por los autores que defienden la supervivencia de la especie humana, el orden
natural del grupo social, el respeto a la dotacin gentica doble, e incluso la solidaridad humana como
bienes jurdico-penales de titularidad colectiva, por lo que llegan a hablar de crmenes contra la
humanidad -en referencia a intervenciones gnicasEn lo que respecta a las intervenciones ilcitas

sobre el preembrin, embrin o feto que tuvieran finalidad distinta a la aqu indicada tendran que
reconducirse a las ya aludidas figuras especiales. No obstante, la tutela penal del preembrin precisa
alguna aclaracin; as, y partiendo del concepto legal, el zigoto humano durante sus catorce primeros

Tan slo alcanzar relevancia criminal cuando las intervenciones sean

reconducibles a los tipos de manipulacin gentica en sentido estricto (por afectar
a bienes jurdicos de titularidad colectiva), las lesiones al feto o al delito de aborto
(por afectar en ambos casos al libre desarrollo de la vida humana).
La identificacin de los lmites entre los, comportamientos tendentes a realizar
una alteracin gnica o la dirigida a destruir o daar de forma grave al producto
humano en formacin ser una tarea muy compleja. Sin embargo, es la nica
frmula prevista en el Cdigo penal para poder reprochar la lesin o puesta en
peligro del vulo fecundado durante esa primera fase denominada preembrin.

7.4.5.

Otros Bienes Jurdicos Dignos de Tutela.

Como ya se ha dicho, tampoco faltan autores que identifican entre los bienes
jurdicos protegidos en los delitos de manipulacin gentica la vida, la integridad
corporal, la integridad psquica, la salud. En este sentido cabe recordar lo
sealado; si bien es cierto que los aludidos objetos formales se encuentran
perfectamente delimitados, no procede su catalogacin como tales por cuanto los
comportamientos dirigidos a lesionar o poner en peligro esos bienes realizarn el
tipo de injusto contenido en los delitos contra las personas, con la salvedad de
utilizar, en su caso, tcnicas genticas para sus fines. Por otro lado, las mermas
causadas en la integridad fsica/psquica del individuo que haya sido objeto de
intervencin gentica no consentida encontrarn respuesta penal siendo
subsumidas en las respectivas figuras penales de manipulacin gentica cuando
stas sean inherentes a la accin, o propiciando el correspondiente concurso de
infracciones cuando excedan a la misma. Razones que reflejan lo inadecuado que
sera considerarlos el objeto formal directamente protegido por estas figuras.
Se nombra igualmente la seguridad de la poblacin, la contaminacin del
medio ambiente, el riesgo que intervenciones de ese estilo podran producir,
Aspectos que cuentan con una mayor razn de ser por cuanto el art. 349 CP.
contiene un delito de peligro basado en la situacin de riesgo que puede crear el
incumplimiento de las normas de seguridad reguladoras de manipulacin de
organismos vivos cuyo genotipo ha sido alterado. Sin embargo, esta situacin no
se corresponde con el contenido del Ttulo V del Cdigo por lo que las
conclusiones son similares a las alcanzadas en el prrafo anterior. Estos valores
habrn sido tenidos en cuenta por el legislador a la hora de tipificar los preceptos
de referencia, pero no constituyen por s solos el objeto formal de los mismos.
Tambin, se apunta con acierto la libertad y la intimidad como bienes
jurdicos con relevancia penal. De nuevo, nos encontramos ante valores ya

das de desarrollo constituye un producto digno de cierta proteccin (adminitrativa) por cuanto el estado
viene obligado a tutelar la vida humana en formacin y a no injerir sobre su evolucin, pero carece de
salvaguarda penal. Los preembriones sobrantes pueden ser destruidos conforme la normativa especfica
por lo que la proteccin penal del vulo fecundado durante esta etapa -desde un enfoque estrictamente
tcnico- carece de sentido; passin. En se sentido tambin, VELZQUEZ ELIZARRARS, Juan Carlos.
El Derecho Internacional ante los Desafos del Genoma Humano y la Biotica en el Marco de la
Organizacin y las Declaraciones Internacionales. EN, Anuario Mexicano de Derecho Internacional.
Volumen VIII. 2008. PP. 441-483. ISSN 1870-4654. Ob., p. 450 y ss.

protegidos en diversas figuras penales, pero sobre las que el legislador ha decidido
63
especializar su intervencin . As, el libre desarrollo de la personalidad, en
concreto, la libertad de eleccin sobre aspectos tan personales como la
procreacin (dignidad de la maternidad, dice MANTOVANI) o la propia
configuracin natural del individuo encuentran proteccin penal en el mencionado
Ttulo V del Cdigo penal. Incluso la libertad como reflejo del pluralismo e
igualdad que ha de presidir toda sociedad como bienes de relevancia penal,
claramente lesionados por una intervencin gnica dirigida a la imposicin de
determinadas caractersticas psico-fsicas en funcin de sus propios intereses. Y
las manipulaciones genticas atentarn contra esa libertad de eleccin
siempre que con ellas se logre orientar los comportamientos humanos.
Otro tanto ocurre con la intimidad de la persona, amparada penalmente en
diversos preceptos de nuestro Cdigo; el potencial informativo que ofrece la
descodificacin del genoma humano es tan amplio que su utilizacin precisa, en
nuestra opinin, una normativa especfica. En lo que atae al Texto Punitivo
espaol, ste no cuenta con ningn precepto concreto al respecto, siendo de
aplicacin los correspondientes tipos penales generales.

VIII.

MANIPULACION GENETICA Y POLITICA CRIMINAL

8.1. Gentica y Poltica Criminal

La biogentica se presenta desde la perspectiva jurdica y, en particular, desde el
prisma jurdico-penal, como un mbito novedoso y muy interesante, pero difcil y
complejo, por los intereses en pugna y por los intrincados conflictos de carcter
64
tico, filosfico y moral que se suscitan . La problemtica es, adems, extensa; el
Cdigo Penal Espaol de 1995 introdujo en el ttulo V del Libro I los delitos relativos
a la manipulacin gentica. Tambin la manipulacin de organismos modificados
genticamente se sanciona penalmente si se produce con infraccin de la normativa en
vigor y se traduce en peligros para la seguridad colectiva, el medio ambiente o los
consumidores. Pero, para el Derecho penal, el inters de la Gentica y de sus avances
rebasa la ptica de los posibles abusos y actuaciones potencialmente atentatorios de
65
bienes jurdicos elementales : haciendo abstraccin de la investigacin policial y
cientfica, segn algunos, las aportaciones procedentes de este mbito llegarn a afectar
a las propias categoras jurdico-penales, que el desarrollo de los conocimientos
relativos al genoma humano y al legado gentico en general podra obligar a revisar.

63

PERIS RIERA, Jaime - GARCA GONZLEZ, Javier. El Bien Jurdico Protegido en los Delitos
Relativos a la Manipulacin Gentica: Criterios de Incriminacin [en lnea]. EN, vlex.com., passin.
64
DE LA CUESTA ARZAMENDI, JOS LUIS. Principales lineamientos poltico-criminales de la
asociacin internacional de derecho penal en un mundo globalizado. EN, EGUZKILORE. Cuaderno del
Instituto Vasco de Criminologa. San Sebastin, N 20. 2006. PP. 5-21., p.14 y ss.
65
En cuanto a la responsabilidad derivada de diagnsticos genticos, EMALDI CIRIN, Aitziber. La
responsabilidad jurdica derivada de diagnsticos genticos errneos. EN, Revista La Ley, 5331, 155

junio 2001., p. 2 y ss.; y, Tambin, EMALDI CIRIN, Aitziber. La responsabilidad de los profesionales
sanitarios en el marco del asesoramiento gentico. EN, Revista de Derecho Penal y Criminologa, N 11,
2003. ISSN 1695-0194, p. 11y ss.

66

En cuanto a la informacin y resultados derivados del anlisis del genoma individual ,

su archivo y utilizacin, ante el riesgo de abusos que generan, habrn de someterse
67
plenamente a la dispersa normativa (internacional europea, estatal y autonmica)
protectora de los datos genticos, basada en los principios de calidad de los datos,
68
transparencia, consentimiento y seguridad .

8.1.1. Legado Gentico y Responsabilidad Criminal

8.1.1.1. El delito como injusto culpable.
El concepto jurdico-penal de delito elaborado por la Ciencia penal (la
Dogmtica jurdico penal), y fruto de una progresiva evolucin desarrollada en
particular a lo largo de todo el siglo XX, identifica de manera generalizada al
delito con un hecho injusto y culpable. La declaracin de responsabilidad penal
parte, en efecto, de la realizacin de un comportamiento humano esto es,
controlado o, al menos, susceptible de control por la voluntad humana-,
descrito legalmente como delictivo (el comportamiento tpico) por su
daosidad social (principio de ofensividad) y no susceptible de justificacin
penal alguna. Pero para su exigencia a un individuo en particular se requiere,
igualmente, la imputacin individual, que supone la constatacin de que el
69
hecho tpico y antijurdico ha sido cometido, adems, de manera culpable . De
la afirmacin del principio de culpabilidad en Derecho penal derivan, en
general, varias consecuencias: como la responsabilidad objetiva o por el
resultado: la imputacin objetiva y subjetiva de los hechos punibles parte, por
lo general, de su comisin dolosa (con conciencia y voluntad); en ciertos
delitos, en ausencia de dolo cabe, excepcionalmente, exigir la responsabilidad
penal si concurren los presupuestos objetivos y subjetivos del tipo penal
imprudente, caracterizado por la inobservancia del cuidado debido; la
culpabilidad por el hecho y no por el carcter o forma de ser; la
proporcionalidad de la respuesta punitiva al grado de culpabilidad, esto es,
segn las perspectivas normativas tradicionales, al nivel de reproche especfico
que merecen los hechos cometidos por el particular individuo.

8.1.1.2. Fin del Derecho penal de la culpabilidad?

Conforme a su entendimiento normativo tradicional, la culpabilidad
(fundamento y lmite del proceso de determinacin y medicin de la pena), se
66

KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aida. Las relaciones entre la Biotica y el Derecho. Sus

repercusiones para la gentica humana. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano. N 32. 2007., ob. p.
24 y ss.
67
J. GARCA AMES. La proteccin de los datos genticos en Espaa. Un anlisis desde los principios
generales e proteccin de datos de carcter personal. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano, N
24. 2006., ob., p. 29 y ss. En ese mismo sentido tambin, SOLA RECHE, Estevan. La proteccin penal
de los datos personales genticos en el Derecho espaol. EN, Gentica y derecho penal: previsiones en el
Cdigo Penal Espaol de 1995. Coord. Carlos Mara Romeo Casabona. 2001. PP. 201-238. ISBN 848444-342-6., ob., p. 239 y ss.

68

J. GARCA AMES. La proteccin de los datos genticos en Espaa. Un anlisis desde los principios
generales e proteccin de datos de carcter personal. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano, N
24. 2006., p. 61y ss.
69
Vid., en DE LA CUESTA ARZAMENDI, Jos Luis. Presupuestos fundamentales del Derecho Penal.
EN, EGUZKILORE. Cuaderno del Instituto Vasco de Criminologa, N 3, 1989. PP. 55-78. Ob., p. 55 y
ss.

configura como un reproche (jurdico) o censura individual derivados de la

comisin del hecho delictivo por quien en el momento de su realizacin poda
no hacerlo. Si bien la libertad constituye, por tanto, el fundamento del reproche
de culpabilidad, la distincin entre culpabilidad moral y culpabilidad jurdica, y
el entendimiento de sta en un sentido normativo, han permitido en Derecho
penal dejar de lado la problemtica en torno al libre albedro. Sin embargo,
refutado a la vista de las caractersticas del individuo o de las circunstancias
concurrentes; los elementos referenciales de la culpabilidad son, en este plano,
la capacidad de culpabilidad (imputabilidad), la posibilidad de conocimiento de
la ilicitud del hecho y la ausencia de causas de exculpacin. Por tanto, el
Derecho Penal debe atender, de manera predominante a la peligrosidad, a la
70
frecuencia y repeticin de los hechos y a la alarma social generada .
De otro lado, muchos son los efectos beneficiosos que para el bienestar
individual y social se esperan de la culminacin de la cartografa del genoma
humano y del desentraamiento de la estructura e interrelaciones de sus
elementos integrantes, cargados de informacin de la mayor relevancia para el
71
desarrollo fsico y psquico de la persona
Ahora bien, dejando al margen las hace tiempo conocidas indudables utilidades
de la tecnologa del ADN desde el prisma de la identificacin y para el proceso
penal y con independencia de que para algunos exista evidencia emprica
suficiente para afirmar la influencia de factores genticos y biolgicos en la
etiologa de ciertos comportamientos delictivos, resulta, con todo, dudoso que
de la investigacin sobre el genoma pueda derivar un conocimiento completo
de las claves que determinan el comportamiento humano particular de una
determinada persona. Nadie duda de la influencia de los genes en la
estructuracin cerebral y en el comportamiento, pero tampoco se cuestiona el
peso de la influencia ambiental (y no hay que olvidar que el cerebro se forma
en gran medida por estmulos externos); de otra parte, sabido es as mismo
que los factores genticos presionan emprica o tcticamente sin referencia a
normas ni a valores16 y que son muchas (y complejas) las mediaciones entre
72
las que se encuentra evidentemente la propia estructura social - a travs de las
cuales los genes pueden llegar a generar conductas (p.e. agresivas).
8.1.1.3. Aportaciones del desarrollo gentico a la determinacin y exigencia de la
responsabilidad penal
Tampoco se duda sobre la utilidad de los resultados de la profundizacin en las
caractersticas genmicas de los seres humanos y en las del individuo en
73
cuestin pueden derivar para la determinacin de la responsabilidad penal .
De un lado, porque exigindose como base para cualquier comportamiento
delictivo un comportamiento (activo o pasivo) susceptible de control por parte
70

GIMBERNAT ORDEIG, Enrique. Tiene un futuro la dogmtica jurdico-penal. EN, Estudios de

Derecho Penal. 3 ed. Madrid. 1990. Ob., p. 140 y ss.
71
Vase ms ampliamente en, DE LA CUESTA, Jos Luis. Gentica y Poltica Criminal [en lnea]. EN,
Portal de la Universidad del Pas Vasco., passin.

72

DE LA CUESTA ARZAMENDI, Jos Luis. El legado gentico y el principio de culpabilidad. Algunas

conclusiones provisionales. EN, El Derecho ante el Proyecto Genoma Humano. Volumen II. Fundacin
BBV. 1994. ISBN 8488562276. Ob., p.13.
73
DE LA CUESTA, Jos Luis. Gentica y Poltica Criminal [en lnea]. EN, Portal de la Universidad
del Pas Vasco., passin.

de la voluntad, del desarrollo de los conocimientos acerca del genoma podran

74
surgir nuevas categoras o supuestos de falta de accin penal .
Desde hace un tiempo atrs, que por medio de la Gentica criminal se
analizan las vinculaciones entre criminalidad y herencia biolgica y
conviene no olvidar la mayor proclividad de los varones a la violencia y la
presencia en ciertos grupos de delincuentes e inimputables de rasgos
caracterolgicos, patologas de la conducta o enfermedades o alteraciones
mentales, cuya vinculacin con anomalas o malformaciones genticas o
cromosmicas parece alta. Pues bien, dada la importancia de los factores
biolgicos y psicopatolgicos para la capacidad de culpabilidad, el avance en el
conocimiento gentico y sobre el genoma humano, en general, puede servir
para una mejor clarificacin de los supuestos de predisposicin gentica a
padecer trastornos, anomalas o enfermedades, as como hasta para la puesta de
manifiesto de otras deficiencias o enfermedades endgenas todava
insuficientemente analizadas y comprendidas; y, respecto del individuo
concreto, de ayuda adicional para facilitar la prueba de esos trastornos o
alteraciones (la base patolgica de la inimputabilidad).
Por lo que respecta a los dems elementos de la culpabilidad -en la que
corresponde analizar los factores personales, biopsquicos y sociales
condicionantes de la decisin de accin no cabe excluir que determinadas
personas puedan tener una predisposicin (gentica) a la confusin o prdida
de sentido de los valores (lo que vendra a afectar a la conciencia de la
antijuridicidad) o a padecer y ver anulada su voluntad por miedo. En Derecho
penal, el error de prohibicin elimina la conciencia de lo injusto y una de las
causas de exencin criminal es, por ejemplo en Espaa, el miedo insuperable,
por lo que, de confirmarse lo anterior, desentraar su mapa gentico podra ser
de utilidad en estos casos para apreciar y probar su concurrencia y hasta la
75
entidad de sus efectos .
8.1.1.4. Gentica y peligrosidad criminal: medidas penales y/ o de seguridad
En el Derecho penal moderno, si bien la aplicacin de una pena requiere la
concurrencia de un hecho injusto y culpable, tambin es posible intervenir
respecto de aquellos sujetos que, incapaces de culpabilidad y habiendo
cometido ya un hecho delictivo, sean generadores de riesgo, por poder
esperarse de ellos la probable comisin de futuros delitos (peligrosidad
criminal). En estos casos, la reaccin penal se manifiesta, exclusivamente con
fines de prevencin especial, a travs de las medidas penales o de seguridad.
La cuestin de la peligrosidad resulta tambin trascendente en otros supuestos,
en los que la aplicacin de un beneficio (suspensin de la pena, libertad
condicional) debe apoyarse en un pronstico favorable de peligrosidad. Si el
anlisis genmico permite conocer y apreciar mejor las caractersticas de la

personalidad y las predisposiciones del sujeto concreto (la violencia), su

importancia para el logro de una ms adecuada prognosis criminal individual
74

GIMBERNAT ORDEIG, Enrique. Sobre los conceptos de omisin y comportamiento. EN, Anuario de
Derecho Penal y Ciencias Penales, 1987., p. 583 y ss.
75
DE LA CUESTA, Jos Luis. Gentica y Poltica Criminal [en lnea]. EN, Portal de la Universidad
del Pas Vasco., passin.

76

podra ser alta . Con todo, conviene insistir en la complejidad y diverso origen
de los factores personales y ambientales con incidencia en este campo, y lo
dificultoso que resulta, por ello, tratar de predecir el comportamiento (criminal
77
o no) de cualquier ser humano .
8.2. Datos de ADN al servicio de las autoridades policiales.
En el marco de un Estado de Derecho, las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad desempean
sus tareas siempre limitados por los valores y derechos constitucionalmente
78
consagrados y as, el Tribunal Constitucional .
El artculo 104.1 de la Constitucin Espaola, expresa la necesidad de que exista un
equilibrio entre la definicin de Polica como garante de derechos y libertades de los
ciudadanos y, su definicin como organismo competente para hacer un uso legtimo de
la fuerza en la represin de las conductas que amenacen la seguridad ciudadana. La
seguridad pblica tiene ya de por s unas lneas maestras marcadas para delimitar la
actuacin de las autoridades policiales en materia de prevencin y persecucin del
79
delito .
Esta medida constitucional, de cumplimiento obligatorio, se est viendo afectada
especialmente en los ltimos aos, con motivo del incremento de la delincuencia
organizada y del terrorismo. Debido precisamente a la grave amenaza que suponen estos
problemas para el bienestar social, la delimitacin de los instrumentos y facultades de
que disponen las autoridades policiales para su investigacin, parecen desvanecerse ms
fcilmente a favor de un absoluto control para preservar la Seguridad del Estado.
Por otra parte, la Recomendacin 92 del Comit de Ministros del Consejo de Europa, se
refiere a la posibilidad de creacin de estas bases de datos en los artculos 8 a 11, y
76

DE LA CUESTA ARZAMENDI, Jos Luis. El legado gentico y el principio de culpabilidad. Algunas

conclusiones provisionales. EN, El Derecho ante el Proyecto Genoma Humano. Volumen II. Fundacin
BBV. 1994. ISBN 8488562276., ob., p. 51 y ss.
77
DE LA CUESTA ARZAMENDI, Jos Luis. El legado gentico y el principio de culpabilidad. Algunas
conclusiones provisionales. EN, El Derecho ante el Proyecto Genoma Humano. Volumen II. Fundacin
BBV. 1994. ISBN 8488562276. Ob., p. 54.
78
TEJERINA RODRGUEZ, Ofelia. Bases de datos y ficheros de ADN al servicio de las autoridades
policiales. EN, La revista de la Agencia de Proteccin de Datos de la Comunidad de Madrid, N 28. 2007.
ISSN-e 1988-1797., citando al TC, seala: de la Constitucin se deduce que las fuerzas de polica estn
al servicio de la comunidad para garantizar al ciudadano el libre y pacfico ejercicio de los derechos que
la Constitucin y la Ley les reconocen y este es el sentido del art. 104.1 CE que puede considerarse
directamente heredero del art.12 de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano,
configurando a la Polica como un servicio pblico para la comunidad, especializado en la prevencin y
lucha contra la criminalidad, el mantenimiento del orden y la seguridad pblica y la proteccin del libre
ejercicio de los derechos y libertades; p. 110 y ss.
79
Ibidem., aadiendo adems, Son la Constitucin y las leyes las que ponen los lmites pero, cuando la
realidad avanza a un ritmo diferente, segn el mbito de investigacin en que nos encontremos, no
siempre se puede hablar de equilibrio en aquellos lmites. Esto es precisamente lo que ocurre con
situaciones de extrema gravedad que, por su propia naturaleza requieren tambin, una extrema
precaucin y vigilancia por las autoridades. En estos casos, todos los medios existentes para desempear
con eficacia la labor policial siempre parecen pocos, y esto a pesar de que ya es un hecho que el

progreso les ha afectado y, los ha ido ampliando hasta llegar a trminos de ciencia ficcin. El problema
est en que pensar en eficacia, en el desempeo de una tarea policial, debe responder siempre a pensar
en proteger a los ciudadanos, y esto pasa obligatoriamente por el escrupuloso respeto a sus derechos y
libertades. , ob., p. 114.

remite a los Estados miembros para su regulacin. Esta Recomendacin aceptaba a

posibilidad de archivo de informacin gentica sobre reos de delitos sexuales u otros de
similar gravedad contra la integridad de las personas, pero no distingue entre el material
codificante y el no codificante, por lo que ha de entenderse que su aplicacin final
debern especificarla los Estados miembros en la regulacin y norma especial que
quieran darle.
El material gentico de la persona, su perfil de ADN, es si cabe el dato personal ms
sensible que existe, describe tanto el conjunto como cada elemento identificador fsico
personal, mostrando a los individuos nicos e irrepetibles, pero no slo a quien
pertenece, sino tambin a su conjunto familiar. Toda esta informacin es un instrumento
de enorme vala para el Estado, para cumplir con determinadas funciones como lo es la
averiguacin de los delitos y, en especial, la identificacin de los delincuentes. Poder
disponer de ello con total flexibilidad es un objetivo que debe ser observado con
cautela, sobre todo, debe ser regulado con respeto a los derechos humanos, pues si la
meta es protegerlos de las vulneraciones ms graves, difcilmente se lograr ignorando
80
sus propias garantas .

8.2.1. Posibilidades que ofrece el tratamiento del ADN para las autoridades
policiales.
La instrumentalizacin del ADN consiste en procesar cientficamente el cdigo gentico
y, archivarlo estructuradamente, de forma que esto permita localizar e identificar con
rapidez al titular de la muestra estudiada. El mbito en el que tiene prioridad esta
instrumentalizacin es en el mbito de la asistencia sanitaria y, por ello existen los
textos normativos ms importante hasta ahora en esta materia y el tratamiento de datos
81
genticos : la Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y los
Derechos
Humanos (1997) y, el Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos de
Oviedo que manifiestan el principio fundamental de que los tratamientos genticos
fuera del mbito sanitario deben limitarse a lo imprescindible.
Cuando nos encontramos en el mbito de una investigacin policial, debe tenerse en
cuenta en primer lugar que el conocimiento de datos genticos afecta indiscutiblemente
al ejercicio de la libertad personal. La Resolucin del Parlamento Europeo, de 16 de
marzo de 1989, sobre los problemas ticos y jurdicos de la manipulacin gentica,
dispone que "los anlisis genticos en los procedimientos judiciales slo pueden
realizarse con carcter excepcional y exclusivamente por orden judicial y en mbitos
estrechamente delimitados y que se puedan utilizar nicamente aquellas partes del
anlisis del genoma que revisten importancia para el caso y que no permitan ningn tipo
de deducciones sobre la totalidad de la informacin hereditaria." Es decir, se limita la
utilizacin del material desde su finalidad, (fines policiales) y, tan slo el material no
82
codificante .

80

TEJERINA RODRGUEZ, Ofelia. Bases de datos y ficheros de ADN al servicio de las autoridades
policiales. EN, La revista de la Agencia de Proteccin de Datos de la Comunidad de Madrid, N 28. 2007.
ISSN-e 1988-1797. Ob., p. 116.
81
Ibidem., p. 117.
82
Ibidem, p. 119.

En las regulaciones estatales ha de tenerse en cuenta que los elementos cientficos del
anlisis gentico, el progreso, deben marcar el ritmo de los elementos jurdicos de
lmite, porque, si bien es cierto que hoy un anlisis de laboratorio puede darnos por una
parte ADN codificante (expresivo), que aporta la informacin gentica sobre la
configuracin del individuo y, por otra, ADN no codificante, que tan slo muestra las
caractersticas individuales o "perfiles", desconocemos las posibilidades de tratamiento
que nos ofrecer en un futuro (clonacin), de ah la importancia de esclarecer los lmites
al uso de uno y otro cdigo.
En lo relativo al tratamiento de datos genticos, para bases de datos policiales, el primer
punto a tener en cuenta es que el ADN no codificante es el que va a permitir identificar
a una persona como nica, mostrando su "huella gentica" sin ms datos, por ejemplo,
sobre su salud, y este va a ser por tanto, el material definitorio del elemento jurdico
esencial en la configuracin y lmite de las bases de datos policiales, ya que marca lo
estrictamente necesario para las investigaciones, para una identificacin precisa de los
individuos, es decir, la identificacin gentica Por otra parte, el procedimiento cientfico
a seguir tambin debe marcar elementos jurdicos de configuracin. Pues bien, son
numerosas las posibilidades que ofrece la identificacin gentica, pero siempre se
tendrn que ver limitados por los elementos jurdicos utilizados en su definicin legal, y
en especial, por los principios de proporcionalidad y de calidad, pues de lo contrario, se
83
presentara un serio problema de constitucionalidad . Es muy importante establecer
lmites de actuacin a la actividad investigadora de las Fuerzas de Seguridad, porque los
instrumentos que hemos considerado son muy peligrosos para el ejercicio de derechos
fundamentales que, no olvidemos, han sido configurados para proteger la dignidad
personal de los individuos.
En el mbito europeo, los pases que aceptan el tratamiento de datos genticos a da de
hoy son: Croacia, Francia, Inglaterra, Repblica Checa, Blgica, Inglaterra, Irlanda del
Norte, Escocia, Estonia, Holanda, Austria, Eslovaquia, Alemania, Hungra, Suiza,
Suecia, Eslovenia, Finlandia, Letonia, Noruega, Dinamarca, Polonia, Portugal, Espaa,
Grecia y Yugoslavia. Las experiencias de colaboracin habidas entre Estados de la UE,
han dado resultados muy positivos en la identificacin de personas, tanto desaparecidos
83

TEJERINA RODRGUEZ, Ofelia. Bases de datos y ficheros de ADN al servicio de las autoridades
policiales. EN, La revista de la Agencia de Proteccin de Datos de la Comunidad de Madrid, N 28. 2007.
ISSN-e 1988-1797., agregando adems, En lo relativo al tratamiento de datos genticos, para bases de
datos policiales, el primer punto a tener en cuenta es que el ADN no codificante es el que va a permitir
identificar a una persona como nica, mostrando su "huella gentica" sin ms datos, por ejemplo, sobre
su salud, y este va a ser por tanto, el material definitorio del elemento jurdico esencial en la
configuracin y lmite de las bases de datos policiales, ya que marca lo estrictamente necesario para las
investigaciones, para una identificacin precisa de los individuos, es decir, la identificacin gentica.
Por otra parte, el procedimiento cientfico a seguir tambin debe marcar elementos jurdicos de
configuracin. Si para realizar una prueba de ADN es necesario seguir un procedimiento concreto,
sealar el objeto del anlisis, extraerle muestras y despus proceder a su estudio, hay que tener en
cuenta que puede ser realizado y clasificado en su conjunto o de forma independiente, de tal manera que
podran configurar hasta tres bases de datos distintas, susceptibles de tratamiento. Otro sistema de
clasificacin podra ser establecido en base a la fuente de obtencin de las muestras: de los condenados
por un delito, de los sospechosos y/o de sus vctimas, de las vctimas de una catstrofe, de individuos

annimos que aportan sus muestras voluntariamente o cuyas muestras han sido recogidas de una escena
del crimen, etc., todo ello va a permitir realizar estudios de gran volumen de informacin e implicados.
Estos estudios pueden ser para el conocimiento de los delitos, de la predisposicin a la violencia como
elemento hereditario, sobre desaparecidos y asesinados en periodos dictatoriales, estudios sobre los
profesionales de las Fuerzas Armadas su identificacin en caso de necesidad, estudios para evidenciar el
parentesco biolgico, estudios para la investigacin histrica, etc. ., ob., p. 120 y ss.

como delincuentes o vctimas, as, cabe destacar el programa de identificacin de ADN

llevado a cabo por el International Commission on Missing Persons (ICMP), creado en
1996 para la identificacin de las vctimas de las guerras de Croacia, Bosnia
Herzegovina, Kosovo, Macedonia, y de la antigua Yugoslavia. Junto a ste grupo de
Trabajo, realizan identificaciones el Grupo Espaol y Portugus de la Sociedad
Internacional de Gentica Forense (GEPISFG) o el Grupo de Trabajo en ADN (DNA
Working Group) de la Red Europea de Institutos Forenses (European Network of
Forensic Science Institutes (ENFSI). En este sentido es necesario tambin citar el grupo
de trabajo de colaboracin entre la Comisara General de Polica Cientfica y el Instituto
Nacional de Toxicologa y Ciencias Forenses, creado en Espaa especialmente para la
investigacin del atentado del 11-M, tanto para la identificacin de las vctimas como de
los terroristas, y su homlogo anterior, para la identificacin de las victimas de los
ataques terroristas del 11 - S al World Trade Center de la ciudad de Nueva York en el
que se han analizado ms de 26.000 restos humanos en el programa MFISYs (Mass
84
Fatalyty Incident System, desarrollado por GeneCodes Corporation) .
8.3. Antropologa Criminal.
La antropologa criminal es la disciplina que se ocupa de la investigacin y
desenvolvimiento de los factores primordialmente biolgicos que intervienen en la
gnesis de la personalidad antisocial y de la delincuencia como factores predisponentes
y potencialmente activos en la interaccin sociocultural, sean hereditarios,
85
constitucionales o adquiridos .
Actualmente se niega la existencia de un delincuente nato o delincuente
predeterminado por rasgos fsicos o fisiolgicos, pero no por ello se va a restar
importancia a diversos factores biolgicos que pueden influir en el comportamiento
social desviado, no como un factor determinante sino como un coadyuvante de alguna
conducta desviada, teniendo en consideracin que el ser humano es una unidad
biolgica cuyas alteraciones o lesiones inciden en el comportamiento, como es el caso
del epilptico que por trastornos neurofisiolgicos tiende a manifestaciones comiciales
de diversa ndole, as como alteraciones de carcter psicopatolgico. Por eso, es
razonable valorar dentro de un contexto social las bases biolgicas que pueden influir en
la conducta humana.
84

TEJERINA RODRGUEZ, Ofelia. Bases de datos y ficheros de ADN al servicio de las autoridades
policiales. EN, La revista de la Agencia de Proteccin de Datos de la Comunidad de Madrid, N 28. 2007.
ISSN-e 1988-1797., p. 123.
85
Vid., PREZ LPEZ, Jorge A. La Explicacin Biolgica de la Criminalidad: Su Aportacin a la
Criminologa y su Insuficiencia como Teora [en lnea]. EN, Revista Derecho y Cambio Social., aade
adems, sin embargo, es preciso sealar que al parecer del propio KRETSCHMER la definicin del
biotipo en un sujeto no puede ser el producto de una observacin artificial y tampoco puede resultar de
simples mediciones u operaciones antropomtricas. En el mismo sentido Brbara resalt que el
individuo no estaba comprendido en la sola forma antropomtrica y que sta era una simple lnea de
orientacin en el mare magnum de las individualidades, haciendo referencia al biotipo criminal ;
passin. A su vez, MACHICADO, Jorge. Explicaciones biolgicas del hecho criminal (I) [en lnea]. EN,
blogspot.com.; indica, El Modelo Biolgico trata de diferenciar al delincuente del resto de la sociedad.

Bertillnhijo de mdicoide un complejo cuadro de medidas corporales en las que estableca las
medidas de los brazos, del cuerpo, de la cabeza, la longitud del dedo medio Mediante estas medidas
Bertilln estableci la identificacinno la clasificacinde los sujetos delincuentes. Esto sirvi a la
Criminalstica para la identificacin de las personas. Estableci lo que en Criminalstica se llama el
bertillonaje: identificacin de las personas por la huella dactilar. Este mtodo ya fue descubierto por los
chinos pero Bertilln establece que cada huella dactilar tiene arcos supraciliares., passin.

Mientras que la antropologa es una disciplina que se utiliza para designar el estudio de
las partes del cuerpo, la biotipologa se ocupa del estudio de los tipos antropolgicos y
de sus variaciones de carcter constitucional y hereditario. A travs del estudio de las
caractersticas morfolgicas se busca establecer correlaciones entre tipos de
temperamento y constitucin somtica o formas corporales, es decir, que a determinada
constitucin somtica corresponden ciertos rasgos temperamentales y conductuales;
tratndose de asociar las caractersticas de una estructura fsica determinada con
caractersticas temperamentales especficas.
Durante la primera fase de la antropologa y bajo la concepcin del positivismo
biolgico, el criminal era considerado en trminos absolutos como un ser anormal, una
desviacin con base biolgica que representaba una regresin a estados primitivos del
ser humano y que poda catalogarse como una patologa. En este marco Cesar
Lombroso, considerado el fundador de la criminologa moderna, desarroll su teora del
hombre criminal. Lombroso, quien perteneca a la llamada escuela de antropologa
criminal, establece el concepto de criminal atvico, segn el cual el delincuente
representaba una regresin a estados evolutivos anteriores, caracterizndose la conducta
delincuente por ser innata. Este criminal atvico poda ser reconocido debido a una serie
de estigmas fsicos o anomalas, como por ejemplo, el excesivo desarrollo del cerebelo,
asimetra del rostro, denticin anormal, y lo que se considera como la caracterstica ms
atvica en los criminales, a saber, un hoyuelo en medio del occipital. En su tesis, como
ya se ha dicho anteriormente, se considera al criminal como una subespecie anormal
del gnero humano y esta subespecie estara compuesta por una serie de tipos
criminales, como los asesinos, los ladrones, las prostitutas, etc.; todos con
caractersticas morfolgicas comunes pero tambin propias que los diferencian del
resto.

Si bien el delito puede ser una conducta no deseable en el seno de la sociedad, es un

hecho perfectamente normal y que se desenvuelve por la falta de condiciones necesarias
para la seguridad de los individuos; en el Per y en otros pases de Latinoamrica se han
desarrollado una serie de dispositivos -con base en el derecho- que procuran un
tratamiento de la persona considerada delincuente con la finalidad de resocializarla,
aunque el hecho de que una persona haya sido delincuente o haya estado preso, es
86
condicin suficiente para ser marginado y estigmatizado , sin posibilidad de redencin,
a pesar de todo el discurso que estipula lo contrario.
86

PREZ LPEZ, Jorge A. La Explicacin Biolgica de la Criminalidad: Su Aportacin a la

Criminologa y su Insuficiencia como Teora [en lnea]. EN, Revista Derecho y Cambio Social.,
comentando adems, Si bien, a lo largo del desarrollo de la disciplina criminolgica se han sucedido
una serie de cambios de paradigma en lo que respecta a la concepcin del "hombre delincuente",
actualmente se siguen sintiendo en nuestras instituciones y prcticas institucionales los efectos de este
discurso: sealndose de manera equivocada que el delito es una enfermedad portada por determinados
individuos que tuvieron una "mala socializacin" y que deben ser excluidos y encerrados para
"resocializarlos" e integrarlos como miembros sanos de la sociedad., passin. Tambin en ese mismo
sentido; ARSTEGUI MORENO, Jos. La Biologa Humana y la Conducta Criminal [en lnea]. EN,
Sociedad Mexicana de Criminologa captulo Nuevo Len, A.C. Publicado: julio, 01 de 2007.,

manifestando, Hoy en da y acompasada con los avances de la investigacin cobra nueva fuerza la
vieja discusin relativa a si la base biolgica que cada uno portamos es la responsable de los
comportamientos criminales. Esta discusin, como apuntamos, no es nueva. La gnesis de los estudios de
los factores biolgicos como generadores de criminalidad hay que buscarlos en el siglo XVIII, con Franz
Gall, que investig en los crneos de reclusos las protuberancias y otras irregularidades para encontrar
una explicacin biolgica a las conductas de estos sujetos. Poco despus de las formulaciones de Gall, el

8.3.1. La Biotipologa Criminal

Como se ha dicho con anterioridad, la biotipologa criminal es la ciencia del tipo
humano, el cual es concebido como una unidad vital (biotipo), con varias facetas:
Morfologa, fisiologa y psicologa; esta es una disciplina cientfica cuyas
precursoras fueron la fisonoma y la psicologa; versa sobre el tipo humano
atendiendo al predominio de un rgano o funcin; su premisa es que existe una
correlacin entre las caractersticas fsicas del individuo y sus rasgos psicolgicos,
entre el tipo somtico o corporal y el tipo mental o temperamento. La biotipologa
busca establecer correlaciones entre las formas corporales y el temperamento,
considerando que a determinada constitucin somtica corresponden ciertos
87
rasgos temperamentales y conductuales .
8.3.1.1. Escuelas Biotipolgicas y constitucionales modernas
La Escuela francesa de Claudio Sigaud, la Escuela italiana iniciada por De
Giovanni y continuada por Viola, Barbara y Pende, realizaron estudios de
insuficiente valor que slo tienen importancia histrica como se ver a
continuacin; la orientacin alemana de Kretschmer y del norteamericano
Sheldon son las ms conocidas, pero han sido calificadas como una resultante
directa de la obra de Lombroso por la relacin entre formas de cuerpo y
delincuencia; estas teoras no fueron fecundas pese al auge que tuvieron en la
primera mitad de nuestro siglo.

A. La Escuela Francesa.
En la Escuela francesa destaca Claudio Sigaud (1862-1921), quien
distingua cuatro tipos humanos segn el sistema que predomine en los
mismos (respiratorio, digestivo, muscular y cerebral), sistemas que conectan
a su vez, con los cuatro medios principales (atmosfrico, alimenticio, fsico
y social).
padre de la criminologa moderna, Cesare Lombroso (1835-1909), profesor de medicina legal en la
Universidad de Turn y principal representante de la escuela positiva italiana, postul la teora del
Atavismo moral, que es su propuesta de aplicar el mismo mtodo cientfico de las ciencias naturales
como la fsica, la botnica, la medicina o la biologa al estudio de la criminalidad, tarea que lleva a
cabo en la primera edicin de su obra Luomo delinquente que ve la luz en 1876 y con la que sienta
las bases de la antropologa criminal. S que hemos de aclarar que la propuesta que realiza Lombroso no
es original suya, ya que con anterioridad la haba llevado a cabo Augusto Compte en 1842, por medio de
su obra Cours de Philosophie Positive (Curso de Filosofia Positiva), en la que planteaba estudiar el
comportamiento humano y la sociedad por medio de la observacin, la comparacin y la
experimentacin, de la misma forma que se haca en las ciencias naturales.; passin.
87
Ibidem, PREZ LPEZ, Jorge A. La Explicacin Biolgica de la Criminalidad: Su Aportacin a la
Criminologa y su Insuficiencia como Teora [en lnea]. EN, Revista Derecho y Cambio Social.,
manifestando lo siguiente, De momento, estimamos que se puede concluir indicando que la presencia de
un gen asociado con algn rasgo del comportamiento no es determinante para explicar las conductas
delictivas, ya que en stas intervienen desde los planteamientos de los enfoques biolgicos moderados
que consideramos la postura ms adecuada- a los factores genticos o ambientales. A la vista de esta
conclusin, el reto cientfico ser determinar -si ello es posible- en qu grado influyen los factores en
cuestin en el desarrollo de las conductas delictivas. Ahora bien, mientras llega ese momento, no hay que

olvidar varias ideas: que aunque se haya encontrado relacin entre algunos factores biolgicos y la
mayor o menor tendencia a la agresividad que tienen las personas, ello no implica necesariamente, como
seala Garrido Genovs, que el rasgo agresividad conlleve la comisin de delitos, pero s la constatacin
de que unas personas son ms propensas que otras a conducirse violentamente.; passin.

Cada tipo segn Sigaud, tiene sus propias caractersticas:

El tipo respiratorio presenta trax, cuello y nariz largos, senos de la

cara desarrollados y particular sensibilidad a los olores;

El tipo digestivo presenta boca y maxilar inferior grandes, ojos

chicos y cuello corto, trax ancho y abdomen desarrollados, propios
de individuos obesos;

El tipo muscular presenta desarrollo armnico de esqueleto y

msculos.

El tipo cerebral, figura frgil y delicada, frente grande y

extremidades cortas.

B. La Escuela Italiana
Sobresalen en esta escuela: Pende, Viola y Brbara.
-

PENDE elabora su tipologa

endocrinolgicos; distingue el tipo:

considerando,

tambin,

factores

longilneo-estnico (individuos fuertes, delgados, con hiperfuncin

de tiroides y suprarrenales),

longilneo-astnico (dbiles, delgados, de escaso desarrollo muscular

e hipofuncin de las suprarrenales), el

brevilneo-astnico (fuertes, musculados, de reacciones lentas, con

hipotiroidismo y con hiperfuncin de las suprarrenales)

brevilneo-astnico (gordos, dbiles, lentos de reacciones y con

hipofuncin de pituitaria y tiroides).

VIOLA seala que la constitucin humana descansa en dos sistemas: el

visceral y el de la vida de relacin (nervioso y muscular), de donde se
extraen dos tipos: el brevilneo y el longilneo.

El tipo brevilneo, el desarrollo del cuerpo es horizontal, el

predominio del sistema vegetativo produce individuos enrgicos y
vitales.

El tipo longilneo significa la prioridad de la vida de relacin; por

ello, son personas de mayor estatura, trax alargado y miembros
largos, ablicos y depresivos, con tendencia a la introversin y a la
fantasa.

BRBARA, entiende que el tronco expresa la vida vegetativa, y las

extremidades de relacin; de donde resultaran dos tipos extremos y un
tercero intermedio, con sus correspondientes subtipos:

El braquitipo (excedente, antagnico y deficiente),

El longitipo (con las mismas modalidades)

El normotipo (macrosmico y microsmico).

C. La Escuela Alemana
ERNEST KRETSCHMER (1888-1964), es el mximo representante de esta
escuela, en su obra se propuso hallar las correlaciones entre la estructura
somtica y la psquica, es decir, comprobar si a determinados tipos
somticos corresponden determinados tipos psquicos y viceversa; deca que
la afinidad entre la forma corporal y el carcter solo puede demostrarse
estadsticamente; y que si es demostrable de esta manera basta para que
tenga importancia biolgico criminal. Kreschner elabora una doble
clasificacin tipolgica,
-CLASIFICACIN SOMATICA.

tipo leptosomtico; cuerpo alargado y delgado, cabeza pequea, nariz

puntiaguda (su representacin grfica es una lnea vertical);

tipo atltico: gran desarrollo del esqueleto y musculatura, trax y cabeza

grande (su representacin geomtrica es una pirmide invertida);

tipo pcnico: Gran desarrollo de las cavidades viscerales, abdomen

prominente, cabeza redonda y ancha, extremidades cortas y tendencia a
la obesidad (representacin circular);

tipo displstico: Que cuenta con caractersticas muy exageradas y son

individuos que no encajan en los tipos anteriores, con tres variantes o
subtipos (como el gigantismo, la obesidad o el infantilismo eunocoide).
- CLASIFICACIN TEMPERAMENTAL.

El esquizofrnico. Tiene tendencia a la esquizofrenia Existe divisin de

personalidad y perdida de conciencia. Puede llegar a la diatesia (exceso
de alegra).
El ciclotmico. Tendencia hacia la psicosis manaco depresiva.
(Transtorno afectivo mayor caracterizado por graves oscilaciones de
humor). La ciclotimia empieza con la depresin. La depresin consiste
en una patologa de extrema tristeza, por una frustracin que no puede
superar o por una enfermedad traumtica. Despus de este periodo de
depresin vienen ideas delirantes y por ltimo la idea de autodestruccin.
El 66% de los suicidios es por depresin y la psicosis manaco depresivo.
La cura de la esquizofrenia se hace a travs de choques elctricos y la
88
psicosis manaco depresivo a travs de medicamentos .
El tipo viscoso le pertenecen los individuos de constitucin atltica, que
oscilan entre el tipo leptosomtico y el pcnico, por lo general pasivos,
tranquilos.
En cuanto a las relaciones entre tipo y criminalidad, Kretschmer llega a la
conclusin de que los pcnicos arrojan los ndices ms bajos de
delincuencia, constituyndose raras veces en delincuentes habituales;
los leptosmicos son de difcil tratamiento y proclives a la reincidencia,
siguiendo a los atlticos en porcentajes de criminalidad; abundan entre

88

Vid., ms ampliamente en; MACHICADO, Jorge. Explicaciones biolgicas del hecho criminal (I) [en
lnea]. En, blogspot.com., passin.

estos los ladrones y estafadores; los atlticos son violentos y representan

89
los ndices ms altos de delincuencia .
D. La Escuela Americana.
En esta escuela destacan los trabajos de W ILLIAM SHELDON Y S.S. STEVENS;
Sheldon mejor considerablemente el soporte metodolgico de las teoras
constitucionales, su enfoque e incluso su terminologa tiene claras
connotaciones embriolgicas. Elabora dos tipologas fsica y mental (rasgos
corporales y caractersticas temperamentales correspondientes), segn el
predominio del estrato en cuestin de los rganos o funciones que
representa: las vsceras digestivas (el endodermo), huesos, msculos,
tendones, etc., del sistema motor (el mesodermo), y el tejido nervioso, piel,
etc., (el ectodermo); como son:

El endomorfo evidenciara; vsceras digestivas pesadas y muy

desarrolladas, con estructura somtica relativamente dbil; bajo peso
especfico, tendencia a la gordura, formas redondeadas, miembros cortos,
piel con vello y suave.

El mesomorfo tendra un gran desarrollo de las estructuras somticas

(huesos, msculo, tejido conjuntivo), alto peso especfico, dureza, erecto,
90
fuerte, resistente, tronco grande, pecho consistente, de manos grandes .

El ectomorfo; presentara un cuerpo frgil, alargado, delicado, con

extremidades largas y delgadas, msculos pobres, trax chato, huesos
poco consistentes y finos, hombros cados cara pequea, nariz, afilada y
pelo fino.
A cada tipo fsico o corporal le corresponderan unos rasgos
caracterolgicos y temperamentales propios de tres tipos respectivamente:

89

El tipo viscerotmico es endomorfo, cmodo, lento, glotn, sociable,

corts, amable, tolerante, hogareo, extrovertido.

El somatotmico es mesomorfo, firme, aventurero, energtico, atltico,

ambicioso, osado, valiente, agresivo, inestable, escrupuloso, estridente,
dinmico.

El cerebrotnico es ectomorfo, rgido, rpido, aprensivo, controlado,

asocial, desordenado, hipersensible, solitario, pleno de problemas de
carcter funcional, alergias, insomnios, sensible al ruido, introvertido,
etc.

Vid., PREZ LPEZ, Jorge A. La Explicacin Biolgica de la Criminalidad: Su Aportacin a la

Criminologa y su Insuficiencia como Teora [en lnea]. EN, Revista Derecho y Cambio Social.,
aadiendo adems; A Kretschmer le corresponde el mrito histrico de haber iniciado las teoras
somatotpicas; pero su tesis se limita a resaltar la afinidad estadsticamente comprobable entre
constitucin somtica o corporal y rasgos caracterolgicos-temperamentales, sin pretensiones causales o
etiolgicas. Kretschmer rechaz la hiptesis de un tipo somtico delincuenteA esta clasificacin se le
critica fundamentalmente, porque aun cuando pueda demostrarse una limitada proporcin en que se da
una correspondencia biolgico-temperamental, los tipos no son tiles para describir a la mayora de la
poblacin normal, por lo que no es aceptable la existencia de una predestinacin constitucional.;
passin.

90

Ibidem., puntualizando; Para Sheldon hay predominio del componente mesomorfo en el grupo de
criminales en comparacin con el resto de personas; passin.

8.3.2.Critica a la Explicacin Biolgica de la Criminalidad.

Tanto la antropologa criminal como la biotipologa buscaron encontrar un tipo

criminal basndose en los estudios de las formas corporales (tipo somtico) y el
temperamento (tipo psquico), a travs de la observacin y de la antropometra.
Actualmente, podemos sostener que una clasificacin antropolgica o de
biotipos humanos para explicar la criminalidad no es satisfactoria y es
desacertada, puesto que los individuos a menudo no se ajustan de manera clara a
una categora especfica, pudiendo exhibir rasgos de carcter propio de ms de un
tipo de trastorno de la personalidad o pudiendo no pertenecer a ningn tipo; los
91
tipos no son tiles para describir a la mayora de la poblacin normal . Con
relacin a ello, se debe sealar que gran parte de las investigaciones en las que se
basaron la antropologa y biotipologa criminal se realizaron en pequeos grupos
de personas, que representaban las esferas ms humildes de la sociedad, quienes
son a su vez, los que en su mayora nutren las crceles; por lo que fueron
limitados los estudios que se llevaron a cabo respecto a las correlaciones entre la
constitucin somtica y los rasgos de la personalidad.
Si bien el resultado de las investigaciones realizadas por la antropologa y
biotipologa criminal parte de la observacin y de la correlacin de ciertos hechos,
tales resultados no significan una explicacin criminolgica del delito y del
delincuente; en primer lugar, los biotipos describen formas corporales que no
siempre son estticas sino ms bien dinmicas en funcin de la edad, nutricin,
salud, que varan con el desarrollo humano, lo que de hecho quita solidez a las
supuestas correlaciones entre constitucin y temperamento; en segundo lugar, se
podra afirmar que estadsticamente los delincuentes pueden ser catalogados en
biotipos, ya que las personas que usualmente purgan condena en las crceles
cuentan con biotipos similares, pero ello no explica una relacin causal del
crimen, sino que la delincuencia surge, en su mayora, en los sectores ms
desfavorecidos de la sociedad; en tercer lugar, la explicacin biotipolgica de
carcter somtico basado en las formas anatmicas, carecen de suficiente rigor
cientfico; as como hoy resultan absurdas las explicaciones del comportamiento
moral del hombre por las formas externas del crneo, as resulta sin suficiente
basamento cientfico explicar la criminalidad sobre formas corporales externas del
ser humano; sin embargo, no podemos dejar de reconocer que los tipos
92
psicolgicos son en cierto modo temperamentos observables en la poblacin .

91

PREZ LPEZ, Jorge A. La Explicacin Biolgica de la Criminalidad: Su Aportacin a la

Criminologa y su Insuficiencia como Teora [en lnea]. EN, Revista Derecho y Cambio Social., quien
acota de manera concreta, Como ya se ha explicado, en la actualidad se debe negar la existencia de un

delincuente nato o predeterminado por rasgos fsicos o fisiolgicos, sin excluir la importancia que
puedan tener los factores biolgicos en la conducta desviada, no como un factor determinante sino como
coadyuvante en el comportamiento desviado, passin.
92
Ibidem.; argumentando; El hecho de que se haya iniciado la investigacin a travs de la observacin
slo de delincuentes, por ser estos una minora respecto de los que no delinquen, con el propsito de
encontrar rasgos o caractersticas que pareciesen diferenciarlos de las dems personas, resulta errneo
porque se est concediendo un valor exagerado a lo personal en el desarrollo del delito; la naturaleza
del hombre y la variedad de personalidades y caracteres que representan hace imposible todo intento de
clasificacin ya que cada hombre es un ser nico, y por lo tanto, supone que cada delincuente es

8.4. Gentica Forense.

Durante muchos aos el hombre utiliz diferentes herramientas tanto prcticas como
tericas para deducir y decidir si una persona era o no culpable de haber cometido un
delito. Hace tan solo unos veinte aos con la irrupcin de la tecnologa del ADN,
introdujo cambios apabullantes en la manera de hacerlo. A partir de entonces se logr
tanto identificar culpables de manera indubitada como otorgar la libertad a convictos
injustamente condenados. As mismo la masificacin de las pruebas de ADN instal en
las diferentes sociedades la discusin sobre la creacin de los Bancos de ADN,
atribuyndole a estas instituciones, desproporcionadamente, la capacidad de garantizar
93
la seguridad de la poblacin .
Hace no ms de siglo y medio nadie hubiera imaginado que si una madre entregaba en
adopcin a un nio y cuando anciana, arrepentida, intentaba buscarlo, la ciencia la
ayudara a corroborar que aquel adulto que pudiera ser su hijo lo sera con
probabilidades de maternidad mayores al 99.9999 %. Hace no ms de siglo y medio
nadie hubiera soado que si un delincuente cometa un homicidio y dejaba algn rastro
en la escena del crimen, la ciencia aportara herramientas tan poderosas como para
94
identificarlo y detenerlo protegiendo a la comunidad .

8.4.1. El ADN, un caso anecdtico.

Todo comenz hace apenas algo ms de veinte aos, por el ao 1985, en la ciudad
de Leicester, Inglaterra, cuando el cientfico ALEC JEFFREYS, casi mgicamente,
descubri que todos los individuos podan ser identificados a partir de un patrn
especfico de su ADN. Jeffreys se hallaba estudiando el gen de una protena
llamada mioglobina, cuando se sorprendi al encontrar que, a lo largo de este gen,
aparecan regiones que diferan entre las personas. Las diferencias se visualizaban
por mtodos indirectos, en formas de bandas de distintos tamaos. Impresionado
por su descubrimiento, le solicit una muestra de sangre a varios miembros de su
equipo. Detect que estas regiones que variaban en tamao entre los distintos
individuos estaban dispersas en todo el genoma y que, a partir de ellas, poda
definirse lo que l mismo llam una "huella gentica".
Esta "huella gentica" es personal y nica para cada sujeto, exceptuando de
esta regla a los gemelos univitelinos. Observ tambin que en cada individuo la
mitad de las bandas provenan de la madre y la otra mitad del padre. As como un
diferente de los dems; tambin porque esa observacin puede dejar de lado una amplia gama de
comportamientos delictivos que nada tienen que ver con alteraciones de la personalidad. La
Criminologa no debe de preocuparse de dividir a las personas entre delincuentes y no delincuentes para
encasillar a los primeros conforme a pretendidos rasgos diferenciales, pero tampoco puede darse el lujo
de ignorar al hombre que sigue siendo el protagonista del hecho social, ya sea reprochable su conducta
o no. La importancia que se le ha dado a la tipologa ha sido exagerada, esta teora puede servir como
gua o ayuda por medio de la terminologa establecida, pero ni directa ni aisladamente puede constituir
la base ni para decisiones absolutas ni de pronstico. Su importancia para la Criminologa radica en su
estmulo para ulteriores estudios sistemticos de los tipos de personalidades criminolgicas, pero en
base a ella no se puede generalizar.; passin.

93

Vid., BERNATH, Viviana. Gentica Forense. El AND como herramienta para la resolucin de
procesos judiciales. Presente, pasado y futuro. EN, Revista Qumica Viva, Volumen 7, N 02. Argentina.
2008. ISSN 1666-7948., ob., p. 78.
94
Ibidem, p. 79 y ss.

sistema de cdigos de barras permite reconocer cada artculo en un supermercado,

la huella gentica facilita la identificacin de cada individuo (slo la comparten
los gemelos univitelinos). Como consecuencia de este descubrimiento, los vnculos biolgicos entre padres e hijos, hermanos, abuelos y nietos pudieron ser
determinados con altsimas probabilidades de parentesco De este modo, con su
flamante tecnologa, Jeffreys logr resolver uno de los primeros casos que
hoy forma parte del anecdotario de la gentica forense.
Un muchacho que haba nacido en Ghana, pero que resida en Inglaterra con toda
su familia, haba viajado a su pas de origen. Al regresar al Reino Unido fue
detenido en migraciones y se le prohibi la entrada al pas, pues las autoridades
aludan que su documentacin era falsa. El joven insista en que Inglaterra era su
lugar de residencia y que all viva su familia biolgica. Entonces, el gobierno
solicit a Jeffreys que empleara su nueva tecnologa para resolver el conflicto. Los
estudios de ADN probaron que, efectivamente, la familia biolgica del nio era la
que se encontraba all. Gracias a ello le permitieron ingresar nuevamente al pas y
95
reunirse con los suyos.
Uno de los primeros casos de criminalstica resueltos por medio de esta tecnologa
y que se resolvi tambin bajo la direccin de Jeffreys es el siguiente: En 1983, en
el pueblo de Narborough, Gran Bretaa, se encontr el cuerpo de Lynda, una
adolescente de quince aos, que previamente haba sido violada. En el momento,
los estudios indicados por los fiscales determinaron que el agresor perteneca al
grupo sanguneo A Rho positivo. Sin embargo, este dato no permiti adelantar
demasiado en la investigacin, pues muchos de los hombres de la zona reunan
esta caracterstica que, normalmente, se halla presente en el 10% de la poblacin.
Por consiguiente, la polica no pudo hallar al culpable y al poco tiempo el pueblo
pareci olvidar lo ocurrido. Tres aos ms tarde, Dawn, otra joven de la misma
edad, apareci muerta como producto de una violacin con caractersticas
semejantes a la anterior. Otra vez el nico dato que los forenses lograron
establecer fue que el grupo sanguneo del homicida tambin era A Rho positivo.
Aunque sin sustento suficiente, la polica detuvo como sospechoso a Richard
Buckland, un muchacho de diecisiete aos que, luego de haber recibido fuertes
apremios, acept haber cometido el crimen de Dawn, pero no el de Lynda.
La comisin encargada de resolver las muertes de Lynda y de Dawn solicit a
Jeffreys, que adems viva en las cercanas de la ciudad en donde se haba
cometido el delito, que investigara la posible culpabilidad de Buckland; para ello
le fueron entregadas las evidencias, entre las que se conservaban an las muestras
de semen que haban sido extradas de los cuerpos de ambas mujeres.
Las pruebas realizadas por Jeffreys concluyeron que las dos jvenes haban sido
violadas por un mismo sujeto y excluyeron a Bukland como responsable. La

95

BERNATH, Viviana. Gentica Forense. El AND como herramienta para la resolucin de procesos
judiciales. Presente, pasado y futuro. EN, Revista Qumica Viva, Volumen 7, N 02. Argentina. 2008.
ISSN 1666-7948 ., aadiendo, El descubrimiento del cientfico ingls marcaba, as, el comienzo de una
nueva era en la identificacin de las personas. Por otro lado mientras esta nueva y poderosa herramienta
se iba difundiendo mundialmente, los investigadores comenzaban a utilizarla para la identificacin de
criminales; p. 81.

huella gentica del violador no se corresponda con la del detenido. El joven fue
excarcelado y posteriormente declar que haba aceptado la culpabilidad por la
muerte de Dawn debido al acoso policial al que haba sido sometido.
En el laboratorio de Jeffreys an se hallaba la huella del ADN del homicida. Deban encontrarlo. La polica del pueblo, entonces, solicit que todos los hombres
entre 13 y 33 aos se presentasen voluntariamente para que se les tomaran
muestras de sangre. Sus huellas genticas seran comparadas con las obtenidas de
las evidencias. Se presentaron cinco mil hombres. Para el anlisis gentico se
seleccionaron a quienes tenan el grupo sanguneo A Rho positivo . Luego de
estudiar el perfil gentico de aproximadamente quinientos individuos, no se
encontr a ninguno que coincidiera con el del asesino. Otra vez el homicida haba
logrado escabullirse.
Sin embargo, a los pocos meses, en un pub del lugar, un hombre llamado Kelly,
en estado de ebriedad, cont que se haba hecho la prueba de ADN bajo la
identidad de otra persona. Un compaero de trabajo, Colin Pitchfork, le haba
pedido que se presentara a la toma de la muestra de sangre con su documento,
aduciendo que tena problemas con la polica y no quera acudir personalmente.
Una mujer que se encontraba en el pub, escuch el relato y de inmediato denunci
el hecho a la polica.
Los dichos de Kelly no slo llamaron la atencin de la mujer, sino tambin la de
la polica, que no tard en arrestar a Pitchfork y tomarle una muestra sangunea.
Al comparar el patrn gentico de su ADN con la huella gentica obtenida del
asesino, se constat que ambos eran coincidentes. As, en 1988, Colin Pitchfork se
convirti en la primera persona condenada a prisin perpetua gracias a la prueba
de ADN. El doctor Jeffreys una vez ms, "con sus propias manos", haba podido
demostrar al mundo el enorme poder de su descubrimiento. As fue como poco a
poco determinar "la huella gentica, se convirti en un elemento relevante para
la resolucin de casos en criminalstica.

8.4.2.- tems para garantizar la veracidad de una prueba de ADN, con fines
criminalsticos:
8.4.2.1. El reconocimiento de las muestras
- En primera instancia, es imprescindible preservar el lugar del hecho de
cualquier tipo de contaminacin. Para ello debe estar custodiado y, adems,
nadie tiene que tocar nada directamente con las manos, por lo que todos
debern trabajar protegidos con guantes.

- En segunda instancia, es preciso inspeccionar el sitio cuidadosamente para

determinar sobre qu indicios se puede indicar la realizacin de pruebas de
ADN que permitan identificar al culpable.
As, se recogen, si las hubiere, las manchas de sangre que se encuentren
dispersas, ya sea sobre telas u otras superficies, los pelos diseminados, las
colillas de cigarrillos, las armas, cuchillos u otros utensilios que podran

haberse utilizado, etc. Tambin, en el caso de un homicidio, es preciso indicar

que se extraigan muestras del cuerpo de la vctima, para definir su huella
gentica, y solicitar extracciones de sangre o hisopado bucal de todas las
personas que vivan en la casa o que estuvieron presentes durante el hecho,
pues hay que contar con todos estos perfiles genticos para definir
correctamente el del culpable.
Adems, se hace imprescindible la presencia de un oficial que libre un acta con
la descripcin detallada de cada uno de los elementos recogidos como indicios,
adems de realizar un registro fotogrfico de las evidencias en el mismo lugar
del hecho.
8.4.2.2. Conservacin, embalaje y transporte del material
Los laboratorios que realizan pruebas de identificacin biolgica,
especialmente de paternidad, son responsables de las muestras a partir del
momento en que realizan la extraccin. En el caso de una investigacin
criminal, la persona a cargo debe interiorizarse sobre cmo se levanta cada
evidencia apropiadamente, dnde se la coloca y de qu manera se la conserva.
Asimismo, tiene que asesorarse sobre cunto tiempo puede transcurrir desde
que la recogi hasta que llegue al laboratorio donde ser procesada, ya que de
acuerdo con el tipo de evidencia y el tiempo de demora hasta arribar al
laboratorio deber conservarse a temperatura ambiente, con hielo seco o en la
heladera. Cada muestra debe introducirse en un frasco o en una bolsa, que, a su
vez, se coloca en un sobre cerrado y lacrado. Estas etapas son fundamentales;
si se descuidan, las evidencias pueden humedecerse, contaminarse con hongos
y finalmente arruinarse hasta degradar el ADN que contengan.
8.4.2.3. La cadena de custodia
En 1994, O. J. Simpson, el reconocido jugador de ftbol americano, fue
acusado del asesinato de su esposa, Nicole Brown Simpson y de su amigo
Ronald Goldman. La polica haba levantado manchas de sangre en la escena
del crimen, cuyo perfil gentico se corresponda con el de Simpson. Pero, si
bien las pruebas demostraban que este ltimo era el responsable de los
homicidios, sus abogados defensores, Peter Neufeld y Barry Schek obtuvieron
su absolucin. Cmo lo consiguieron? Demostraron que las evidencias no
slo haban sido incorrectamente levantadas, sino que no se haba controlado la
cadena de custodia. Por ello, los defensores adujeron que las pruebas haban
sido falsificadas. Nadie pudo refutar esta defensa. Simpson fue liberado y la
polica, acusada de haber obrado inadecuadamente. Son los investigadores a
cargo de un caso quienes deben garantizar que las evidencias extradas en la
escena del crimen sean las que efectivamente reciba el laboratorio que las

procesar. Por lo tanto, deben conocer perfectamente el recorrido que

realizarn las muestras, cmo viajarn de un sitio a otro y quin las entregar.
La persona que las recepcione deber verificar, a su vez, que lo recibido se
corresponda estrictamente con lo enviado. Cualquier error, por minsculo que
sea, puede poner en tela de juicio los resultados.
8.4.2.4. La Contraprueba

El recurso de la contraprueba es til cuando una de las partes desconfa de la

otra y supone que los resultados podran ser alterados voluntariamente. Por eso,
si bien se recomienda para cualquier juicio de identidad, es especialmente
aconsejable realizarla en los procesos penales. Por ejemplo, imaginemos una
causa en donde ha ocurrido un asesinato. Se sospecha de un sujeto que se
encuentra detenido. Se han recogido evidencias de donde podran obtenerse los
perfiles genticos de las personas involucradas. Las muestras, que consisten en
manchas secas de sangre levantadas de diferentes sitios de la escena, pelos,
colillas de cigarrillos y ropa, han sido resguardadas hasta que el juez indique
las pruebas de ADN. Comparando los perfiles genticos que se obtengan con el
de la vctima y el del detenido se podr definir la culpabilidad o inocencia del
sospechoso. El acusado, una persona pblica, ha contratado para su defensa a
un bufete de abogados que no le merece confianza al letrado que representa a la
familia de la vctima. Por lo tanto, este ltimo debe garantizarse que las
pruebas de ADN que se lleven a cabo brinden la informacin cierta. Como
abogado, contrata a un perito forense para controlar todos los pasos referidos a
las pruebas genticas. ste le recomienda que solicite una fraccin de cada una
de las evidencias, de la muestra cadavrica del fallecido y de la sangre del
sospechoso para realizar las pruebas de ADN paralelamente en otro
laboratorio. De ese modo podrn corroborar que los resultados del laboratorio
oficial sean correctos. Si aparecieran disidencias entre los diferentes informes
podra apelarse el dictamen del juez.
8.4.2.5. La seleccin de la institucin
A pesar de que por su aplicacin reciente, muchos pases carezcan todava de
una legislacin clara en el tema del ADN, en diferentes sitios del mundo han
ido surgiendo sociedades y organizaciones que se renen para discutir las
tecnologas de ADN en gentica forense y que organizan controles de calidad.
Los laboratorios que participan de ellas poseen certificados que acreditan el
nivel de los estudios que realizan, lo que les da un alto grado de confiabilidad.
En las causas judiciales, los fiscales y jueces aparecen como las figuras
intermediarias y son los responsables de seleccionar los laboratorios a los
cuales se remiten las pruebas de ADN.

8.4.3. El ADN y Delitos contra la Libertad Sexual.

La prueba del ADN puede prestar un gran servicio a la Administracin de justicia
a la hora del esclarecimiento y persecucin de determinado tipo de delitos, como,
por ejemplo, los que se cometen contra la libertad sexual. Pero no es menos cierto
que con la utilizacin de esta nueva modalidad de pericia (con la toma de

muestras biolgicas al individuo, el anlisis gentico posterior, y con el archivo o

registro de los resultados de los anlisis en una base de datos de ADN) pueden
verse afectados y limitados una serie de derechos fundamentales. Por todo ello, se
hace necesario que esta nueva tecnologa se utilice bajo determinados
presupuestos o garantas (previsin legal, control judicial, proporcionalidad, etc.),

para que tales actuaciones sean calificadas como legtimas y ajustadas a

96
Derecho .
Esta nueva modalidad de pericia sirve para esclarecer e investigar delitos de muy
distinta ndole (por ejemplo, delitos graves cometidos contra la vida y la
integridad de las personas, contra la libertad de stas, etc.), pero es, sin duda, en
los delitos que se cometen contra la libertad sexual donde esta tecnologa puede
encontrar una de sus ms importantes aplicaciones. Tanto por los altos porcentajes
de reincidencia que se dan en este tipo de delitos en relacin a otras modalidades o
categoras delictivas; as como por la elevada probabilidad que existe de que
durante la comisin de los hechos se generen indicios o vestigios biolgicos que
posteriormente podrn ser analizados. Cuando se comete un delito de este tipo,
normalmente (aunque en algunas ocasiones no, por ejemplo, miedo de la victima
un menor, etc.), se produce una situacin violenta (con un importante componente
corporal fsico). Adems, los delitos de estas caractersticas vienen muy
frecuentemente acompaados de ataques contra la integridad fsica e incluso
contra la vida de la vctima. Como consecuencia del iter comisito caracterstico de
los mismos, es muy sencillo que se produzca un intercambio de materiales
biolgicos entre el agresor y la vctima (pelos - de la cabeza, pubiana, de las
extremidades-, saliva, esperma, sangre, piel, sudor, etc.). Con esto ya se cuenta
con uno de los requisitos fundamentales, la existencia de ese material biolgico
97
que podr ser analizado .
Afortunadamente esta prueba del ADN est siendo cada vez ms utilizada por los
tribunales de justicia de gran parte de los pases de la comunidad internacional. A
pesar de ello, se puede seguir hablando de que su utilizacin podra y debera ser
mucho mayor. Esto es debido generalmente a la escasa informacin existente en
este terreno. En muchas ocasiones, y por muy diversos motivos, cuando una
persona ha sido violada a veces ni lo denuncia y si lo hace no acta, puede, como
se ha dicho ms arriba por desinformacin, de la forma que debiera, ya que lo
primero que hacen muchas vctimas en bastantes ocasiones (por desgracia
demasiadas) es lavarse inmediatamente, con lo que estn destruyendo todos
aquellos vestigios que el autor de dicha agresin haya podido dejar en sus
cavidades o en su cuerpo.
De la misma manera que estas pruebas de ADN pueden servir para identificar,
inculpar y condenar a los autores de unos determinados hechos delictivos, tambin
96

Vid., MORA SNCHEZ, Juan Miguel. Delitos contra la libertad sexual y anlisis de ADN [en lnea].
EN, Revista Latinoamericana de Derecho Medico y Medicina Legal. N 6. Publicado, junio de 2002.
PP. 7-13. Ob., p. 7.
97
Ibidem., quien a su vez comenta, Normalmente, frente a uno de estos delitos, y ante la negativa del
sospechoso a confesarse autor del mismo, slo queda la posibilidad de probar la autora de los hechos a
travs de esta especialidad forense. Resulta harto difcil la produccin de pruebas en este tipo de delitos,
es decir, encontrar pruebas concluyentes o directas, excepto la testifical, mediante la identificacin del

autor por parte de una persona. Ello es debido a la clandestinidad que suele rodear a estos delitos,
donde slo estn generalmente como protagonistas el autor o autores del hecho y la propia vctima. Por
lo que puede resultar de vital importancia para esclarecer los hechos, identificar al autor de los mismos,
confirmar la versin de la agredida y desvirtuar la presuncin de inocencia del presunto autor, la
obtencin de ese material probatorio perifrico al de las manifestaciones de la vctima. Incluso en los
supuestos de una violacin o agresin sexual mltiple, puede detectarse con facilidad mediante un
anlisis del lavado vaginal o de otras manchas de semen a cuantas personas diferentes hayan
participado en la comisin de ese delito.; ob., p. 8-9

IX.

pueden servir, y si se quiere con mayor contundencia an, para exculpar a un

sospechoso de haber cometido un delito contra la libertad sexual de una persona.
Lo haran adems en una fase temprana del procedimiento, evitando con ello al
98
sospechoso mucho, innecesario e injusto sufrimiento .
LEGISLACION SOBRE LA MANIPULACION GENETICA

9.1. Legislacin Espaola Espaa

9.1.1. La Nueva Ley de ADN.
El pasado da 9 de noviembre de 2007 entr en vigor, en Espaa, la Ley Orgnica
10/2007, de 8 de octubre (Boletn Oficial del Estado nm. 242, de 10 de octubre)
reguladora de la base de datos policiales sobre identificadores obtenidos a partir
99
del cido desoxirribonucleico (ADN) .
98 MORA SNCHEZ, Juan Miguel. Delitos contra la libertad sexual y anlisis de ADN [en lnea]. EN,
Revista Latinoamericana de Derecho Medico y Medicina Legal. N 6. Publicado, junio de 2002. PP. 713. Ob., p. 10. No Obstante, The Nacional Center for Victims of Crime. ADN y las Vctimas de delitos: lo
que las Victimas Necesitan Saber [en lnea]. EN, victimsocrime.org., comenta, La evidencia ADN
normalmente se recopila en la escena del delito por investigadores capacitados quienes aseguran que la
evidencia no se dae. El primer oficial del orden pblico en llegar a la escena es el responsable de
proteger la evidencia potencial contra la contaminacin hasta que lleguen los investigadores.El ADN
que sea coleccionada en la escena del delito puede contaminarse si llega a contactarse con el ADN de
otra persona. Adicionalmente, el ADN puede daarse debido al calor, la humedad, los microbios y otras
condiciones ambientales. Por eso es importante recolectar, trasladar y almacenar de la manera debida
cualquier elemento de evidencia que pueda contener el ADN. ..La recopilacin de evidencia ADN en los
casos de agresin sexual a menudo se realiza en un hospital u otro centro mdico por un profesional
capacitado que se denomina una enfermera examinadora de agresin sexual o un examinador forense de
agresin sexualAdems de recolectar evidencia de la escena del delito, los oficiales del orden pblico
toman lo que se denominan muestras de referencia o eliminacin. Estas muestras vienen de
cualquier persona que se sabe que estaba en la escena del delito (por ejemplo, la vctima, el oficial
respondiente, miembro de la familia, o testigo). Las muestras de referencia se cotejan con la evidencia
ADN que se encontr en la escena del delito que proviene de una fuente desconocida. Si las muestras de
referencia no cuadran con la muestra ADN de la fuente desconocida, eso significa que el ADN puede
haber sido dejado en la escena del delito por la persona que perpetr el delito.En las investigaciones
de agresiones sexuales, es posible que las autoridades pidan una muestra de referencia de toda persona
con quien la vctima tuvo relaciones sexuales consensuales dentro de las ltimas 72 horas. Una muestra
de ADN tambin se le toma a la vctima de la agresin o violacin, para que el personal de laboratorio
pueda separar el ADN de la vctima del ADN del agresor.Los perfiles ADN, que los laboratorios
forenses generan utilizando la evidencia ADN presentada por las autoridades del orden pblico,
contienen un determinado grupo de identificadores, o caractersticas, que se encuentran en puntos
especficos denominados marcadores genticos en la cadena de ADN. La informacin en 13 de estos
marcadores conforma el perfil de ADN. Los perfiles ADN parecen como series de nmeros y no revelan
las caractersticas fsicas de uno, tales como la raza, la edad o condiciones mdicas. Muy semejantes a
las huellas digitales, los perfiles ADN se usan en las investigaciones penales para identificar a los
individuos que pueden estar involucrados en un delito particular.; passin.
99
Vid., OLL SES, Manuel. La Nueva Ley de ADN en Espaa [en lnea]. EN, Universidad de Nebrija.,
aadiendo, Los primeros ficheros de ADN de la polica que se crearon en 1994 y que despus se
ampliaron en 1998 con la informacin gentica de los cadveres y desaparecidos, en la Direccin
general de la Guardia Civil, fueron suprimidos por una disposicin del Ministerio de Economa en el ao
2002, en cumplimiento de lo que estableca la ley, ahora vigente, de Proteccin de Datos () En el
Derecho Internacional, la necesidad de previsin legal especfica para las medidas que supongan una
injerencia en los derechos a la intimidad y a la integridad fsica est establecida expresamente en el
artculo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, que establece que no podr haber injerencia
de la autoridad pblica en el ejercicio de este derecho sino en tanto en cuanto esta injerencia est
prevista por la ley. Y es necesaria esta previsin legal para las diligencias que pueden restringir
derechos fundamentales, entre ellas los reconocimientos, inspecciones o intervenciones corporales La

Ley que fue aprobado en el parlamento con la unanimidad de todos los partidos
polticos. Esta novedosa ley contempla la creacin de una base de datos
centralizada e integral para el almacenamiento del conjunto de los perfiles de
ADN obtenidos tanto de la escena del crimen como de los sospechosos, detenidos
o imputados, con la finalidad de utilizarlos posteriormente en investigaciones
distintas o futuras de aquellas para las que fueron recopilados, an sin el
consentimiento expreso del titular de los datos.
En estos casos la Ley puede autorizar a la polica judicial a disponer, por
acreditadas razones de urgencia y necesidad, la prctica de actos que comporten
una simple inspeccin o reconocimiento o, incluso, una intervencin corporal
leve, siempre y cuando se observen en su prctica los requisitos dimanantes de los
principios de proporcionalidad y razonabilidad.
Los antecedentes legislativos en la materia se encuentran en los artculos 326 y
363 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal espaola, cuya redaccin fue
modificada mediante Ley Orgnica 15/2003 de 25 de noviembre, para
proporcionar cobertura jurdica a las prcticas de investigacin relacionadas con la
obtencin de datos a partir del ADN que pudieran contribuir al esclarecimiento
del hecho investigado. Hasta ese momento, en Espaa, el mbito de aplicacin de
los marcadores genticos estaba reducido exclusivamente a la identificacin de
cadveres y la determinacin de relaciones de parentesco.
En concreto, estos dos artculos de la Ley Procesal Penal autorizaban la obtencin
de ADN procedente de las muestras biolgicas recogidas de pruebas halladas en el
lugar del delito o extradas de sospechosos. Este elemento probatorio, sin
embargo, exclusivamente poda ser utilizado para la investigacin policial y
judicial concreta de los hechos de donde procediera la muestra y siempre bajo la
correspondiente autorizacin del Juez de Instruccin a la Polica Judicial.
Resolucin judicial dirigida, bajo los principios de proporcionalidad y
razonabilidad en los actos de inspeccin, a funcionarios policiales o al mdico
forense para que practicasen la inspeccin, reconocimiento o intervencin
100
corporal . Sin esa necesaria conexin sujeto-presunto sospechoso era
imposible la prctica de un nuevo anlisis gentico.
La nueva base de datos se inspira en el modelo de la Oficina Federal de
Investigacin de los Estados Unidos de Amrica (FBI), basado en el
almacenamiento de los perfiles de ADN de sospechosos, imputados y, en su caso,
detenidos por delitos relacionados con agresiones sexuales, robos con fuerza e
intimidacin y terrorismo.

Unin Europea proclama en el artculo 8 de la Carta de los Derechos Fundamentales el derecho de toda
persona a la proteccin de los datos de carcter personal y que solo podrn ser recogidos mediante su
consentimiento o en virtud de otro fundamento legitimo previsto por la Ley.; passin.
100
OLL SES, Manuel. La Nueva Ley de ADN en Espaa [en lnea]. EN, Universidad de Nebrija.,
comentando adems, Era, por tanto, requisito sine qua non que, siempre que se investigase a una
persona determinada, por segunda vez, que sta alcanzara un plus, al menos, de sospechoso, y que se
tratare de otro delito distinto; passin.

En el marco regional europeo, el Consejo de Europa ha emitido dos resoluciones

en 1997 y 2001 sobre el intercambio de informacin entre los estados miembros y
la utilizacin de los resultados de los anlisis de ADN. La Unin Europea ha
visto con buenos ojos esta prctica, inspirada en la experiencia del Reino Unido.
En la actualidad, ste es el nico pas de la Unin que recaba el ADN de todos los
detenidos. Se estima que su base contiene unos tres millones de perfiles.
En las discusiones de la ley en el Parlamento espaol se puso de manifiesto la
importancia de las bases de datos de ADN con fines de investigacin criminal
para los laboratorios forenses, tanto para el esclarecimiento de delitos sin autor
101
conocido como para la identificacin de desaparecidos .
A. La justificacin de esta nueva ley.
Expresada en su prembulo, reside en la necesidad:
De regular la utilizacin de datos que pueden obtenerse a travs de los
avances tcnicos y cientficos.
De dar cumplimiento a los compromisos internacionales adquiridos
progresivamente por Espaa en materia de intercambio de perfiles de
ADN para las investigaciones de determinados delitos y a las
obligaciones recprocas con otros pases para el intercambio de la
informacin disponible en los respectivos ficheros.
Y de satisfacer la exigencia de investigacin por parte de la sociedad a
las autoridades judiciales y policiales encargadas de la persecucin de los
delitos.

B. La Ley introduce dos aspectos que modernizan y superan a la Ley de

Enjuiciamiento Criminal.
Para facilitar el esclarecimiento de delitos presentes y futuros.

De una parte, la integracin y concentracin de los ficheros de ADN de

las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, que, en la actualidad,
estn dispersos y tambin potencialmente de otros no dependientes de las
fuerzas pblicas, en una nica base de datos.
De otra, la posibilidad de recoger muestras biolgicas del lugar del delito
y la inscripcin de estos identificadores de ADN en la base de datos
policial, sin necesidad del consentimiento del afectado, aunque, eso s, se
le deber informar por escrito de los derechos que le asisten respecto de
la inclusin en esta base.

101

OLL SES, Manuel. La Nueva Ley de ADN en Espaa [en lnea]. EN, Universidad de Nebrija.,
seala de manera concreta, El Ministerio del Interior espaol recuerda que con la nueva regulacin se
da respuesta a los compromisos internacionales que Espaa ha ido adquiriendo a travs de distintos
tratados como el firmado en Prm en 2005. En este acuerdo internacional los firmantes se
comprometieron a crear y mantener ficheros nacionales de anlisis de ADN, exclusivamente para la
persecucin de delitos.; passin.

Para la toma de muestras que requiriesen inspecciones, reconocimientos o

intervenciones corporales, se exigir siempre la preceptiva autorizacin judicial
ante la ausencia de consentimiento del afectado. La ley delimita el objeto de la
obtencin de los datos a dos estndares, la naturaleza del delito y/o cuando el
ilcito penal sea consecuencia de un acto de delincuencia organizada. As se
concreta el marco de la investigacin criminal a delitos graves: contra la vida,
la libertad, la libertad sexual y la integridad personal, aunque tambin se
extiende a los que afectan al patrimonio siempre que concurra fuerza en las
cosas o violencia en las personas. Se permite, adems, ms all de la obtencin
de datos procedentes del hecho criminal, inscribir perfiles de personas que, sin
ser sospechosos, detenidos o imputados, consientan expresamente su inclusin
102
en la base de datos .
Los datos de la base nica podrn utilizarse, en la investigacin de los delitos
sealados por las Unidades de la Polica Nacional, de la Guardia Civil, de las
autoridades judiciales, de los fiscales y de las fuerzas policiales de las
respectivas comunidades autnomas, as como por el Centro Nacional de
Inteligencia- como elemento de prevencin del crimen. Tambin permitir su
intercambio con las autoridades homlogas de terceros pases.
C. Los perfiles genticos criminales
Excepto los de fallecidos sin identificar y los de los desaparecidos, tendrn
fecha de caducidad. Los datos se conservarn en la base unificada durante el
tiempo posible para la investigacin de la identidad de los responsables de los
delitos, que, en todo caso nunca superarn:

El plazo previsto en el Cdigo Penal para la prescripcin del delito concreto

objeto de investigacin.
El tiempo sealado para la cancelacin de los antecedentes penales en el
Cdigo Penal, cuando la investigacin hubiere concluido por sentencia
condenatoria firme, o absolutoria por la concurrencia de causas eximentes
modificativas de la responsabilidad criminal que afectan a la imputabilidad o
a la culpabilidad.
El momento en que sean firmes las resoluciones de absolucin o
sobreseimiento libre por causas distintas a las referidas.
El plazo de prescripcin del delito, en el caso de sospechosos no imputados.
La cancelacin de los datos de personas fallecidas se practicar una vez que
el encargado de la base de datos conozca el bito.
D. Se somete a control legal el modus operandi.

102

OLL SES, Manuel. La Nueva Ley de ADN en Espaa [en lnea]. EN, Universidad de Nebrija.,
precisa tambin, Pero tambin la ley establece lmites para preservar el fundamental derecho a la
intimidad de los investigados: nicamente se podrn analizar las muestras genticas para averiguar la
identidad y sexo del sujeto, descartando datos de naturaleza codificante de carcter sensible tales como
enfermedades o caractersticas fsicas. De este modo, se establece un smil a la informacin sobre
identidad que ofrece actualmente la huella dactilar.; passin.

Las muestras se remitirn a los laboratorios del Instituto Nacional de

Toxicologa y Ciencias Forenses, debidamente acreditados por la Comisin
Nacional para el uso forense del ADN, en orden a realizar los anlisis
biolgicos. La autoridad judicial se pronunciar sobre la ulterior conservacin
103
de esas muestras .
Se advierte que los problemas "tico-jurdicos" que pueden plantearse con la toma
de muestras sin consentimiento se podran solventar con la creacin de una
comisin nacional sobre el uso del ADN en la que se trate el tema del
104
consentimiento y la confeccin de formularios para la obtencin del mismo .
Para evitar este tipo de situaciones, la doctrina propone que al sospechoso se le
presente un escrito garantizado por la Agencia de Proteccin de Datos para
informarle del uso que se har del perfil y su destino as como de sus derechos de
105
cancelacin de los datos .
La legislacin en la materia de proteccin de datos contempla la necesidad del
consentimiento informado en los casos de actuaciones mdicas y de utilizacin de
106
datos que se inscriben en registros que afectan a la intimidad de las personas .
103

Vid., OLL SES, Manuel. La Nueva Ley de ADN en Espaa [en lnea]. EN, Universidad de
Nebrija., agregando, Los laboratorios de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado que no estn
debidamente acreditados dispondrn del plazo de un ao para su adecuacin desde la entrada en vigor
de la ley Ciertamente preocupa el uso que se haga del material gentico, ya que, aunque la Ley prev
la supervisin judicial para la conservacin de las muestras una vez realizados los anlisis, y establece
unos plazos de mantenimiento y la cancelacin posterior de los mismos, se desconoce el grado de
efectividad de las medidas de control en los laboratorios a efectos del uso del ADN Es indudable que
los avances tecnolgicos suscitan debates -que ya se estn planteando en varios pases-, sobre la
utilizacin de datos para la investigacin criminal. En este sentido se ha pronunciado el comisario de la
Polica Cientfica al afirmar que los datos como la raza, la envergadura, el color del pelo o los ojos del
sospechoso que estuvo en el escenario del delito, seran muy tiles para la investigacin criminal en
algunos casos... Hasta la entrada en vigor de la nueva Ley, la prctica en la recogida de muestras, en
Espaa, requera consentimiento del implicado o autorizacin judicial. Esto no impeda que las Fuerzas
de Seguridad, en su labor de investigacin, pudieran tomar el ADN de cualquier individuo sin que
estuviera informado, simplemente con un seguimiento, para despus solicitar al Juez los exmenes
biolgicos. Para muchos expertos esta prctica es precisamente la que puede seguir ocasionando
problemas con la nueva Ley.; passin.
104
Ibidem, alcanza un ejemplo muy puntual, Un ejemplo ilustrativo es el caso de la condenada de un
miembro de ETA por la Audiencia Nacional basndose en una prueba de ADN practicada sobre "restos
biolgicos de un escupitajo" tomados sin su conocimiento saberlo y cuando estaba detenido. El Tribunal
Supremo, despus de examinar el recurso, le absolvi argumentando que no puede tener validez
probatoria alguna el anlisis de ADN practicado sobre una muestra biolgica indubitada que fue
obtenida sin las garantas exigidas por la ley procesal penal.; passin.
105
Ibidem., aadiendo, A pesar de que el Comit de Ministros del Consejo de Europa en su
recomendacin 92 seal la importancia del control cientfico sobre los laboratorios en que se
realizaran los estudios, su acreditacin, controles de calidad de resultados, y custodia de las bases de
datos, el otro aspecto en debate es precisamente el uso que se pueda hacer de la informacin, ms all de
la averiguacin de la identidad; passin.
106
Ibidem., ejemplificando con estas leyes, La Ley Orgnica 2/82 de Proteccin de la imagen y la vida
privada, hace necesario el consentimiento cundo se vaya a incorporar en un fichero un dato que afecte
a su intimidad. Pero en otros preceptos se relativiza la proteccin cundo hay intervencin de las fuerzas
de seguridad y por razones de orden pblicoEn este sentido, lo expresaba la Ley Orgnica 5/1992 de
Regulacin del Tratamiento Automatizado de Datos, que, si bien estableca el principio del
consentimiento informado de manera que el ciudadano conozca la finalidad para la que vayan a ser
utilizados sus datos, as como el derecho de cancelacin de los mismos sin embargo, los artculos 21 y
22 permitan a las fuerzas de seguridad la recogida y tratamiento de datos sensibles sin intervencin
judicial ni de la Agencia de Proteccin de Datos y sin el consentimiento de los afectados, para fines de
carcter policial. Tambin se permita la divulgacin de los mismos si afectase, impidiera o dificultase la
defensa nacional, la seguridad pblica o el cumplimiento de sus funciones administrativasTambin la

La actual base de datos de la Polica y la Guardia Civil cuenta con 45.000 perfiles
genticos recogidos desde hace unos nueve aos, unos 32.000 de la Polica y
10.600 de la Guardia Civil. De ellos, aproximadamente el noventa por ciento son
annimos, correspondientes a muestras recogidas habitualmente en meras
inspecciones oculares en el escenario del crimen. De todos ellos, slo unos 6.000
107
estn identificados .
Se facilitar tambin la identificacin de personas desaparecidas o restos
cadavricos. Aunque la Ley implica una ampliacin de las facultades de la Polica
respecto de las que tenan conforme a la modificacin de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal del ao 2003, en cunto a la eliminacin del consentimiento para la toma
de muestras, era necesario regular los lmites en el uso de material gentico en la
investigacin criminal, que, en principio, respeta los derechos fundamentales en la
medida que los datos relativos a la identidad del sujeto ya se vienen obteniendo a
108
travs de la huella dactilar .
vigente Ley 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal, que derog la
anterior, establece que no ser preciso el consentimiento cuando los datos de carcter personal se
recojan para el ejercicio de las funciones propias de las Administraciones pblicas en el mbito de sus
competencias. Y aunque considera como datos especialmente protegidos los relativos al origen racial,
salud y vida sexual, sin embargo deja abierta la posibilidad de disponer mediante ley o con el
consentimiento expreso del afectado la recogida, tratamiento y cesin de este tipo de datos. El artculo
22 de la Ley determina que la recogida y tratamiento por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad de los
datos especialmente protegidos del artculo 7 de la misma ley, entre los que se encuentran los relativos a
raza o salud, podrn realizarse exclusivamente en los supuestos en que sea absolutamente necesario
para los fines de una investigacin concreta.; passin.
107
Ibidem.,, precisando adems, Se estima que con esta ley, a travs del cruce de estos perfiles con los
que se obtengan de los sospechosos o imputados por los delitos de especial gravedad sealados se
pueden llegar a tomar entre 20.000 y 30.000 muestras indubitadas al ao- se podrn identificar ms del
50% de los perfiles que estn actualmente en los ficheros, lo que permitir la averiguacin real de un
nmero importante de autores de delitos cuyos perfiles genticos se encuentran en la base de datos pero
que, actualmente, no estn identificados. Supondr el esclarecimiento de hasta 5.000 casos pendientes al
ao, es decir, el 45% de los delitos que se cometen en Espaa; passin.
108
Ibidem., manifiesta, Por otro lado, la adopcin de medidas administrativas que permiten una
utilizacin comn y ms eficaz de la informacin procedente de las distintas fuentes, como es la base
nica de datos, puede contribuir a esclarecer la autora de delitos que todava estn sin resolverLa
obtencin de datos codificantes que van ms all de la identidad de la persona, como rasgos fsicos, o
enfermedades hereditarias, s colisionara con derechos fundamentales contemplados en nuestra
ConstitucinNo obstante es inevitable un conflicto de bienes jurdicos en estos casos, porque diversos
derechos subjetivos como la intimidad y privacidad, la libertad, la integridad fsica, el derecho a la salud
o la dignidad, se enfrentan con el derecho a la tutela judicial efectiva y la necesidad de proteccin de la
sociedad y el buen funcionamiento de la justiciaHa expresado el Tribunal Constitucional espaol que
determinadas diligencias o actos de prueba, como las intervenciones corporales, pueden conllevar, no ya
por el hecho en s de la intervencin -afeccin del derecho a la integridad fsica- sino tambin por razn
de su finalidad, -es decir, por lo que a travs de ellas se pretenda averiguar- a una intromisin aadida
en el mbito constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad personal. En este sentido se
pronunci el Tribunal Constitucional en la Sentencia 207/1996 de 16 de diciembre, en el caso de un
Guardia Civil imputado por cohecho y prevaricacin, por delito de trfico de drogas. El juez de
instruccin le solicit que se prestara a la extraccin de muestras de sus cabellos para detectar el
consumo de cocana u otras sustancias. El Tribunal sentenci que esta diligencia supona una afectacin
del derecho a la intimidad personal, ya que implicara el conocimiento de aspectos de la vida privada del
afectado, con independencia de que se pudiera alcanzar una justificacin objetiva y razonable. Aunque
en este caso concreto, los objetivos probatorios afectaban a aspectos secundarios de la pretensin
acusatoria, por lo que tampoco eran determinantes para la investigacin. Asimismo, el Tribunal
consider que la Ley de Enjuiciamiento Criminal no amparaba para realizar la extraccin de cabello

solicitada en la persona del imputado, aunque s permita la de otros como sangre, semen, uas,
cabellos, piel, etc., siempre que hubieren sido previamente aprehendidos en alguno de los lugares

En todo caso posteriormente debe ponderarse si el posible menoscabo de estos

derechos sera conforme a los criterios de idoneidad de la medida restrictiva, al fin
investigativo del delito en cuestin, a la necesidad de la medida para preconstituir
la prueba de los hechos que integran el objeto del proceso penal y no solamente
para obtener meros indicios o sospechas de criminalidad, y la proporcionalidad de
la misma a la gravedad de los hechos y las sospechas existentes.
La utilizacin del ADN con fines meramente de averiguacin de la identidad de la
persona en principio no afecta al derecho a la intimidad, ya que al igual que la
huella dactilar, no proporciona ningn dato mdico adicional a la misma.
El Tribunal Supremo espaol se ha pronunciado reiteradamente acerca de los
posibles riesgos de que muestras biolgicas pertenecientes a los sospechosos
pudieran ser utilizadas en el futuro para desvelar datos personales sensibles de su
persona. La sentencia 179/2006 de 14 de febrero, no admiti las alegaciones de
los recurrentes de que las muestras recogidas procedentes de un cigarrillo, que
sirvieron para averiguar la identidad de los delincuentes, podran destinarse a este
fin.
El Tribunal ha manifestado que la procedencia y admisibilidad de esta prueba
pericial es un mecanismo legtimo para alcanzar la verdad material en el proceso.
Lo que nunca puede excluirse es que cualquier persona encargada de la custodia
de la misma pueda infringir la ley, en cuyo caso estara sujeto a las
correspondientes sanciones penales o disciplinarias que fueran pertinentes.
El derecho a la integridad fsica y a la libertad han de ponderarse conforme a la
proporcionalidad, y en este sentido el anlisis de ADN requiere una pequea
intervencin corporal mnima, ya que basta con un pelo o algo de saliva por
ejemplo, lo que podra equipararse a una prueba radiolgica para detectar una
determinada sustancia en el organismo, lo que tampoco supone afeccin de
derecho fundamental alguno.
9.1.2. Manipulacin Gentica en el Derecho Penal Espaol.
El Ttulo V del Libro II del Cdigo Penal se ocupa de los delitos relativos a la
manipulacin gentica. Los preceptos que se contienen en el presente ttulo dotan
de proteccin a diversos bienes jurdicos que pueden verse afectados como
consecuencia del uso indebido de tcnicas de ingeniera gentica o de
reproduccin asistida que han sido desarrolladas en los ltimos tiempos como

previstos en la ley. El Tribunal Constitucional ha diferenciado dos modalidades de diligencias: las

inspecciones y registros corporales, y las intervenciones corporales. Las primeras (reconocimiento en
rueda, examen dactiloscpico, etc.), no afectan a la integridad fsica al no producir lesin en el cuerpo,
aunque, en determinadas ocasiones, si pueden lesionar la intimidad corporal, como por ejemplo en el
examen ginecolgico. Las segundas, consistentes en la extraccin del cuerpo de determinados elementos
externos o internos para ser sometidos a informe pericial, afectaran a la integridad fsica al producir
lesiones leves que no ponen en peligro el derecho a la salud (como la extraccin de pelos, uas o anlisis
de sangre), o graves (como punciones lumbares o extracciones de lquidos); passin.

consecuencia del avance experimentado en los campos de la Biomedicina y

109
Biotcnica .
La naturaleza que presenta en este mbito el Derecho Penal, es meramente
subsidiaria, pues su funcin se limita a sancionar con una pena criminal
comportamientos que deben ser integrados con lo dispuesto en leyes especficas
sobre la materia:

Ley 35/1988, de 22 de noviembre, sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida.

Ley 42/1988, de 28 de diciembre, de donacin y utilizacin de embriones y
fetos humanos o de sus clulas, tejidos u rganos.
Como denominador comn a las distintas figuras delictivas cabe resaltar que se
protegen intereses que derivan de la configuracin constitucional de la dignidad
humana que pueden verse afectados en fases muy incipientes del desarrollo
110
vital .
A.- El artculo 159 del Cdigo Penal Espaol
Dice que sern castigados los que con finalidad distinta a la eliminacin o
disminucin de taras o enfermedades graves, manipulen genes humanos de
manera que se altere el genotipo. El inters tutelado es la intangibilidad de la
herencia gentica humana, que se vera afectada como consecuencia de las
111
alteraciones en el genotipo .

En el plano objetivo, en el apartado 1, el comportamiento tpico consiste

en la manipulacin del conjunto de genes que se encuentran en el ADN de
los cromosomas de cada una de las clulas.
En el plano subjetivo se requiere que la manipulacin se realice
con finalidad distinta a la eliminacin o disminucin de taras o
enfermedades graves. El tipo se proyecta, de este modo, sobre cualquier
tipo de manipulacin que no persiga una finalidad teraputica, lo que obliga
a integrar la regulacin penal con lo dispuesto en las Leyes 35/1988. de 22
de noviembre, y 45/1988, de 28 de diciembre, que establecen los lmites a
la intervencin sobre las distintas fases de desarrollo embrionario.
El apartado segundo del presente artculo castiga la alteracin del genotipo
realizada por imprudencia grave. La dificultad reside en todo caso en saber
cul era el genotipo anterior para asegurar que ha sido modificado. Los

109

LACADENA CALERO, Juan Ramn. Delitos relativos a la manipulacin gentica en el nuevo

Cdigo penal espaol: un comentario gentico. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano, N 5. 1996.
ob., p. 145. Tambin, CHVEZ, Sebastin. Genes, memes y Cdigo Penal [en lnea]. EN, Revista
Sociedad Espaola de Gentica., passin.
110
JORGE BARREIRO, Agustn. Los Delitos Relativos a la Manipulacin Gentica en Sentido Estricto.
EN, Libro Gentica y Derecho Penal editado por la Ctedra Interuniversitaria de Derecho y Genoma
Humano. Fundaci6n BBV - Diputaci6n Foral de Bizkaia, Bilbao, 2001. Ob., p. 54 y ss.

111

CASTELL NICS, Nuria. El Bien Jurdico en el Delito de Manipulaciones Genticas del Art.
159 del Cdigo Penal Espaol [en lnea]. EN, Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa,
RECPC 04-04 (2002). ISSN 1695-0194. Ob., p. 13.

responsables de este delito pueden cometer adems el de intrusismo, tipificado

en el artculo 403 del Cdigo Penal, si carecen de la titulacin exigible a la
actividad que desarrollen.
En el presente Ttulo V aparecen igualmente recogidas aquellas conductas
especficas, cuya finalidad es la proteccin de la especie humana, ya en su
integridad fsica, ya en las condiciones de supervivencia. Se tipifican dos
supuestos: a) producir armas biolgicas; b) producir armas
exterminadoras de la especie humana. En ambos supuestos se ha de utilizar
la ingeniera gentica.
El precepto omite otras conductas que podran ser motivo de atencin penal;
tales seran, por ejemplo, las de comprar, vender, transportar, tener o almacenar
esas armas. La sancin de estas acciones ha de buscarse, segn los casos, entre
los delitos de riesgo tipificados en los artculos 348 y ss. del Cdigo Penal, en
el 563 que castiga la tenencia de armas prohibidas, o en el 607, que tipifica el
delito de genocidio.

Por arma biolgica puede entenderse aquella que est diseada para
afectar al genotipo del sujeto pasivo de manera que produzca
malformaciones, limitaciones o enfermedades fsicas o psquicas en sus
descendientes (Convenio de 10 de abril de 1972 sobre la prohibicin del
desarrollo, la produccin y el almacenamiento de armas bacteriolgicas biolgicas- y toxnicas y sobre su destruccin).
Arma exterminadora de la especie humana puede ser aquella que impide
la capacidad de la especie humana para reproducirse bien sea porque anule
la fertilidad de las personas afectadas o la de sus descendientes o porque
produzca descendientes de un solo sexo o de un solo sexo frtil.

B.- El artculo 161 del Cdigo Penal Espaol

En su apartado primero castiga la fecundacin con finalidad distinta a

la procreacin humana. El inters tutelado, en este caso, es la
intangibilidad del patrimonio gentico humano. El legislador ha elevado
a la categora de delito un comportamiento que hasta la fecha constitua
infraccin administrativa, de acuerdo con lo establecido en el artculo
20.B.a de la Ley 35/1988, de 22 de noviembre, sobre Tcnicas de
Reproduccin Asistida. La materia de prohibicin la conforma la
fecundacin de vulos humanos con cualquier fin distinto a la
procreacin humana. De acuerdo con la normativa administrativa slo se
autorizar la investigacin en preembriones in vitro viables si se trata de
una investigacin aplicada de carcter diagnstico, y con fines
teraputicos, siempre y cuando no se modifique el patrimonio gentico
112
no patolgico (artculo 15.2 L.T.R.A.) . Siendo su Posible Bien

112

LACADENA CALERO, Juan Ramn. Delitos relativos a la manipulacin gentica en el nuevo

Cdigo penal espaol: un comentario gentico. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano, N 5. 1996.
ob., p. 156. Tambin hace su pronunciamiento, CRUZ BLANCA, Mara Jos. Delitos conexos a las
tcnicas de reproduccin asistida: fecundacin con fines no reproductivos, creacin de seres humanos
por clonacin y otros procedimientos dirigidos a la seleccin de la raza. EN, Estudios Jurdicos y
Penales sobre Gentica y Biomedicina. Libro-Homenaje al Prof. Dr. D. Ferrando Mantovani. Coord.

113

Jurdico Protegido; la Vida Humana Prenatal ; de otra parte, se ha

considerado como bien jurdico protegido en el art. 160.2 CP el derecho
a heredar material gentico intacto en sus distintas expresiones: unicidad,
114
irrepetibilidad del ser humano, invariabilidad gentica, etc .
Ignacio F. Bentez Ortuzar, Lorenzo Morillas Cueva y Jaime Peris Riera. Madrid. 2005. PP. 203-220.
ISBN 84-9772-778-9., al indicar, La fecundacin, esto es, la unin de gametos femeninos y masculinos,
constituye la primera fase del ms amplio proceso reproductor humano que puede llevarse a cabo de
forma natural o mediante la utilizacin de alguna de las tcnicas de reproduccin asistida previstas en la
LTRA cuya finalidad fundamental es facilitar la procreacin -art. 1.2 LTRA- as como posibilitar el
nacimiento de personas no deficitarias biogenticamente -art. 1.4 LTRA-. La fecundacin origina una
realidad biolgica denominada preembrin o embrin preimplantatorio cuyo destino es la
reproduccin aunque la LTRA permite la investigacin y experimentacin sobre preembriones viables
con carcter diagnstico, teraputico o preventivo para el propio preembrin as como la investigacin
con otros fines si se trata de preembriones muertos o no viables -art. 15 LTRA-. ...La necesidad de
proteger jurdicamente al preembrin, ya sea como objeto sobre el que recae la conducta o como
futuro sujeto de derechos, ha sido mayoritariamente defendida aunque la forma en que haya de hacerse
es algo ms discutida. As, mientras que algunos autores han reclamado que la proteccin se lleve a cabo
mediante el Derecho Administrativo, otros en cambio consideran que tal tutela se ha de otorgar por el
Derecho Penal como efectivamente lleva a cabo el art. 160.2 CP. ..La posibilidad de crear preembriones
in Vitro no destinados a la procreacin sino al comercio, industria, investigacin, experimentacin etc.,
parece ser la razn poltico-criminal que subyace en la creacin de este delito que, de otro lado, supone
un significativo adelanto de la intervencin penal al no a afectar a un futuro ser humano puesto que,
tngase en cuenta, el mismo nunca va a nacer ya que la conducta tpica es, precisamente, fecundar sin
finalidad procreativa. Lo que en realidad se pretende impedir es que se produzca, en palabras de
ROMEO CASABONA, "una cosificacin y mercantilizacin de formas de vida humana que la mera
infraccin administrativa difcilmente podra llegar a conseguir en estos momentos de absoluta
devaluacin axiolgica del embrin in Vitro". Tales planteamientos de carcter poltico-criminal podran
justificar la tipificacin de la conducta descrita en el art. 160.2 CP siempre que, en atencin al principio
penal de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, pueda afirmarse la existencia de algn inters
implicado digno de tutela penal pues, de lo contrario debera bastar la proteccin jurdica administrativa
conforme al rgimen sancionador previsto en la LTRA.; p. 204 y ss.
113
Vid., CRUZ BLANCA, Mara Jos. Delitos conexos a las tcnicas de reproduccin asistida:
fecundacin con fines no reproductivos, creacin de seres humanos por clonacin y otros procedimientos
dirigidos a la seleccin de la raza. EN, Estudios Jurdicos y Penales sobre Gentica y Biomedicina.
Libro-Homenaje al Prof. Dr. D. Ferrando Mantovani. Coord. Ignacio F. Bentez Ortuzar, Lorenzo
Morillas Cueva y Jaime Peris Riera. Madrid. 2005. PP. 203-220. ISBN 84-9772-778-9. Precisando
adems, De complicada defensa sobre todo si se atiende a que el vulo fecundado per se no goza de
proteccin penal ya que la tutela de la vida mhumana dependiente se ha situado en el momento de la
implantacin del vulo fecundado -anidacin-. Al mismo tiempo, de ser as se estara tutelando la vida de
una futura persona que no existe ni tan siquiera como simple esperanza de vida, puesto que no va a
nacerPor lo dicho resulta ms coherente, independientemente de que se comparta o no, la postura de
ROMEO CASABONA que considera que el bien jurdico protegido es el mismo embrin lo que, no
obstante, resulta poco compatible con la nueva regulacin administrativa que permite la investigacin
con preembriones sobrantesPara compartir de lega data la posicin del autor citado anteriormente
sera conveniente que el Cdigo Penal utilice en esta materia un sistema similar al previsto para la
regulacin del aborto no punible conforme al cual se partiera del principio incriminador de toda
conducta que tuviera por objeto la destruccin o manipulacin del embrin y estableciera unas
"indicaciones" justificadoras de estos comportamientos, lo que no est previsto en el Cdigo penal
espaol. ; ob., p. 207-208
114
Ibidem., al respecto de este punto manifiesta, Ahora bien, teniendo en cuenta que la conducta tpica
viene constituida por el hecho de fecundar sin finalidad procreativa no tiene porque producirse ninguna
manipulacin al patrimonio gentico; tampoco el comportamiento influye sobre el futuro individuo -que
no va a existir- ni por tanto sobre la evolucin de la especie humana. Por todo ello algn autor ha
sostenido, de lege data, que el objeto de tutela del art. 160.2 CP ha de situarse en la dignidad humana
Comunitaria como bien jurdico que muestra un cierto paralelismo con el debido respeto a la memoria
de los muertos del delito de profanacin de cadveres. Desde otra perspectiva distinta a las anteriores,
se ha situado el bien jurdico protegido en el "inters del Estado en el control y limitacin del uso y
aplicacin de las tcnicas de reproduccin asistida a las finalidades de reproduccin humana", inters

El apartado segundo eleva a la categora de delito la creacin de seres

humanos idnticos por clonacin u otro procedimiento de seleccin de la
raza. El objeto de proteccin lo conforma la identidad gentica de cada
uno de los individuos que integran la especie humana. La clonacin
consiste en la creacin de seres humanos idnticos; por lo tanto, no
supone una manipulacin gentica y se produce con la combinacin de
los cromosomas, lo cual permite repetir indefinidamente seres humanos
iguales.
El comportamiento tpico consiste en practicar reproduccin asistida en una
mujer sin su consentimiento. En consecuencia, si el consentimiento se otorga
desconociendo la ilicitud del objeto no se podr reputar vlido. En este sentido,
en los supuestos en los que se transfieran preembriones que hayan sido objeto
de investigacin o experimentacin no autorizada -ajenos a la finalidad
teraputica o diagnstica- ocultando esta circunstancia a la mujer que
errneamente presta su consentimiento, se habr realizado el comportamiento
tpico.
C. Art. 162.2 del Cdigo Penal Espaol.
Para proceder por este delito, ser precisa la denuncia de la persona agraviada
o de su representante legal. Cuando sea menor de edad, incapaz, o una persona
desvalida, tambin podr denunciar el Ministerio Fiscal.
El delito se configura, por tanto, como semi-pblico. El concepto de persona
desvalida alcanza a toda mujer que por cualquier causa se encuentre en una
situacin de desamparo. Tambin es extensible a los menores e incapaces
incursos en un proceso de tramitacin a efectos de nombramiento de
115
representante legal .

9.2. Manipulacin Gentica en el Derecho Penal Peruano.

9.2.1. Cdigo Penal
-

116

Artculo 324.- Manipulacin Gentica .

Toda persona que haga uso de cualquier tcnica de manipulacin gentica con la
117
finalidad de clonar seres humanos , ser reprimido con pena privativa de
ste de naturaleza eminentemente formal que el propio autor ha dotado de materialidad al puntualizar
que lo que se pretende controlar son los riesgos para una pluralidad de bienes jurdicos y derechos
colectivos e individuales que se pueden derivar de la utilizacin de tales tcnicas.; ob., p. 210
115
LACADENA CALERO, Juan Ramn. Delitos relativos a la manipulacin gentica en el nuevo
Cdigo penal espaol: un comentario gentico. EN, Revista de Derecho y Genoma Humano, N 5. 1996.
Ob., p. 123.
116
CDIGO PENAL. Jurista Editores, Lima, Edicin 2007.

117

As mismo; sobre este punto se ha presentado Numerosos Proyectos de Ley, como son: 1. El
Proyecto de Ley N 264/2001-CR; presentado por el Congresista I VN OSWALDO CALDERN CASTILLO
propone la incorporacin del Captulo V referido a la Manipulacin Gentica al Ttulo XIV-A "Delitos
contra la Humanidad" del Cdigo Penal conteniendo el Artculo 324 cuya redaccin es la que sigue: "El
profesional de la salud o cualquier profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte practicando

libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme al

Artculo 36, incisos 4 y 8.

Capitulo adicionado por el artculo 1 de la Ley N 27270 de 29-05-200.

Articulo modificado por el artculo nico de la Ley N 28867 del 09-082006.
Capitulo incorporado por el Articulo 1 de la Ley N 27636 de 16-012002

Uno de los aspectos fundamentales de la vida humana que regula el Derecho

gentico es el de la integridad somtica y particularmente el de la manipulacin
gentica.
Para VARSI ROSPIGLIOSI, se pueden dar dos definiciones de manipulacin
gentica, una tcnica y otra tica.
Tcnicamente se trata de un procedimiento que intenta modificar, perjudicial
y negativamente, el patrimonio gentico de un ser viviente, sea en su
integridad como en sus sustancias y componentes. Es la intervencin o
instrumentacin directa para dirigir o alterar un organismo trayendo
consecuencias dainas y alterando su esencia natural.
ticamente, es aquella investigacin que sin implicar una variacin en el
genoma, atenta contra las leyes de la naturaleza y los principios vitales.
Manipular constituye entonces siguiendo al autor citado, una maniobra sobre la
estructura biolgica o gentica del ser humano que lesiona, desconoce y conculca
sus derechos. Cualquiera que sea su fin y utilidad, presente o futura, siempre
afectar la dignidad de nuestra especie. As, no cabe duda que estamos ante una
concepcin ampliamente admitida en defensa de la vida y en pro de la humanidad.
Lo aseverado explica que frente a una primera clonacin humana realizada en
EEUU, se haya originado un debate tico, aunque los investigadores aseguren que
la gestacin de embriones tenga fines teraputicos.
LA IGLESIA CATLICA, por su parte, conden la clonacin del primer embrin
humano, realizada por un laboratorio estadounidense al enfatizar a travs de su
representante que el embrin es un individuo y que "la clonacin es un hecho
abusivo y moralmente censurable. El que la realizaran con fines teraputicos
agrava el juicio, ya que no se puede crear a un individuo para despus
suprimirlo en beneficio de otro. Un embrin, aunque tenga pocas clulas, tiene
118
el status de persona" .
o cooperando en la manipulacin gentica con fines de Clonar seres humanos, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de ocho aos ni mayor de doce aos".2. El Proyecto de Ley
N 615/2001-CR; presentado por la Congresista JULIA VALENZUELA CULLAR propone adicionar dentro
del Ttulo XIV-A "Delitos Contra la Humanidad" del Cdigo Penal el Artculo 322-A, en los trminos
siguientes: "El mdico o cualquier otro profesional sanitario que abusa de su ciencia o arte
practicando la manipulacin gentica con fines de Clonar seres humanos, ser reprimido con pena

privativa de libertad no menor de diez aos ni mayor de quince aos. El que, dolosamente, preste
auxilio o asistencia para la realizacin del hecho punible sealado en el prrafo anterior, ser
reprimido con la misma pena prevista para el autor".
118
MARTN RODRGUEZ, Tebelio. Venta de vulos y embriones, y estatuto humano del embrin [en
lnea]. EN, catholic.net., passin.

9.2.2.- La Regulacin Penal del Delito de Clonacin

La aplicacin de las tcnicas de manipulacin gentica, caso de la clonacin de
seres humanos, dada la gravedad y peligrosidad social que generan para la
integridad del ser humano, requieren una tipificacin penal como delitos
biolgicos, es decir, una penalizacin de dichas prcticas abusivas y
119
degradantes .
Aunque en puridad no es factible crear seres idnticos a otros ya existentes, pues
el ser humano, su personalidad, es fruto tambin de factores de espacio y tiempo,
la proteccin de una serie de bienes jurdicos ha llevado a los legisladores a
prohibir estas conductas, sin importar el mtodo, los objetivos o su dudosa
posibilidad actual en algunos casos.
Como bienes a proteger HIGUERA GIMER expresa

120

- Primer lugar, la dignidad de la persona, concretada en:

a) La unicidad del ser humano
b) la irrepetibilidad del ser humano mismo.
- Segundo Lugar;
los bienes jurdicos colectivos dignos, sin duda, de ser
protegidos tambin por el derecho penal que seran los siguientes:
a) Los factores evolutivos de la variabilidad gentica y
b) La reproduccin diferencial.
Por ello, la normativa nacional vigente que se refiere a sta temtica la
encontramos fundamentalmente en el Artculo 1 del Cdigo del Nio y de los
Adolescentes (Ley N 27337) que dispone garantizar la vida del concebido "
protegindolo de experimentos o manipulaciones genticas contrarias a su
integridad y a su desarrollo fsico o mental".
Tambin en el Artculo 7 de la Ley General de Salud (Ley N 26842) que
previene en el segundo pargrafo que "Est prohibida la fecundacin de vulos
humanos con fines distintos a la procreacin, as como la clonacin de seres
humanos".

BIBLIOGRAFA
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120

Vid., http://www.congreso.gob.pe/comisiones/2001/justicia/dictamen/264Y615.htm;
sealando
adems; Se persigue entonces evitar la lesin de bienes jurdicos referidos al derecho de irrepetibilidad,
identidad, individualidad y a la propia autenticidad del ser humano, sin que se busque obstaculizar la
investigacin cientfica, toda vez que la represin punitiva tiene que ser entendida como una medida de
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