LOS ACTOS DE COMUNICACIN EN EL PROCESO CIVIL

Hctor Huanca Apaza

Profesor de Teora General del Proceso
Universidad Nacional de San Agustn
SUMARIO: 1.- Generalidades. Planteamiento. 2.- Significado etimolgico.
Concepto de notificacin. 3.Historia de la notificacin. 4.- Naturaleza de la notificacin. 5.- Importancia y
finalidad de la notificacin.
6.- Clases de notificaciones. 7.- Las notificaciones en el Cdigo procesal civil
peruano. 8.- Otras reglas de
notificacin que no prev el CPC. 9.- Conclusiones.
1. GENERALIDADES. PLANTEAMIENTO
En general los autores coinciden en afirmar que los actos procesales en un
proceso,
pueden ser: de las partes, del tribunal y los de terceros; de todos ellos, dentro de
los actos del
tribunal, pueden distinguirse a su vez los decisorios, de documentacin y de
comunicacin. En
los ltimos, la forma principal de comunicacin es la notificacin.
La funcin comunicante1 es necesaria, por mltiples motivos, y a la vez la que
mayores
problemas presenta, pues con toda la tecnologa de un mundo globalizado, los
sistemas
procesales de los diversos pases an no superan los problemas que se generan
en un proceso
judicial, que van desde la eleccin del sistema de comunicacin o notificacin que
debe
adoptarse, hasta la definicin de la calidad o condicin de las personas que deben
cumplir tal
funcin.
Por ello pretendemos analizar el tema de las notificaciones desde el punto de vista
del

significado histrico y actual, su clasificacin y naturaleza, as como precisar su

tratamiento y
defectos en el Cdigo procesal civil peruano.
2. SIGNIFICADO ETIMOLGICO. CONCEPTO DE NOTIFICACIN
En cuanto a su significado etimolgico, algunos autores afirman que proviene de
los
vocablos notus y facere que significan actos dirigidos a notificar2. Sin embargo,
otros como
Parra Quijano, afirman que deriva de noticia, y sta a su vez del latn notitia:
nocin,
conocimiento3.
1 Vscovi, Enrique: TEORA GENERAL DEL PROCESO, 2da edicin actualizada,
Editorial Temis
S.A., Santa Fe de Bogot, 1999, p. 239.
2 Rodrguez, Luis: NULIDADES PROCESALES, Editorial Universidad de Buenos
Aires, Buenos Aires,
1987, p. 221.
3 Parra Quijano, Jairo: DERECHO PROCESAL CIVIL, Editorial Temis, Santa Fe de
Bogot, p. 263.
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Pero en su significado actual, qu es notificar?, qu debemos entender por
notificacin?
Al respecto son diversos los conceptos que los tratadistas nos ilustran. Podemos
citar los
siguientes.
Luis A. Rodrguez, nos dice, que notificar es hacer saber una resolucin judicial4.
Para Guillermo Cabanellas, es el Acto de dar a conocer a los interesados la
resolucin
recada en un trmite o en un asunto judicial5.
El mismo autor, en otra acepcin, afirma que es la comunicacin de lo resuelto
por una
autoridad de cualquiera ndole. Documento en que consta tal documentacin y
donde deben

figurar las firmas de las partes o de sus representantes6.

Para Enrique Vscovi La notificacin, es pues, un acto de comunicacin. Ese es
su fin:
el de transmisin7.
Mario Alzamora Valdez afirma que se denominan notificaciones a los actos del
juez o
del tribunal destinados a hacer saber en forma legal a las partes o a terceros una
resolucin8.
Nuestro Cdigo procesal civil, en el art. 155, prescribe que la notificacin tiene
por
objeto poner en conocimiento de los interesados el contenido de las resoluciones
judiciales.
3. HISTORIA DE LA NOTIFICACIN
La notificacin, es un acto tan antiguo como el Derecho, pues en Roma exista el
In Jus
Vocatio9. El actor era el encargado no slo de citar en forma personal, sino
tambin de
conducir, incluso por la fuerza, al demandado ante el Tribunal. Se establecan
severas penas
para aquel que se resistiera a ser conducido y a sus amigos y parientes que le
ayudaran. Por
supuesto este sistema trajo inconvenientes.
Luego con Marco Aurelio, este sistema se sustituy por la Litis Denuntiatio, que
consista en el llamamiento que haca el actor, por escrito, con intervencin de
testigos, pero
siempre en forma privada. Exista tambin el Edictio Actionis, que significaba
indicacin de la
accin, esto es, la notificacin o traslado mediante el cual el actor pona en
conocimiento del
demandado la accin entablada contra l.
Fue Constantino quien hizo intervenir al los funcionarios pblicos en la citacin y
elimin
a los testigos. Pero fue en el Derecho Justinianeo donde se encarg esta tarea

exclusivamente a
los funcionarios. La tarea lo realizaba el executor o el viator, en quienes se
encontrara el lejano
antecedente de los actuales notificadores.
En el Derecho Moderno, la notificacin la efectan siempre los funcionarios
pblicos. En
algunos pases funcionarios pblicos del propio Juzgado o Tribunal, y en otros,
funcionarios no
judiciales.
4 Rodrguez, Luis: Op. Cit., p. 221.
5 Cabanellas, Guillermo: DICCIONARIO ENCICLOPDICO DE DERECHO
USUAL, Editorial
Heliasta, Tomo V J-O, 24 edicin, Buenos Aires, 1996, pp. 574 y 475.
6 Cabanellas, Guillermo: Idem.
7 Vscovi, Enrique: Op. Cit., p. 243.
8 Alzamora Valdez, Mario: DERECHO PROCESAL CIVIL. TEORA GENERAL DEL
PROCESO, 8
Edicin, Ediciones Eddili, Lima, p. 331.
9 Vscovi, Enrique: Op. Cit., p. 243.
Derecho Procesal Civil
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En el caso del Per, hasta hace pocos aos, las notificaciones en los procesos
civiles eran
encargadas exclusivamente al propio funcionario del Juzgado o Tribunal;
actualmente, como
sabemos, esta tarea la comparten, tanto el propio secretario judicial (funcionario
del Estado)
como los notificadores (no judiciales) pertenecientes a una concesionaria
(empresa privada), que
prestan el servicio de la notificacin a determinado nmero de Juzgados y Salas y
en
determinadas ciudades.
4. NATURALEZA DE LA NOTIFICACIN

Como se ha afirmado, la notificacin es un acto de comunicacin. Por

consiguiente es un
acto autnomo10, esto significa, que es distinto a otro acto que generalmente
contenido en l,
que es lo que se comunica. Como acto autnomo, cualquier imperfeccin, como
por ejemplo su
nulidad, no afecta en su contenido, esto en el acto notificado. As, la nulidad de la
notificacin
de la sentencia no afecta a sta.
Adems es un acto formal, pues est sujeto a determinadas formas, inclusive
relativas a
su documentacin. Estas formalidades las fijan las leyes o Cdigos procesales.
5. IMPORTANCIA Y FINALIDAD DE LA NOTIFICACIN
De todos los actos de comunicacin que se realizan en los Juzgados o Tribunales
(oficios,
notificaciones, memorndum al personal, boletas de salida o permisos, etc.), el
ms importante
es el acto procesal de la notificacin, pues sin este acto la comunicacin de
providencias o
resoluciones sera secreta y las partes careceran de la oportunidad para
contradecirlas o
impugnarlas, y por tanto se les impedira ejercitar el derecho Constitucional de
defensa. Por
ello, una regla general, bajo la cual actan los rganos jurisdiccionales, es que
ninguna
resolucin puede cumplirse o ejecutarse, ni quedar firme o ejecutoriada, sin haber
sido antes
notificada a todas las partes, salvo algunos decretos de mero trmite que la ley
autoriza, o las
resoluciones que se refieran a medidas cautelares o los mandatos de detencin
que se ejecutan
antes de su notificacin a la parte afectada con la medida.
Una notificacin imperfecta o falsa puede causar enormes perjuicios econmicos y

personales (moral) a las partes del proceso judicial, pues en ellas se ventilan y se
van a definir
desde sus derechos ms personales (nombre, domicilio, imagen, intimidad, honor,
etc.), pasando
por sus derechos de familia (patria potestad, hijos, tutela, alimentos, matrimonio,
etc.), hasta sus
derechos patrimoniales (propiedad, posesin, bienes, deudas o acreencias,
herencias, etc.).
Por todo ello, se hace necesario y exigible que este acto sea el ms perfecto,
seguro,
transparente, confiable y eficaz.
En cuanto a su esencia y finalidad primordial, es la de garantizar la defensa en
juicio.
Cumple con efectivizar y dar ejercicio al principio del contradictorio o de
bilateralidad, pues
ambas partes, por estar en igualdad de condiciones, deben tener conocimiento de
todas las
resoluciones o actos procesales -salvo ciertas excepciones-, que dicta el rgano
jurisdiccional al
que se halla sometido su conflicto.
10 Vscovi, Enrique: Op. Cit., p. 243.
6. CLASES DE NOTIFICACIONES
Devis Echanda11, clasifica las notificaciones en: a) Personales, que informan
directa y
personalmente al interesado la existencia de la resolucin; b) Por conducta
concluyente, se
produce cuando la parte que deba recibirla presenta un escrito en el cual se da
expresamente
por sabedor de la resolucin o lo manifiesta verbalmente en una audiencia o
diligencia; c) Por
retiro del expediente, que rige slo para los procesos civiles o laborales y no
penales, se
produce cuando una parte retira el expediente de la Secretara en los casos

autorizados por ley, y

se entiende notificada con las resoluciones que aparezcan en aqul; d) Por aviso,
se autoriza
nicamente en ciertos casos especiales y para determinadas resoluciones en los
procesos civiles,
v.g. la que admite una reforma de la demanda o la que cita a un reconocimiento de
documentos;
e) Por emplazamiento y con curador ad litem, procede cuando se ignora el
domicilio del
demandado y se jura esta circunstancia por el actor; f) Por acto secretarial, se
efecta mediante
un aviso que el secretario fija en lugar visible de la Secretara; y g) En Estrados,
opera en
procesos civiles y laborales, en los que se entiende que las resoluciones dictadas
durante una
audiencia, quedan notificadas all y ese da a todas las partes, hayan o no
concurrido; salvo la
excepcin de resoluciones que tienen que notificarse a los rebeldes.
Monroy Cabra12, tambin hace una clasificacin de las notificaciones similar a la
anterior:
a) personales, b) por estrado, c) por edicto, d) cuando surten en diligencias o
audiencias, y e) por
conducta concluyente.
Parra Quijano13 , clasifica las notificaciones en: a) personal, b) por estado, c) por
edicto,
d) por conducta concluyente, e) por estrados, f) por aviso.
Luis A. Rodrguez, clasifica las notificaciones en expresas y tcitas14. Las
primeras se
dan cuando por exigencia de la ley se requiere un acto formal de transmisin. Las
segundas,
tambin llamadas implcitas, son aquellas que no requieren de un acto formal de
transmisin y
la notificacin se infiere de la actitud asumida por la parte. Dentro de estas ltimas

tambin se
ubican las notificaciones fictas.
7. LAS NOTIFICACIONES EN EL CDIGO PROCESAL CIVIL PERUANO
En el Cdigo procesal civil peruano, las notificaciones se regulan en forma general
en el
Ttulo V, en los arts. 155 al 170; normas que son aplicables a todos los tipos de
procesos que
prev el Cdigo (de conocimiento, abreviados, sumarsimos, cautelares, de
ejecucin y no
contenciosos); sin embargo, existen ciertas reglas especiales para determinados
actos de
notificacin que se regulan en cada tipo de proceso.
REGLAS GENERALES:
Veamos las reglas generales y que a la vez regulan las clases de notificacin en
nuestro
Cdigo: As tenemos:
11 Echanda, Devis: TEORA GENERAL DEL PROCESO, Editorial Universidad de
Buenos Aires,
Buenos Aires, 1985, pp. 618-628.
12 Monroy Cabra, Gerardo: PRINCIPIOS DEL DERECHO PROCESAL CIVIL,
Editorial Temis S.A.,
Santa Fe de Bogot, 1988, p. 275.
13 Parra Quijano, Jairo: DERECHO PROCESAL CIVIL, Tomo I, Parte General,
Editorial Temis, Santa
Fe de Bogot, p. 263.
14 Rodrguez, Luis: Op. Cit., p. 223.
a) La Notificacin por Cdula. (art. 157). Esta es la forma de notificacin comn o
general, que consiste en la entrega de una documentacin llamada cdula, que
contiene
informacin esencial sobre el expediente, las partes, el juzgado, el destinatario y
su domicilio,
trascripcin de la resolucin, fecha y firma del secretario, as como mencin de
copias que se

adjuntan.
Las notificaciones por cdulas se efectan slo de las resoluciones que enumera
en
numerus apertus, el art. 157 del CPC., esto es, que no son las nicas, sino que el
juez, adems
de las enumeradas, puede ordenar que se notifique por cdula otra resolucin
siempre que la
motive (inciso 11). Corresponde al juez, en uso de la facultad ordenatoria, precisar
y
fundamentar qu resolucin, adems, puede disponer se notifique por cdula.
Esta forma de notificacin adoptada y mantenida por el codificador, nos advierte
que los
actos de notificacin, deben ser regidos por el principio del conocimiento real, que
impera en la
mayora de los Cdigos y desde pocas muy antiguas. En la actualidad, el sistema
an mantiene
su vigencia.
a.1) Persona y lugar de entrega de las cdulas (ltimo prrafo art. 158). Se
entregan
por el rgano de auxilio judicial o por el encargado de la oficina respectiva (Central
de
Notificaciones), en el domicilio real o legal, o en el procesal sealado en el
expediente.
a.2) Constancia de entrega (arts. 158 in fine, y 160). Del acto de la entrega de la
copia
de la cdula al interesado, se deja constancia del lugar, da y hora del acto, as
como el nombre,
firma e identificacin del receptor; el original se agrega al expediente, con nota de
lo actuado,
suscrita por el notificador y el interesado, salvo que se haya negado o no pueda
firmar, de lo
cual tambin se dejar constancia.
a.3) Caso de entrega de cdulas a personas distintas (art. 161). Cuando el

notificador
no encontrara a la persona a quien va a notificar la resolucin que admite la
demanda, le
dejar aviso para que espere el da indicado, con el objeto de notificarlo. Si en la
nueva fecha
tampoco se le encontrara, se entregar la cdula a la persona capaz que se
encuentre en la casa,
departamento u oficina, o al encargado del edificio, procediendo conforme al art.
160 (ver
literal a.2). Si no pudiera entregarla, la adherir en la puerta de acceso
correspondiente a los
lugares citados o la dejar debajo de la puerta, segn sea el caso.
Conviene precisar si esta regla slo se aplica al caso de la notificacin con el
admisorio
de la demanda, esto es en domicilios reales?, o se extiende a las notificaciones
por cdulas en domicilios procesales? Se puede dejar cdulas en domicilio
procesal o legal por debajo de la puerta o f ijadas en ellas? Nos parece que la
interpretacin admite los dos sentidos, pues en sentido extensivo se puede
notificar en esta forma en los domicilios procesales; y en sentido
estricto no se podra, pues se trata de una regla especial y slo aplicable al caso
de la
notificacin del auto admisorio, tanto ms, si este artculo en su ltimo prrafo
precisa que esta
forma de notificacin es aplicable a las notificaciones de resoluciones a los
rebeldes, que son
quienes precisamente no se han apersonado al proceso. Este es un tema
debatible y, sobre el
particular, requiere una precisin legal o en su caso la adopcin de un criterio
jurisdiccional
uniforme, dado el carcter formal del acto de notificacin.
b) Notificacin por Nota (art. 156). Esta es una forma de notificacin en la que no
se
utiliza cdulas, y slo es permitido respecto de resoluciones no sealadas o no

enumeradas en el
art. 157 del CPC., (que detalla las resoluciones que deben notificarse por cdulas
obligatoriamente). Las notificaciones por nota, por ficcin de ley, quedan
notificadas en la
Secretara del Juzgado o Sala, los das martes o jueves, o el da siguiente hbil;
para lo cual debe
publicarse en parte visible del Juzgado y en la Secretara, una relacin firmada y
sellada por el secretario en la que se har constar un listado numrico de los
expedientes con resoluciones a
notificarse en la fecha.
Esta forma de notificacin, tambin denominada notificacin automtica,
constituye una
excepcin al principio del conocimiento real, adoptado por el codificador con el fin
de dar
agilidad al trmite del proceso, erradicar la morosidad, y descargar la labor de los
secretarios.
Sin embargo, tan rgido sistema en la doctrina es criticado, argumentado que
puede conspirar
contra los propios intereses de las partes, adems de las numerosas secretaras
que existen en
una Sede de Corte Distrital, y la ubicacin de diversos rganos jurisdiccionales
llamados de
periferie; empero, depender de cada juez disponer, en aplicacin del inc. 11) del
art. 157 del
CPC., que determinadas resoluciones trascendentes en el proceso no sean
notificadas por nota,
sino mediante cdula.
c) Notificacin por Comisin (art. 162). Aquella se practica cuando la persona a
notificarse domicilia en lugar distinto a la sede del juzgado, dentro del territorio
nacional, o en
el extranjero, para lo cual se libra un documento denominado exhorto. Este
documento es
redactado por el Secretario y contiene copia de los principales actuados para la

notificacin,
bajo firma del juez y secretario.
d) Notificacin por Telegrama o Facsmil u otro medio (art. 163). Se permite esta
forma de notificacin para determinados casos en los que debe notificarse
resoluciones por
cdulas. No se puede, verbi gracia, el traslado de la demanda, la sentencia, y
otros que enumera
el artculo. Esta forma de notificacin la efecta el secretario.
e) Notificacin por Edictos (arts. 165 a 168). Procede en los casos en que se
trate de
notificar a personas inciertas (cuya existencia est en duda), o personas
desconocidas (se sabe su
existencia, pero su domicilio se ignora). Requiere el juramento del interesado o su
promesa de
haber agotado las gestiones para ubicar el domicilio de la persona a notificar.
Tambin procede cuando deba notificarse a ms de diez personas que tienen un
derecho
comn; a pedido de parte, puede ordenarse que sean notificadas por edictos.
Los edictos se publican en el Diario Oficial El Peruano y en otro de mayor
circulacin
del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuera conocido o, en su defecto, en el
lugar del
proceso.
f) Notificacin por Radiodifusin (art. 169). En los casos en que procede la
notificacin por edictos, a pedido de parte o de oficio, puede ordenarse adems
que la
notificacin se haga por radiodifusin.
REGLAS ESPECIALES:
Adems de las reglas generales que anteceden, se prevn en ciertas
circunstancias y para
determinadas materias, reglas especiales que deben cumplirse en el acto de la
notificacin. As
tenemos:

a) Caso de la notificacin en las audiencias (art. 376, inc. 2). Se dispone que la
apelacin de un auto expedido en una audiencia, se interponga en el mismo acto.
Lo que nos
conduce a afirmar que las notificaciones de las resoluciones o autos expedidos en
las audiencias
se dan por notificados en el mismo acto de la audiencia, haya o no concurrido la
parte
agraviada, salvo que se trate de una resolucin que deba notificarse a un rebelde,
en los casos
del art. 459.
Esta forma especial de notificacin, se denomina, en otros sistemas, notificacin
en
estrado.
b) Caso de la notificacin con el admisorio en las demandas sobre desalojo (art.
587). Si al momento de la notificacin del admisorio, se advierte (por el
notificador) la
presencia de un tercero, quien lo notifique lo instruir del proceso iniciado, su
derecho a
participar en l, y el efecto que va a producirle la sentencia.
En esta misma materia, segn el art. 589, adems de la direccin domiciliaria
indicada en
la demanda, sta debe ser notificada en el predio materia de la pretensin, si fuera
distinta. Si el
predio no tiene a la vista numeracin que lo identifique, el notificador cumplir su
cometido
inquiriendo a los vecinos y redactando un acta sobre lo ocurrido.
c) Caso de la notificacin de la medida cautelar (art. 637). Al trmino de la
ejecucin
de una medida cautelar o en acto inmediatamente posterior, se notifica al
afectado. En ese caso
la cdula de notificacin, adems de la copia de resolucin que concede la medida
cautelar y
copia de la solicitud de la medida cautelar, deber anexar la copia del acta o

documento que
acredite la ejecucin de la medida cautelar.
8. OTRAS REGLAS DE NOTIFICACIN QUE NO PREV EL CPC
Como se ha detallado en supra 6, existen otras formas de notificacin, adems de
las
expuestas; as, el caso de la notificacin por retiro del expediente, que no se prev
en el CPC
vigente. Es comn en nuestro medio judicial, que los abogados y sus patrocinados
concurran a
las secretaras de lo juzgados y soliciten ver el expediente; a efectos de
entregrselos a su poder
en la secretara o sala de lectura, consideramos necesario que se adopte un
sistema, como una
forma especial de notificacin, para lo cual debe habilitarse un libro o registro de
entrega de
expedientes solicitados.
Dentro de los avances tecnolgicos, debe considerarse asimismo la notificacin
por email
o correo electrnico. Esta forma de notificacin se encuentra prevista por el art.
163,
cuando hace referencia a u otro medio idneo; sin embargo nos encontramos
con una
dificultad cuando el art. 164 nos exige ciertas formalidades, tales como la emisin
de un doble
ejemplar. No obstante ello, nada impide que el Secretario imprima el texto del
ordenador que es
objeto de la notificacin por e-mail , y actuando como fedatario de los actos
procesales, coloque
bajo su firma constancia de la notificacin, agregando dicho ejemplar al
expediente. Por
supuesto los actos a notificarse se limitaran a los que prev el citado numeral
163 del CPC.
9. CONCLUSIONES

Primera. La notificacin, dentro de los actos del rgano jurisdiccional, es el acto de

comunicacin ms importante que permite el ejercicio del derecho de defensa y
hace efectivo el
principio contradictorio o bilateral.
Segunda. La naturaleza del acto de notificacin, es uno de carcter autnomo y
formal.
Tercera. El sistema de notificaciones del Cdigo procesal civil peruano, contiene
reglas
generales y especiales; mantiene en forma parcial el principio del conocimiento
real (por
cdula), y un sistema excepcional o especial (entre ellos por nota); sin embargo,
se faculta al
juez el que pueda disponer la notificacin por cdula de aquellas resoluciones que
considere
importantes o transcendentes.
Cuarta. El nuevo Cdigo procesal civil peruano, no prev el sistema de notificacin
por
retiro del expediente; siendo conveniente que se adopte como una forma de
notificacin.
Quinta. La notificacin por e-mail o correo electrnico puede ser efectuada por el
Secretario Judicial, actuando como fedatario de los actos procesales, y dentro del
supuesto
normativo del art. 163 del CPC.

VULNERACIN DEL DERECHO DE

DEFENSA POR FALTA DE
NOTIFICACIN
MAYO 28, 2010 DERECHOPERU DEJA UN COMENTARIO

El Tribunal Constitucional al emitir sentencia en el Exp. N 04663-2007PA/TC, de fecha 19 de enero del 2010 pero publicada el da de hoy,
aclara este tema.

1.

Que el derecho de defensa se encuentra reconocido en

el inciso 14 del artculo 139 de la Constitucin, el cual
establece
Evidentemente no cualquier imposibilidad de ejercer esos
medios para la defensa produce un estado de indefensin
reprochada por el contenido constitucionalmente
protegido del derecho. sta ser constitucionalmente
relevante cuando aquella indefensin se genera en una
indebida y arbitraria actuacin del rgano que investiga o
juzga al individuo. Y esto se produce slo en aquellos
supuestos en que el justiciable se ve impedido, de modo
injustificado, de argumentar a favor de sus derechos e
intereses legtimos, con el consiguiente perjuicio para
tales derechos o intereses.

[e]l principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn

estado del proceso.
Por su parte, el numeral 1 del artculo 8 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos seala que
[t]oda persona tiene derecho a ser oda, () para la determinacin de
sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter.
1.

Que al respecto, en la STC 5871-2005-AA/TC [fundamentos 12 y

13, respectivamente] este Tribunal sostuvo que el derecho de defensa
() se proyecta () como un principio de contradiccin de los actos
procesales que pudieran repercutir en la situacin jurdica de algunas de
las partes de un proceso o de un tercero con inters ().
La observancia y respeto del derecho de defensa es consustancial a la
idea de un debido proceso, propio de una democracia constitucional que
tiene en el respeto de la dignidad humana al primero de sus valores. Por

su propia naturaleza, el derecho de defensa es un derecho que atraviesa

transversalmente a todo el proceso judicial, cualquiera sea su materia.
[Subrayado agregado].
La posibilidad de su ejercicio presupone, en lo que aqu interesa, que
quienes participan en un proceso judicial para la determinacin de sus
derechos y obligaciones jurdicas tengan conocimiento, previo y
oportuno, de los diferentes actos procesales que los pudieran afectar, a
fin de que tengan la oportunidad de ejercer, segn la etapa procesal de
que se trate, los derechos procesales que correspondan (v.g. interponer
medios impugnatorios).
Por cierto, las exigencias que se derivan del significado constitucional
del derecho de defensa no se satisfacen con la posibilidad de que in
abstracto las partes puedan formalmente hacer ejercicio de los recursos
necesarios previstos en la ley, sino tambin con la garanta de que
puedan interponerlos de manera oportuna. Por ello, el artculo 155 del
Cdigo Procesal Civil dispone, en su segundo prrafo, que Las
resoluciones judiciales slo producen efectos en virtud de notificacin
hecha con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo (); de modo que la
falta de notificacin es considerada como un vicio que trae aparejada la
nulidad de los actos procesales, salvo que haya operado la aquiescencia.

Las nulidades procesales

Hctor Martnez Flores (*)(*)

1.

Introduccin

Las nulidades procesales ataen a la ineficacia de los actos jurdicos

procesales. El objeto propio de la nulidad en el mbito procesal, segn lo
recoge la doctrina y jurisprudencia finisecular, debe ser la proteccin del
proceso con todas las garantas[1]. Ello no excluye que el legislador pueda
establecer supuestos y solamente de modo indirecto, ya que la
determinacin de los supuestos y los distintos modos de proteccin
constituyen una cuestin poltica[2].
En el Derecho Civil es profuso y amplio el estudio de las nulidades en los
negocios jurdicos, cuyo estudio desborda este trabajo. La terminologa es
ms variada y problemtica. En general, un negocio jurdico es eficaz
cuando normalmente produce sus consecuencias o efectos jurdicos; la
ineficacia es aquel al que cualquier obstculo o defecto impide que
despliegue sus naturales consecuencias[3].
Diez-Picazo[4], con mucha razn dice: Definir la ineficacia y situarla en el
campo de los conceptos jurdicos constituye una tarea que no resulta nada
fcil. Por lo pronto, la terminologa usual no se encuentra fijada y es en

muchas ocasiones equvoca. Se utilizan los conceptos de nulidad,

anulabilidad, validez, invalidez, rescisin, etc., a veces extraamente
entremezclados.....
El citado jurista espaol, que se centra en la nulidad de los
contratos, precisa que la idea de ineficacia no detecta un fenmeno real,
sino que alude a una determinada valoracin jurdica que debe ser
asignada a los actos humanos. Esto quiere decir que cuando denominamos
a un contrato nulo, invlido o ineficaz, no estamos diciendo que en el
mundo de la realidad no se produzcan a virtud de l consecuencias
jurdicas, sino que debe recibir un determinado tratamiento y que las
consecuencias jurdicas que pretenden ser fundadas en l no merecen
amparo o incluso que han de borrarse y desaparecer. La idea de la
ineficacia no pertenece al mundo del ser, sino al mundo del deber ser [5].
2.

Clasificacin de las nulidades procesales en la doctrina

Aclaramos que en materia de nulidades procesales, nuestro Cdigo

Procesal Civil no hace la distincin entre actos inexistentes y nulos,
actos nulos y anulables, nulidades absolutas y relativas, slo se
expresa de las nulidades.
En la doctrina procesal se admite tales distinciones, asignndolos diversos
fundamentos. La ineficacia es el gnero; la nulidad es la especie. Ahora
bien, veamos la siguiente clasificacin: inexistencia; nulidad absoluta;
nulidad relativa y anulabilidad; otro clasificacin corresponde a las
nulidades intrnsecas y extrnsecas. Mencin aparte para su elucidacin
merece las irregularidades procesales.
2.1.

Inexistencia

Palacio[6], dice que los actos procesales inexistentes suelen

caracterizarse como aquellos actos que se hallan desprovistos de los
requisitos mnimos indispensables, como seran en el mbito procesal, la
sentencia dictada por un funcionario ajeno a la magistratura, o
pronunciada oralmente, o carente de la parte dispositiva, o provista de un
dispositivo imposible o absurdo, etc.. Otros casos: la sentencia sin la
firma del juez; la inspeccin judicial realizada por el auxiliar jurisdiccional
y en el acta no conste la participacin del juez.
2.

Nulidad absoluta

La nulidad absoluta tiene un vicio estructural que lo priva de lograr sus

efectos normales. La nulidad absoluta se produce siempre que un acto

procesal adolezca de una circunstancia esencial fijada en las leyes
procesales como necesaria para que el acto produzca sus efectos
normales[7]. V.gr., la nulidad pronunciada por el juez que declara su
incompetencia.
Adems, la nulidad absoluta es insubsanable, y procede de oficio o a
pedido de parte, y, doctrinariamente, en cualquier estado del proceso,
mientras que ste no haya terminado. La nulidad absoluta no puede ser
convalidada, pero requiere que sea declarada su invalidez.
Para Couture[8], el acto absolutamente nulo tiene una especie de vida
artificial hasta el da de su efectiva invalidacin; pero la gravedad de su
defecto impide que sobre l se eleve un acto vlido.
2.3.

Nulidad relativa

La nulidad relativa se distingue de la nulidad absoluta en su posibilidad

de subsanacin. El acto procesal relativamente nulo se equipara, de no
ser subsanado, al acto absolutamente nulo, no siendo susceptible de
producir efecto alguno. Pero realizada la subsanacin, los efectos del acto
se producen desde el momento en que ha tenido lugar[9].
Ejemplo de ello lo tenemos en el principio de convalidacin de las
nulidades en las notificaciones: Tratndose de vicios en la notificacin, la
nulidad se convalida si el litigante procede de manera que ponga de
manifiesto haber tomado conocimiento oportuno del contenido de la
resolucin (artculo 171 ab initio del Cdigo Procesal Civil).
Por otro lado, en la nulidad relativa subyacen vicios que perjudica el
inters de alguna de las partes. Ejemplo: La nulidad sobre la resolucin
que concede un embargo sobre bienes inembargables.
2.4.

Anulabilidad

La anulabilidad de un acto procesal se produce cuando pese a su

realizacin defectuosa, segn Manuel Serra Domnguez el acto produce
plenamente sus efectos mientras no sea impugnado dentro de un plazo
preclusivo por alguna de las partes. Ejemplos tpicos de anulabilidad son
los relativos a la incompetencia territorial, a la recusacin, a la
incongruencia, a la defectuosa redaccin de los actos procesales escritos, y
otros semejantes, en los que la propia ley deja al arbitrio de las partes el
cumplimiento de determinados preceptos procesales [10]. Es necesario

aclarar que los hechos que configuran excepciones procesales no pueden

ser alegados como causales de nulidad por el demandado, o reconviniente,
que pudo proponerlas como excepciones (artculo 454 del Cdigo Procesal
Civil).
La anulabilidad se invoca a pedido de parte, no de oficio. Precluye, por
excelencia, si el interesado no la pide en la primera oportunidad.
2.5.

Nulidades procesales extrnsecas e intrnsecas[11]

Las nulidades extrnsecas ataen a lo formal; las nulidades intrnsecas

a los vicios del consentimiento y al fraude procesal.
Sobre las nulidades intrnsecas provenientes en los vicios del
consentimiento, el artculo 226 de la Ley 1/2000, novsima Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola, establece: Modo de proceder en caso de
intimidacin o violencia.
1. Los tribunales cuya actuacin se hubiere producido con intimidacin o violencia, tan
luego como se ven libres de ella, declararn nulo todo lo practicado y promovern la
formacin de causa contra los culpables, poniendo en conocimiento del Ministerio
Fiscal.
2. Tambin se declararn nulos los actos de las partes o de personas que intervengan en
el proceso s se acredita que se produjeron bajo intimidacin o violencia. La nulidad de
estos actos entraar la de todos los dems relacionados con l o que pudieren haberse
visto condicionados o influidos sustancialmente por el acto nulo.

En nuestro ordenamiento jurdico, las nulidades intrnsecas provenientes

del fraude procesal se incoan como una pretensin nulificante, tal como lo
prev el artculo 178 del Cdigo adjetivo.
2.6.

Las irregularidades procesales

Como una vertiente propia de las nulidades procesales, la doctrina tambin

se plantea el concepto de irregularidades en los actos jurdicos
procesales, que realmente no se identifican con aqullas. La
irregularidad manifiesta una forma de violar la legalidad de las formas,
pero el vicio que trasuntan no es grave ni produce indefensin o crisis en
el derecho al debido proceso[12]. Este tipo de vicios se distingue de todo
los dems porque son vlidos y eficaces.
Briseo Sierra[13], expresa que la denuncia de irregularidad no afecta al
derecho de las partes, sino que tiene una finalidad puramente vindicativa
obtener la correccin disciplinaria del funcionario que ha dado lugar con

su conducta a la irregularidad.
Ejemplo de una irregularidad procesal: El juez en un proceso no expide
sentencia dentro del plazo sealado en la ley; ello no acarrea la nulidad del
proceso, sino una responsabilidad funcional, y, en teora, una
responsabilidad civil del Estado por el retardo.
3.

Evolucin de las nulidades procesales

En su devenir histrico, las nulidades procesales admiten cuatro

sistemas[14]: romano, alemn, francs e italiano.
a) El sistema romano
La nulidad en Roma es la sancin que se impone por la infraccin de
cualquier norma procesal. Nulo es lo que carece totalmente de efecto y se
origina en cualquier contravencin a las formas. En el formalismo del
procedimiento de las actio legis, que aun cuando luego se atena en el
procedimiento formulario, no rebasa tal concepcin. El acto nulo lo era de
pleno derecho. No era menester obtener la declaracin de nulidad.
b) El sistema alemn
Este segundo sistema, consiste en legar a la apreciacin del juez las
consecuencias que entraen los vicios de las formas en cada caso concreto,
permitindole que anule los actos o que los considere vlidos. La doctrina
conoce este sistema como el sistema conminatorio absoluto de las
nulidades, apoyndose en el principio de autoridad del juez. En el
derecho alemn no existe precepto alguno que mande al juez que
pronuncie una nulidad. Es ms, el trmino ni siquiera se emplea en
ninguna parte. La legislacin enumera requisitos y a falta de ellos
constituyen bices de procedibilidad. Impiden el decurso normal del
procedimiento. Pero de todas maneras es el juez quien decide si anula o no
anula[15].
c) El sistema francs
En el medioevo de la Europa continental se abri paso una concepcin que
distingue entre la existencia viciada que puede convalidarse, allanarse,
subsanarse, y la que puede reducirse a la nada, invalidarse, pero sin que se
delimite un criterio objetivo que demarque el lmite de tal diferencia. Se
empieza si a distinguir entre nulidad y anulabilidad, entre nulidad e
inexistencia y se faculta a los jueces para que hagan un juicio acerca de la

importancia del vicio y en consonancia con ste, declaren o no la nulidad.

Este sistema se muestra tambin como otro conminatorio absoluto y tiene
vigencia hasta la ordenanza de Luis XIV en 1667. Esta ordenanza realiza
una reforma y perdura hasta la revolucin francesa, que no slo reacciona
contra el sistema conminatorio absoluto, por encontrar que tal sistema se
prestaba para la arbitrariedad judicial, sino que a la vez se rebela contra el
formalismo y aboga por una reduccin de las formas al mnimo posible.
La revolucin francesa cambia el culto al rey por el culto a la ley,
erigiendo el principio pas de nullit sans texte, segn el cual slo se
admiten como nulidades las que establezca expresamente la ley.
El Cdigo procedimental napolenico (Cdigo de Procedimientos de
1806) es del tipo de los denominados obligatorios relativos. En este tipo
de sistemas el juez no puede decretar una nulidad que no est
expresamente sancionada por la ley sin cometer un abuso de poder. El
artculo 1030 de citado Code seala: Ningn acto de procedimiento
puede ser declarado nulo, si la nulidad no est establecida formalmente
por la ley. Sin embargo, la ley no fulmina con la nulidad la inobservancia
de cualquier forma, sino solamente la de las ms importantes.
Las nulidades imperativas para el juez son as el corolario necesario de la
regla pas de nullit sans texte, pero el sistema es flexible en cuanto
permite la convalidacin de algunos actos nulos. Y, as surge la
clasificacin de nulidades absolutas y nulidades relativas.
Por las leyes de 1933 y 1935, se introduce en la legislacin francesa el
principio pas de nullit sans grief, segn el cual no hay nulidad sin
perjuicio[16]. La ley francesa de 1933 subordina la nulidad a tres
condiciones: a) La existencia de un vicio de forma sancionado con nulidad
por un texto legal; b) La existencia de un perjuicio, y, c) La prueba de la
relacin causa-efecto entre la irregularidad cometida y el perjuicio sufrido.
El sistema que se expone, en el ao 1935, acoge para todos los actos
procesales el principio pas de nullit sans grief.
c) El sistema italiano
Este sistema tiene un carcter finalista en las formas procesales. Si el acto
procesal no obstante tener algn vicio, si cumple su finalidad, que es
producir efectos jurdicos, entonces, no podr ser declarado nulo.
El artculo 156 del Cdigo Procesal Civil italiano prescribe: No se puede

pronunciar la nulidad por inobservancia de formas de ningn acto del

proceso si la nulidad no est conminada por la ley. Puede pronunciarse sin
embargo cuando el acto carezca de los requisitos formales indispensables
para alcanzar su finalidad. La nulidad no puede pronunciarse nunca si el
acto ha alcanzado la finalidad a que est destinado.
El sistema italiano tambin se sustenta en el principio de legalidad o
especificidad de las nulidades, pero no se apoya en la produccin o no de
un perjuicio, como en Francia.
4.

Principios que rigen en las nulidades procesales

La teora de las nulidades del negocio jurdico si bien da el principal

soporte para la elaboracin de la doctrina de las nulidades procesales, stas
gozan de sus propios principios, en virtud que estn enmarcadas dentro de
la funcin jurisdiccional del Estado de resolver los conflictos de intereses
o incertidumbres jurdicas, y con ello dar efectividad a los derechos
sustanciales.
Los principios a estudiar son: legalidad o especificidad, trascendencia,
convalidacin y proteccin[17]. Estos principios llegan a la conclusin que
las nulidades procesales son de interpretacin restringida y que sus
disposiciones no admiten la analoga.
4.1.

Principio de legalidad o de especificidad

La nulidad slo se sanciona por causa prevista en la ley. El principio de

legalidad se inspira en el sistema francs (poca de la revolucin):pas de
nullit sans texte. Ello implica que ningn acto procesal ser declarado
nulo si la ley no prev expresamente esa sancin. Este principio se
encuentra expresamente regulado en el artculo 171 del Cdigo Procesal
Civil.
La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema, en la Casacin 1908-T-96Ica, ha expresado: La nulidad es la sancin por la cual la Ley priva a un
acto procesal de sus efectos normales, debiendo diferenciarse la violacin
de las disposiciones de orden pblico, que entraan siempre una nulidad
absoluta, de aquellas que slo afectan al inters privado, y que deben ser
alegadas por aquel a quien perjudican[18].
No basta que la ley procesal determine una formalidad para que su
omisin o incumplimiento produzca la nulidad, sino que ella debe estar

especficamente predeterminada en aquella ley.

En atencin a la realidad, el principio de legalidad o especificidad se ha
tornado relativo. As, se inserta el tema de las nulidades implcitas, el
aporte del sistema finalista italiano y las nulidades provenientes de los
vicios del consentimiento.
Las nulidades implcitas[19], que un sector de la doctrina la conoce
como nulidades virtuales, reconocen la procedencia de las nulidades an
cuando no estn expresamente sancionadas en la ley, siempre que se
verifique la omisin de formalidades esenciales y que violen las garantas
fundamentales del proceso. Ejemplo, se plantea una demanda de
obligacin de dar suma de dinero contra el Estado, dirigindola contra el
Director de un Hospital; la ley procesal expresamente no indica la nulidad
por no haber sido emplazado el Procurador Pblico, empero, es ese
funcionario quien en los procesos representa legalmente al Estado
(artculo 47 de la Constitucin, D.L. Nro. 17537 y artculo 64 del Cdigo
Procesal Civil); no hacerlo provoca indefensin y la nulidad de todo lo
actuado, porque no se puede establecer una relacin jurdica procesal
vlida.
El principio de finalidad de las formas o de instrumentalidad de las
nulidades procesales, propugna que las nulidades no tienen como norte
comprobar y declarar el incumplimiento de las formas procesales, sino que
los actos procesales son vlidos si han cumplido sus efectos, no obstante
que hubiese algn defecto formal[20]. El artculo IX in fine del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil recoge el principio en comento
cuando erige: Las formalidades previstas en este Cdigo son imperativas.
Sin embargo, el Juez adecuar su exigencia al logro de los fines del
proceso. Cuando no se seale una formalidad especfica para la realizacin
de un acto procesal, ste se reputar vlido cualquiera sea la empleada.
Las nulidades procesales provenientes de los vicios del
consentimiento[21], reposan en los aspectos subjetivos de los actos
jurdicos procesales, que es recogido en el artculo 226 de la Ley 1/2000,
antes trascrito
Retornando a nuestro sistema, el artculo 171 ab initio del Cdigo
Procesal Civil regula el principio de legalidad o especificidad, as como
las nulidades implcitas y el principio de finalidad de las formas, cuando
dispone lo siguiente: La nulidad se sanciona slo por causa establecida en
la ley (principio de legalidad o especificidad). Sin embargo, puede
declararse cuando el acto procesal el acto procesal careciera de los

requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad (nulidades

implcitas). Y, agrega: Cuando la ley prescribe formalidad determinada
sin sancin de nulidad para la realizacin de un acto procesal, ste ser
vlido si habindose realizado de otro modo, ha cumplido su
propsito (principio de finalidad o de instrumentalidad de las
formas). Es un error del legislador la enunciacin en la sumilla del
citado artculo, la inclusin del principio de trascendencia.
4.2.

Principio de trascendencia

En el sistema francs contemporneo hemos advertido la aplicacin del

principio pas de nullit sans grief, segn el cual no hay nulidad sin
perjuicio[22]. Corresponde al artculo 174 de nuestro Cdigo Procesal
Civil: Quien formula nulidad tiene que acreditar estar perjudicado con el
acto procesal viciado y, en su caso, precisar la defensa que no pudo
realizar como consecuencia directa del acto procesal cuestionado.
Asimismo, acreditar inters propio y especfico con relacin a su
pedido.
En puridad, son tres las condiciones que se necesitan para que se configure
el principio de trascendencia: a) Alegacin del perjuicio sufrido; b)
Acreditacin del perjuicio y c) Inters jurdico que se intenta subsanar[23].
En cuanto a la alegacin del perjuicio sufrido, la parte perjudicada en la
fundamentacin de la nulidad debe precisar con claridad cul es el vicio o
incumplimiento de la formalidad que le causa agravio. No es correcta una
invocacin genrica, como aseverar lacnicamente que se le ha afectado la
defensa en juicio, y no explicando en qu consiste esa afectacin.
La parte que invoca la nulidad debe acreditar el perjuicio. Se tiene que
demostrar el perjuicio. El perjuicio debe ser cierto, concreto y real, ya que
las normas procesales sirven para asegurar la defensa en juicio y no para
dilatar los procesos.
En casos excepcionales no son necesarios la mencin y acreditacin del
perjuicio, como cuando la nulidad se declara de oficio; nos referimos a las
nulidades absolutas. El juez verifica la irregularidad y presume la
existencia del perjuicio.
El inters jurdico que se procura subsanar implica que la parte que
invoca la nulidad debe acreditar por qu quiere se subsane el acto procesal
afectado con la nulidad. El juez necesita conocer el inters, porque si se
declara fundada la nulidad, el acto procesal que lleva consustancialmente

una nulidad ser subsanado. La doctrina precisa que el requisito del inters
no debe ser extremado, porque llevara a la actitud de negar el derecho a
pedir la nulidad.
4.3.

Principio de convalidacin

Este principio es propio de las nulidades relativas, aquellas que pueden ser
subsanadas. No prosperar la nulidad cuando mediare consentimiento
expreso o tcito de la parte interesada. Asimismo, el juez no puede
declarar de oficio la nulidad si ya se ha verificado el consentimiento
expreso o tcito.
La doctrina no admite la convalidacin en las nulidades absolutas.
Tampoco pueden convalidarse los actos procesales ni el proceso todo
como estructura, por los vicios intrnsecos (o sustanciales) de incapacidad,
error, dolo, violencia, fraude o simulacin[24].
Nuestra Corte de Casacin seala que, si bien es cierto el artculo II del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, establece que el Juez es el
director del proceso, ello no invalida que la naturaleza esencial del proceso
civil es de ser dispositivo, y por lo tanto, el Colegiado no puede
sustituirse en el lugar de una de las partes y anular actos procesales que
han sido consentidos por sta, mxime si en autos dicho sujeto procesal no
ha sufrido indefeccin (sic), porque ello implicara vulnerar el principio de
igualdad entre las partes[25].
La convalidacin puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando la parte
perjudicada realiza el acto procesal ratificando el acto viciado. V. gr., el
demandante no obstante no haber sido notificado del traslado de una
excepcin, la absuelve, manifestando que no ha sido notificado de dicho
traslado.
La convalidacin es tcita cuando la parte interesada no reclama en la
primera oportunidad el acto viciado, deja pasar el tiempo, operando la
preclusin. V. gr., en la sentencia subyace una nulidad, si el perjudicado no
apela dentro del plazo de ley, aqulla quedar consentida, no valiendo el
ulterior artilugio de la nulidad. Vale la pena recordar, que si la nulidad
aparece en la sentencia, se debe interponer el medio impugnatorio
respectivo. Al respecto, vase el artculo 176 del Cdigo Procesal Civil,
que lo circunscribe a la apelacin.
El artculo 172 del precitado Cdigo, donde se afinca el principio de
convalidacin, y, su sucedneo, la integracin, presenta los siguientes

supuestos:
a) Convalidacin en los vicios de la notificacin. Es una
convalidacin expresa. La nulidad se convalida si el litigante
procede de manera que ponga de manifiesto haber tomado
conocimiento oportuno del contenido de la resolucin. Finalidad
del acto procesal. Hay convalidacin si el acto procesal, no
obstante carecer de algn requisito formal, logra la finalidad
para la que estaba destinado.
b) Convalidacin tcita. El facultado para plantear la nulidad no
formula su pedido en la primera oportunidad que tuviera para
hacerlo.
c) Principio de conservacin. No hay nulidad si la subsanacin
del vicio no ha de influir en el sentido de la resolucin o en las
consecuencias del acto procesal. En caso de duda debe
mantenerse la validez del acto. En efecto, el criterio de las
nulidades procesales debe ser restrictivo. Este criterio deriva
del principio de conservacin de los actos procesales, que
formulado en los trminos del jurista argentino Roberto
Berizonce, es aquel que consagra la conveniencia de preservar
la eficacia, la validez de los actos frente a la posibilidad de
anulacin o prdida, lo que llevara a un resultado disvalioso
para el proceso (...)[26].
d) Integracin de una resolucin. Aplicacin de los principios de
autoridad y de economa procesal. El juez puede integrar una
resolucin antes de su notificacin. Despus de la notificacin,
pero dentro del plazo que las partes dispongan para apelarla, de
oficio o a pedido de parte, el juez puede integrarla cuando haya
omitido pronunciamiento sobre algn punto principal o
accesorio. El plazo para recurrir la resolucin integrada se
computa desde la notificacin de la resolucin que la integra. El
juez superior tambin puede integrar la resolucin recurrida,
siguiendo las pautas anteriormente descritas.
La integracin no debe implicar arbitrariedad. El juez no puede
variar sus resoluciones, sin haber anulado la alterada[27];
tampoco, puede modificar la sentencia hacindola incongruente,
como expedir sentencias ultra petita (ms all del
petitorio), extra petita (diferente al petitorio) y citra petita (con
omisin al petitorio).
El inciso 4 del artculo 184 del T.U.O. de la Ley Orgnica del Poder
Judicial dispone que son deberes de los magistrados: Convalidar los actos

procesales verificados con inobservancia de formalidades no esenciales, si

han alcanzado su finalidad y no han sido observados, dentro del tercero
da, por la parte a quien pueda afectar. Este plazo no es aplicable, en
virtud que las normas del Cdigo Procesal Civil prevalen con respecto a
las del T.U.O. de la citada Ley Orgnica (Dcima Disposicin Final del
C.P.C.).
4.4.

Principio de proteccin

Consgrase la mxima nemo auditur propriam turpitudinem allegans, que

significa: nadie ser odo si alega su propia torpeza. Ejemplo, el
demandado deduce una nulidad contra una resolucin que deniega su
reconvencin, porque sta fue presentada al da siguiente de haberse
contestado la demanda. La reconvencin, como es perogrullo decirlo, se
presenta en el mismo escrito de contestacin a la demanda (artculo 445
del Cdigo Procesal Civil).
El principio de proteccin est normado en el inciso 1 del artculo 175
del Cdigo Procesal Civil. La parte que hubiere dado lugar a la nulidad, no
podr pedir la invalidez del acto realizado.
El principio sub materia tiene su origen en la regla conforme a la cual
nadie puede ir vlidamente contra sus propios actos: adversus factum quis
venire non potest.
5.

Procedimiento

En este apartado abordaremos, por un lado, el procedimiento y efectos de

las nulidades tal como est regulado en el Cdigo Procesal Civil, y, por
otro lado, en el apartado siguiente examinaremos el procedimiento omitido
por el legislador: los incidentes. Mencin aparte merece la nulidad de cosa
juzgada fraudulenta, la cual se plantea como demanda y se tramita en la
va procedimental de conocimiento, y que merece otro estudio.
El trmite de las nulidades depende si es a pedido de parte o se declara de
oficio.
5.1.

Nulidades a pedido de parte

La nulidad se plantea en la primera oportunidad que tuviera el perjudicado

para hacerlo. Qu se entiende por primera oportunidad en proponer
la nulidad? Se entiende al efecto preclusivo que tiene la nulidad. Para los
medios impugnatorios[28] y las excepciones[29], ser el respeto de los plazos
para su interposicin. En los dems actos procesales, se verifica en el

escrito inmediatamente prximo en que se toma conocimiento de la

nulidad; no hay aqu un plazo prefijado o determinado.
Si cabe interponer apelacin contra la sentencia o el auto que ponga fin al
proceso, o deducir excepciones contra la demanda o reconvencin, no se
debe proponer la nulidad. La nulidad ser el sustento y fin de los medios
impugnatorios (error in procedendo) o de las excepciones, en cuanto
correspondan. Ejemplos: a) En la sentencia el juez no ha resuelto todos los
puntos controvertidos, entonces, se interpondr la apelacin. b) El
demandado alega que el actor no es el propietario en un juicio de
reivindicacin, por ende, aqul deber interponer la excepcin de falta de
legitimidad para obrar de la parte demandante.
El afectado tiene que acreditar estar perjudicado con el acto procesal
viciado y, en su caso, precisar la defensa que no pudo realizar como
consecuencia directa del acto procesal cuestionado. Asimismo, acreditar
inters propio y especfico con relacin a su pedido (artculo 174 del
Cdigo Procesal Civil). Nos remitimos a lo expuesto en el principio de
trascendencia.
Para que exista nulidad procesal no basta el solo quebrantamiento de la
forma; tambin se requiere que se produzca un perjuicio a la parte.No
procede la nulidad invocando meramente la ley procesal; el interesado
tiene que fundamentar y acreditar el perjuicio sufrido y exponer el inters
que procura obtener con su declaracin.
El artculo 176 del Cdigo Procesal Civil prescribe que planteada la
nulidad antes que se expida sentencia, el juez resuelve previo traslado a la
otra parte; el traslado es de tres das. Ocurrida la nulidad en la sentencia, la
instancia superior o A Quem (es un criterio interpretativo, porque el
legislador se refiere slo a la Sala Civil) resolver oyendo a la otra parte
en auto de especial pronunciamiento o al momento de absolver el grado.
Este ltimo supuesto, traslado de la nulidad acaecida en la sentencia
(materializado en la apelacin), atenta contra el principio de
economa procesal, porque tambin el C.P.C. regla el traslado de la
apelacin; aquello debe ser viable en los procesos sumarsimos, donde
no se regula el traslado del medio impugnatorio.
Las nulidades por vicios ocurridos en segunda instancia, sern formuladas
en la primera oportunidad que tuviera el interesado para hacerlo,
debiendo la Sala resolverlas de plano u oyendo a la otra parte. Ello
significa, que en esta hiptesis, el A Quem est facultado para correr o no

traslado de la nulidad.
5.2.

Nulidad de oficio. La nulidad preventiva

El artculo 176 in fine del Cdigo Procesal Civil fija: Los jueces slo
declararn de oficio las nulidades insubsanables, mediante resolucin
motivada, reponiendo el proceso al estado que corresponda.
La doctrina uniformemente est de acuerdo que la nulidad procesal
declarada de oficio, presupone que el acto procesal viciado no est
consentido (principio de convalidacin). La nulidad de oficio tiene su
campo de accin en los vicios insubsanables, es decir, aquellos que no
sean susceptibles de convalidacin por inaccin de la parte que debi
denunciarlo oportunamente[30].
La procedencia de la nulidad de oficio est en la proteccin de las
garantas constitucionales del proceso, siendo una de las ms importantes
el respeto al debido proceso.
El juez no necesita justificar el inters para declarar de oficio la
nulidad[31], porque es el director del proceso, pero motivar la resolucin
nulificatoria.
Si la nulidad es manifiesta, el juez no debe correr traslado a las partes de la
nulidad de oficio, en aplicacin del principio de economa procesal.
El artculo 167 in fine del Cdigo Procesal Civil de Tucumn prescribe:
La nulidad proveniente de defectos en la constitucin del rgano
jurisdiccional o la omisin de aquellos actos que la ley impone para
garantizar el derecho de terceros, es insubsanable y podr ser declarada de
oficio y sin sustanciacin si la nulidad es manifiesta.
Qu son las nulidades preventivas? No es misin del juez, con respecto
a las nulidades procesales, nicamente declararlas; debe, adems,
prevenirlas[32]. Es consecuencia de la evolucin del juez espectador al juez
director.
En el diseo del Cdigo Procesal Civil existen instrumentos que permiten
prevenir las nulidades, tales como la calificacin de la demanda y
reconvencin, as como la calificacin de otros actos procesales
(inadmisibilidad e improcedencia), como en los medios impugnatorios, y
el saneamiento del proceso, instituciones cuyo estudio desborda el

presente estudio.
As, en el saneamiento del proceso, a modo referencial, sealamos que el
juez puede expedir resolucin declarando la nulidad y consiguiente
conclusin del proceso por invalidez insubsanable de la relacin,
precisando sus defectos. Si los defectos fueran subsanables, el juez
otorgar un plazo para su subsanacin, de acuerdo a cada va
procedimental. Subsanados los defectos, el juez declarar saneado el
proceso por existir una relacin jurdica procesal vlida. En caso contrario,
lo declarar nulo y consiguientemente concluido (incisos 2 y 3 del artculo
465 del Cdigo Procesal Civil). El inciso 5, letra b) del artculo 34 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin argentina, destaca entre
las facultades del juez: Sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin,
los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que se subsanen
dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda diligencia que fuere
necesaria para evitar nulidades.
6.

Efectos de las nulidades

De acuerdo con Vscovi, las nulidades procesales tienen lmites subjetivos

y objetivos. Lmite subjetivo es el que se refiere a las partes intervinientes
en el acto procesal; la nulidad no debe afectar a un tercero. En efecto, un
acto puede ser nulo para unos y no para otros. As, la notificacin hecha a
la persona jurdica y a la persona fsica en un mismo domicilio, puede ser
nula para la una y no para la otra (nula para la que no tiene ese domicilio y
no para la otra que lo tiene). En general, la nulidad no debe afectar al
tercero, sobre todo de buena fe[33].
El artculo 173 del Cdigo Procesal Civil, slo aborda los lmites o efectos
objetivos. El acto procesal se tiene por viciado, desde su origen mismo. La
declaracin de nulidad de un acto procesal no alcanza a los anteriores ni a
los posteriores que sean independientes de aqul.
La norma citada agrega que, la invalidacin de una parte del acto procesal
no afecta a las otras que resulten independientes de ella, ni impide la
produccin de efectos para los cuales el acto es idneo, salvo disposicin
expresa en contrario. Estas disposiciones expresas del C.P.C. en contrario
son: artculo 380 (nulidad o revocacin de una resolucin apelada sin
efecto suspensivo) e inciso 2 del artculo 396 (efectos del recurso de
casacin sustentado en un error in procedendo).
La nulidad es de carcter declarativo. El acto procesal es ineficaz desde su

origen mismo.
En puridad, si se trata de actos anulables, la nulidad no se produce hacia
atrs, sino hacia adelante: V.gr., en la Audiencia respectiva el juez no acta
los medios probatorios de una tacha de documentos y una oposicin a una
pericia (cuestiones probatorias); ello no va afectar el trmite de
conciliacin, ni la enumeracin de los puntos controvertidos, ni la
admisin de los medios probatorios. En los actos nulos, el efecto
nulificante es total, como es el caso de la demanda que sea planteada por
un interdicto.
7.

Un procedimiento no regulado: Los incidentes

Un defecto de nuestro Cdigo Procesal Civil es no haber regulado el

trmite de los incidentes, cuya implicancia es latente en el tema de las
nulidades. El Anteproyecto del Cdigo Procesal Civil Modelo para
Iberoamrica dedica el Ttulo III a los procesos incidentales (artculos
282 a 293), y la entiende como las cuestiones diferentes de la o las
principales, dependientes en su formulacin y ordenadas en su decisin a
las mismas, siempre que no proceda, a su respecto, otro medio de
tramitacin (artculo 282). Para el mencionado Anteproyecto son
incidentes especiales: la acumulacin de autos (de procesos), la
recusacin, la contienda de competencia y la rendicin de cuentas. Las
nulidades pueden tramitarse como incidentes (artculo 107 in fine).
La Real Academia Espaola (la que limpia, fija y da esplendor al espaol),
al definir el incidente, seala que es toda cuestin distinta del asunto
principal del juicio, pero con l relacionada, que se ventila y decide por
separado, a veces sin suspender el curso de aqul, y otras
suspendindolo.
Raimundin[34] define el incidente como toda cuestin o contestacin
accesoria que sobreviene o se forma durante el desarrollo de la relacin
procesal.
Los ordenamientos jurdicos italiano y alemn, sobre los incidentes, se
orientan en el siguiente sentido[35]:
a) El de restringir la admisin de los incidentes;
b) El de no considerar como sentencias, sino como ordenanzas o
autos, las resoluciones que surjan incidentalmente en el juicio;
c) No otorgar a dichas resoluciones la autoridad de cosa juzgada;

y,
d) El de evitar que los incidentes suspendan el curso del juicio.
Estamos en gran parte de acuerdo con el trmite de las nulidades regulados
en nuestro C.P.C., mejor con los principios consagrados, pero falta la
regulacin del procedimiento incidental en materia de nulidades, que, por
ejemplo, Vscovi[36] explica se presenta cuando la parte ha sido mal
emplazada y en medio del juicio se entera de su existencia, no tiene otro
camino que el del incidente para provocar la declaracin de nulidad de
todo lo actuado.
En realidad, el procedimiento incidental en las nulidades es subsidiario.
As lo entiende el artculo 107 in fine del Anteproyectodel Cdigo
Procesal Civil Modelo para Iberoamrica cuando indica: Procede reclamar
la nulidad por va de demanda incidental cuando, sea por la naturaleza del acto, sea por
otra circunstancia, no corresponda o haya sido imposible hacerlo por va de recursos o
excepcin; en tal caso, la demanda incidental deber ser deducida dentro los veinte das
siguientes al del conocimiento fehaciente del acto .

Por ltimo, el artculo 228 de la novsima Ley 1/2000, Ley de

Enjuiciamiento Civil espaola, consagra el incidente excepcional de
nulidad de actuaciones[37], y que para su difusin nos permitimos
transcribir:
1. No se admitirn con carcter general incidentes de nulidad de actuaciones. Sin
embargo, excepcionalmente, quienes sean parte legtima o hubieran debido serlo podrn
pedir por escrito que se declare la nulidad de actuaciones fundada en defectos de forma
que hayan causado indefensin, siempre que, por el momento que se produjeron, no
hubiera sido posible denunciar esos defectos antes de recaer resolucin que ponga fin al
proceso y que sta no sea susceptible de recurso ordinario ni extraordinario.
Ser competente para conocer de este incidente que dict la sentencia o resolucin que
hubiere adquirido firmeza. El plazo para pedir la nulidad ser de veinte das, desde la
notificacin de la sentencia, la resolucin o, en todo caso, desde que se tuvo
conocimiento del defecto causante de indefensin, sin que, en este ltimo caso, pueda
solicitarse la nulidad de actuaciones despus de transcurridos cinco aos desde la
notificacin de la sentencia o resolucin.
El tribunal inadmitir el trmite, mediante providencia sucintamente motivada,
cualquier incidente en el que se pretenda suscitar otras cuestiones. Contra la resolucin
por la que se inadmita a trmite el incidente no cabr recurso alguno.
2. Admitido a trmite el escrito en que se pida la nulidad fundada en los vicios a que se
refiere el apartado anterior de este artculo, no quedar en suspenso la ejecucin y
eficacia de la sentencia o resolucin irrecurrible, salvo que se acuerde de forma expresa
la suspensin para evitar que el incidente pudiera perder su finalidad, y se dar traslado
de dicho escrito, junto con copia de los documentos que se acompaasen, en su caso,

para acreditar el vicio o defecto en que la peticin se funde, a las dems partes, que en
el plazo comn de cinco das podrn formular por escrito sus alegaciones, a las que se
acompaaren los documentos que se estimen pertinentes.
Si se estimara la nulidad, se repondrn las actuaciones al estado inmediatamente al
defecto que le haya originado y se seguir el procedimiento legalmente establecido. Si
se desestimara la solicitud de nulidad, se condenar, por medio de auto, al solicitante en
todas las costas del incidente y, en caso de que el tribunal entienda que se promovi por
temeridad, le impondr, adems, una multa de quince mil a cien mil pesetas. Contra la
resolucin que resuelva el incidente no cabr recurso alguno.

NOTAS:
(
Publicado en la Rev. Magistri et Doctori, Nro. 2, Unidad de Post Grado de Derecho de la
UNSM, Lima, 2002.
[1]

Gmez de Liao, Fernando: La nulidad en el Borrador de Ley de Enjuiciamiento Civil de

1997, en Revista Justicia, Barcelona, ao 1998, Nros. 1-2, pginas 39 y 40.
[2]

Ibdem.

[3]

Castro y Bravo, Federico de: El negocio jurdico, Edit. Civitas, Reimpresin, Madrid,
1997, p. 462.
[4]

Diez-Picazo, Luis: Fundamentos del derecho civil patrimonial, Volumen Primero, 5ta ed.,
Edit. Civitas, Madrid, 1996, p. 450.
[5]

Ibdem.

[6]

Palacio, Lino Enrique: Manual de derecho procesal civil, t. I, 10ma edicin actualizada,
Edit. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993, pginas 402 y 403.
[7]

Serra Domnguez, Manuel: Nulidad procesal, en Revista peruana de derecho de procesal,

Nro. II, Lima, 1998, p. 563.
[8]

Couture, Eduardo J.: Fundamentos... Op. cit., p. 378.

[9]

Serra Domnguez, Manuel: Nulidad procesal, Artculo Citado, p. 564.

[10]

Ibdem.

[11]

Berizonce, Roberto: La nulidad en el proceso. Edit. Platense, La Plata, 1967, p. 25.

[12]

Gozani, Osvaldo Alfredo: Derecho procesal civil, volumen II, p. 847.

[13]

Serra Domnguez, Manuel: Nulidad procesal, Artculo Citado, p.561.

[14]

Quintero, Beatriz y Eugenio Prieto: Teora general del proceso, t. II, pginas 179 a 183.

[15]

Quintero, Beatriz y Eugenio Prieto: Teora (...), t. II, Op. Cit., p. 179.

[16]

Quintero, Beatriz y Eugenio Prieto: Teora (...), t. II, Op. Cit., p.181.

[17]

Que, por regla general, cuando se falta a alguna de las formalidades establecidas se
incurre en vicio, mas ste no siempre acarrea una nulidad, pues conforme al segundo prrafo del
Artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, las formalidades previstas son
imperativas, mas el Juez adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso, por el inters
social de que cumpla sus fines y se restablezca la paz social, por causas expresamente sealadas
(principios de legalidad y de trascendencia) y siempre que se den los principios de
convalidacin, subsanacin, integracin, inters y oportunidad:El Peruano, Lima, 3 de enero
de 1999, p. 2342. Casacin 738-97-Lima.

[18]

El Peruano, Lima, 15 de marzo de 1998, p. 542.

[19]

Camusso, Jorge P: Nulidades procesales, EDIAR, 2da ed., Buenos Aires, 1983, pginas
102 a 107. Condorelli, Epifanio J. L.: Presupuestos de la nulidad procesal, en Estudios de
nulidades procesales, Edit. Hammurabi, Buenos Aires, 1980, pginas 96 y 97. Vscovi,
Enrique: Teora (...), Op. Cit., p. 264.
[20]
Maurino, Luis Alberto: Nulidades procesales. Edit. Astrea, 3era reimpresin, Buenos
Aires, 1992, pginas 38 a 43.
[21]

Zolezzi Ibrcena, Lorenzo: Las nulidades procesales en el derecho comparado, en Rev.

Derecho, PUCP, Nro. 40, Lima 1986, pginas 331 y 332.
[22]

Casacin 475-95-Hunuco, El Peruano, Lima, 17 de julio de 1998, p. 1462, donde se

recepciona expresamente la expresin francesa pas de nullit sans grief.
[23]

Maurino, Luis Alberto: Op. cit., pginas 46 a 51.

[24]

Barrios, Eduardo J.: Convalidacin de la nulidad del acto procesal, en Estudios de

nulidades procesales, Edit. Hammurabi, Buenos Aires, 1980, p. 132.
[25]

Casacin 671-99-Chincha, El Peruano, Lima, 1 de setiembre de 1999, p. 3409.

[26]
[27]

Casacin 1759-96-Lima, El Peruano, Lima, 11 de junio de 1998, p. 1277.

Casacin 198-T-97-Lima, El Peruano, Lima 3 de abril de 1998, p. 598.

[28]

El artculo 176 del Cdigo Procesal Civil prescribe que sentenciado el proceso en primera
instancia, la nulidad debe presentarse en el escrito de apelacin.
[29]

El artculo 454 del Cdigo Procesal Civil, sanciona la improcedencia de la nulidad que
pueda ser planteada como excepcin.
[30]

Casacin 841-99-Cuzco, El Peruano, Lima, 1 de setiembre de 1999, pginas 3407 y

3408.
[31]

Camusso, Jorge P.: Op. cit., p. 99.

[32]

Maurino, Alberto Luis: Op. Cit., pginas 75 a 77.

[33]

Vscovi, Enrique: Teora (...), p. 276.

[34]

Raimundin, Ricardo: Derecho procesal civil, t. I, Edit. Viracocha, Buenos Aires, 1956, p.

288.
[35]

Pallares, Eduardo: Op. Cit., p. 411.

[36]

Vscovi, Enrique: Teora (...), Op. Cit., pginas 272 y 273. Sobre los incidentes puede
consultarse, tambin, a Salas Vivaldi, Julio E.: Los incidentes y en especial el de nulidad
procesal. Edit. Jurdica de Chile, 4ta ed. actualizada, Santiago, 1989.
[37]

Cabe precisar que el artculo 227 de citada Ley, regula el procedimiento de las nulidades,
de manera similar a como est regulado en nuestro sistema procesal.

La Notificacion y el Emplazamiento
La Notificacin es un Acto de tribunal a efecto de hacer saber, a un litigante o parte interesada en
un proceso, cualquiera que sea su ndole, o a sus representantes y defensores, una resolucin
judicial u otros actos de procedimiento.
El Emplazamiento. Es la fijacin de un plazo o trmino en el proceso durante el cual se intima a

las partes o terceros vinculados (testigos, peritos) para que cumplan una actividad o formulen
alguna manifestacin de voluntad; en general, bajo apercibimiento de cargar con alguna
consecuencia gravosa: rebelda, tenerlo por no presentado, remocin de cargo, multa.

La Notificacin y El Emplazamiento
By Ermo Quisbert

Concepto

Normas Generales Para Notificar (CPC, 133)

Notificacin En Domicilio Procesal

Clases De Notificaciones
o

Notificacin automtica o notificacin por nota

Notificacin tcita

Notificacin por cdula

Excepciones (CPC, 137) Y Plazos Para Notificar

Efectos De La Notificacin

Domicilio Real y Domicilio Procesal

El Emplazamiento. Efectos

Diferencias

a Notificacin. Es un Acto de tribunal a efecto de hacer saber, a un litigante o parte interesada

en un proceso, cualquiera que sea su ndole, o a sus representantes y defensores, una resolucin
judicial u otros actos de procedimiento.
Las notificaciones se hacen por:
1.

citacin personal o,

2.

por cdula, suponiendo que: se conoce el domicilio del demandado.

Como Citar:

Pero, por regla las notificaciones se hacen en secretara del juzgado

(llamada Notificacin Automtica o Por Nota, CPC, 133)
contradiciendo as a la orden de constitucin del domicilio en el
primer escrito para efectos de notificacin del Art.- 101 del CPC.

Normas Generales Para Notificar (CPC, 133)

Luego de citado, toda resolucin se notificar (se hace saber) en
secretara del juzgado los martes y los viernes de cada semana,
facilitando su lectura y entrega de copia que corresponda dejando
constancia de esta diligencia con la firma del funcionario judicial y del
interesado (CPC, 134). Esto, de hacer saber en secretara se
denomina Notificacin por Nota.

QUISBERT, Ermo, Apuntes De Derecho

Procesal Civil Boliviano, Sucre, Bolivia:
USFX,
2010,ermoquisbert.tripod.com/pdfs/dpc.p
df
Arte ApoyoGrafico. Derechos Reservados.

Notificacin En Domicilio Procesal

Si no se concurre los viernes y los martes se presume por notificado, haciendo notar esto en el Libro de
Notificaciones (CPC, 135, prrafo II; LOJ, 205). Esta constancia en el Libro de Notificaciones permite
conocer si las partes tienen inters o no en el proceso. Pero, para qu se nos obliga a poner en el
primer memorial (CPC, 101) el domicilio, si nunca nos van a hacer saber (notificar) a esa direccin de
los actos procesales del tribunal? Toda notificacin debera ser a la direccin que hemos puesto en el
primer memorial.
La notificacin en secretara (Notificacin Por Nota o Automtica) funciona cuando hemos renunciado
al domicilio de eleccin (domicilio procesal), con la frase que algunos abogados ponen en el memorial.
Por ejemplo, Otros.-Para sus providencias y resoluciones estar en la secretara de su despacho..
Pero como sabemos, no se puede renunciar al domicilio. Entonces llegamos a lo mismo, el domicilio
del primer escrito no sirve para las notificaciones, ya que estas sern hechas en la secretara del
juzgado (CPC, 133, 101).
Porque la notificacin por nota, es decir, en secretara del juzgado? Si bien el Art.- 101 del CPC dice
que se debe notificar en el domicilio del demandado. Porque no se lo hace? Por lo siguiente: el
notificado tratara que lo notifiquen mal, para as interponer el recurso de nulidad para cada acto de
tribunal mal notificado, haciendo con esto que el proceso se alargue infinitamente.
El CPC para evitar esto, hace lo siguiente: por regla notifica en secretara del juzgado las resoluciones
de mero trmite, pero por excepcin notifica las resoluciones importantes en el domicilio establecido
en el primer escrito. Por ejemplo, las sentencias siempre se notifican por cdula en el domicilio,
nunca una Notificacin Por Nota o automtica.

Clases De Notificaciones
1.

Notificacin automtica o notificacin por nota

2.

Notificacin tcita (CPC, 136, 107)

3.

Notificacin por cdula (CPC, 137)

Notificacin automtica o notificacin por nota

Notificacin automtica (notificacin por nota) Obligacin que tienen las partes de acudir a la
secretaria del tribunal los das martes y viernes (CPC, 133) para enterarse de las resoluciones del
juez, bajo sancin de darse por notificado si no concurren (CPC, 135, 540, 137).

Notificacin tcita
Notificacin tcita (CPC, 136, 107) Aquella que se tiene por efectuada, en cuanto a todo el contenido
del expediente, por el slo hecho de haber sido retirado por la parte, en secretara correspondiente,
en aquellos casos en que la ley lo autoriza.
Esos casos en que la ley autoriza la saca de expediente son: para las conclusiones para sentencia
(alegato), o para responder a un recurso (CPC, 107).
El alegato o conclusiones para sentencia es la invocacin, manifestacin de hechos o argumentos de
Derecho que una parte hace en el proceso como razn o fundamento de su pretensin. Es la
exposicin, por el abogado de la parte, de las razones que sirven de fundamento al derecho de su
cliente e impugna las del adversario. El alegato es una especie de pre - sentencia preparada por al
abogado de la parte y favorable a la parte que alega para que el juez sentencie sobre la base de este
documento.

Notificacin por cdula

Notificacin por cdula (CPC, 137) Comunicacin hecha por el tribunal a alguna de las partes cuando
se ha realizado un acto procesal del tribunal importante. Por ejemplo, decreto para confesin
provocada debe ser notificada por cdula (CPC, 413).

Excepciones (CPC, 137) Y Plazos Para Notificar

Cuando un acto de tribunal es importante nunca hay notificacin por nota o automtica, sino que
siempre existe notificacin por cdulaen el domicilio procesal del demandado.
Los actos que siempre deben ser notificados por cdula son:
ABSOLUCIN DE POSICIONES o confesin provocada (CPC, 137 inc. 1)
La absolucin de posiciones es la declaracin que presta bajo juramento sobre asuntos concernientes a
las cuestiones ventiladas en un proceso civil por una de las partes a pedido de la otra, en las que las
respuestas afirmativas perjudicaran al interrogado y favorecern al solicitante.

La confesin provocada absolver la posicin que tiene la parte interrogada sobre ciertos puntos del
proceso y que son importantes para el solicitante. Al solicitante se le denomina ponente, y al que esta
obligado a responder se lo llama absolvente. La ponente entrega al juez sus preguntas en un pliego de
posiciones.
El plazo que tiene el notificado para presentarse en audiencia y absolver posiciones es de 3 das desde
la notificacin por cdula (CPC, 413, 415).
ASISTENCIA PERSONAL. Tambin debe notificarse por cdula y tiene un plazo de ......das para
presentarse en el tribunal (CPC, ......).
DECLARACIN DE PURO DERECHO. La calificacin de un proceso como tal se debe notificar por cdula
que tiene que ser contestadas en un plazo de 10 das (CPC, 354 prrafo II).
APERTURA DE PRUEBA. Tambin es notificada por cdula y la proposicin de prueba debe ser
presentada en un plazo fatal de 5 das a partir de la notificacin (CPC, 379).
SENTENCIA Y AUTO INTERLOCUTORIO DEFINITIVO. Tambin deben notificarse por cdula. Y tienen los
siguientes plazos de apelacin:

10 das en procesos ordinarios, ejecutivos y sumarios (CPC, 220 prrafo 1 inc. 1) y,

5 o 3 das en los procesos sumarsimos (El Art.- 220 prrafo 1 inciso segundo dice 5 das, el
Art.- 485 inciso quinto dice 3 das. Cul de ellos seguir?

El de 3 das para que no rechacen diciendo que presentamos fuera de plazo si nos atenemos al
Art.- 220 que dice 5 das).

MEDIDAS PRECAUTORIAS. Son tambin notificadas por cdula, el cual debe ser respondido en un plazo
de 3 das u oponer excepciones en 5 das.
PEDIDO DE EJECUCIN DE SENTENCIA. Tambin se notifica por cdula, pedido que se debe cumplir en
un plazo de 3 das (CPC,516 prrafo 1).
EXCEPCIONES. Debe responderse en un plazo de 5 das (CPC, CPC, 509, 338 prrafo 1)
PRESENTACIN DE NUEVOS DOCUMENTOS. La aceptacin o no debe responderse por la otra parte en un
plazo de 15 das (CPC, 331, 346 inciso 2, 345).

Efectos De La Notificacin

Corren los plazos procesales desde el da siguiente de la notificacin (CPC, 140).

Se da publicidad interna (Control del proceso por los sujetos procesales) al proceso (CPE, 120;
LOJ, 1; CPC, 102 inciso 2).

Presuncin de comunicacin.

Interrumpe la Prescripcin. La prescripcin es un medio de liberarse de una obligacin o de

adquirir un derecho por el transcurso del tiempo que la ley determinada y, es variable segn
se trate de bienes inmuebles o muebles y segn se posea de buena fe o mala fe y con justo
titulo. (CC, 1503)

Interrumpe la perencin de instancia. La perencin de instancia es la prescripcin procesal

extintiva por inactividad del procedimiento durante 6 meses. El trmino de perencines
arcaico, hoy se dice caducidad de instancia. La caducidad de instancia es una presuncin de
abandono de la accin o del recurso interpuesto cuando los litigantes se abstienen de
gestionar la tramitacin de los autos.

Genera obligacin de intimacin y conminatoria. Laintimacin es un requerimiento dirigido a

un deudor con el objeto de que satisfaga la deuda o que cumpla su obligacin, so pena de
proceder contra l en la forma que la ley establece. La conminatoria consiste en amenazar
con penas y castigos, y por quien posee atribuciones, al obligado a obediencia que se resiste al
cumplimiento voluntario o diligente de lo ordenado.

Domicilio Real y Domicilio Procesal

El domicilio real es el lugar de residencia o lugar de principal actividad.
El domicilio procesal es el lugar que elige la parte procesal adonde deben notificarle. No debe estar
alejado de los tribunales.

El Emplazamiento
El Emplazamiento es la fijacin de un plazo o trmino en el proceso durante el cual se intima a las
partes o terceros vinculados (testigos, peritos) para que cumplan una actividad o formulen alguna
manifestacin de voluntad; en general, bajo apercibimiento de cargar con alguna consecuencia
gravosa: rebelda, tenerlo por no presentado, remocin de cargo, multa.
Por ejemplo, se emplaza una de las partes a que exhiba un documento.

Efectos Del Emplazamiento

Corren los plazos procesales desde el da siguiente de la notificacin (CPC, 140).

Genera una obligacin de hacer o de no hacer.

Si no se presenta en plazo se emite mandamiento de aprehensin.

Si no se presenta en plazo se emite mandamiento de aprehensin y se impone una sancin.

Diferencias
En la citacin hay orden de comparecencia ante el tribunal, en elemplazamiento hay fijacin de una
plazo para que el emplazado haga o no algo. Hay una obligacin.
Se cita con la demanda, se notifica con las resoluciones y se emplazapara que cumpla una obligacin
en cierto tiempo, bajo sancin si no lo hace.
Se cita slo al comienzo de proceso, una vez trabada la relacin procesal, slo se notifica o
se emplaza.

EXP. N. 03844-2009-PA/TC
LAMBAYEQUE
BALTAZARA DEL CRMEN
BRACO GARAVITO
Y OTROS

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 4 das del mes de agosto de 2010, reunido el Pleno del
Tribunal Constitucional, con la asistencia de los magistrados Mesa Ramrez,
Presidente; Beaumont Callirgos, Vicepresidente; Eto Cruz y lvarez Miranda,
pronuncia la siguiente sentencia, con el voto singular del magistrado Vergara
Gotelli, que se agrega.

ASUNTO

Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Baltazara del

Crmen Braco Garavito y otros contra la resolucin de la Sala de Derecho
Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la

Repblica, de fojas 55 (cuaderno correspondiente a esa instancia), su fecha 18

de marzo de 2009, que declar infundada la demanda de autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 23 de mayo de 2008, los recurrentes interponen demanda de

amparo contra los vocales integrantes de la Primera Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lambayeque, con el objeto de que se deje sin
efecto la resolucin N. 3, del 3 de mayo de 2007, a travs de la cual la
Sala emplazada confirma la resolucin N. 46, del 21 de noviembre de 2006,
que declar infundada la solicitud de nulidad planteada por los recurrentes, por
la supuesta violacin de sus derechos de propiedad, al debido proceso, a la
tutela jurisdiccional y de defensa.

Sostiene que la Sala interpreta de manera errnea lo dispuesto por el

artculo 155 del Cdigo Procesal Civil, respecto de las notificaciones, pues
aunque se ha comprobado la extraccin de las cdulas de notificacin que se
cuestionan, no se le da valor probatorio a su recurso de apelacin sino a una
razn del secretario judicial. En ese sentido, sostiene que no se han pegado ni
cosido 6 cdulas de notificacin que acreditan que fueron notificados con la
sentencia, por lo que recin tomaron conocimiento de la misma cuando se les
notificaron las resoluciones N. 44 y N. 45.

Don Edwin Figueroa Gutarra, Vocal Superior de la Primera Sala Civil de la

Corte Superior de Justicia de Lambayeque contest la demanda el 2 de julio de
2007, sealando que no existe afectacin alguna de los derechos
constitucionales de los demandantes. Don Manuel Antonio Cevallos Gonzales,
Juez del Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de Justicia de Motupe, contest la
demanda el 11 del mismo mes y ao, solicitando que la demanda sea
declarada improcedente, pues el proceso de amparo no es uno que pueda
utilizarse oportunista o tendenciosamente, sin fundamento fctico y legal, para
dilatar un proceso que se encuentra en estado de ejecucin.

El Procurador Pblico Adjunto Ad Hoc en procesos constitucionales a

cargo de la Procuradura Pblica del Poder Judicial, el 16 de julio de 2007
contest la demanda, sealando que la misma debera ser declarada
improcedente, pues la resolucin que se impugna fue emitida dentro de un
procedimiento regular.

Don Csar Augusto Morales Usquiano, en representacin de doa Mara

Margarita Flores Ortiz, contesta la demanda el 5 de febrero de 2008,
solicitando que la demanda sea declarada improcedente, dado que la
resolucin cuestionada ha sido expedida dentro de un proceso judicial regular.

La Sala Especializada en Derecho Constitucional de la Corte Superior de

Justicia de Lambayeque declar infundada la demanda, por considerar que la
resolucin N. 44, del 25 de octubre de 2006, notificada al representante
comn de los demandantes en autos, y que declar consentida la sentencia en
el proceso ordinario, no fue objeto de cuestionamiento, por lo que se concluye
que dicha sentencia s fue notificada a la parte demandante con arreglo a ley.

Por su parte, la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la

Corte Suprema de Justicia de la Repblica confirm la apelada que declar
infundada la demanda, dado que los demandados en el proceso de
reivindicacin, demandantes en el presente proceso, tenan un domicilio
procesal comn. Adems la resolucin del 25 de octubre de 2006, por la que se
declara consentida la sentencia que declara fundada la demanda de
reivindicacin, precisa en su primer considerando que la sentencia fue
notificada vlidamente a los justiciables, como aparece de los cargos que
corren en autos, resolucin que no fue impugnada cuando fue notificada en el
domicilio procesal comn de los demandados en el proceso de reivindicacin.

FUNDAMENTOS

1. Los hechos materia de autos derivan del Exp. N. 2002-0022-0-1709-JM-CI01, seguido por doa Mara Margarita Ortiz Alavedra Vda. de Flores sobre
reivindicacin en contra de los codemandantes en autos. En dicho proceso,
el 8 de noviembre de 2006, la recurrente en autos solicit que se declare la
nulidad del acto procesal de notificacin con la sentencia de primera
instancia, toda vez que no existe cargo de notificacin alguno que acredite
ello (f. 14), escrito que motiv la razn del secretario del proceso, de fecha
21 de noviembre del mismo ao (f. 19), en la que se expone en relacin a la
sentencia emitida en ese proceso que se ha tenido a la vista las cdulas de
notificacin () efectuada a las partes procesales, as como de la parte
demandada que es un domicilio procesal comn, por ello se emiti la
resolucin N. 46, en la que el a quo declar infundada la nulidad solicitada,
pues se tuvo a la vista las cdulas de notificacin para declarar consentida la
sentencia, en aplicacin del principio de inmediacin.

2. La resolucin impugnada corre a f. 7 de autos, y en ella se confirma la

resolucin que declar infundada la nulidad deducida por la recurrente en el
expediente ordinario. El sustento de dicha resolucin es que en dicho
proceso no se ha producido un estado de indefensin procesal, as como que
se realizaron las notificaciones, incluida la de la resolucin que da por
consentida la sentencia; asimismo, que al comprobarse la extraccin de las
cdulas de notificacin que el apelante cuestiona como inexistente, se
dispuso que la ODICMA investigue tales hechos.

3. En copia certificada corre en autos la constancia de notificacin de la

sentencia de primera instancia en el Exp. N. 2002-0022-0-1709-JM-CI-01,
respecto de la parte demandante en autos (f. 43), mientras que en relacin a
la notificacin de los demandados en dicho proceso, en reverso aparece
anotado de puo y letra del secretario judicial, que da cuenta al juez del
proceso que la constancia de notificacin efectuada a la parte demandada
(quienes tienen un mismo domicilio procesal) ha sido sustrada (respecto de
la notificacin de la sentencia) conforme lo indicado a folios 797 a 798.

4. Revisado el expediente correspondiente al proceso de reivindicacin del

que deriva el presente proceso de amparo, a f. 748 se aprecia la notificacin
a la parte demandante en dicho proceso, pero no aparece ninguna
constancia que acredite la notificacin a los demandantes, de autos salvo la
anotacin fijada en el reverso, que es la expuesta precedentemente.

Notificacin y derecho de defensa

5. El derecho de defensa se encuentra reconocido en el inciso 14 del artculo

139 de la Constitucin, el cual establece:

[e]l principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso.

Por su parte, el numeral 1 del artculo 8 de la Convencin Americana sobre

Derechos Humanos seala que:

[t]oda persona tiene derecho a ser oda, (...) para la determinacin de

sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter.

6. Al respecto, en la STC 5871-2005-AA/TC [fundamentos 12

respectivamente] este Tribunal sostuvo que el derecho de defensa:

13,

(...) se proyecta (...) como un principio de contradiccin de los actos

procesales que pudieran repercutir en la situacin jurdica de algunas
de las partes de un proceso o de un tercero con inters (...).

La observancia y respeto del derecho de defensa es consustancial a la

idea de un debido proceso, propio de una democracia constitucional
que tiene en el respeto de la dignidad humana al primero de sus
valores. Por su propia naturaleza, el derecho de defensa es un
derecho que atraviesa transversalmente a todo el proceso judicial,
cualquiera sea su materia. [Subrayado agregado].

La posibilidad de su ejercicio presupone, en lo que aqu interesa, que

quienes participan en un proceso judicial para la determinacin de sus
derechos y obligaciones jurdicas tengan conocimiento, previo y
oportuno, de los diferentes actos procesales que los pudieran afectar, a
fin de que tengan la oportunidad de ejercer, segn la etapa procesal de
que se trate, los derechos procesales que correspondan (v.g. interponer
medios impugnatorios).

Por cierto, las exigencias que se derivan del significado constitucional del
derecho de defensa no se satisfacen con la posibilidad de que in
abstracto las partes puedan formalmente hacer ejercicio de los recursos
necesarios previstos en la ley, sino tambin con la garanta de que
puedan interponerlos de manera oportuna. Por ello, el artculo 155 del
Cdigo Procesal Civil dispone, en su segundo prrafo, que Las
resoluciones judiciales slo producen efectos en virtud de notificacin
hecha con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo (...); de modo que la
falta de notificacin es considerada como un vicio que trae aparejada la
nulidad de los actos procesales, salvo que haya operado la aquiescencia.

Evidentemente no cualquier imposibilidad de ejercer esos medios para la

defensa produce un estado de indefensin reprochada por el contenido
constitucionalmente
protegido
del
derecho.
sta
ser
constitucionalmente relevante cuando aquella indefensin se genera en
una indebida y arbitraria actuacin del rgano que investiga o juzga al
individuo. Y esto se produce slo en aquellos supuestos en que el

justiciable se ve impedido, de modo injustificado, de argumentar a favor

de sus derechos e intereses legtimos, con el consiguiente perjuicio para
tales derechos o intereses.

Anlisis del caso

7. En el presente caso, todo se reduce a determinar si en el proceso de

reivindicacin seguido entre las partes, se produjo o no la notificacin de la
sentencia de primera instancia, la misma que segn el rgano jurisdiccional
s se realiz, a consecuencia de lo cual y al no ser impugnada la sentencia,
motiv que aquella sea considerada como consentida. No obstante ello, la
parte demandante en este proceso objeta dicha conclusin, toda vez que no
existe documento alguno que acredite ello.

8. En principio, conforme al artculo 136 del Cdigo Procesal Civil Los

Auxiliares jurisdiccionales son responsables de la formacin, conservacin y
seguridad de los expedientes. Cuidarn, adems, de la numeracin
correlativa y sin interpolacin de los folios, que las actas que contienen
actuaciones judiciales sean suscritas por el Juez y por los que intervengan
en ellas, dando fe de la veracidad de su contenido y las dems
responsabilidades que la ley les seala (subrayado nuestro). Es dentro de
ese marco normativo que se entiende el contenido de la constancia
aludida ut supra.

9. Sin embargo, dicha constancia no llega a formar conviccin en este

Colegiado, toda vez que salvo el dicho del secretario de juzgado, no hay
documento alguno que pruebe objetivamente la realizacin de la notificacin
de la sentencia, de modo que en estas circunstancias, debe estarse a lo ms
favorable al proceso; lo contrario podra conllevar la convalidacin, por
defecto, de la violacin del derecho de defensa, justamente en ausencia del
acto de notificacin.

10. De modo que en el presente caso, el Tribunal Constitucional no se est

pronunciando a
favor de la pretensin de fondo sustentada por las partes
intervinientes en el proceso ordinario cuestionado, sino corrigiendo los
defectos que se han producido en el proceso ordinario, para que subsanados
estos, el proceso sobre reivindicacin contine sin que se afecten los
derechos fundamentales de los demandantes.

Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones

que le confiere la Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO
1.

Declarar FUNDADA la demanda de amparo, por la violacin del derecho

de defensa de los demandantes, en consecuencia, Nula la resolucin N. 3,
del 3 de mayo de 2007, a travs de la cual la Salaemplazada confirma la
resolucin N. 46, del 21 de noviembre de 2006.

2.

En consecuencia, DECLARA Nulo todo lo actuado desde fojas 749 y

siguientes del proceso de reivindicacin, debiendo el juez competente
notificar con la sentencia que corre a fojas 741 y siguientes de autos a la
parte demandada en el precitado proceso.

Publquese y notifquese.

SS.

MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA

EXP. N. 03844-2009-PA/TC
LAMBAYEQUE
BALTAZARA DEL CRMEN
BRACO GARAVITO

Y OTROS

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO VERGARA GOTELLI

Emito el presente voto singular por las siguientes consideraciones:

1. En el presente caso llega la demanda de amparo interpuesta por los

recurrentes contra los vocales integrantes de la Primera Sala Civil de

Chiclayo de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, con la finalidad
de que se deje sin efecto la Resolucin N 46, de fecha 21 de noviembre
de 2006, que declar infundada la solicitud de nulidad planteada por los
recurrentes en el proceso ordinario de reivindicacin, por considerar que
se les afecta sus derechos de propiedad, debido proceso, tutela
jurisdiccional y de defensa.
Refieren que en el proceso ordinario sobre reivindicacin no se le notific
con la Resolucin N 43, no obrando los cargos en el expediente. Afirman
que han tomado conocimiento recin de dicha resolucin al momento de
las notificaciones de las Resolucines N 44 y 45 en nuestro domicilio
real el 07.11.06, sito en la Calle Elias Aguirre N 548-Jayanca (sic).
Expresan que ninguno de los demandados en dicho proceso fueron
notificados con la sentencia, no existiendo ningn cargo de notificacin,
tomando conocimiento recin por las resoluciones que disponan el
lanzamiento. Refieren asimismo que se ha remitido copias certificadas a
la oficina de la ODICMA para la investigacin por la prdida de las
cedulas de notificaciones a que hacen referencia.

2. La Sala Especializada en Derecho Constitucional de la Corte Superior de

Justicia de Lambayeque declar infundada la demanda en consideracin

a que la Resolucin N 44, del 25 de octubre de 2006, notificada al
representante comn de los demandantes en autos y que declar
consentida la sentencia en el proceso ordinario, no fue objeto de
cuestionamiento por lo que se concluye que la Resolucin N 43 s fue
notificada a la parte demandante.
La Sala Superior revisora confirmando la apelada, declar infundada la
demanda, agregando que los demandados en el proceso de
reivindicacin tenan domicilio procesal comn. Dice asimismo quela
Resolucin N 44 de fecha 25 de octubre de 2006, que declara
consentida la sentencia que a su vez declar que la demanda de
reivindicacin era fundada, precisa en su primer considerando que la

sentencia fue notificada validamente a los justiciables conforme a las

constancias respectivas que corren en autos, resolucin que no fue
impugnada oportunamente con ocasin de su notificacin en el domicilio
procesal comn de los demandados en el proceso de reivindicacin.

3. De los actuados encontramos que la real pretensin del actor est

dirigida a frustrar el lanzamiento dispuesto en un proceso de

reivindicacin. Para ello seala que la Resolucin N 43 sentencia que
resolvi el proceso de reivindicacin no le fue notificada, tomando
conocimiento de ella recin por las notificaciones personales de las
resoluciones posteriores que declararon consentida la sentencia y el
sealamiento del correspondiente lanzamiento. Sin embargo el
cuestionamiento al lanzamiento recien es formalizado cuando los
recurrentes ya saban por notificacin y cargo del contenido de la
sentencia.
4. Es por esto que podemos afirmar que si bien no obra en el expediente

los cargos de notificacin de la sentencia, ello per se no implica que la

resolucin no haya sido notificada, observndose de autos que por ello
el juez de dicha causa ha dispuesto por Resolucin N 46, de fecha 21 de
noviembre de 2006 (fojas 19), que se realice las investigaciones
pertinentes a fin de determinar al responsable por las sustraccin de los
referidos cargos de notificaciones, remitiendo las copias certificadas al
rgano pertinente ODICMA, lo que significa consideracin de dolo o
negligencia respecto al pegado de los cargos en el expediente.
5. No obstante lo expuesto es claro que de haber considerado los

recurrentes que se le haba afectado su derecho a la defensa, tenan

expedita la va de impugnacin para cuestionar ante el superior la
Resolucin N 44, va el recurso de apelacin, lo que no hicieron, por lo
que este Colegiado no puede aceptar que sin haber realizado
cuestionamientos a la resolucin posterior por medio de la cual sealan
tomaron conocimiento de la sentencia que presuntamente no se les
habra notificado ante la sala superior, acudan al proceso constitucional
de amparo a efectos de que este Tribunal acte como instancia
adicional. Por lo expuesto no considero que los argumentos esbozados
por los recurrentes constituyan fundamentos suficientes que puedan dar
lugar a que este Colegiado declare la nulidad de resoluciones judiciales
por el hecho de no encontrarse los cargos de notificacin, tomando
como principal fundamento la negligencia de los operadores judiciales, o
el dolo que de ninguna manera puede ser sancionada con la nulidad de
resoluciones que han sido emitidas en un proceso regular.
6. Finalmente cabe sealar que conforme lo ha sealado este Tribunal no

cualquier irregularidad intra proceso puede acarrear la nulidad de actos

procesales dentro de un proceso regular en el que han sido vencidos los
recurrentes. En el caso de autos considero que principalmente se

denuncia la negligencia de un auxiliar judicial quien ha extraviado los

cargos de notificacin, habiendo el juez de dicho proceso remitido las
copias al ente pertinente a efectos de que se realice las investigaciones
pertinentes, determinando la responsabilidad y consecuentemente la
sancin, todo lo que dice que aunque no existen los cargos de
notificacin no se cuestion la sentencia misma.
Es por esto que difiero de la ponencia presentada, considerando que la
demanda debe ser declarada infundada, por no haberse acreditado la
vulneracin del derecho de defensa de los recurrentes.

Por lo expuesto mi voto

declararse INFUNDADA.

es

porque

la

demanda

de

amparo

debe

SR.

VERGARA GOTELLI
EXP. N 7811-2006-PHC/TC
LIMA
RUBN GALVN BORJA

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 20 das del mes de setiembre de 2006, el

pleno del Tribunal Constitucional, integrada por los seores
magistrados Gonzales Ojeda, Alva Orlandini,

Bardelli

Lartirigoyen, Vergara Gotelli, Landa Arroyo y Mesa Ramrez,

pronuncia la siguiente sentencia

ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Rubn Galvn
Borja contra la resolucin de la Sexta Sala Penal para Procesos con Reos Libres
de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 272, su fecha 25 de julio de
2006, que declar infundada la demanda de hbeas corpus de autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 27 de enero de 2006 el recurrente interpone

demanda de hbeas corpus contra los vocales de la Sala
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, alegando la
vulneracin de sus derechos constitucionales a la libertad
individual, al debido proceso y de defensa, especficamente el
derecho a ser debidamente notificado de las resoluciones
judiciales. Refiere el actor que con fecha 22 de setiembre de
2005 los demandados declararon no haber nulidad en la
sentencia de fecha 14 de febrero de 2005, que lo conden a
20 aos de pena privativa de la libertad por el delito de
terrorismo agravado, resolucin judicial que, aduce, se emiti
en el marco de una tramitacin irregular por cuanto jams se
le notific debidamente de la fecha y hora de la vista de la
causa, vindose, as impedido de presentar sus argumentos
de defensa y ejercer su derecho al contradictorio.
Realizada la investigacin sumaria, se tiene a fojas 68 la
toma de dicho del actor, quien se ratifica en todos los
extremos de su demanda. Asimismo obran a fojas 74, 76, 136,
138 y 143 las declaraciones indagatorias de los demandados y
del Procurador Pblico, respectivamente, quienes coinciden en
sealar que la ejecutoria suprema se ha expedido en el mbito
de un proceso regular y con arreglo a la competencia funcional

que la ley reconoce al supremo tribunal, adems de haberse

respetado los procedimientos pertinentes para sustentar el
pronunciamiento cuestionado. Asimismo refieren que est
acreditado en autos que el actor se aperson tardamente al
proceso, con posterioridad a la emisin de dicha ejecutoria,
por lo que la declaracin de no ha lugar de su solicitud de
nulidad de vista de la causa se ajust a derecho.
El Octavo Juzgado Especializado en lo Penal de Lima, con fecha 2 de
junio de 2006, declara improcedente la demanda al considerar que en el caso
de autos no se advierte vulneracin alguna del derecho al debido proceso
puesto que el actor se aperson al proceso con posterioridad a la vista de la
causa, resultando de aplicacin el artculo 134. de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, que dispone que el Presidente de la Sala cita con setenta y dos horas
de anticipacin a los abogados que hayan solicitado el uso de la palabra para
informar, as como a las partes que hayan pedido informar sobre hechos,
precisando el tiempo de que disponen para hacerlo; sin embargo el abogado de
la parte que no solicit la palabra es igualmente citado si seal domicilio en la
sede de la Corte, no siendo necesario citar a los abogados o a las partes para
la vista de la causa en los dems casos.

La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda.

FUNDAMENTOS

1.

De autos se tiene que el actor recurre al proceso

constitucional solicitando se declare la nulidad de la
Ejecutoria Suprema de fecha 22 de setiembre de 2005,
considerando que los demandados no cumplieron con
notificarle debidamente de la fecha de vista de la causa, a fin
de que pueda sustentar los argumentos que fundamentan
dicho recurso, oportunidad que s se le dio al Procurador
Pblico encargado de los asuntos judiciales del Estado. Aduce
que con ello se ha vulnerado el artculo 175. del Cdigo
Procesal Civil, aplicable supletoriamente al caso, que
establece que la notificacin de todas las resoluciones

judiciales, en todas las instancias, y aun en la Corte Suprema,

se realiza por cdula.

2.

Si bien la pretendida vulneracin del derecho a la defensa

constituye un elemento del debido proceso, susceptible de
proteccin, en principio, por el proceso de amparo, procede
su tutela en el proceso de hbeas corpus, en tanto de la
pretendida afectacin a estos derechos se derive una
vulneracin o amenaza de la libertad individual. Ello est
expresamente reconocido en el artculo 25., ltimo prrafo,
del Cdigo Procesal Constitucional, el cual seala que
Tambin procede el hbeas corpus en defensa de los
derechos constitucionales conexos con la libertad individual,
especialmente cuando se trata del debido proceso y la
inviolabilidad del domicilio. En el caso, dado que la
resolucin judicial cuestionada que condena al actor a 20
aos de pena privativa de la libertad por el delito de
terrorismo agravado implica una restriccin a su libertad
individual dentro del proceso penal, procede analizar las
alegadas vulneraciones al debido proceso en el presente
hbeas corpus.

3.

La Constitucin reconoce el derecho a la defensa en el inciso

14 del artculo 139.. En virtud de dicho derecho se garantiza
que los justiciables, en la proteccin de sus derechos y
obligaciones, cualquiera que sea su naturaleza (civil,
mercantil, penal, laboral, etc.), no queden en estado de
indefensin. El contenido esencial del derecho de defensa
queda afectado cuando, en el seno de un proceso judicial,
cualquiera de las partes resulta impedida, por actos concretos
de los rganos judiciales, de ejercer los medios necesarios,

suficientes y eficaces para defender sus derechos e intereses

legtimos.

4.

As, son parte importante del derecho a la defensa ciertos

principios, como el de concordancia entre la acusacin fiscal y
la determinacin del tipo penal en la sentencia, el derecho a
participar del contradictorio; a ofrecer medios probatorios; a
obtener resoluciones judiciales debida y suficientemente
fundamentadas que permitan un ejercicio eficaz del derecho a
la pluralidad de instancias; a ser asesorado por abogado de
su eleccin; a ser informado eficaz y oportunamente de los
cargos que sustente tanto una detencin como una
acusacin. Este ultimo derecho implica tambin el derecho a
ser notificado en forma debida de todas las diligencias que se
acten al interior de un proceso, de las cuales se pueda
desprender, en mayor o menor grado, una limitacin para
ejercer dicho derecho.

. La notificacin de las resoluciones judiciales en el

marco de la tutela procesal efectiva

5.

La notificacin judicial es aquel acto procesal cuyo principal

objetivo es que las partes intervinientes en un proceso judicial
tomen conocimiento de las resoluciones judiciales emitidas en
el marco del mismo, a fin de que stas puedan ejercer su
derecho a la defensa, en el mbito del debido proceso.

6.

En ese sentido, desde una perspectiva de contenido y

aplicacin del debido proceso, se puede decir que los actos
judiciales deben tener como requisito de validez la
notificacin, con la finalidad de que el procesado tenga la
posibilidad de conocer el contenido de los pronunciamientos y
diligencias judiciales; pero solo en el caso de que se apliquen
sanciones o se restrinjan derechos de la persona, incumplir
este requisito vulnerar adems el derecho de defensa, lo
cual implica que dicho proceso resultar susceptible de
revisin en la va constitucional.

7.

Dicho de otro modo, y tal como este Tribunal lo delimitara en

el Expediente N. 4303-2004-AA/TC, la notificacin es un acto
procesal cuyo cuestionamiento o anomala no genera per
se violacin del derecho al debido proceso o a la tutela
procesal efectiva; as, para que ello ocurra, resultar
indispensable la constatacin o acreditacin indubitable de
parte de quien alega la violacin del debido proceso, de que
con la falta de una debida notificacin se ha visto afectado de
modo real y concreto el derecho de defensa u otro derecho
constitucional directamente implicado en un caso concreto.
Esto se entiende desde la perspectiva de que los procesos
constitucionales ni son una instancia a la que pueden
extenderse las nulidades o impugnaciones del proceso judicial
ordinario, ni pueden convertirse en un medio para la
articulacin de estrategias de defensa luego de que una de
las partes haya sido vencida en un proceso judicial.

8.

Lo anterior se entiende tambin por lo reiteradamente

sealado por este Tribunal, en el sentido de que no es labor
de la justicia constitucional el resolver asuntos de mera

legalidad. Es por ello que no resulta pertinente en un proceso

constitucional de la libertad cuestionar el quebrantamiento de
una norma legal si de aquel accionar no se deriva una
vulneracin o amenaza de algn derecho constitucional.

. Anlisis del caso concreto

9.

Segn aparece en autos, a fojas 88, con fecha 14 de febrero

de 2005 el actor fue condenado por la Sala Penal Nacional a
20 aos de pena privativa de libertad por el delito de
terrorismo agravado, sentencia que fue recurrida va recurso
de nulidad ante la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica, la que, mediante ejecutoria de
fecha 22 de setiembre de 2005, obrante a fojas 125,
declar No Ha Lugar la nulidad deducida, confirmando, por
ende, la condena primigeniamente impuesta.

10. En ese estado de cosas, con fecha 18 de octubre de 2005,

vale decir con posterioridad a la fecha de emisin de la
Ejecutoria Suprema, el demandante presenta un escrito
solicitando la nulidad de todo lo actuado hasta la vista de la
causa, puesto que nunca se cumpli con notificarlo
debidamente de dicho acto procesal, no habiendo tenido
oportunidad de sustentar dicho recurso, lo cual considera
vulnera su derecho a la defensa.

11. Por otra parte, de acuerdo con lo dispuesto por la Ley

Orgnica del Poder Judicial en su artculo 131, sobre la Vista

de la causa. Informes y trminos: (..) El Presidente de la Sala

hace citar con setenta y dos (72) horas de anticipacin a los
abogados que hayan solicitado el uso de la palabra para
informar, as como a las partes que hayan pedido informar
sobre hechos, precisando el tiempo que tienen para hacerlo.
El abogado de la parte que no solicit la palabra es
igualmente citado si seal domicilio en la sede de la Corte.
En los dems casos no es necesario citar a los abogados o a
las partes para la vista de la causa (...).

12. Al respecto y tal como se acot precedentemente, no toda

anomala constatada al interior de un proceso penal
constituye una violacin al debido proceso, puesto que para
esto se requiere la constatacin de una vulneracin a un
derecho de contenido constitucionalmente protegido. En ese
sentido, del examen de autos se tiene que si bien el abogado
del actor no concurri a la diligencia de vista de la causa,
dicho acto procesal no signific una situacin de indefensin
ni implic una variacin sustancial de lo decidido por la Corte
Suprema, puesto que al momento de interponer recurso de
nulidad el actor manifest por escrito y en forma detallada los
fundamentos de hecho y de derecho que sustentaban el
mismo; fundamentos que fueron citados y rebatidos
suficiente y razonablemente, tanto en el dictamen fiscal
emitido por la Primera Fiscala Suprema en lo Penal obrante a
fojas 196, como en la Ejecutoria Suprema emitida por los
demandados, obrante a fojas 206.

13. Finalmente, este Colegiado advierte de autos que con fecha

31 de octubre de 2005 el asistente judicial de la Sala Penal
Transitoria de la Corte Suprema emite la razn de fojas 130,

sealando que la Sala cumpli con descargar la programacin

de la fecha de audiencia en el libro Toma Razn, con veinte
das de anterioridad a la fecha de realizacin de la vista de la
causa, no habiendo cumplido el letrado con apersonarse a la
instancia con la diligencia debida, por lo que la Primera Sala
Transitoria de la Corte Suprema declar No Ha Lugar lo
solicitado por el actor, conforme se aprecia a fojas 133 del
principal.

14. Por consiguiente, al no verificarse la alegada indefensin que

sustenta la demanda, no resulta aplicable al caso el artculo
2. del Cdigo Procesal Constitucional, debiendo por ello
desestimarse la demanda.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le

confiere la Constitucin Poltica del Per

RESUELVE
Declarar INFUNDADA la demanda.

SS.

Publquese y notifquese

GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI

LANDA ARROYO
MESA RAMREZ