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Resumen
Abstract
* Profesor de Antropologa Jurdica, Sociologa del Derecho y Filosofa del Derecho de la Facultad
de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Peruana Los Andes de Huancayo. E-mail:
luispacheco@peru.com
** Este artculo ha sido publicado en el Boletn N 203 del Instituto Riva-Agero de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, febrero de 2001, pginas 139-150.
Las penas salvajes en el ejercicio de la funcin jurisdiccional ...
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1. Introduccin
l tema que voy a tratar en este artculo tiene que ver con nuestra forma de
entendimiento de los diversos tipos de cultura que existen en el mundo,
a las cuales consideramos, an hoy en da, inferiores, por su diferencia
con la nuestra. De ah que sus costumbres, formas de vida, relaciones humanas,
valores, sistemas normativos, en fin, todo el cmulo de elementos que forma
lo que latamente llamamos cultura, contine apareciendo ante nuestros ojos,
aunque ya no se diga o se diga a media voz, como salvaje o, en el mejor
de los casos irnicamente, para la cultura occidental, en trminos menos
despectivos y ms comprensivos y superadores incivilizados.
Inclusive las explicaciones tericas ms reflexivas acerca de las culturas
distintas a la nuestra esto es, la Occidental, no estn exentas de percibirlas
como la cultura de los otros. De ah que, inclusive B. Malinowski, con
semejante tipo de percepcin, si bien ms aprehensiva de dichas culturas, ha
dicho: Estoy dispuesto a ofrecer una justificacin razonable para todo uso,
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2. Los hechos
Narrar entonces, brevemente, el caso tomado como muestra. Los pasados
14 y 15 de octubre de 2000, en la comunidad nativa de Mayapo, ubicada a
orillas del ro Tambo, en el distrito de San Martn de Pangoa, provincia de
1
Civilidad que se halla, en la actualidad, pautada por el orden econmico estadounidense que se
proyecta imperialmente en forma totalitaria al mundo, al cual, de modo bastante irnico, pero ante
todo preciso, ha calificado N. Chomsky como el resultado de la macdonalizacin de la economa
mundial.
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En el curso del desarrollo de esta asamblea general, uno de los asistentes pidi, precisamente,
la aplicacin de esta pena, porque, segn el relato dado en las manifestaciones policiales de los
procesados ashninkas detenidos por la Polica Nacional de Satipo, as se sigue castigando, todava
hoy, a los infractores de las normas sociales de estas comunidades.
3
As fue como refiri en su manifestacin brindada ante la Polica Nacional de la Comisara de
Satipo, la abuela del nio infractor.
La relacin existente entre Derecho y Antropologa es, ms que una relacin meramente
interdisciplinaria, una de carcter simbitico natural, puesto que, si se entiende a la Antropologa,
en trminos amplios y sin afn ni inters ahora de debatir aqu el tema, como la ciencia que
tiene por objeto de estudio a la cultura (entendindosela como toda creacin humana, sea
ella material o espiritual), y al Derecho como una forma de creacin humana que, de manera
sistemtica ms o menos compleja, se encarga de regular las conductas sociales de los individuos,
la relacin indicada, evidentemente, est dada en forma palmaria. Para ampliar el tema, ver Silva
Santiesteban: ao, 17 y ss. Asimismo, para ampliar el sentido semntico del trmino cultura, desde
una perspectiva antropolgica, ver Navarro Alcal-Zamora: 1984, 17.
5
Dado que la antropologa jurdica no se reduce, como antao, a la mera curiosidad que despiertan
las instituciones primitivas, sino, ante todo, ella pretende develar aquellos elementos jurdicos
fundamentales y esenciales de la vida en sociedad [porque] busca comprender los fundamentos
del comportamiento normativo de nuestra especie (Tamayo Flores: 1994, 40 - 41).
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Para ampliar y precisar la vala del mtodo dialctico, adems de recurrir al estudio de los clsicos
del marxismo, recomendamos, por su agudeza filosfica y cientfica innegables, y su insoslayable
vigencia actual, la lectura de La cosificacin y la consciencia del proletariado de Georg Luckcs
(Luckcs: 1975, 123-266).
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No obstante ser sta la principal forma de divisin del trabajo (el sexo como factor de diferencia),
tambin es real la presencia de una nfima y casi imperceptible divisin en funcin de la especialidad
del trabajo (como en el caso de la cermica y el tejido, por ejemplo).
8
Para ampliar el tema, tericamente, con mayor profundidad, ver Linton: 1992, 32 y ss.
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Aqu parece encajar con precisa exactitud la concepcin comunitarista de G. Jakobs acerca del
delito y de su consecuencia, la pena: el hecho [delictivo] es una lesin de la vigencia de la norma,
la pena es su eliminacin (Jakobs: 2003, 64).
12
Este es un ejemplo que retrata una forma de administracin de justicia antigua de uso poco comn
en la actualidad al menos eso se cree, aqu, en la selva de Per, pero, en general, el principio
valorativo ltimo que lo gua sigue vigente.
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Se comprueba as, en este punto, una clara relacin de correspondencia dialctica entre la
superestructura y la base econmica de la comunidad nativa tomada aqu como objeto de estudio
y, al mismo tiempo, por los resultados obtenidos, se comprueba la eficacia del mtodo del
materialismo histrico para el anlisis ntegro de la sociedad, independientemente del tipo que
sta sea.
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Para introducirse en el campo de los derechos humanos de los pueblos indgenas, ver Arana de
la Pea: 2000.
Jerarquizacin que sigue la pautacin filosfica hegeliana que va de individuo a sociedad, hasta
alzarse al espritu absoluto: el Estado. Al respecto, ver Hegel: 1975, 193-390.
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este enlace sea real y ponga de relieve el sentido dialctico de su naturaleza, tal
procedimiento debe ser establecido a la luz de la metodologa del materialismo
histrico que, por lo visto aqu y en otros mltiples casos demuestra su
enorme calidad cientfica y los beneficios que nos ofrece.
De ah entonces que no creo que el artculo 15 del Cdigo penal, desde
un honesto modo de ver las cosas, pueda resolver, y menos en trminos
meramente judiciales, el problema mayor. Sustento las razones de mi
consideracin:
1. Resulta claro que esta norma no nos sirve sino slo para lograr una
disminucin de la pena a imponerse al nativo trasgresor del Derecho
nuestro y, eventualmente, con una correcta aplicacin de la dogmtica
jurdico-penal, lograr su absolucin al momento de la sentencia. Pero
eso no es otra cosa ms que por supuesto sin desmerecer el avance
experimentado por la dogmtica y la doctrina penal modernas mantenerse
dentro del sistema jurdico-judicial occidental, usando las armas propias
y necesarias que convengan a ciertas estrategias de defensa judicial, pero
que, en esencia, no contribuyen en s a la tratativa y solucin de fondo: el
problema de la Jurisdiccin Comunal Especial. Claro, ello porque el orden
jurdico, as como el sistema judicial nacional que lo ejerce y suministra,
responde a otro tipo de formacin socioeconmica en la cual los valores
que ste recoge para la elaboracin de sus normas son antagnicamente
opuestos, en cuanto a su entendimiento, a los tratados aqu16.
2. Porque cuando esta norma penal, por una lado, exime de pena a quien
no puede comprender el carcter delictuoso de su acto o determinarse
de acuerdo a esa comprensin y, por otro, aplica una pena atenuada
cuando el sujeto puede en alguna medida comprender otra vez el
carcter delictuoso del acto o determinarse de nuevo de acuerdo a
esa comprensin para rematar, lo que en verdad sucede es que se est
sancionando la resistencia del indgena a adecuar su conducta a una pauta
cultural diferente a la suya y, adems, predominante. Como bien observa
sobre el particular la profesora Yrigoyen, en el fondo, entonces, se trata
de una forma de castigo a quien no se integra a la cultura hegemnica
(Yrigoyen Fajardo: 2000, 5).
Por todo esto, como se ve, el problema tratado no es simplemente un problema
jurdico-judicial que slo pueda subsumirse al artculo 149 de la Carta Magna
peruana, ni menos slo al artculo 15 del Cdigo penal. El choque advertido
16
Se pone aqu de relieve la relacin dialctica existente entre los hechos sociales, los valores y la
norma jurdica, dimensiones ontodialcticas del Derecho. Para profundizar el estudio acerca de
la trabazn natural existente de estas tres categoras en la formacin del Derecho, ver Pacecho
Mandujano: 2004.
17
En este sentido, me avengo completamente en todo lo que sobre el particular refiere Engels en su
Ludwig Feuerbach y el fin de la filosofa clsica alemana, as como en su Anti-Dhring: quien en
el plano de las ciencias sociales salga a la caza de verdades inmutables y de ltima instancia, no
conseguir sino lugares comunes de lo ms vulgares y groseros (Engels: 1984, 361; Engels: 1968,
79-80).
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Bibliografa
Academia de Ciencias de la URSS, Fundamentos de filosofa marxista-leninista.
Parte II. Materialismo Histrico, Mosc, Editorial Progreso, 1977.
Arana de la Pea, Oscar Javier, Los Derechos Humanos desde la cosmovisin
andina, Tesis indita para optar el ttulo de abogado. Facultad de Derecho
y CC.PP. de la Universidad Peruana Los Andes, Huancayo, 2000.
Bttner, Thomas Th., La rojez de anoche desde la cabaa, Lima, Editorial Colmillo
Blanco, 1989.
Duverger, Maurice, Instituciones Polticas de Derecho Constitucional, Barcelona,
ediciones Ariel, 1970.
Engels, Federico, Anti-Dhring, Mxico, Editorial Grijalbo, 1968.
, Anti-Dhring, en Marx, Carlos y Engels, Federico, Obras completas. Tomo
XX. Mosc, Editorial Progreso, 1984.
, Ludwig Feuerbach y el fin de la filosofa clsica alemana, en Marx, Carlos
y Engels, Federico, Obras escogidas en dos tomos. Tomo II, Mosc, Editorial
Progreso.
Hegel, Georg Wilhelm Friedrich, Principios de la Filosofa del Derecho o Derecho
Natural y Ciencia Poltica, Buenos Aires, Editorial Sudamericana, 1975.
Jakobs, Gnther, Qu protege el Derecho Penal: bienes jurdicos o la vigencia
de la norma?, Mendoza, Ediciones Jurdicas Cuyo, 2003.
Lenin, Vldimir Illytch, El Estado y la Revolucin. La doctrina marxista del Estado
y las tareas del proletariado en la revolucin, Mosc, Editorial Progreso,
1981.
Linton, Ralph, Cultura y Personalidad, Mxico, Fondo de Cultura Econmica,
1992.
Lukcs, Georg, Historia y consciencia de clase, Barcelona: Ediciones Grijalbo,
1975.
Mrgenes. Encuentro y Debate No. 7, Lima: Sur, Casa de Estudios del Socialismo,
1991.
Marx, Carlos, El Capital. Crtica de la Economa Poltica. Libro Primero. El
desarrollo de la produccin capitalista, Buenos Aires: Editorial Cartago,
1973.
Las penas salvajes en el ejercicio de la funcin jurisdiccional ...
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