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Captulo 3

SUPUESTO DE LITISCONSORCIO
3.1. NORMA NACIONAL
Art. 312. Litisconsorcio. El impulso del procedimiento por uno de los
litisconsortes beneficiar a los restantes.

3.2. NORMA PROVINCIAL


Art. 341. Litisconsorcio. El impulso del procedimiento por uno de los litisconsortes extender sus efectos a los restantes.

3.3. COMENTARIO
3.3.1. Concepto
Cuando en un proceso hay una pluralidad de litigantes en
uno o ambos polos de la relacin procesal, se denomina a tal
fenmeno como litisconsorcio. Expresin cuya etimologa es
el resultado de la unin de la palabra litis (genitivo de lis) y
consortio (ablativo de consortium), designando ella, literalmente hablando, una situacin de coparticipacin procesal304.
FRAGA, Afonso, Instituies do processo civil do Brasil, t. II, Saraiva, San Pablo,
1940, ps. 83 y 84. Quando num processo h pluralidade de litigantes num dos

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3.3.2. Carcter de la instancia. Proyecciones de tal


carcter
Es principio unnime que la instancia trtese de primera o de segunda es indivisible, en razn de la unidad de la relacin procesal. Congruentemente, la caducidad es tambin indivisible, por lo que corre, se suspende o se interrumpe para
todas las partes por igual305. Se trate o no de obligaciones solidarias, divisibles o indivisibles, la caducidad beneficia o perjudica por tanto, a todos los litisconsortes306.
Es decir, como puntualiza FERRER MARTNEZ, esta indivisibilidad opera en un doble sentido; tanto para beneficiar cuanto
para perjudicar al conjunto307.
De modo que la perencin es indivisible, porque la instancia misma se considera indivisible, ya que de no ser as, no conseguira su objeto primordial, cual es, poner fin a los litigios308.
Desde que la instancia resulta nica e indivisible, debe, por
tanto, ser entendida de modo nico al proceso, no resultando
susceptible de ser mantenida viva nicamente respecto de una
de las partes.
Por lo que si uno de los litisconsortes pasivos solicit la caducidad de la instancia y obtuvo un pronunciamiento favorable,
el proceso no puede considerarse subsistente con respecto al
resto de los demandados, pues cualquiera sea la naturaleza del

plos (ou em ambos) da relao processual, a este fenmeno d-se a denominao de litisconsrcio. A etimologia da expresso litisconsrcio indica o resultado da juno da palavra litis (no genitivo de lis) mais consortio (ablativo de
consortium), para designar, literalmente falando, co-participao.
305
CSJN, 30/09/96, LL, 1997-13-540.
306
FENOCHIETTO, Carlos Eduardo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
Astrea, Buenos Aires, 1999, p. 319.
307
FERRER MARTNEZ, Rogelio, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia
de Crdoba, t. I, Advocatus, Crdoba, 2000, p. 610.
308
ROCA, Ival - GRIFFI, Omar, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado y anotado con doctrina y jurisprudencia, p. 274.

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objeto la instancia siempre es considerada indivisible en razn de la unidad de la relacin procesal.


Para ROCA y GRIFFI, en cambio, cabe distinguir distintas situaciones, si bien como regla general, en los casos de litisconsorcio el impulso del procedimiento produce efecto interruptivo general. Frente a un litisconsorcio activo, los actos de uno de los
demandantes aprovechan a todos. En el litisconsorcio pasivo, si
es necesario, cabe el acuse por cualquiera de los demandados aunque alguno de los otros no peticione o aun, que consienta, un acto
impulsorio fuera de trmino de la actora pero en el posible, o
no necesario, la cuestin opera independientemente, salvo
impedimento emergente general que entorpezca la activacin
del proceso respecto de quien solicit la caducidad309.
Es por ello que para dichos autores, la indivisibilidad de la
instancia alude slo a una relacin procesal singular o al litisconsorcio necesario, pero no al voluntario, por lo que en este ltimo
supuesto procesal se puede dar la posibilidad de que la accin
caduque respecto de uno de los accionados y no con relacin a
los dems.
En igual sentido, PARRY expresa que el principio de la indivisibilidad no rige cuando se trata de obligaciones simplemente mancomunadas o divisibles310.
Con relacin a la cuestin, a ms que la norma legal no realiza esta distincin, entendemos que no constituye valla alguna
a la aplicacin del principio de la indivisibilidad de la instancia
la circunstancia de tratarse de un litisconsorcio pasivo voluntario, pues el referido principio funciona con independencia del
tipo de litisconsorcio de que se trate (necesario, cuasi necesario o voluntario) y de la naturaleza del derecho invocado como
fundamento de la pretensin. Pues tanto en uno como en otro
tipo, existe una unidad de procedimiento que conduce necesa-

ROCA, Ival - GRIFFI, Omar, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado y anotado con doctrina y jurisprudencia, p. 276.
310
Perencin de instancia, 3 ed., p. 409.
309

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riamente a la aplicacin de la indivisibilidad frente a ambos supuestos.


Por lo dems, y como nos dice FERNNDEZ311, el texto de las
normas que comentamos es claro en el sentido que comprende
a todos los supuestos.
Estas posturas separatistas han recibido, por otra parte, la
crtica de CASTELN por entender que desconocen que la perencin se refiera a la instancia y no al derecho ejercitado312.
3.3.3. Excepciones al principio
Como nos dice VENICA313:
Se reconocen casos de excepcin, en los que el mantenimiento del principio de la indivisibilidad de la instancia importara alterar situaciones procesales consumadas, como cuando uno de los demandados se
hubiere allanado a la demanda o se sigui juicio solamente contra uno
de los accionados.

Otra situacin de excepcin es marcada por CASTELN, entendiendo que cuando se ejercitan simultneamente dos o ms
acciones que prescriben en diferentes plazos, puede ocurrir
que el abandono de la instancia haya alcanzado el plazo de prescripcin ms breve. En tal caso, entiende que puede perimir la
accin ms breve subsistiendo las restantes314.

311
FERNNDEZ, Ral, Caducidad de instancia y litis consortio, Foro de Crdoba,
N 9, p. 83.
312
CASTELN, Marcelino, Perencin de instancia, Enciclopedia Jurdica
Omeba, t. XXII, Driskill S.A., Buenos Aires, 1979, p. 47.
313
VENICA, Oscar Hugo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de
Crdoba - Ley 8465, t. III, p. 301.
314
CASTELN, Marcelino, Perencin de instancia, ob. cit., p. 47.

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3.3.4. La indivisibilidad de la instancia y la


reconvencin
Si bien no es un litisconsortio, la ubicacin en esta parte de
tal cuestin, responde al hecho que en ella se trata lo referente a la indivisibilidad de la instancia, de la cual aqu vamos a
tratar una directa proyeccin.
Dicho principio mantiene su operatividad incluso mediando pretensiones recprocas, desde que los trminos complejos
en que resulta trabada la litis existiendo reconvencin a la demanda, establecen una relacin procesal de ida y vuelta, pero
dentro de un vnculo nico, por lo que tal tipo de enlace necesariamente conduce a un fenmeno de subsuncin de distintos
aspectos entre las partes para ser tratados dentro de un contexto litigioso nico, por lo que resulta imposible, a los efectos
de la perencin, de ser escindido. Por lo que de acaecer, alcanza a ambas.
Por iguales fundamentos, a los efectos impulsorios de la
instancia, no cabe distinguir si lo actuado ha sido en funcin de
la demanda o la reconvencin, pues cualquier acto de cualquiera de las partes con aptitud para interrumpir la perencin servir para mantener vivo ese proceso nico de que se trata, ya que
la instancia es indivisible.
3.3.5. Acumulacin de procesos. Caso de terceras
Cuando la acumulacin de procesos es slo a los fines de
evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias respecto de algunas cuestiones comunes y procurar una mayor
economa procesal, sin quitar a cada proceso su autonoma, es
decir, sin que las causas pierdan su tramitacin diferenciada,
resulta factible que la caducidad de la instancia pueda operar
independientemente en cada una de ellas.
Por lo que tratndose de expedientes acumulados y habindose ordenado su sustanciacin por separado para dictar en su

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oportunidad sentencia nica, la caducidad de la instancia se


produce independientemente en cada uno de ellos.
Pero en causas ntimamente vinculadas, acumuladas para
el dictado de una sentencia nica, y aunque tramiten independientemente, si los actos realizados en una de ellas tienen efectos determinantes en la otra, no puede admitirse una divisin
de la instancia, ni corresponde declarar la caducidad en forma
independiente en cada caso.
En otro sentido, si en el caso estamos en presencia de dos
causas acumuladas con la finalidad que constituyan un solo
juicio y sea terminado por una sola sentencia, se ha producido,
por consiguiente, una modificacin no menor: pasando los procesos acumulados a formar parte de una litis mayor, con pluralidad de objetos, al ser unificados en una sola relacin procesal.
Para PERRACHIONE, en el caso de la acumulacin de procesos
los actos efectuados en uno de ellos tienen efecto interruptivo
en el trmino de la perencin del otro315.
Si procede la consideracin diferenciada del instituto, en
los supuestos de trmites incidentales como las terceras, en
las que por su relacin con el principal, no se quita a ninguno
de los procesos su autonoma, constituyen ellos por tanto, una
verdadera instancia independiente de la principal y, por ende,
susceptible de extinguirse por va de caducidad en forma puntual.
3.4. JURISPRUDENCIA TEMTICA
3.4.1. Nacional
I) La denuncia por parte de la actora, de un nuevo domicilio de un codemandado, ante el fracaso de una anterior notificacin, interrumpe la caducidad de la instancia en caso de un litisconsorcio pasivo necesario

315

PERRACHIONE, Mario, Perencin de instancia, p. 83.

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[CNCiv., Sala E, 18/08/1970, Fernndez, Javier c/ Domnguez, Ramn,


ED, 35-605].
II) En caso de litisconsorcio pasivo necesario, la interrupcin de la caducidad respecto de uno de los demandados produce iguales efectos en relacin a los otros litisconsortes [CNCiv., Sala E, 07/08/1970, Fallo 17.340,
ED, 35-602].
III) Si varias personas han sido demandadas fundadas en un nico evento daoso, existe un litisconsorcio pasivo necesario, por lo que la inactividad generadora de la caducidad de la instancia debe referirse a todos los
demandados, y activado el trmite contra uno de ellos, se interrumpe el
curso de ella para todos [CNCiv., Sala E, 02/02/1970, Fallo 17.340, ED,
35-602].
IV) Hay tantas acciones como sujetos sean demandados, y la circunstancia de que exista entre ellos un litisconsorcio pasivo constituye una contingencia que los une por razones de orden procesal desde un punto de
vista ritual, pero no necesariamente de fondo, por lo que la instancia procesal es divisible y la caducidad de la misma tambin lo es (del fallo de
primera instancia) [CNCom., Sala C, 23/08/1974, Banco Provincia de
Crdoba c/ Guilln, Juan, ED, 59-313].
V) La razn que se ha dado en doctrina para explicar la norma del art.
312 del Cdigo Procesal que regla los efectos de caducidad en caso de
litisconsorcio activo es la unidad del proceso. Dicha unidad persiste
aun frente a la multiplicidad de partes, las variedades de litisconsorcios
o la distinta naturaleza del derecho invocado. Y ese principio de orden
general es el que fundamenta en caso de litisconsorcio pasivo una solucin similar a la de la citada norma [CNCom., Sala C, 23/08/1974, Banco Provincia de Crdoba c/ Guilln, Juan, ED, 59-313].
VI) La caducidad de la instancia puede ser declarada de oficio por el tribunal aunque uno de los componentes del litisconsorcio pasivo no hubiese sido notificado, ya que el proceso que contiene la pretensin respecto de
varios codemandados, resulta, en el caso, indivisible [CNCom., Sala B,
16/09/1974, Maita, Ricardo c/ Cousido, Pilar, ED, 59-318].
VII) En caso de pluralidad de deudores, la caducidad de la instancia slo
puede alcanzar a los que, al tiempo del acuse de perencin, no haban sido
an intimados de pago y citados de remate, pero no a los coejecutados que
no opusieron excepciones, respecto de los cuales la instancia qued con-

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cluida, aun antes de dictarse sentencia [CNCom., Sala A, 21/05/1974,


Bemaet, Silvio c/ Consormad S.A. y otros, ED, 59-319].
VIII) Al ser nica la instancia, el acuse de caducidad efectuado en debido
tiempo por un litisconsorte pasivo, beneficia al restante [CNCiv., Sala B,
23/10/1975, Tarrico, Segundo c/ Peretti, Rodolfo, ED, 65-442].
IX) La falta de planteamiento oportuno por uno de los litisconsortes pasivos, respecto a las actuaciones posteriores al cumplimiento del plazo
de caducidad, no puede perjudicar el derecho de los otros de hacer valer la
ya producida [CNCiv., Sala B, 23/10/1975, Tarrico, Segundo c/ Peretti,
Rodolfo, ED, 65-442].
X) El consentimiento por uno de los litisconsortes pasivos necesarios, de
las actuaciones posteriores al cumplimiento del plazo de caducidad de
la instancia, no acompaado por el consentimiento del otro no purga la
caducidad ya producida, por cuanto la falta de planteamiento oportuno
de la cuestin por uno de ellos no puede perjudicar el derecho de los otros
de hacer valer la caducidad ya producida. En tal situacin como el proceso
no podra avanzar sin la intervencin de todos los litisconsortes, su extincin debe producirse con relacin a todos [CNCiv., Sala C, 07/10/1975,
Verbisky, Ernesto c/ Oliver, Alberto, ED, 65-443].
XI) En los casos de litisconsorcio pasivo necesario la interrupcin del curso de la caducidad de la instancia contra uno de los codemandados impide que ella se produzca con relacin a los dems [CNCiv., Sala C, 07/10/
1975, Verbisky, Ernesto c/ Oliver, Alberto, ED, 65-443].
XII) No obsta a la perencin el hecho de que medie pluralidad de demandados, pues en tal circunstancia el supuesto fctico de perencin abandono o inactividad procesal puede darse en forma independiente para
cada uno de ellos, ya que no todos los actos procesales se cumplen colectivamente, y si esa pluralidad de demandados constituye un litisconsorcio
voluntario, nada obsta a que se decrete la caducidad parcial del proceso,
ya que ellos han sido trados a un mismo juicio por un acto voluntario del
accionante y no por una exigencia constitucional de la relacin procesal
vlida, de tal modo que el proceso puede concluir para uno y continuar
para otros [CNCom., Sala D, 26/05/1977, Reinchenbach, Benjamn c/
Coquibus, Hctor, ED, 74-372].
XIII) En los casos de litisconsorcio pasivo necesario, la interrupcin del
curso de la caducidad de la segunda instancia efectuada por uno de los
codemandados impide que se produzca con relacin a los restantes, no

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siendo ello ms que una aplicacin del principio de la indivisibilidad de


la instancia que consagra el art. 312 del Cdigo Procesal, en cuanto establece que el impulso del procedimiento a los restantes [CNCiv., Sala E,
07/12/ 1978, en autos Gurowicz de Iorio Losa, Dora c/ Iorio, Juan C., ED
digital].
XIV) Aunque aparentemente el art. 312 pareciera contemplar solamente
el caso del litisconsorcio activo, el principio de la indivisibilidad de la
instancia determina su aplicabilidad a los supuestos de existir pluralidad de sujetos demandados. Mediando litisconsorcio pasivo, concluye,
los actos de impulso ejecutados contra uno o varios de los demandados
revisten suficiente virtualidad para interrumpir el curso de la caducidad
con relacin a los restantes [CNCiv., Sala F, 13/09/1979, Catapano,
Cayetano c/ Scarmato, Jos, ED, 85-640].
XV) El diligenciamiento de la cdula de notificacin a uno de los demandados es acto con entidad suficiente para impulsar el procedimiento e interrumpir el trmino de la caducidad de la instancia respecto del codemandado incidentista que integra un litisconsorcio pasivo [Cmara Fed.
de Crdoba, Sala Civ. y Com., 26/09/1980, Jullerat, Luis R. c/ Obras Sanitarias de la Nacin y otro, ED digital].
XVI) La suspensin del proceso que establece el art. 89 del Cdigo Procesal slo aparentemente puede considerarse a los fines de la perencin de
instancia, pues la carga de activar la citacin para la que se ha dejado en
suspenso el procedimiento, subsiste [CNCiv., Sala C, 27/11/1984,
Friederich, Carlos c/ Trong, Carlos, ED, 112-657].
XVII) El proceso es nico y la instancia, por lo tanto, tambin lo es, por lo
que el acto o los actos interruptivos realizados por un litisconsorte activo
o pasivo mantienen la actividad procesal e impiden, en consecuencia, la
caducidad de la instancia, sea puesto que suponer lo contrario implicara
violar el principio de igualdad entre las partes. Hay una suerte de solidaridad procesal que, una vez establecida, no puede romperse [CSJN, 15/
04/1986, Banco de Intercambio Regional S.A., en liquidacin c/ Santa
Fe, Provincia de y otros, ED digital].
XVIII) Mediando litisconsorcio pasivo, los actos impulsivos ejecutados
contra uno o varios de los demandados revisten suficiente virtualidad
para interrumpir el curso de la caducidad con relacin a los restantes
[CNCom., Sala B, 21/02/1985, Ossipoff, Simn, ED, 116-620].

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XIX) El litisconsorte que consiente un trmite y que de esa manera impide que haya caducidad de la instancia a su respecto, automticamente
esta impidiendo tambin que la haya respecto de los dems litisconsortes; de otro modo habra divisibilidad de la perencin, lo que la ley rechaza [CNCom., Sala B, 21/02/1985, Ossipoff, Simn, ED, 116-620].
XX) Si la documentacin base de un juicio ejecutivo fueron cheques, no
existe un litisconsorcio pasivo necesario, sino facultativo, manteniendo
as cada deudor su individualidad jurdica por ende la caducidad de instancia declarada contra uno de los coejecutados no alcanzar a los otros
coejecutados respecto de los cuales la instancia haya quedado agotada
[CNCom., Sala B, 30/12/1988, Dujan, Luis c/ Galini, Felix, ED, 134785].

3.4.2. Provincial
I) Es verdad que la instancia es indivisible, as como que tal carcter se
pone en juego en los supuestos de litisconsorcio, pues mientras integren
un mismo frente en la contienda judicial el impulso de uno de los litisconsortes beneficia a los dems, pero cualquiera sea su naturaleza, cada
uno de los sujetos activos o pasivos que lo integran gozan de autonoma
de gestin dentro de un proceso nico; de tal manera que los plazos que no
revisten carcter comn se computan individualmente en relacin a cada
uno de ellos, salvo en la hiptesis de que los litisconsortes hayan unificado la personera; ms tratndose de un litisconsorcio pasivo facultativo,
como es el caso de autos en que uno de los codemandados asumi la condicin de deudor solidario y principal pagador, el proceso puede concluir
para uno o algunos de los litisconsortes y proseguir con relacin a los dems [Cmara Civ., Com., Trab. y Cont.-Adm. de Villa Dolores, A.I. N 16
del 27/03/2002, Berguio de Altamirano, Esther c/ Adela Fernndez y
otro - P.V.E., Zeus Crdoba, t. 1, p. 521].
II) Cuando los litisconsortes sean demandados y se desista de la demanda o se celebre transaccin respecto de uno o con unos solamente, tales
actos valdrn nicamente respecto de estos y no perjudicara el proceso
de los dems, si se trata de litis consortes voluntarios. Por ello resulta
ajustada a derecho la conclusin del a quo de haber operado la virtual divisin e independencia de la instancia originariamente indivisible, respecto de cada uno de los demandados, aserto que el a quo funda esencialmente en que el acuerdo transaccional de la actora con uno de los
co-demandados sobre la que recay sentencia homologatoria equipara-

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ble a una sentencia definitiva. En ese marco, deviene tambin correcta la


descalificacin como acto impulsorio idneo con capacidad interruptiva
del curso de la perencin, de la notificacin del acuerdo homologado al codemandado que no tuvo ninguna participacin en el mismo [Cmara
Civ., Com., Trab. y Cont.-Adm. de Villa Dolores, A.I. N 16 del 27/03/
2002, Berguio de Altamirano, Esther c/ Adela Fernndez y otro - P.V.E.,
Zeus Crdoba, t. 1, p. 521].
III) Cualquiera de los sujetos que integran el litis consorcio pasivo puede
acusar el acaecimiento del plazo de perencin y solicitar la aplicacin en
autos de su normativa, circunstancia que beneficia a los restantes litisconsortes en virtud del principio de indivisibilidad o unidad de instancia [Cmara Civ. y Com. de Bell Ville, 28/06/2006, en autos Paez,
Mariano c/ Ramaciotti, Daro y otro. Fuente: archivo del autor].
IV) La circunstancia de que se sustancie una contrademanda junto con la
demanda no obsta a la valoracin independiente de esta ltima, a los
efectos de considerar su perencin, en funcin del principio de la
divisibilidad de la instancia inherente a cada accin autnoma [Cmara
8 en lo Civ. y Com. de Crdoba, voto de los Dres. Zavala de Gonzlez y
Napolitano, A.I. N 193 del 19/06/1998, en autos Mainardi Primo Remo
c/ Renato Perona - ordinario, Archivo de Foro de Crdoba].
V) El principio de la indivisibilidad de la instancia se pone en juego en los
casos de litisconsorcio. Pero no resulta incompatible con la posibilidad de
perimir los recursos por separado [Cmara Civ., Com., Flia. y Cont.Adm. de Villa Dolores, A.I. N 107 del 12/11/1997, en autos Gauna, Luis
c/ Czmola, Juan, Semanario Jurdico, t. 79, p. 191].

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