26.09.

2016

mbito do direito da famlia

Crise da famlia reflexo da crise da famlia a montante do direito o uso

desta expresso visa explicar a desinstitucionalizao da famlia o
fenmeno do plano jurdico reflexo do que se passa no plano dos factos.
A realidade sociologia sobretudo a partir dos anos 60, ainda antes das
mudanas no direito, mudou, com a entrada da mulher no mercado de
trabalho transformando a perspetivao da famlia.
Desinstitucionalizao na prtica refletiu-se no direito facilitou-se o direito
ao divrcio.
Esta crise da famlia refletiu-se na primeira desinstitucionalizao mas a
famlia no deixou de existir apenas se alterou o modelo de famlia.
A noo jurdica de famlia no se pode alhear dos dados sociolgicos, o
direito deve acompanhar a realidade fctica mas no pode ser uma mera
reproduo dessa realidade.
Em 2009 o legislador optou por considerar que a diversidade de sexo no
era um elemento essencial para o casamento.
Aceitao da unio de facto como relao familiar.
Guilherme Oliveira considera que neste momento o essencial da
parentalidade a vontade de querer ser pai, na funo de pai realidade e
prtica de quem assume a funo.

O que a famlia?
1040/3CC a famlia surgiu no direito romano com cariz patrimonial, a
diviso entre a famlia e o patrimnio mais recente contudo esta no
pode ser a definio de famlia.
1487 - mais uma vez uma noo que apenas vale para os direitos
concretos.
2 da Lei 103/2009 este artigo prev que a criana pode ser apadrinhada
por uma famlia, mas no d a noo de famlia.

Hiptese prtica de 26-09

decisivo saber se o rendimento saber se o valor do companheiro da me

entra ou no para saber se o fundo de garantia paga a penso ao menor.

1576CC segundo este argumento o companheiro da me no famlia.

Mesmo que ultrapassssemos esta noo e considerssemos o companheiro
da me como famlia isso podia ter implicaes 2009/1f) - h obrigao
de alimentos.
Deve contabilizar-se um montante quando no h obrigao de usar parte
dele para os encargos da criana nos casos de unio de facto o vinculo
dissolve-se com facilidade.
O STJ considerou que o companheiro da me no pode ser considerado
famlia, e apenas pode exercer responsabilidades parentais, mas apenas em
certos casos 1903 norma introduzida em setembro de 2013.

A conceo de famlia que adotarmos vai ter consequncias no restante.

A famlia normalmente definida no 1576, o enunciado taxativo e as
restantes relaes prximas das familiares sero para-familiares.
36CRP 16CUDH e 12CEDH o artigo da CRP decalcava os
internacionais, invertendo a ordem dos direitos, quis precaver-se de que se
fizesse uma sinonmia direito a constituir casamento diferente de
constituir famlia.
Outros autores puseram em destaque o direito a constituir famlia no se
esgota no direito a constituir casamento e que este artigo abre portas a
outras formas de constituir famlia, por exemplo, a unio de facto, com
efeitos jurdicos reconhecidos enquanto famlia. No entanto este
entendimento no unvoco. H outros que consideravam que a primeira
parte do artigo se refere procriao e no unio de facto pode haver
restries a este direito no mbito do artigo 18 e o artigo no significa que
os efeitos das relaes familiares no sejam diferentes.
Hoje a famlia um direito pessoal, em 1933 o que tinha mais relevo era a
unidade supra individual, a partir da dcada de 70, entre ns, h uma
transformao da famlia, num movimento chamado constitucionalizao
do direito da famlia.
25 e 26CRP - O direito ao livre desenvolvimento da pessoa humana uma
evoluo do ultimo sculo, a autonomia era tutelada at ento na vertente
patrimonial. Hoje cada pessoa um centro livre de autodeterminao Vital
Moreira e Gomes Canotilho dizem-no na CRP anotada 3 vertentes, 1
formao livre da personalidade, 2 garantia em avanar com o projeto
criado, 3 proteo da integridade da pessoa, proteo dinmica.
muito difcil continuar a definir o permetro da famlia nos moldes 1576, o
art. 13CRP tem alargado o mbito subjetivo de certas relaes familiares.
Conceo personalista da famlia esta pressupe 2 binmios,
individualidade e comunidade, o que mudou foi o ponto de equilbrio.

A 2 desinstitucionalizao da famlia deu-se no plano do direito, a igualde a

autonomia passaram a inspirar o direito da famlia.
A famlia era uma estrutura desnivelada da que no podia haver acordos,
porque as pessoas no estavam em condies de igualdade, a partir do
momento em que passam a estar no mesmo plano j podem celebrar
acordos.
Antes as posies jurdicas dos cnjuges estavam funcionalizadas ao bem
da famlia apesar de hoje o bem da famlia no ser irrelevante apenas no
pode coagir os direitos individuais.
Hoje a famlia maioritariamente constituda de sujeitos iguais e com
autonomia.
Esta alterao deu-se antes da entrada em vigor da constituio.
As relaes familiares aparecem perspetivadas como um lugar de tenso de
direitos, isto s acontece porque as posies individuais ganham autonomia.

Emergncia de dois hemisfrios no direito da famlia relaes horizontais,

entre dois sujeitos adultos, porque esto no mesmo plano; e relaes
verticais, entre pais e filhos.
O direito da famlia sobretudo necessrio nas relaes verticais, onde h
situaes de desigualdade.
Cada vez mais o direito da famlia composto de expresses abertas para
alargar o seu mbito de aplicao, trouxe-se para a ideia da famlia e do
casamento a ideia de sentimentalizao, o que traz dificuldades ao direito.

medida que se desinstitucionaliza a famlia, vo se institucionalizando

outras formas de famlia.

Para a noo de famlia muito contribuiu a conveno europeia dos direitos

do homem, no seu art. 8. Dinamismo e uniformizao os estados so
obrigados a alterar algumas regras, porque a CEDH tem efeito horizontal e
pode ser invocada por particulares a vida familiar dilui-se na vida privada.
H cada vez mais uma noo de famlia firmada na efetividade das relaes,
mais do que saber a quem os papeis so atribudos.

Unio de Facto
Be alone together

Convivncia more uxrio - 1860/1c) era o equivalente ao atual 1871/1c)

2020 este artigo prev o direito a pedir alimentos em caso de morte do
unido de facto herana, mas apenas numa situao de crise.
Lei 135/99 o legislador quis corrigir um conjunto de normas que estavam
dispersas no OJ e veio dar letra de forma proteo que a jurisprudncia j
defendia.

Tendncia do movimento From partners to parents

03.10.16
Condies de eficcia da Unio de Facto
- Comunho de leito, mesa e habitao, durao de dois anos.
- H transmisso do contrato de arrendamento 1106CC - durao
de 1 ano
- Os unidos de facto podem adotar conjuntamente 1979 CC + 7
LUF- exigncia de 4 anos
Olinda Garcia diz que o 1106 vale o prazo mnimo de 1 ano, atendendo
estabilidade habitacional que se quer garantir s pessoas previstas neste
artigo, ponderando os interesses.
J no caso da adoo, esta vai mudar o projeto de crescimento da criana, o
objetivo a estabilidade da criana, da a durao dos 4 anos no o
vnculo formal que muda a razo de ser e o valor que o prazo de 4 anos
tem.
O prof. Frana Pito e Guilherme Oliveira consideram que o objetivo
assegurar a estabilidade e que o nosso processo o assegura.
Favorecimento da adoo - O prprio processo permite com as suas vrias
fases exclui quem no deve adotar.
PMA artigo 6 - no exige durao temporal na UF deve garantir-se uma
estabilidade mnima, o legislador no prevendo durao mnima devia
aplicar-se o requisito geral de durao de 2 anos.
Lei da nacionalidade, desde 2006, quem vive em UF pode adquirir a
nacionalidade portuguesa 3 anos.
Em alguns casos exige-se a diversidade de sexo como requisito da unio de
facto, hoje me dia e residual - 1871/1c).

Art.2 LUF os requisitos negativos s afastam direitos, estes requisitos so

muito prximos dos impedimentos matrimoniais 1601 e 1602CC estes
requisitos no pe em causa a validade, mas apenas a eficcia.

A nossa lei permite uma UF adulterina, e reconhece-lhe efeitos, porque a

separao de pessoas e bens ainda tem efeitos e os deveres de respeito e
de fidelidade mantm-se.
A doutrina e a jurisprudncia questionam se no caso de uma UF que dura h
mais tempo que a sentena de separao de pessoas e bens.

Argumentos pro aproveitamento do tempo 1. Razo de ser da exigncia

garantia de estabilidade, esta no decisivamente afetada pelo decretar da
separao; 2. Letra do artigo impedem; 3. Quanto alnea a) a durao
anterior conta-se e no alterou a alnea c), parece que nesta j se conta ao
perodo anterior.
Argumentos com 1. O tribunal da relao de lisboa considera que estes
impedimentos so elementos ontolgicos e assim, factos constitutivos, que
a UF s existe a partir de que no se verificam; 2. Lei 7/2001, 8/1c) a UF
rompe-se se o unido se casar com outra pessoa, portanto, um casamento
subsistente devia impedir a eficcia da UF. A prof. no sensvel a este
argumento porque lhe parece que o casamento com 3 tem um significado
volitivo que no se pode conferir ao anterior.

Acrdo 1.
Em regra, no h analogia entre a UF e o casamento, apenas na comunho
de vida, sob pena de se violar o direito de no casar.
114 - morte presumida; 110 - interessados (todos os que tiverem sobre os
bens do ausente direito dependente da sua morte) o unido de facto
sobrevivo tem um direito de prestao alimentcia sobre a herana mas o
direito a que se refere o 110 um direito real e o direito da prestao
alimentcia um direito de crdito.

Acrdo 2.
O que se pretendia com a ao era a declarao da extino da UF, com
efeitos constitutivos, mas isto no possvel, isto est reservado ao
casamento.

H situaes em que h analogia, mas no transversal, apenas pontual.

O ato de desvinculao um ato lcito 483/2 CC os unidos de facto s

respondem um em relao ao outro quando preencher os requisitos da
responsabilidade civil. Contudo, nem qualquer rutura lcita.
Qualquer direito pode ser exercido abusivamente 334 CC

Quanto aquisio da nacionalidade, antes de fazer o pedido de atribuio

da nacionalidade, junto da C.R.Civil, tinha que se propor uma ao para
fazer prova da unio de facto.
Mas TC considerou que uma coisa era o pedido de nacionalidade, outra
coisa era o reconhecimento da situao de facto que permite o
reconhecimento do direito a seriedade da vontade de casar est protegida

pelo procedimento preliminar no caso da UF isto no acontece, da que se

chame o tribunal a pronunciar-se alm disso, ainda cabe recurso.

Em termos patrimoniais a UF est sujeita aos requisitos gerais como

limites especiais: 2196 aplica-se ao testamento e doao cmplice de
adultrio. Testamento ou doao nulos.
possvel a celebrao de pactos de coabitao?
A doutrina diz que sim, mas preciso perceber quais as limitaes.
No pode haver aplicao sistemtica das regras do casamento, mas pode
aplicar-se pontualmente, 496/3 analogia com o casamento.
Pode aplicar-se por analogia a norma das dividas dos cnjuges UF?
Guilherme Oliveira diz que sim, mas que h uma responsabilidade conjunta
e no solidria 1595.
Contudo, na situao do 2020 no h analogia.

Proteo da casa de morada de famlia rutura ou morte

Quando a casa arrendada e h rutura?
Ao judicial 8/2 e 3 LUF 1105 (4 Lei 7/2001) antes j
havia analogia.
Ou por acordo podem decidir quem permanece.

10/10/16

O direito especial da unio de facto um direito assistencial e no

organizacional.

Casa de morada de famlia - 3/1a) LUF

1.Casa arrendada - 1105CC

Hiptese Prtica
A transmisso do arrendamento no opera nem ipso factum, nem
ipso iure.
No se podia aplicar o 1105.

2.Casa prpria de um dos unidos ou de ambos 1793 - qualquer

unido de facto pode pedir que a casa de morada de famlia lhe seja dada de
arrendamento, se for comproprietrio, s paga metade da renda.

Se a casa de morada de famlia for luxuosa, o 1793 aplica-se? Depende do

fundamento da norma se ou no assistencial atendendo s
caractersticas da casa o arrendamento seria apenas at que a pessoa fique
na casa encontre outra soluo.
H algum limite temporal para exercer este direito? Quando a UF se d por
rutura, o direito tem que ser exercido num perodo temporal limitado e tem
que haver um nexo causal entre a rutura e a necessidade habitacional.

Ver acrdos diapositivos 12

1. STJ equaciona se vai ou no aplicar-se os requisitos da sociedade.

2. Se h um contrato por comportamento concludente haver ou
no mutuo, aplicar-se ou no o 289/2 (nulidade) o tribunal no
concluiu que fossem doaes nem que fosse um contrato de
mutuo, resolvendo a questo pelo nus da prova que recaa sobre
o autor - a existncia de uma doao no um facto impeditivo
mas uma defesa por impugnao.
H um princpio (que a prof contesta) de que no mbito familiar as
prestaes so gratuitas quando se atribu d-se - a gratuitidade
pressupe generosidade, que diferente de cumprimento de deveres o
casamento tem que ser tendencialmente oneroso, devido aos deveres
recprocos de ambas as partes um contrato oneroso tende equivalncia
e o princpio da igualdade 36/3 CRP esta uma questo central no
direito patrimonial da famlia.
3. Afirmao da aquisio por compropriedade quanto aos mveis
este raciocnio pode valer, mas quanto aos imveis, a nossa
jurisprudncia no aceita no mximo h restituio por
enriquecimento sem causa.
4. Reconhecimento da aquisio por usucapio seriam
comproprietrios; situaes que um diz que usucapiu a casa do
outro, neste caso no se prova o corpus, na medida em que no
h uma posse da no proprietria, mas h um aproveitamento da
posse do proprietrio.
5. Cumprimento de obrigao natural solutio retencio ou
enriquecimento sem causa.

UF que se extingue por morte:

Casa arrendada 1106CC transmisso do arrendamento.

Casa propriedade do defunto no h como afastar esta proteo

- Direito real de uso (recheio) e habitao (casa) prazo
mnimo de 5 anos direito real menor que vai onerar um direito
superior (dos sucessveis) garantir a estabilidade do unido
sobrevivo -2103A direitos dos cnjuges, para o unido so
direitos temporais.
O direito de habitao apenas compreende faculdades de gozo e no de
fruio, j no direito de uso podem colher-se os frutos gerados do mvel
em qualquer dos casos no h poder de disposio.
1494 - princpio de funcionalizao e finalizao satisfao das
necessidades pessoais do respetivo titular isto faz com que estes direitos
sejam pessoalssimos, no so transmissveis.
1487 - o titular do direito pode usar e fruir a coisa para satisfazer as
necessidades da sua famlia 1576 - Frana Pito: as pessoas do 1487
mas apenas os que existam no momento da constituio do direito, s
podem variar as pessoas que esto ao servio, porque o contrato
temporrio. Este entendimento no engloba os nascituros.
Para a prof. as pessoas caibam no 1487 podem ser abrangidas, apesar de o
legislador no resolveu em relao ao cnjuge, a prof considera que deve
haver analogia com o 2019 e 2020.
ex lege e no se pode dispor diferentemente por testamento sucessor
mortis causa foroso legatrio, s que no passado eram supletivos. Ao
dizer que este direito imperativo, a prof quer dizer que este direito no
pode ser afastado mortis causa, mas pode ser afastado em vida do autor,
no h reduo por inoficiosidade.
Horizontalizao dos efeitos sucessrios.
Durao mnima de 5 anos, podendo estender-se durao da unio de
facto, mas pode ir ainda mais longe.
Estes direitos cessam se no forem usados.
Causa de no reconhecimentos quando o membro sobrevivo tem casa
prpria no mesmo concelho nestes casos preciso interpretar a norma
luz da necessidade pode impeditivo ou extintivo.
Aplicao da lei no tempo que regime se aplicava s UF anteriores, a
jurisprudncia diz que se aplica a lei da abertura da sucesso.

- Direito de permanncia no imvel como arrendatrio

direito potestativo, diz respeito s ao imvel ou ao
imvel e ao recheio?
A prof considera que se o objetivo garantir a estabilidade habitacional,
assim tambm se devia abranger o recheio, contudo como a letra da lei no
abrange as duas partes ao contrrio do restante.
O direito de uso sobre o recheio deixa de existir.

Este direito oponvel a 3 adquirente? 1057 - num perodo em que o j

terminou o perodo de direito real de habitao e a celebrao do contrato
de arrendamento, se o imvel for vendido, a prof considera que oponvel a
3, porque a lei no distingue e porque h uma imposio da lei.
O direito real de habitao est sujeito a registo que est sujeito a causa,
cognoscvel para o 3 que pode vir a estar obrigado a celebrar um contrato
de arrendamento com terceiro. A prof considera excessivo.
A denncia por parte do senhoria pressupe comunicao denncia
imotivada aplica-se? Se o imvel for transmitido tem que haver nova
comunicao? S quando causa pessoal, que no caso daquela alnea.

- Direito de preferncia na alienao. Tem que ser

alienao onerosa.
Se houver incumprimento ao de preferncia.
Direito a alimentos
No subsidirio 2020
Direito indeminizao 496/3 h direito quanto aos danos no
patrimoniais, quanto aos danos patrimoniais s em caso de leso corporal
mas sem morte.
495/3 tambm abrange as obrigaes naturais.

Direito a prestaes sociais

6 da LUF pode exercer-se o direito sem provar que se tinha pedido
alimentos e sem propror ao entidade.
Acrdo Uniformizador aplica-se a mortes anteriores entrada em vigor
da lei.

Autonomia privada no mbito do casamento e do divrcio

O casamento tornou-se cada vez uma relao disponvel, porque que a

sua componente patrimonial ano deve ser?
Mesmo sem reforma legal podem alcanar-se resultados diferentes.
Relao matrimonial talhada sob a gide da igualdade mas acima de tudo
da liberdade, esta no se tem cingido apenas ao se de casar, mas
tambm h liberdade quanto forma de celebrao.
Apesar de a prof entender que no se pode considerar que temos divrcio a
pedido, o divrcio est cada vez mais facilitado.

O casamento um contrato mas h certos efeitos que as partes no podem

afastar porque so indisponveis.
Uma instituio uma ideia que perdura no tempo que prevalece alm dos
seus titulares a funcionalizao das posies jurdicas um fenmeno
transversal ao direito, mas no se pode dizer que as posies dos cnjuges
esto completamente funcionalizadas.
Como h uma componente pessoal e afetiva o direito no pode intervir com
os mecanismos habituais.
Contrato responsabilidade, mas preciso autorizar as partes
desvincularem-se, as relaes duradouras so suscetveis de denncia.

Porque que os desnveis ainda existentes tm que se revelar to

castradores da autonomia privada?
Aceita-se a figura negocial, mas apenas antes do casamento, porque
durante a relao j indisponvel.
A noo de casamento mudou em funo da mudana do regime de
divrcio.
H uma emergncia da autonomia privada na famlia em geral admite-se
crescentemente a celebrao de acordos juridicamente vinculantes a prof
chama-lhes
convenes
matrimoniais,
diferente
de
convenes
antenupciais.
(ver definio no diapositivo)

Em direito comparado, h uma grande ampliao da autonomia privada,

sem alterao legislativa para o efeito, apenas com a alterao do regime
de divrcio. A autonomia privada diz respeito fisiologia e patologia do
casamento.
Como o divrcio se tornou comum, comeou a planificar-se a situao de
crise, para se responder ao risco de divrcio.
Abandono do quadro em que se limitavam fortemente ou se rejeitavam as
convenes antenupciais.
O objeto das convenes matrimoniais no se limita escolha do regime de
bens.
O papel decisivo nestas alteraes foi da jurisprudncia, entenderam que o
direito positivo admitia outras decises.
Aproximao do tratamento jurdico dos acordos no casamento, dos acordos
comuns.

31.10.16

A unidade familiar era mais do que um mero somatrio dos membros.

*1792 - sinaliza o novo entendimento da famlia

28/11/16

A primeira residncia q os nubentes tm a uma residncia incidental

programada local da lua de mel algum morre ou decidem divorciar-se, o
legislador aqui no deu uma alternativa.
Para efeitos do 52 e do 53 no h hum critrio de residncia habitual
Os casamentos celebrados entre 66 e 76 regra inconstitucional se se
aplicar a atual regra de conflitos pode estar a por se em causa as
expectativas que os nubentes criaram em relao ao regime de bens vai
haver uma sucesso de estatutos, porque seno era inconstitucional a
norma a aplicar.
E a partilha de bens tem que ser feita atravs de uma conexo
constitucional.

Considerandos do reg 2016-/1104 36, 44, 16, 48,

12.12.16

Regulamento 650/2012
Aplica-se a lei da residncia habitual do de cujus ao tempo do falecimento -o
rgo jurisdicional deve aplicar o direito do foro.
As partes podem escolher o foro, o EM cujos rgos jurisdicionais se vo
pronunciar sobre a questo sucessria.
Surge uma competncia subsidiria, caso no haja residncia habitual num
estado membro.

CC
62 - regulava a sucesso em todos os seus aspetos legais ou
comuns, inclusivamento quando estamos perante a sucesso voluntria.

64 - questo de substncia

Art. 34 - a) a lei do estado membro vai considerar-se indiretamente

competente esquema em que l3 faz devoluo simples.