CMO CAMBI EL DIVORCIO EN VENEZUELA DESPUS DE LA SENTENCIA DE LA SALA

CONSTITUCIONAL?, POR JOS IGNACIO HERNNDEZ28 DE MAYO, 2014

La sentencia de la Sala Constitucional N 446/2014, del 15 de mayo, interpret el artculo 185-A del
Cdigo Civil, el cual regula una de las causales de divorcio. Segn los medios de comunicacin, con esa
sentencia se reform el Cdigo Civil y se flexibiliz el divorcio.
Qu fue lo que decidi, exactamente, la Sala Constitucional? Un punto que tratar, estrictamente,
desde la perspectiva constitucional del divorcio, sin abordar adems todas las aristas de un tema complejo -y
polmico- como el divorcio.
Las causales de divorcio. El divorcio, como causal de extincin del matrimonio, es una figura de
reciente incorporacin en el Derecho Venezolano, pues fue reconocido en 1904. O sea, que desde que se
reconoci el matrimonio civil en Venezuela, en 1873, hasta 1904, el matrimonio fue considerado un vnculo
indisoluble y perpetuo.
Desde 1904 cambi esa regulacin, y el divorcio fue contemplado bsicamente como una especie de
sancin por el incumplimiento de deberes conyugales, como por ejemplo, el deber de fidelidad y su
incumplimiento con el adulterio.
La situacin se mantuvo hasta la reforma del Cdigo Civil de 1982, cuando se introduce la figura del
divorcio-remedio, o sea, la extincin del matrimonio cuando ste ha dejado de servir el propsito
fundamental al cual ha de servir, esto es, como vinculo estable de base de la unin familiar.
Precisamente, una de las normas entonces introducidas fue el artculo 185-A del Cdigo Civil, que
prev como causal de divorcio la separacin de hecho por ms de cinco aos, conocida tambin como
separacin de hecho prolongada.
Esa norma vena siendo interpretada como un supuesto de divorcio por mutuo consentimiento, pues si
uno de los cnyuges demandaba el divorcio y el otro cnyuge negaba el hecho, el Cdigo Civil ordenaba la
terminacin del procedimiento judicial. As, la Ley impeda evaluar las pruebas sobre la existencia de la causa
tipificada como divorcio.
Por el contrario, si ambos cnyuges estaban de acuerdo con la existencia de la separacin de hecho
prolongada, el divorcio proceda, con independencia de que fuese cierta o no tal separacin de hecho.
Lo que dijo la Sala Constitucional. La sentencia de la Sala Constitucional no alter la causal de
divorcio establecido en el citado artculo 185-A. Tampoco alter el rgimen general del divorcio en Venezuela,
ni estableci una especie de divorcio basado nicamente en la voluntad de uno de los cnyuges. En realidad,
la sentencia de la Sala Constitucional se limit a interpretar el juicio dentro del cual puede declararse el
divorcio de acuerdo con el artculo 185-A.
As, de acuerdo con la Sala Constitucional, no basta la negativa del otro cnyuge para que el
procedimiento termine, pues de acuerdo con la Constitucin, todo aquel que acude a un Tribunal para
formular una peticin, tiene el derecho constitucional a probar los fundamentos de su solicitud. Por ello, para
esta sentencia de la Sala Constitucional, el artculo 185-A no se basa en el mutuo consentimiento, sino en un
hecho que, como tal, debe ser alegado y probado: la separacin de hecho por un lapso mayor a cinco aos.
Para llegar a esa conclusin, la sentencia record que el matrimonio se fundamenta en el libre
consentimiento (artculo 77 de a Constitucional), con lo cual, ese libre consentimiento no solo opera para
contraer matrimonio, sino tambin para no mantener el matrimonio en contra de la voluntad, pero siempre
acudiendo a las causas expresas de divorcio establecidas en la Ley, y mediante decisin judicial. Ese
principio que ha sido aceptado en el Derecho Comparado debe adems matizarse con lo que la propia
Constitucin seala, en cuanto a que el matrimonio es la unin estable de Derecho entre un hombre y una
mujer como base de la familia.
Estos dos parmetros definen el marco constitucional bajo el cual debe ser valorado el divorcio. Es
decir, reconociendo el divorcio como una figura basada en causas taxativas, de orden pblico y siempre por
intermedio del Juez, que permita la disolucin del matrimonio cuando se ha roto ese mutuo consentimiento,
pero al mismo tiempo, preservando la estabilidad de la familia, que en suma, es el bien jurdico tutelado.
Lo que no puede llevarse a extremos, que como tal, siempre caen fuera del marco constitucional.
Permitir el divorcio por el simple consentimiento desnaturalizara la visin del matrimonio como vnculo

estable. Prohibir el divorcio, tambin desnaturalizara el matrimonio, pues su estabilidad no equivale a

perpetuidad, y de all que, como se dijo, el divorcio, con carcter restrictivo, ha sido reconocido en Venezuela.
Adicionalmente, y a pesar de parecer paradjico, hay que recordar que el Premio Nobel de Economa,
Gary Becker, concluy que regmenes muy restrictivos del divorcio terminaban afectando negativamente al
matrimonio, pues las legislaciones con mayores restricciones en la materia mantenan menores ndices de
matrimonio.
De esa manera, la Sala Constitucional interpret el artculo 185-A, concluyendo que el artculo no
regula un divorcio por mutuo acuerdo, sino un supuesto de divorcio basado en un hecho especfico, como es
la separacin de hecho prolongada. Un hecho que, como tal, no solo debe ser alegado sino adems probado.
Para la Sala Constitucional, resulta inconstitucional reconocer una causal de divorcio negando el derecho a
alegar y probar su existencia.
Al permitir y exigir prueba de la separacin de hecho prolongada, incluso, se permite una aplicacin
mucho ms estrictica del artculo 185-A. Como se ensea en los Manuales universitarios, la aplicacin
prctica de ese artculo haba degenerado en una causal de divorcio en la cual lo nico relevante era la mutua
voluntad de los cnyuges de divorciarse, siempre y cuando tuvieran cinco aos de casados. As, aun cuando
no hubiese existido la separacin de hecho prolongada, el divorcio proceda de mutuo acuerdo, al no
permitirse pruebas. Tal solucin era una deformacin del artculo 185-A, pues transforma un divorcio causal
(basado en una causa especfica) en un divorcio en el cual lo nico que imperaba erala voluntad de los
cnyuges, aun cuando se afirmase un hecho falso.
Por el contrario, contradictoriamente, incluso existiendo la separacin prolongada de hecho, el divorcio
poda resultar improcedente si el otro cnyuge se limitaba a negar el hecho de la separacin.
Como puede verse, ms que una flexibilizacin del divorcio, la sentencia se limit a resolver un
concreto aspecto procesal, recordando que si se demanda el divorcio por una causal establecida en la Ley,
debe admitirse que ese hecho sea probado. Pues en suma, el Juez solo puede decidir sobre lo probado, no
bastando el consentimiento de los cnyuges, tanto ms en una materia de orden pblico. Y esa exigencia de
la prueba, adems, puede ser un correctivo para la prctica forense que esa s haba flexibilizado el
supuesto del artculo 185-A, para admitir un supuesto divorcio basado solo en el mutuo consentimiento.
Reform la sentencia el Cdigo Civil? Aun cuando hubiese bastado esta interpretacin siempre
referida al caso concreto, la sentencia de la Sala Constitucional fue mucho ms all y fij un criterio general y
abstracto de interpretacin del artculo 185-A, que de hecho, cambi la redaccin de la norma.
Un exceso, sin duda, pues la Sala Constitucional no puede cambiar la redaccin de las Leyes. Adems, fue
una decisin indebida, se insiste, pues hubiese bastado con fijar su criterio a travs de un control de
constitucionalidad aplicado al caso concreto, referido, como acaba de sealarse, a un aspecto netamente
procesal, que deja inalterado el supuesto legal de divorcio.