EL DESTAPE DE LOS PANAM

PAPERS: Es conveniente invertir en una

empresa offshore?
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EL DESTAPE DE LOS PANAM PAPERS: Es conveniente invertir en una empresa

offshore?
MARIO ALVA MATTEUCCI
1. INTRODUCCIN
Desde hace algunos das circula la noticia de un destape periodstico internacional por la
revelacin de millonarios documentos que se han puesto a la luz, en donde se observa la
creacin de empresas offshore en parasos fiscales, ya sea en Panam, Islas Vrgenes,
Gran Caimn, Maldivas, Madeira, Granada, Belice, Bahamas, Gibraltar, entre otros
territorios.
Se han revelado nombres de polticos, deportistas, empresarios, jefes de Estado, entre
otros que han creado empresas offshore en dichos territorios y que en principio tendra
como finalidad principal disminuir la carga impositiva que soportan en sus pases de
residencia o tambin ocultar riquezas y ganancias no tan transparentes.
Las renuncias a algunos cargos polticos se han iniciado conforme se van revelando
nombres de personas pblicas involucradas en este tema, en otros casos la opinin
pblica, toma conciencia de la importancia de esta situacin y empieza a exigir
explicaciones a las personas involucradas.
El motivo del presente informe es revisar la legislacin tributaria peruana ligada a la
afectacin tributaria de las personas naturales y jurdicas, la condicin de domiciliado, la
afectacin tributaria en el Per respecto de las ganancias o ingresos obtenidos de una
empresa offshore.
2. PANAM PAPERS: La investigacin periodstica internacional que revela
informacin clasificada
Por lo que se aprecia de la informacin que se propala en las agencias de noticias, todo se
inici con la filtracin de cerca de 11.5 millones de documentos por parte de una fuente
annima, respecto de informacin de un bufete panameo denominado Mossack
-Fonseca[1].
Esta institucin era una de las ms importantes asesoras de grandes inversionistas,
personajes pblicos, lderes polticos, personas naturales, entre otros, que procuraban

buscar un mayor resguardo a sus ingresos e inversiones en territorios considerados como

parasos fiscales.
La mayor parte de la documentacin[2] est constituida por los siguientes elementos:

4804,618 correos electrnicos.

3047,306 bases de datos.

2154,264 archivos PDF[3].

1117,026 imgenes.

320,166 archivos de texto.

2,242 otros archivos.

Lo antes indicado suman en total un aproximado de 2.6 terabytes de datos, lo cual

constituye la mayor filtracin de datos en la historia.
El receptor inicial de la documentacin fue un peridico alemn[4], quien comparti la
informacin con el Consorcio Internacional de Periodistas de Investigacin[5], cuyas siglas
en ingls son ICIJ. Esta organizacin[6] agrupa a varios diarios del mundo y a travs de
una investigacin que dur cerca de un ao logr investigar informaciones que dejan al
descubierto mecanismos de blanqueo de dinero y capitales, al igual que la movilizacin y
deslocacin de capitales.
Cada da que pasa se conocen mayores datos y nuevos personajes van apareciendo.
Incluso algunos, abrumados por la presin pblica han tenido que renunciar s sus cargos,
como es el caso del primer ministro de Islandia o el caso del presidente de la institucin
Chile Transparente. Tambin un productor de cine espaol tuvo que cancelar la
presentacin de su ltimo filme por la revelacin que cuenta con inversiones en Panam.
En el Per las noticias ya reflejan parte de la informacin obtenida y se espera encontrar
mayores datos.
3. LOS PARAISOS FISCALES Y LAS EMPRESAS OFFSHORES
Para poder desarrollar estos temas necesariamente pasaremos por revisar un esbozo de
definicin sobre los parasos fiscales y otra revisin de las empresas offshore.
3.1 EXISTE LA DEFINICIN DE UN PARASO FISCAL?
En realidad no existe una definicin nica sobre el tema, pero podemos dar algunas ideas
al respecto para poder entender lo que significa el trmino paraso fiscal.

Inclusive el trmino paraso fiscal deriv de una traduccin para algunos indebida del
trmino ingls tax haven que significa refugio fiscal, habida cuenta que cuando una
persona o empresa busca limitar el pago de impuestos a manera de un navegante recorre
el mundo para encontrar un lugar que lo cobije y le sirva de refugio.
Parece que al traducir del ingls al francs el trmino haven lo confundieron
con heavenque puede traducirse como paraso o cielo y que en francs se
incorpor la equivalencia como paradis fiscal y de manera obvia al traducir al espaol
qued como paraso fiscal. Lo mismo sucedi con el idioma italiano al encontrar el
trmino paradiso fiscale. Ello se puede apreciar mejor en el siguiente cuadro.
TRMINOIDIOMA
Tax
haven
Paradiso
fiscaleParaso
Paradis
SteuerparadiesAlemn
-Griego

Ingls
Italiano
fiscal-Espaol
fiscal-Francs

Sin nimo de pecar de arbitrarios nos animamos a dar una definicin del trmino Paraso
Fiscal aludiendo que puede ser un pas, un territorio, una determinada regin o tambin
una actividad econmica que se busca privilegiar frente al resto, con la finalidad de captar
fuertes inversiones, constituir sociedades, acoger personas fsicas con grandes capitales,
etc. Conforme se puede apreciar, el trmino paraso fiscal admite mltiples posibilidades,
por ello es recomendable utilizar el trmino pases o zonas de baja tributacin[7].
De acuerdo a lo manifestado por Fernando Serrano la mayora de los autores
identifican la utilizacin de los parasos fiscales con actividades de evasin y fraude
fiscal. Otros, en cambio, pensamos que tales territorios se relacionan ms con
actividades legtimas de planificacin fiscal internacional[8].
Es justamente por este doble pensamiento con respecto al tema de los parasos fiscales, lo
que nos demuestra por qu existen personas y gobiernos a favor de su creacin, mientras
que otros pugnan por combatirlos o imponen sanciones o mecanismos que traten de
eliminar sus efectos.
Debemos ser capaces de entender que los parasos fiscales son como los
medicamentos. Con un tratamiento bien diagnosticado, estas recetas econmicas
proporcionan saludables ventajas tributarias. Pero un empleo incorrecto, o cualquier
tipo de abuso, termina por provocar gravsimos trastornos con la Justicia.
3.2 QUE OTRAS CARACTERSTICAS SE UTILIZAN PARA CALIFICAR A UN PARASO
FISCAL O UN TERRITORIO DE BAJA O NULA IMPOSICIN
Al revisar el texto del artculo 86 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, se
observa la definicin de pas o territorio de baja o nula imposicin. El primer prrafo de

dicho dispositivo precisa que se consideran pases o territorios de baja o nula imposicin a
los incluidos en el Anexo del presente Reglamento.
El anexo sealado[9] en el prrafo anterior fue incorporado por el artculo 12 del Decreto
Supremo N 045-2001-EF, el cual fue publicado en el Diario oficial El Peruano el 20 de
marzo del 2001.
El segundo prrafo del artculo 86 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
precisa que sin perjuicio de lo sealado en el prrafo anterior, tambin se considera pas o
territorio de baja o nula imposicin a aqul donde la tasa efectiva del Impuesto a la Renta,
cualquiera fuese la denominacin que se d a este tributo, sea cero por ciento (0%) o
inferior en un cincuenta por ciento (50%) o ms a la que correspondera en el Per sobre
rentas de la misma naturaleza, de conformidad con el Rgimen General del Impuesto, y
que, adicionalmente, presente al menos una de las siguientes caractersticas:
1. Que no est dispuesto a brindar informacin de los sujetos beneficiados con
gravamen nulo o bajo[10].
2. Que en el pas o territorio exista un rgimen tributario particular para no residentes
que contemple beneficios o ventajas tributarias que excluya explcita o
implcitamente a los residentes[11].
3. Que los sujetos beneficiados con una tributacin baja o nula se encuentren
impedidos, explcita o implcitamente, de operar en el mercado domstico de dicho
pas o territorio.
4. Que el pas o territorio se publicite a s mismo, o se perciba que se publicita a s
mismo, como un pas o territorio a ser usado por no residentes para escapar del
gravamen en su pas de residencia[12].
Este doble sistema de calificacin de los parasos fiscales, adoptado por la legislacin
peruana[13], permite a la Administracin Tributaria un mejor tratamiento del tema, evitando
que se produzcan algunas figuras elusivas.
Teniendo en cuenta que en el ejercicio gravable 2016 la tasa impositiva del Impuesto a la
Renta para el Rgimen General es el 28%, el 50% sera 14%. De este modo, si las tasas
impositivas en los territorios donde se encuentran constituidas las empresas o sociedades
offshore son desde 14% hasta 0%, dichos territorios son calificados por la Legislacin del
Impuesto a la Renta peruano como parasos fiscales.
El ltimo[14] prrafo del artculo 86 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
precisa que en caso que el Per suscribiera con algn pas o territorio de baja o nula
imposicin un Convenio para evitar la doble imposicin que incluya una clusula de
intercambio de informacin, la calificacin de dicho pas o territorio como de baja o nula
imposicin dejar de tener efecto desde que entra en vigor dicho convenio.

Hasta la fecha el Per no ha suscrito un convenio para evitar la doble imposicin con algn
pas o territorio que califique como de baja o nula imposicin[15].
3.3 QU ES UNA EMPRESA O SOCIEDAD OFFSHORE?
Las empresas a las cuales se les denomina offshore no son otra cosa que sociedades
que son constituidas en un determinado Estado distinto al de residencia de las personas
que las integran.
Normalmente son creadas en territorios que se denominan parasos fiscales, en los cuales
existe como caracterstica comn la baja o nula imposicin tributaria. Una caracterstica
tpica es que no realizan actividades dentro de dicho territorio.
Casi siempre, estas empresas obtienen una gran cantidad de ventajas de naturaleza fiscal
por el solo hecho de estar constituidas en dichos territorios y tienen un trato diferenciado
en materia impositiva que los propios residentes de dicho lugar.
Las empresas de este tipo offshore por naturaleza casi siempre tienen como principal
finalidad la deslocacin de capitales[16], retirndolos de un territorio en donde
normalmente tributaran hacia un territorio donde la tasa impositiva es baja o quizs nula,
con mecanismos de proteccin y seguridad mayores inclusive que los residentes en dichos
territorios. Adicionalmente, en los lugares donde se constituyen gozan de grandes ventajas
de tipo fiscal, adicionalmente existen mecanismos de proteccin muy fuertes de
confidencialidad llegando inclusive a la opacidad.
Cabe referir que la constitucin de una empresa offshore no tiene nada de malo, no
determina criminalidad de manera instantnea, ello siempre que los dineros que son
enviados como capital de estas empresas sea bien habido y su origen no sea dudoso o
producto del lavado de activos.
Es pertinente indicar que como regla general estas empresas o sociedades offshore casi
siempre son creadas y son ofrecidas ya existentes, a una determinada cantidad de dinero
con socios que son los que sern presentados casi siempre como los inversionistas en una
eventual investigacin, pero en la prctica son en su mayora testaferros. De all que el
verdadero inversionista no aparezca inicialmente.
Reflexiones similares sugieren las empresas registradas en los parasos fiscales,
no sometidas a estndares internacionales. Primeramente, digamos que cuando
se menciona el trmino empresa en muchas gentes se suscita la imagen de unas
instalaciones, fbrica o talleres, unas oficinas, unas personas o de algunos
elementos fsicos que materializan toda una organizacin. Sin embargo, hay que
recordar que, ante todo, se trata de la figura jurdica denominada sociedad
mercantil, un contrato entre personas para la puesta en comn de ciertos medios
con un fin lcito de lucro, con el reconocimiento y el respaldo del ordenamiento
jurdico del Estado, cualesquiera que sean las formalidades requeridas en cada pas.
Es una institucin jurdica cuyo contenido se ha ido ampliando en la prctica
neoliberal para convertirse en una simple entelequia jurdica o etiqueta legal que, en

ocasiones, encubre como finalidad real el fraude o la optimizacin fiscal o el

blanqueo de dinero sucio. Es uno de los tantos artilugios creados al amparo de las
lagunas y los resquicios de la legislacin tributaria neoliberal, que forma parte del
arsenal de la llamada ingeniera fiscal [17].
Los territorios que casi siempre son elegidos para poder ser constituidas las empresas
offshore, no tienen un buen sistema de normas que busquen controlar el capital y sus
movimientos, lo cual permite fcilmente el blanqueo de dinero y a la vez oportunidades
para que el capital se recicle rpidamente. Por ello se observa en diverso pases que las
grandes mansiones, maquinarias, terrenos, autos de lujo, pinturas, entre otros bienes,
pertenecen a empresas offshore.
Veamos parte de la publicidad ofrecida en internet sobre las sociedades offshore
sealadas por una empresa dedicada a la asesora sobre el tema.

Las razones para la creacin de una sociedad offshore

Los llamados parasos fiscales son aquellos que reciben el mayor nmero de
compaas offshore. Esto refleja el hecho de que estos pases tienen un impuesto
muy ventajoso tanto en materia de impuesto sobre la renta que los impuestos sobre
el capital. Crear una empresa requiere muy poco papeleo y permite disfrutar del
anonimato. Podemos crear una sociedad offshore que goza

Beneficios financieros y bancarios

La primera ventaja financiera de una empresa offshore es el bajo costo de creacin.
A esto hay que aadir las ventajas fiscales ya mencionamos en parte. Por lo tanto,
los impuestos corporativos, impuestos sobre la renta y los impuestos sobre los
beneficios son mucho ms bajos que los prevalecientes en los pases de origen.
Adems, varios impuestos como el IVA no se aplica a las empresas los dividendos a
los accionistas.
Con las empresas offshore, se permite abrir cuentas bancarias en los pases donde
estas empresas tienen su domicilio, para disfrutar de ciertos beneficios, tales como
la confidencialidad y el anonimato y unas tarjetas de crdito annimas. Sin
embargo, esto no es para cometer un fraude y evitar el pago de impuestos en el pas
de origen. Adems, la gestin de la cuenta bancaria offshore se simplifica porque se
realiza a travs de Internet.

Los sectores de actividad de las empresas offshore

La creacin de una sociedad offshore en un pas de bajos impuestos es
perfectamente legal. Sin embargo, todos los sectores no se prestan a la creacin de
sociedades offshore. Las empresas offshore son de uso comn en algunos
sectores, entre ellos:

El comercio internacional tales como las actividades de importacin y

exportacin.

Las empresas de servicios.

El Comercio Electrnico.

Las compaas martimas: algunos pases como Panam son ms propicias

para el registro de buques.

Las industrias del sector terciario en general.

Cules son los requisitos?

Para actuar dentro de la ley, una empresa offshore debe cumplir ciertas
condiciones: en primer lugar, los directores de la sociedad no deben tener su
domicilio en el pas de la sede social. La empresa no podr ejercer actividades
comerciales en este pas y no utilizar la mano de obra local. No obstante, se permite
tener un representante de la compaa en el sitio. La sociedad offshore no podr
utilizar la economa de los pases de acogida, en particular, en materia de inversin,
subsidios y transferencias bancarias.

Los gastos de creacin

Los costes de la implantacin de una empresa offshore son bastante bajos. Estos
costos varan dependiendo del tipo de sociedad y del pas anfitrin. Al evaluar el
costo de una empresa offshore, hay que tener en cuenta el coste de la creacin y el
coste del mantenimiento anual. El costo de mantenimiento incluye la domiciliacin,
los gastos administrativos, las tasas anuales (generalmente del orden de 200 USD
por ao) y la renovacin de un agente registrado. A nivel global, los costos de
creacin pueden variar entre 750 euros y 5.000 euros dependiendo del tipo de
empresa y jurisdiccin del pas de acogida. En cuanto a los costes de
mantenimiento, estos tambin pueden variar entre 600 y 2 000 euros.
Los pasos a seguir
Usted mismo puede incluso hacer los pasos para crear su empresa offshore. Para
ello, debe visitar el pas de domicilio de su empresa antes de empezar el papeleo. De
lo contrario, puede utilizar los servicios de ciertas estructuras que hacen el montaje
y todos los procedimientos administrativos para su cuenta. En todos los casos,
debe proporcionar ciertos documentos para efectuar la inscripcin de la empresa.
Usted tiene que contar con slo unos pocos das para que su empresa est
establecida y plenamente autnoma. La empresa offshore comenzar a ser
operacional tan pronto como reciba el Certificado de Matriculacin y los dems
documentos relativos a la sociedad tal como Estatutos, Certificado de Acciones,
Poderes, etc[18].

4. LAS PERSONAS DOMICILIADAS Y SU AFECTACIN CON EL IMPUESTO A LA

RENTA EN EL PER
Antes de continuar con el anlisis del presente informe es necesario recapitular las reglas
aplicables dentro del mbito de aplicacin del Impuesto a la Renta en el Per, tanto a las
personas naturales como a las personas jurdicas. Sobre todo las condiciones para
considerar domiciliada o no dentro del territorio nacional.
4.1 EN EL CASO DE UNA PERSONA NATURAL
Tal como lo precisa el literal b) del artculo 7 de la Ley del Impuesto a la Renta, se
determina que se consideran domiciliadas en el pas las personas naturales que hayan
residido o permanecido en el pas ms de ciento ochenta y tres (183) das calendario
durante un perodo cualquiera de doce (12) meses.
Si se desea verificar el clculo correspondiente del plazo de los ciento ochenta y tres (183)
das se debe verificar la fecha de ingreso del ciudadano extranjero en el pas, dato que es
corroborado con la fecha de ingreso al pas que figura en la Superintendencia Nacional de
Migraciones[19].
En concordancia con lo antes mencionado en los prrafos que anteceden y en aplicacin
del supuesto contrario, observamos que una persona natural ser considerada no
domiciliada si es que permanece menos de ciento ochenta y tres (183) das de
permanencia fsica en el territorio nacional en un perodo cualquiera de doce (12) meses.
4.2 EN EL CASO DE UNA PERSONA JURDICA
De conformidad con lo indicado por el literal d) del artculo 7 de la Ley del Impuesto a la
Renta, se consideran domiciliadas en el Per las personas jurdicas constituidas en el pas.
En aplicacin contraria de esta norma observamos que si una persona jurdica no est
constituida en el pas, sino por el contrario en el extranjero, se le considera para efectos
tributarios como una persona no domiciliada.
4.3 CULES SON LOS CRITERIOS DE VINCULACIN UTILIZADOS EN EL IMPUESTO
A LA RENTA?
A nivel del estudio de la doctrina existen diversos criterios de vinculacin utilizados para
poder determinar la base jurisdiccional del Impuesto a la Renta en un pas o territorio, los
ms conocidos son bsicamente tres:

Domicilio. Entendido como el lugar donde vive o desarrolla la mayor parte de sus
actividades una persona natural o el lugar de constitucin de una persona jurdica.

Nacionalidad. Vnculo poltico y social que une a una persona (nacional) con el
Estado al que pertenece. Actualmente este criterio solo lo utilizan Estados Unidos y
las Filipinas.

Fuente. Criterio ms utilizado donde se prioriza el lugar donde se est generando

o produciendo la renta.

En el Per, el texto del artculo 6 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado
mediante Decreto Supremo N 179-2004-EF y normas modificatorias, contiene las reglas
para la determinacin de la base jurisdiccional del mencionado impuesto y donde se
establecen los criterios de vinculacin utilizados por el Per.
Ellos son: (i) Domicilio y (ii) Fuente.
4.3.1 RESPECTO A LOS SUJETOS DOMICILIADOS
De tal modo que, cuando un sujeto tenga la condicin de DOMICILIADO en el pas (sea
persona natural o jurdica entre otros casos), deber tributar con dicho impuesto respecto
de la totalidad de las rentas que obtenga dicho contribuyente, es decir por la obtencin de:
Rentas de fuente peruana.

Rentas de fuente extranjera.

Por ello en el caso del sujeto domiciliado se menciona que el criterio de vinculacin
determina que se tribute sobre la llamada renta de fuente mundial, toda vez que se
engloba a las rentas de fuente peruana ms las rentas de fuente extranjera.
De esta manera, si una persona natural domiciliada o una persona jurdica domiciliada
obtuviera beneficios econmicos de parte de una empresa o sociedad offshore, al tener la
condicin de domiciliado debera afectarse con el Impuesto a la Renta en el Per, toda vez
que sera una renta de fuente extranjera.
4.3.2 RESPECTO A LOS SUJETOS NO DOMICILIADOS
En cambio si se trata de un sujeto NO DOMICILIADO, solo deber tributar con el Impuesto
a la Renta respecto de las rentas generadas nicamente en el territorio de la repblica, es
decir dentro del pas.

Rentas de fuente peruana.

Al aplicar ambos criterios se determina con claridad qu tipo de renta se encuentra

percibiendo un sujeto.
En tal sentido si el servicio es prestado por un no domiciliado a favor de alguna entidad
domiciliada en el Per, entonces solo se considerar gravado con el Impuesto a la Renta,
los montos que dicho no domiciliado perciba en el Per y no por la renta que perciba en
otras partes del mundo.
El nico impuesto que si se podra afectar tributariamente a un envo de dinero del exterior
hacia una cuenta en el Per, a favor de un sujeto no domiciliado, sera el Impuesto a las

Transacciones Financieras ITF, aun cuando la remesa de dinero sea producto de una
actividad econmica desarrollada fuera del territorio peruano.
5. LOS PROBLEMAS QUE SE PUEDEN PRESENTAR PARA LAS PERSONAS
QUE TIENEN INVERSIONES EN EMPRESAS OFFSHORES
Nada impide a una persona natural buscar la mejor manera de lograr obtener mayores
utilidades al capital que posee. Ello tambin resulta aplicable a una persona jurdica.
Sin embargo, debemos tener presente que la creacin de una empresa offshore, puede
generar sospechas de parte del fisco, lo cual determinar de seguro algn tipo de revisin,
ya sea simple o de naturaleza compleja.
5.1 LA SUSPICACIA DE PARTE DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA
Un primer tema que puede presentarse, dentro de un proceso normal de revisin por parte
del fisco, es el movimiento de capitales que tiene una persona natural o una persona
jurdica hacia territorios de baja o nula imposicin, utilizando para ello figuras como las
empresas offshore, que buscan la deslocacin de capitales.
El fisco tratar de observar con cierto grado de suspicacia e incredulidad respecto de la
investigacin realizada a los contribuyentes, dentro de los cuales observa que siendo
domiciliados en el territorio nacional, generan una cierta renta en los parasos fiscales,
producto del movimiento de dinero, inversiones, labores, entre otros hechos que se
generan por la utilidad obtenida en los mismos.
Teniendo en cuenta la condicin de domiciliado en el Per del contribuyente (sea esta
persona natural o jurdica), las ganancias obtenidas fuera del territorio peruano deben ser
declaradas en el Per, por lo que en caso que a travs de estas empresas offshore se
busque ocultar capital, ganancias o dinero, ello impedir al fisco peruano conocer con un
mnimo de seguridad la existencia de rentas afectas, en caso corresponda afectarlas de
acuerdo al criterio de domiciliado del contribuyente.
Corresponder entonces que el contribuyente de muestre con las pruebas necesarias que
no tiene ninguna intencin de burlar el sistema tributario peruano, que afectar todas las
ganancias obtenidas en el extranjero a travs de la empresa o sociedad offshore que ha
creado fuera del territorio nacional. Siendo necesario que el fisco revise la informacin
presentada por el propio contribuyente y aquella que recabe de todo el cruce de datos que
realice.
Tengamos presente que la primera impresin que se observa de un hecho no
necesariamente es la que determina la aplicacin de una calificacin. Aqu quiero relatar
una ancdota para observar que lo que se tiene a la vista no necesariamente es lo que se
aprecia y puede dar pie a conjeturas y calificaciones inadecuadas.
Hace algunos meses estaba conduciendo mi vehculo junto a mi esposa e hija a la altura
del golf de San Isidro, a una velocidad prudente, cuando de pronto una bolsa plstica de

colores pas por el parabrisas delantero y bloque la visibilidad momentneamente por

pocos segundos. Por la presin del aire exterior la bolsa fue expulsada hacia atrs cayendo
a la pista. Luego del pequeo susto y haber detenido el vehculo como prevencin,
proseguimos con la marcha hacia mi domicilio.
Luego de unas cuadras ms all antes de voltear por la avenida Salaverry, una persona
mayor de edad que llevaba a un menor como copiloto me pas la voz y me seal con voz
socarrona que quera conocer a la persona que haba tirado una bolsa a la calle.
Antes de poder dar respuesta que no haba arrojado ninguna bolsa y las explicaciones del
caso, dicha persona pis el acelerador y se retir velozmente, no dando pie a ninguna
respuesta de mi parte ni tampoco explicacin alguna. Es ms, considero que en toda su
vida creer que yo arroj una bolsa a la calle desde mi vehculo y seguramente lo contar
como una ancdota que le toc vivir.
Con mi esposa e hija nos quedamos sorprendidos como de un simple hecho casual que no
tuvimos ninguna injerencia, una persona pueda obtener conclusiones equivocadas. Por
ello, antes de proceder a calificar se debe cumplir con las averiguaciones pertinentes.
Si la persona que hizo el comentario hubiera tenido mayores elementos de juicio y un poco
de criterio, luego de analizar el caso se percatara que la calificacin inicial que tuvo era
totalmente equivocada y si por diversas razones tiene la posibilidad de leer este artculo
recin podr conocer a ciencia cierta que sucedi y entender el error de su apreciacin.
Eso mismo puede suceder si se considera que el simple hecho de establecer una empresa
en un paraso fiscal implica necesariamente un fraude, un mecanismo de evasin
tributaria, la posibilidad del blanqueo de dinero, entre otros hechos. Solo que a diferencia
de la ancdota contada en lneas anteriores, el hecho de constituir una empresa o
sociedad offshore no es producto de un hecho casual sino de uno con pleno conocimiento
de los hechos y consecuencias que esto acarrea.
Aqu el fisco revisar si el contribuyente domiciliado gener alguna ganancia, si la declar
afectndola tributariamente en el Per, si dichos ingresos son obtenidos de manera lcita,
si existe el ocultamiento de la informacin, entre otros hechos.
5.2 LA REVISION DE LOS MOVIMIENTOS BANCARIOS REALIZADOS HACIA Y/O
DESDE TERRITORIOS QUE CALIFICAN COMO PARAISOS FISCALES
Una de las poderosas herramientas que cuenta el fisco es la informacin de los
movimientos bancarios realizados en el sistema financiero nacional, al interior del pas y
tambin de las salidas y entradas de dinero precisamente hacia y/o desde territorios que
califican como parasos fiscales.
Precisamente, uno de los mecanismos de fiscalizacin utilizados para detectar ingresos en
los contribuyentes, personas y empresas es la revisin de los movimientos bancarios, ello
por el cruce de informacin y la utilidad del ITF. Este es quizs uno de los elementos que
identifica ingresos de una manera ms efectiva, pero ello es aceptable solo si el perceptor
de las rentas utiliza algn medio de pago a travs del sistema financiero.

Si el movimiento del dinero se realiza en el exterior resulta muy difcil verificar desde donde
sale y hacia donde va.
5.3 EL INCREMENTO PATRIMONIAL NO JUSTIFICADO COMO REFLEJO DE UN
MAYOR INGRESO NO DECLARADO
Dentro de la Ley del Impuesto a la Renta, especficamente en el Captulo XII denominado
De la Administracin del Impuesto y su determinacin sobre base presunta, se encuentra
el artculo 92, el cual precisa que para efectos de determinar las rentas o cualquier
ingreso que justifiquen los incrementos patrimoniales, la Administracin Tributaria
(particularmente la SUNAT[20]) podr requerir al deudor tributario que sustente el destino
de dichas rentas o ingresos.
De esta manera el incremento patrimonial se determinar tomando en cuenta, entre
otros[21] los siguientes elementos:
1. Los signos exteriores de riqueza
2. Las variaciones patrimoniales
3. La adquisicin y transferencia de bienes
4. Las inversiones
5. Los depsitos en cuentas de entidades del sistema financiero nacional o del
extranjero
6. Los consumos
7. Los gastos efectuados durante el ejercicio fiscalizado, aun cuando stos no se
reflejen en su patrimonio al final del ejercicio, de acuerdo a los mtodos que
establezca el Reglamento.
La forma de manifestar una elevada capacidad de gasto, la vanidad y la
ostentacin[22] por parte de las personas naturales pueden reflejar una verdadera
capacidad de gasto que no guarda ni un pice de coherencia con los ingresos que de
manera legal se encuentran declarados o, de ser el caso, sustentados, permitir a la
Administracin Tributaria descubrir precisamente el llamado incremento patrimonial no
justificado.
Las maneras en las cuales se aprecia una verdadera capacidad de gasto que a veces
pareciera ser que puede pasar como oculta son variadas y de mltiples formas, sean estas
de manera directa o indirecta. Es precisamente a travs de estas manifestaciones en las
cuales la Administracin Tributaria puede apreciar algn tipo de renta oculta o no
declarada.

En este punto es importante citar el pronunciamiento del Tribunal Supremo Espaol en la

Sentencia del 29 de marzo de 1996, que distingue entre dos momentos en la generacin
de los incrementos no justificados de patrimonio.
Dicha sentencia declara lo siguiente:
Hay, pues, dos momentos fundamentales en la gnesis de los incrementos no
justificados de patrimonio, el primero es la ocultacin a efectos fiscales de parte o
de la totalidad de las rentas obtenidas, este momento es el que la Ley 44/78, de 8 de
septiembre (artculos 27.2 y 33.3) y el Reglamento del Impuesto, aprobado por el
Real Decreto 2.384/1981, de 3 de agosto (artculos 90, 117 y 118) denominan
generacin del incremento no justificado de patrimonio, que obviamente consiste en
el ahorro paulatino de las rentas ocultadas, ahorro que por supuesto tampoco se
declara; y el segundo momento, que es el de exteriorizacin de dicho ahorro
ocultado, mediante su inversin en adquisiciones a ttulo oneroso, que al fin
consigue conocer la Administracin tributaria, y que por su origen, como hemos
explicado, no se hallan fiscalmente justificadas.[23]
Como se observa, los elementos que permiten determinar una mayor capacidad de gasto o
de incremento de patrimonio se pueden manifestar de diferentes modos, los cuales son
percibidos de manera directa o indirecta por parte de la Administracin Tributaria a travs
del uso de distintas fuentes de informacin.
Un punto que debe primar en la determinacin del incremento patrimonial no justificado es
que las rentas que se atribuyen en aplicacin de las reglas descritas en el presente estudio
son consideradas para las personas naturales y no pueden ser consideradas como rentas
de tercera categora a nivel empresarial. El criterio sealado anteriormente es compartido
por el Tribunal Fiscal en la RTF N 01878-1-2006, de fecha 07 de abril de 2006, que seala
lo siguiente: Los artculos 52, 92 y 94 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta
referidos al incremento patrimonial no justificado, solo alcanza a las rentas de las
personas naturales como tales, y stos a su vez, realizan actividad empresarial y por
tanto, declaran rentas de tercera categora, el incremento patrimonial no justificado
se adiciona a la renta neta global de la persona natural, lo que implica que en ningn
caso debe considerarse como renta de tercera categora.
5.4 LA IDENTIFICACIN DE
DEFRAUDACIN TRIBUTARIA

LA

COMISIN

DE

DELITOS

TRIBUTARIOS:

Producto de la revisin que la administracin tributaria realice puede generarse la

verificacin que se ha cometido algn ilcito tributario.
5.4.1 CMO EST REGULADO
DEFRAUDACIN TRIBUTARIA?

EN

LA

LEGISLACIN

EL

DELITO

DE

Esta modalidad de delito se encuentra regulada en el Ttulo I de la Ley Penal Tributaria,

especficamente en el artculo 1 de la referida norma y es considerado, en trminos del

Derecho Penal como como el tipo base, ya que rene los elementos de la descripcin de la
conducta que se pretende sancionar.
All se indica que se considera como una conducta contraria a Ley lo siguiente:
Artculo 1.- El que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier artificio,
engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en parte los
tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de 5 (cinco) ni mayor de 8 (ocho) aos y con 365 (trescientos sesenta y cinco) a 730
(setecientos treinta) das-multa.
Ntese que en el presente precepto normativo se hace mencin a dos tipos de sanciones,
una relacionada con la pena privativa de la libertad que estara representada con el
confinamiento de una persona en la crcel; y la otra sancin que sera de tipo pecuniaria,
como son los llamados das-multa.
Sobre esta ltima sancin debemos consultar lo que seala el texto del artculo 41 del
Cdigo penal, el cual determina que la pena de multa obliga al condenado a pagar al
Estado una suma de dinero fijada en das-multa.
El importe del da-multa es equivalente al ingreso promedio diario del condenado y se
determina atendiendo a su patrimonio, rentas, remuneraciones, nivel de gasto y dems
signos exteriores de riqueza.
El texto del artculo 43 del Cdigo Penal precisa que el importe del da-multa no podr ser
menor del veinticinco por ciento ni mayor del cincuenta por ciento del ingreso diario del
condenado cuando viva exclusivamente de su trabajo.
5.4.2 CUL ES LA MODALIDAD DEL DELITO DE DEFRAUDACIN TRIBUTARIA
APLICABLE POR OCULTAR INFORMACIN, BIENES, PATRIMONIO, INGRESOS?
El texto del artculo 2 de la Ley Penal Tributaria regula las modalidades del delito de
defraudacin tributaria. All se determina que una modalidad de defraudacin tributaria
reprimidas con la pena del artculo 41 del Cdigo Penal es:
a) Ocultar, total o parcialmente, bienes, ingresos rentas, o consignar pasivos total o
parcialmente falsos para anular o reducir el tributo a pagar.
Segn PAREDES CASTAEDA esta primera modalidad prev dos posibilidades: La
ocultacin de bienes, ingresos o rentas (activos) del contribuyente y la declaracin
de deudas inexistentes (pasivos), todo con la finalidad de disminuir la capacidad
impositiva del contribuyente y como consecuencia reducir o anular el monto del
impuesto a pagar[24].
De verificarse la comisin del delito tributario en el caso del uso de las empresas offshore,
la SUNAT debe dar cuenta de este hecho al Ministerio Pblico, quien formalizar la

denuncia penal correspondiente e iniciar investigaciones sobre el tema, a efectos de

determinar la responsabilidad penal o no de los infractores.
Aqu se tendr en cuenta necesariamente todos los actos relacionados con la creacin de
la empresa offshore, la forma en la cual se oculta tanto el patrimonio como los ingresos, la
eleccin del territorio de baja o nula imposicin, entre otros hechos.
En una entrevista para un medio noticioso MANINI indic que el secretismo (de los
parasos fiscales) es lo que los vuelve atractivos para los evasores fiscales y los
delincuentes del resto del mundo, especialmente si los reguladores son dbiles o se
hacen de la vista gorda[25].
5.5 LA INTERVENCIN E INCAUTACIN DE DOCUMENTACIN LIGADA A LA
CREACIN DE LAS EMPRESAS OFFSHORE
Segn lo faculta el numeral 7) del artculo 62 del Cdigo Tributario, cuando la
Administracin Tributaria presuma la existencia de evasin tributaria, podr practicar
incautaciones de libros, archivos, documentos, registros en general y bienes, de cualquier
naturaleza, incluidos programas informticos y archivos en soporte magntico o similares,
que guarden relacin con la realizacin de hechos susceptibles de generar obligaciones
tributarias, por un plazo que no podr exceder de cuarenta y cinco (45) das hbiles,
prorrogables por quince (15) das hbiles.
Se requiere autorizacin judicial para realizar la incautacin?
La Administracin Tributaria proceder a la incautacin previa autorizacin judicial. Para tal
efecto, la solicitud de la Administracin ser motivada y deber ser resuelta por cualquier
Juez Especializado en lo Penal, en el trmino de veinticuatro (24) horas, sin correr traslado
a la otra parte[26].
La Administracin Tributaria a solicitud del administrado deber proporcionar copias
simples, autenticadas por Fedatario, de la documentacin incautada que ste indique, en
tanto sta no haya sido puesta a disposicin del Ministerio Pblico. Asimismo, la
Administracin Tributaria dispondr lo necesario para la custodia de aquello que haya sido
incautado.
La documentacin incautada se devuelve?
Al trmino de los cuarenta y cinco (45) das hbiles o al vencimiento de la prrroga, se
proceder a la devolucin de lo incautado con excepcin de aquella documentacin que
hubiera sido incluida en la denuncia formulada dentro de los mismos plazos antes
mencionados.
Lo antes indicado ha sucedido, la SUNAT con fecha 11 de abril de 2016 procedi a
incautar diversa documentacin al allanar el domicilio de una economista en San Isidro
Lima quien sera representante de la firma de abogados Mossack Fonseca en Per, la cual
no se ha constituido como empresa en el Per. Esta es la primera accin efectiva de

Per en el caso mundial por presunta evasin de impuestos denominado Panam

Papers[27].
[1] Esta firma fue creada en el ao 1977 en Panam y cuenta con cerca de cuarenta
sucursales en el mundo. Su principal foco de trabajo era el de asesora relacionada con el
negocio de los centros financieros que son calificados como extraterritoriales adems de la
constitucin de empresas offshores, aprovechando la ubicacin geogrfica y financiera de
los parasos fiscales.
[2] Esta informacin se obtuvo de la publicacin efectuada en la versin digital del diario El
Mercurio de Chile, en su edicin del da 04 de abril de 2016. All se present una infografa
que tuvo como ttulo Las cifras de la masiva filtracin de los Panam Papers. Se puede
consultar
ingresando
a
la
siguiente
direccin
web:http://www.emol.com/noticias/Internacional/2016/04/04/796384/Infografia-Las-cifrasde-la-masiva-filtracion-de-los-Panama-Papers.html (consultado el da 05 de abril de 2016).
[3] Las siglas PDF indican en el idioma ingles Portable document format que en idioma
espaol significa Formato de documento porttil.
[4] El diario alemn se denomina sddeutsche zeitung cuya pgina web es la
siguientehttp://www.sueddeutsche.de/
[5] La pgina web de esta organizacin se puede consultar ingresando a la siguiente
direccin web: https://www.icij.org/ (consultado el da 06 de abril de 2016).
[6] Se indican en las noticias que esta organizacin ya contaba con experiencia en la
investigacin por ello su eleccin como mecanismo de garanta en la transparencia de la
informacin.
[7] ALVA MATTEUCCI, Mario. Cmo reconocer a un pas o territorio que califica como
parasos fiscal?. Esta informacin puede consultarse ingresando a la siguiente direccin
web: http://blog.pucp.edu.pe/blog/blogdemarioalva/2010/08/16/c-mo-reconocer-a-un-pa-so-territorio-que-califica-como-para-so-fiscal/ (consultado el 06 de abril de 2016).
[8] SERRANO ANTON, Fernando. Los Parasos Fiscales y la Hacienda Pblica
Espaola. Editorial Quorum. Oficina del asegurado 2001.
[9] A manera de crtica podemos mencionar que la lista elaborada en el ao 2001 no se ha
actualizado hasta la fecha pese a que han pasado ms de quince aos desde su
publicacin y el mundo de los parasos fiscales es dinmico.
[10] Esta negativa es comn en los parasos fiscales que no buscan colaborar con otros
pases en la bsqueda de la transparencia, frente a este tipo de conducta negativa la
OCDE publica la denominada lista negra.
[11] Ello representa una ventaja comparativa para el residente en el territorio considerado
como paraso fiscal en comparacin para aquel sujeto que no tenga tal calidad. Esa idea

de proteccin es la que permite al inversionista que efecta transferencias invertir cada vez
ms en dicha zona.
[12] El uso de la publicidad hoy en da es vital para poder atraer a los capitales y los
medios que se utilizan son cada vez ms audaces. Si en los aos 50 de siglo pasado la
publicidad escrita y radial eran los medios ms utilizados, en la actualidad el internet y la
diversidad de medios audiovisuales constituyen uno de los desarrollos mayores al que se
ha llegado en este campo.
[13] Conforme lo determina el texto del artculo 86 del Reglamento de la Ley del Impuesto
a la Renta. Dicho texto se incorpor a travs del Decreto Supremo N 045-2001-EF del 20
de marzo de 2001.
[14] Cabe mencionar que el ltimo prrafo de este artculo fue incorporado por el artculo
30 del Decreto Supremo N 258-2012-EF, el cual fuera publicado en el Diario oficial EL
Peruano el 18 de diciembre de 2012 y se encuentra vigente a partir del 1 de enero de
2013.
[15] Los pases con los cuales el Per ha celebrado un convenio para evitar la doble
imposicin son Brasil, Canad, Chile, Corea, Mxico, Portugal, Suiza, con la Comunidad
Andina que incluye a Bolivia, Colombia y Ecuador.
[16] A travs de la deslocacin de capitales, las personas, las empresas, corporaciones o
grupos econmicos buscan en cierto modo lograr un ahorro fiscal, ya sea en parte del
proceso productivo de ciertos bienes o a travs de tercerizaciones en el caso de los
servicios.
[17] HERNANDEZ
VIGUERAS,
Juan.
Los
parasos
fiscales.
Cmo
los
centros offshore socavan las democracias. Ediciones Akal S.A. Madrid, 2005. Pgina 333.
[18] Esta informacin puede consultarse ingresando a la siguiente direccin
web:http://www.sociedad-offshore.es/ (consultado el 12 de abril de 2016). Lo interesante
que se observa es la parte introductoria de la empresa que ofrece sus servicios. All se
menciona lo siguiente: Nuestra empresa cuenta como diferencial la seguridad y
confidencialidad garantizadas, segn lo establecido en Brasil, un pas que respeta la
privacidad y nunca la violara por lo que se refiere a nuestros clientes basados en el
extranjero, para los cuales ofrecemos nuestros servicios, al contrario de lo que
puede ocurrir con bufetes con sede en la UE, actualmente en crisis notoria a nivel
poltico, econmico y fiscal, en particular en Francia, Suiza, Inglaterra y Espaa.
[19] La pgina web de dicha institucin puede consultarse ingresando a la siguiente
direccin web: https://www.migraciones.gob.pe/ (consultado el 12 de abril de 2016).
[20] Otras Administraciones tributarias distintas a la SUNAT, como es el caso de las
Municipalidades o los Gobiernos Regionales, se encuentra excluidas de la aplicacin de la
presuncin del Incremento Patrimonial No Justificado por el tema de la competencia propia
de la SUNAT de administrar tributos internos.

[21] Es preciso sealar que cuando el legislador establece el uso de la frase entre otros
ello permite adivinar que se trata de una tcnica legislativa de considerar una lista abierta
(en latn sera denominada numerus apertus) y no una lista cerrada (en latn sera
denominada numerus clausus).
[22] Proviene de la palabra latina ostentato, -nis..Significa: 1. La accin y efecto de
ostentar.2. Jactancia y vanagloria. 3 Magnificencia exterior y visible. Para ir directo a la raz
de la palabra en el mismo diccionario se consulta la palabra ostentar, la cual proviene
tambin del latn ostentre. Su significado es: 1. Mostrar o hacer patente algo. 2. Hacer
gala de grandeza, lucimiento y boato
[23] Esta informacin puede consultarse ingresando a la siguiente direccin
web:http://www.poderjudicial.es/search/documento/TS/6559899/Impuesto/20121204 (
[24] PAREDES CASTAEDA, Enzo Paolo. Los Delitos tributarios en el Per: Aspectos
sustantivos y procesales. Editorial Cultural Cuzco. Lima, mayo del 2007. Pgina 61.
[25] RADIO PROGRAMAS DEL PER RPP. Panam Papers: Qu es un paraso fiscal
y una empresa offshore?. Informe que recoge una entrevista a Jorge Manini quien analiza
el caso de los parasos fiscales y las empresas offshore. Esta informacin puede
consultarse
ingresando
a
la
siguiente
direccin
web: http://rpp.pe/economia/economia/panama-papers-que-es-un-paraiso-fiscal-y-unaempresa-offshore-noticia-950759 (consultado el 12 de abril de 2016).
[26] Tiene lgica el hecho que no se corra traslado a la parte ya que se le alertara del
proceso de investigacin que se le sigue.
[27] Diario Gestin. SUNAT inicia operativos en el caso de Panam Papers. Edicin del
martes 12 de abril de 2016. Pgina 12.papers

http://blog.pucp.edu.pe/blog/blogdemarioalva/2016/04/15/el-destape-de-lospanama-papers-es-conveniente-invertir-en-una-empresa-offshore/