Esquema de Las Guias de Derecho Internacional Privado

Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Gua N 1
Aplicacin del derecho de los estados en el Plano Internacional
1. -
2. -
3. 4. -
Nociones Generales
Funcin del Derecho Internacional Privado. Cada estado en ejercicio de su soberana dicta las normas que estime
convenientes para regir las personas, bienes o actos de las personas que estn en su jurisdiccin. Si solo existieran los
estados individuales, no habra necesidad del derecho internacional privado, pero como hay mltiples estados que
forman la comunidad internacional, es necesario este derecho.
Carcter Internacional del Derecho Internacional Privado. Este ramo no es derecho internacional publico, ya que la
mayora de sus normas son de derecho interno. Ej., la sucesin de un chileno que muere en el extranjero, pero que tena
domicilio en Espaa y con bienes en Argentina. Pero no basta con que haya elementos internacionales, sino que
adems, stos deben ser relevantes.
Carcter Privado del Derecho Internacional Privado. El carcter privado del ramo no depende de las materias de que
trate, ya que muchas de ellas son de orden pblico, sino del hecho que los agentes acten a titulo particular. Ej.,
conflictos de jurisdiccin, problemas tributarios.
Denominacin y Definicin. Por todo lo antes dicho, se le reconoce el carcter de un Derecho Internacional Privado.
Podramos definirlo como la rama del derecho que se preocupa de las relaciones jurdicas entre particulares, cuando
stas contienen elementos internacionales relevantes
Sin embargo, don Andrs Bello, y otros autores, le daban una definicin en torno a la Solucin de conflictos
jurisdiccionales. Pero no solamente este tema es regulado por el Derecho Internacional Privado. Es ms Andrs
Bello sostena que deba contener materias como problemas de jurisdiccin, eleccin de ley y ejecucin de
sentencias extranjeras en Chile.
Gua N 2
Mtodos de Solucin
1. -
2. -
Eleccin de Ley. Normas Atributivas. Mtodo Indirecto. Se analiza el problema en la eleccin de dos o ms
legislaciones: Eleccin de Ley o Conflicto de Leyes. Se eligen leyes que entregan atribuciones o competencia. Se regula
en forma indirecta, eligiendo una de las leyes en conflicto. Ej., un chileno muere teniendo su ultimo domicilio en
Espaa. Aqu podran regir ambas legislaciones, pero el artculo 955 del Cdigo Civil Chileno dice que las normas de
sucesin se rigen por el ultimo domicilio. Este es el modelo ms prctico. Sin embargo, hay ciertos defectos que tiene
este mtodo:
a)
Entrega las relaciones transnacionales a la regulacin de los ordenamientos estatales, que van en relacin a las
polticas internas y no internacionales.
b)
Se deja el problema en manos de los jueces. Los jueces se ven ante la encrucijada de aplicar una ley extranjera y
una ley interna y ante eso aplican la ley que conocen que es la interna.
c)
La mecnica no funciona cuando opera el orden pblico de la ley del foro. Este concepto es impreciso y
localista.
Mtodo Directo, Normas Materiales o Sustantivas del Derecho Internacional Privado. Se regulan directamente las
relaciones jurdicas con elementos internacionales, por ejemplo utiliza normas que son de derecho uniforme, vlido
para todos los pases que elimina el conflicto de ley. La eliminacin de toda eleccin es imposible en la prctica. El
derecho internacional privado puede regular directamente las relaciones transfronterizas mediante normas sustantivas o
materiales. Ya no puede circunscribirse el ramo a la eleccin de leyes atributivas, hay que crecer. Segn Batiffol, hay 3
grupos de reglas sustantivas de solucin de conflictos internacionales relevantes:
a)
Reglas Nacionales. Cada estado establece sus propias normas con sus propias concepciones, pero considerando
el rango transnacional de la material, es decir, se agregan elementos internacionales. Se evita la eleccin, pero las
soluciones siguen siendo locales. Ej., 135 del Cdigo Civil. Los se casen en el extranjero adoptan en Chile el
rgimen de separacin de bienes. As se resuelve el problema de saber cual rgimen es aplicable. No dice qu
legislacin debe dar la solucin, simplemente dio la solucin en Chile. Se aprecia que estas normas sustantivas,
dan soluciones diferentes a problemas que tienen elementos internacionales. En el ejemplo propuesto, el inciso
1 dice que en Chile la regla es la Sociedad Conyugal, pero el inc. 2 cambia.
b)
Reglas Convencionales. La solucin ms simple sera estableciendo normas de una derecho nico, vigente en
toda la Comunidad Internacional. Pero en la prctica tropieza con la diversidad de legislaciones. Pero en el
derecho comercial no es la regla, ya que histricamente la actividad comercial no tiene lmites, por ello la
costumbre tiene pleno valor. Ej., la compraventa internacional. En un esfuerzo, el Instituto Internacional para la
Unificacin del Derecho Internacional Privado en el ao 1964 aprob dos convenciones en este sentido: una
1
3. -
sobre la venta internacional y la otra de los contratos internacionales de venta. Le sigui la Comisin de las
Nacionales Unidas para el Derecho Mercantil Internacional y el ao 1980 en Viena se celebr. Chile el ao
1990 ratific la Convencin sobre los Contratos de Compraventa Internacional. Con todo el art. 7 de la
convencin permite el sistema de la eleccin los que demuestra que aun no prescindirse del sistema atributivo.
Por otro lado el art. 9 deja a salvo los usos del comercio internacional o lex mercatoria. Este derecho uniforme
choca a menudo con las diferentes legislaciones internas, sobretodo en cuanto a la validez del contrato y a sus
efectos sobre los bienes ya que no se rigen por el tratado (art. 4). As hay muchos tratos ms como la Convencin
de Ginebra sobre letras de cambio y pagars.
c)
Derecho Espontneo. Es la Lex Mercatoria. Los usos y costumbres mercantiles han adquirido una gran
importancia en el mundo actual. Existe una insuficiencia en las legislaciones internas. El derecho espontneo
tiende a alejarse de las normas sustantivas internas. Es ms, se rigen por los propios pactos que ellos realizan.
Ej., son los acuerdos tomados por diversas empresas de transporte de petrleo que se comprometieron a
indemnizar a todos los estados ribereos por la falta del transportista.
El derecho transnacional tiene sus propias formas de coaccin como el boicot o falta de credibilidad que pueden
eliminar a cualquier comerciante del mundo del comercio. Los grandes ejemplos de derecho espontneo son los
contratos tipos. Ej., el contrato que la IATA propuso a las aerolneas, join ventures, factoring, etc. Los trminos
de contratacin o INCOTERMS, resumen en una sigla obligaciones y responsabilidades de las partes. Ej., FAS,
FOB, C.I.F., etc.
Normas de Aplicacin Inmediata o Necesaria. Las normas de organizacin de cada estado se aplican sobre todo, pero
pueden afectar las relaciones jurdico internacionales. Ej., las normas de derecho pblico. Es ms cada vez que una
norma internacional provisoriamente fuere aceptada si es contraria al derecho fundamental interno, se declarar
inaplicable. Pero la estructura interna de un pas es fundamental, y por ello debe proteger, aunque hay quienes dicen
que como son normas vagas podran complementarse con normas internacionales.
Gua N 3
Fuentes del Derecho Internacional Privado
1. -
2. -
Fuentes Internas e Internacionales. Derecho de la Humanidad. Las fuentes han sido objeto de muchas
clasificaciones y la ms aceptada distingue entre fuente Interna (ley) e Internacionales (tratados).
a)
Interna. Dicen que los problemas deben solucionarse por cada estado, y por ello la solucin est en la
legislacin interna de cada pas.
b)
Universalistas. Dicen que esos problemas por afectar a la Comunidad Internacional deben tener soluciones
universales y no solo particulares.
El problema est en la primaca de una u otra norma. El derecho interno es coactivo, lo que no sucede con el
derecho internacional. Por ello por la efectividad prima el primero. Sin embargo, se cree ver una aceptacin del
orden internacional, sino aun seguiramos en guerras mltiples, as es inoficioso seguir determinando cual es ms
importante que el otro. Por ello, las fuentes internas no son absolutas.
Pero en un nuevo ordenamiento prima el derecho de la humanidad y el medio ambiente. Los derechos humanos
no hacen distingo entre orden interno o externo y emanan de la necesidad del Ser Humano de sobrevivir con
dignidad frente a los ataques como individuo y como especie. En cuanto al Medio Ambiente, hace posible que la
vida se establezca en forma imperativa y privilegiada, tanto en el plano estatal como internacional.
La Ley Positiva. Los sistemas jurdicos casi no tienen normas de derecho internacional privado. Pero la modernidad ha
impuesto la aplicacin de normas atributivas (aquella que permite distinguir que norma se aplica frente a un problema,
la interna o externa). Se tienden a sistematizar las normas de derecho internacional privado, lo que aun no sucede en
Chile. Pero el D.L. 2.349 faculta a ciertas empresas a someterse a legislaciones y a tribunales extranjeros. Ej., art. 135.
Los Tratados Internacionales
a)
En General. La tarea de uniformar las normas de conflicto ha sido asumida por varias organizaciones como: La
Conferencia de la Haya, la Organizacin de Estados Americanos y la comunidad Econmica Europea. Por este
derecho, los estados pueden conseguir dos objetivos:
i)
Convenir en un derecho uniforme por medio de normas sustantivas. Metido Directo.
ii)
Obtener soluciones atributivas iguales para los distintos ordenamientos jurdicos. Mtodo Indirecto.
Avelino Len establece un orden de estos tratados:

i)
En materia de Teora General de los Conflictos de Leyes.
ii)
En materia de Condicin de personas extranjeras.
iii) En materia de Derecho Civil Internacional.
iv) En materia de Comercio Jurdico Internacional.
2
v)
En materia de Derecho Procesal Internacional.
Cdigo de Bustamante. Es el nico en su genero en el mundo. Son 437 artculos contiene un titulo preliminar y 4
libros que tratan el derecho civil, mercantil, penal y procesal. Fue ratificado por Chile con la reserva de que ante
el derecho chileno y con relacin a los conflictos entre la legislacin chilena y una extranjera, los preceptos de
la legislacin actual o futura, prevalecern sobre este cdigo. As, su aplicacin en Chile depender de:
i)
Respecto de los pases que lo ratificaron. Se aplica como tratado cuando:
1.
La ley interna se remite a tratados internacionales como en el exequtur o extradicin. Llamadas
Leyes del orden publico interno.
2.
Cuando no se oponga a la legislacin actual o futura de Chile. Llamas Leyes Territoriales.
3.
Cuando regule materias no contempladas en la legislacin chilena. Ej., conflictos de nacionalidad.
Llamadas leyes del orden privado.
ii)
Respecto de los pases que no han ratificado. Es fuente del derecho internacional privado. Los principios
tienen validez cuando la ley se emite a ellos. Ej., domicilio poltico.
El artculo 3 establece una clasificacin de leyes y reglas vigentes de cada estado contratante:
i)
Las que se aplican en razn del domicilio de su nacionalidad.
ii)
Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales.
iii) Las que se aplican solo por la expresin, interpretacin o la presuncin de la voluntad de partes.
3. - La Costumbre. Algunos creen que la nica clasificacin es entre ley y costumbre. A la costumbre se le atribuye el
llamado Derecho Consuetudinario que es no escrito. Hay que tener presente que se diferencia la costumbre de la
jurisprudencia toda vez que sta ultima, tiene poder coactivo. El Cdigo Civil en el artculo 2 la reconoce solo cuando
la ley se remite a ella.
Pero el art. 4 del Cdigo de Comercio la reconoce aun cuando hay silencio de la ley. Sin embargo en el Derecho
Internacional Privado la costumbre tiene mayor importancia, debido a la exigidad de las normas legales, ej., la regla
locut regit actum que ha vencido todos los obstculos; tambin el Principio de la Autonoma de la Voluntad. Por parte
la lex mercatoria tambin es importante.
4. - La Jurisprudencia. Se ha discutido si la jurisprudencia es o no fuente de derecho, debido al art. 3 del C.C. esta
discusin no alcanza a los pases del Common Law, donde el derecho lo hace el juez. La regla es que en los pases de
derecho estricto la jurisprudencia no tenga fuerza obligatoria, pero en realidad los textos legales no son lo ms claro, y
por ello hay que interpretar por va jurisprudencial. En materia del derecho internacional privado la jurisprudencia
emana de la Corte Internacional de Justicia y de los Tribunales de Arbitraje Internacional.
5. - La Doctrina. En general las opiniones de los juristas solo intervienen en forma mediata o indirecta en la labor
formativa del derecho. Pero es una base terica de la estructura legislativa y que sin ella, no se podran aplicar las leyes
correctamente, en otras palabras no sera eficaces. Siempre debe considerarse para efectos de construir una buena
norma jurdica. En el derecho internacional la teora es aun mas importante, debido a lo ya analizado. As nuestra
legislacin recobra en varios aspectos los tratados internacionales. Ej., la Corte Suprema dijo que es un principio
uniformemente admitido por los tratadistas de derecho internacional que el hijo no emancipado sigue la nacionalidad
del padre. Por ello este ramo se ha preocupado de establecer principios de orden internacional:
i)
El Orden Pblico Internacional. Una ley extranjera no puede aplicarse cuando sus disposiciones sean contrarias
a ciertas normas de la lex fori que sean fundamentales.
ii)
La Armona Internacional de las soluciones. Se busca una idea de las soluciones que den, para un mismo
asunto, los diferentes ordenamientos que se consideren competentes. Las relaciones jurdicas requieren certeza,
no podra variar el estado civil de una persona de un estado a otro o el hecho de que un testamento olgrafo
tenga validez en un estado y en otro no. La armona podra obtenerse por medio de los tratados.
iii) El respeto internacional de los derechos adquiridos. Este principio ha sido objeto de muchas controversias y
algunos creen ver en l la solucin, pero otros dicen ver un seudo principio.
iv) Principio de la conexin ms estrecha. Este es el principio rector. Para cada relacin de derecho se debe buscar
en el terreno jurdico el centro ms cercano. Savigny dice que el derecho de las personas debe ser conectado por
la ley del domicilio, los bienes con la lex rei sitae; la forma de los actos con la lex locus; las obligaciones con la
del lugar de su cumplimiento, el procedimiento con la lex fori, etc.
v)
Principio de Efectividad o del Ordenamiento Jurdico ms fuerte. Hay que ajustarse a la legislacin que est en
mejor posicin para imponer su punto de vista. Los jueces, siempre aplicarn sus leyes, porque es el principio de
la comodidad.
vi) La finalidad de las leyes internas. La finalidad social perseguida por la ley sustantiva del foro requiere su
aplicacin a un caso dado, debe atenderse a ella y no a alguna extranjera que tambin pueda ser aplicable.
b)
vii)
Principio de la Armona Interna. Se trata de evitar leyes contradictorias, es decir, una antinomia en las leyes.
Este fenmeno se suele presentar con mayor frecuencia en el Derecho Internacional Privado.
Es posible que estos principios se contrapongan; si es as, la limitacin del orden pblico opera con preferencia
sobre los otros principios, en beneficio de los conceptos de la lex fori.
Por ultimo, y en general, se debe aplicar el principio que cumpla en mejor forma, para el caso concreto, los
requerimientos de la justicia y de la seguridad jurdica.
Gua N 4
Los Sistemas de Derecho Internacional Privado
1. -
2. -
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4. -
5. -
Antigedad. Antiguamente los extranjeros eran mal vistos en las ciudades. Incluso no eran consideras personas. Pero la
paz facilit todo, y ms el comercio. Por ello, los Griegos y Fenicios, buscaron una legislacin mercantil comn. Ej., el
ao 10 a.C. hay un tratado entre Efeso y Sardes que daba competencia al tribunal del domicilio del victimario. Las
relaciones de hospitalidad aparecen en los hebreos en el gnesis 23. Con el tiempo la unidad poltica del imperio
romano, llev a una unidad legislativa.
Edad Media: Personalidad y Territorialidad del Derecho. Luego de la cada de Roma, renaci el conflicto de reyes.
Los germnicos se regan por la personalidad, ya que eran nmadas que tenan un derecho en la montura de sus
caballos. Pero al formarse los reinos germnicos romnicos, se cre el problema de que en un mismo territorio haban
dos leyes aplicables. Con el tiempo esto se elimin y se impuso la unidad legislativa. Pero luego la nica ley valida fue
la del Seor Feudal. Este derecho fue localista y excluyente dentro de sus lmites.
Escuela Estatutaria Italiana de los Siglos XIII al XIV. En los ltimos siglos de la edad media, las ciudades del norte
de Italia ejercan un activo comercio. Cada ciudad se rega por su propio derecho, que se llamaba estatuto. Sin
perjuicio de que el derecho romano era un derecho supletorio general. Estos problemas se resolvieron por los
Estatutarios de la Escuela de Bolonia. Los primeros estatuarios buscaron soluciones en los glosadores romanos. Luego
buscaron en los post glosadores o comentadores, y el ms importante fue Brtholo de Saxoferrato. . Pero nunca
pudieron solucionarlos. Los estatutarios, en definitiva aceptaron la extraterritorialidad de los estatutos.
Las primeras soluciones se encontraron en la Lex Fori, aceptando la posibilidad de que el fondo del asunto
controvertido, fuera resuelto por otra ley. Las partes han convenido implcitamente en la aplicacin de esta ley.
Por otro lado los problemas de la sucesin se resolvieron por el lugar del domicilio y por la ubicacin de bienes.
Se aceptan dos tipos de leyes, las que regulan a las personas y a las cosas.
En definitiva aceptaron la extraterritorialidad y establecieron los factores que hoy se aplican.

Escuela Estatutaria Francesa del Siglo XVI. Con las costumbres unificadas al interior de cada provincia, en el siglo
Xvi, se desarrolla el D.I.P. Por ello se busc siempre una uniformidad en algunas ideas italianas. Hay bsicamente 2
exponentes:
a)
Dumoulin. Acogi la extraterritorialidad de los estatutos. Luch siempre contra el territorialismo de las
costumbres de cada provincia. . Sus aportes fueron:
i)
Resolver el problema de las calificaciones al considerar el rgimen matrimonial de bienes como un
contrato tcito.
ii)
Fundar la aplicacin de la ley de la autonoma, esto es elegir una ley para regular un contrato.
b)
DArgentr. Busc siempre poner nfasis en mantener la autonoma de las costumbres por ello es,
marcadamente territorialista. Si bien sus clasificaciones no son correctas influy en la escuela holandesa, la que
a su vez influy en la teora de Joseph Story. Segn l, las leyes se refieren a:
i)
Las Personas. Son personales, porque siguen a la persona donde quiera que estn, pero como son
excepcionales se reduce al estado y a la capacidad general de las personas.
ii)
Las Cosas. Son territoriales y son la regla general.
En sus clasificaciones no caben los delitos, procedimiento o contratos, porque no era cientfico.
Escuela Estatutaria Holandesa del Siglo XVII. En este siglo las ciudades holandesas eran prosperas en el comercio.
Pero tenan un poderoso sentimiento de libertad. Por ello acogieron las teoras de DArgentr, ya que era muy
territorialista y necesitan un derecho de relacin. Ellos fueron los primeros que se preguntaros:
a)
Por qu debemos aplicar una ley extranjera?. Jean Voet dijo que se aplicaba mediante el Principio de la
Cortesa Internacional. Pero Dunker, dijo que eso era arbitrario ya que se le daba al juez la posibilidad de elegir y
el derecho no puede quedar a un capricho. Pero no es justa la critica ya que solo se ilustra el motivo que tiene el
legislador para dictar una norma de conflicto.
b)
Cunto puede limitarse su aplicacin?. Ulric Huber, dice que salvo las relaciones de cortesa deben respetarse
los derechos adquiridos en otro estado y aplicarse en el propio, salvo que afecten el orden interno de cada pas.
4
6. -
Escuela Estatutaria Francesa del Siglo XVIII. El comercio internacional de Francia, oblig a los juristas a ampliar a
la extraterritorialidad de la ley. Le dieron ms relevancia al estatuto personal, ya que Froland deca que las personas
son ms importantes que los bienes y son ellas las que determinan la aplicacin de las leyes.
El Derecho Internacional Privado Contemporneo

1. -
Escuela Moderna
a)
Visin General. La profunda transformacin econmica de la Revolucin Industrial y el desarrollo de los medios
de transporte, produjeron un aumento en las relaciones internacionales. Esto coincidi con la codificacin. Pero
la legislacin y la jurisprudencia, sigui inspirndose en doctrinas confusas y solo se busc solucionar los
problemas por las leyes atributivas. Solo con 3 autores esto vino a cambiar:
i)
Joseph Story. Profesor de Harvard y presidente de la Corte Suprema de EE.UU. Por primera vez, se
expuso conjuntamente teoras que se haban enunciado solamente, tratndolas sistemticamente.
Elabor un conjunto de principios concordantes con el espritu del Common Law, lo que solo puede
ser descrito como el renacimiento del ramo. La mayora de sus soluciones descansan en la Escuela
Estatutaria Holandesa. Esto se explica por el carcter territorial del common law y por el espritu
independentista del comercio gringo, se desarrollaran los postulador de Huber
Pero no tan solo tuvo importancia en EE.UU sino que tambin en Europa, ya que en los pases
anglosajones es la jurisprudencia la que va creando la ley, no es un sistema lgico, sino basado en la
experiencia. Sin embargo, se sigue aplicando la teora de Savigny.
La doctrina moderna se fundamenta en la territorialidad del common law y ha creado 2 teoras:

1.
La Tradicional de los derechos Adquiridos. Escuela norteamericana de Harvard. Esto no implica
la aplicacin de leyes extraas, ya que la territorialidad excluye esto.
2.
La Realista de la ley local. La escuela de Yale. El tribunal ni siquiera reconoce los derechos
adquiridos en el extranjero, ya que un derecho sera una mera expectativa, mientras el juez no le
haya dado la calidad de derecho. Por ello sera la ley local la que establece los derechos adquiridos.
Pero en definitiva, la territorialidad del derecho no tiene el significado localista que tena par
Dagrantr, Huber y Story.
ii)
Friedrich Carl Von Savigny. Es el Universalismo y Particularismo. El derecho internacional privado pasa
a ser una rama cientficamente estructurada. Sus ideas fueron:
1.
Fundament la aplicacin de la ley extranjera en la relacin entre el cristianismo y el derecho
romano.
2.
Los derechos adquiridos no pueden servir de base para la aplicacin de la ley extranjera, ya que se
sabr que es adquirido cuando la ley le de este carcter.
3.
Los estatutarios parten del estudio y clasificacin de las normas jurdicas para determinar las
relaciones que deban ser regidas cada una de ellas. Savigny dice es confuso esto y le da una
solucin a cada una de ellas, mucho ms profunda.
4.
Para encontrar la ley ms adecuada, utiliza un mtodo analtico que utilizaron los estatutarios
italianos. Pero profundiz sus estudios. Consider que las personas deban seguir la legislacin del
estado en que tengan su domicilio poltico.
La teora de Savigny fue exagerada por Von Bar quien lleg a decir que el derecho interno contrario
al orden internacional no es derecho.
Ansiloti ense que las reglas del derecho internacional privado son sustancialmente
internacionales, pero propias de cada estado, con lo cual la doctrina de Manzini se elimina.
La tesis particularista, olvida que el estado a travs del Derecho Internacional Privado, puede
perseguir objetivos que no podra alcanzar su derecho interno. Ej., asumir un sistema uniforme de
solucin de conflictos.
iii) Estanislao Manzini. Es una Escuela Personalista. Es una teora antagnica al territorialismo que imperaba
en los dems pases. Cada estado tienen sus nacionales, segn su raza, costumbres y tradiciones, por ello,
deben seguirlos donde quiera que estn. Se sigue la nacionalidad, pero luego de aquietado el nacionalismo
muri su teora. En realidad solo satisfaca necesidades polticas, para mantener el imperio de las leyes.
Por otro lado, las leyes se dictas para las personas que viven en sociedad, y se buscaba evitar la
emigracin. Pero esta teora fue defendida todava por Pillet quien distingue dos clases de leyes segn su
finalidad:
1.
Leyes Permanentes que protegen al individuo. Leyes personales.
2. - Leyes Generales que garantizan el orden y la paz pblica. Leyes territoriales.
5
Pero sus teoras eran artificiales ya que todas las leyes persiguen un inters individual y social y Niboyet
quien era discpulo de Pillet, quiso seguirlas, pero se dio cuenta de que todas eras territoriales, en su gran
mayora.
Nueva Fisionoma del Derecho Internacional Privado. El derecho internacional privado alcanz su madurez en el
Siglo XIX. Se utiliz el mtodo atributivo, utilizndose las leyes internas para regular el trafico internacional, ya que
las normas eran casi las mismas, ej., sucesin, compraventa, etc. Es el periodo clsico del derecho internacional, donde
se utilizaron normas sustantivas. Pero la concepcin de un derecho que solo resolva conflictos, ha cambiado y una
nueva fisonoma se la ha dado la tecnologa y el hecho de que los pases sean ms interdependientes.
Se ha formado la Comunidad Europea, el NAFTA, etc. La economa de mercado se ha impuesto en

el mundo. El comercio ha cambiado y el derecho internacional privado se ha visto en la obligacin de cambiar
tambin. Esto se ve en:
a)
La utilizacin de nuevas figuras jurdicas.
b)
En la intensa actividad de produccin que se apoya en las inversiones extranjeras de las trasnacionales.
Caractersticas del Derecho Internacional Privado.
a)
Existe un aumento en el mtodo sustantivo para la regulacin de negocios internacionales. La lex mercatoria ha
evolucionado.
b)
Existe una zona gris del derecho que no regula debidamente los negocios internacionales. Ej., el caso de
CODELCO.
c)
Los actos principales del comercio internacional son las empresas transnacionales que importan para el progreso
econmico. Pero por el poder pueden abusar, corromper, etc.
Esto hace necesario modernizar el ramo. Pero tambin deben estudiarse mtodos de regulacin directa de las relaciones
internacionales y las normas de aplicacin inmediata. Pero en Chile, se marcha en un sentido opuesto.
2. -
3. -
Gua N 5
Las Tentativas de Unificacin del Derecho Internacional Privado
1. -
2. -
Labor Europea. Se centra en la aplicacin de la ley interna. Meili dice que si un derecho interno no soluciona una
situacin deber aplicarse la analoga. El Holands Asser colabor mucho con el italiano Manzini durante la 2 mitad
del siglo antepasado. Asser fue fundamental para la reunin de 6 conferencias celebradas en La Haya.
Pontes sintetiza la contribucin doctrinaria de Jitta, un clebre autor holands que public La Renovacin del
Derecho Internacional Privado Jitta fue el primero que distingui entre las relacionas relativamente
internacionales y las absolutamente internacionales. Las primeras no se utilizaron mucho, pero las segundas
fueron fundamentales, a pesar de que no supiera que analizaba el derecho de gentes. Aunque la concepcin de
Jitta fue criticada por Pillet.
En Espaa el Profesor Tras de Bes de la Universidad de Barcelona publico un estudio del derecho internacional
privado. Luego Jos Ramn de Oru publica su Manual del Derecho Internacional Privado en Espaa. Luego
Lassalle y luego Goldschmidt quien publica en Barcelona un estudio de las consecuencias jurdicas del Derecho
Internacional Privado. Tanto Oru como Lassalle sostienen que las normas de solucin proporcionadas por el
D.I.P. son netamente internas.
En Portugal la figura ms destacada es Machado de Villela. Dos autores rusos tambin han aportado que son
Boris Nolde y A.M. Makarov.
Labor Latinoamericana. Se centra en la aplicacin del principio universal. El derecho internacional privado ha
tenido un gran avance, sobretodo en cuanto a la codificacin. Uno de los ms grandes en esta rama es don Antonio
Snchez de Bustamante y Sirven catedrtico de La Habana. Su principal obre es el Cdigo de Derecho Internacional
Privado para Amrica Latina, aprobada en la 6 Conferencia Internacional Americana en 1928 La Habana. Su teora es
Universalista. Considera que la aplicacin de leyes extranjeras se impone a las naciones. Vincula el D.I.P. con el
internacional pblico ya que dice que cada estado tiene su competencia legislativa. Dice que la comunidad jurdica
internacional est compuesta de:
a)
Naturaleza Cosmopolita del hombre.
b)
El Derecho de la coexistencia jurdica de los estados.
Dice que tanto los nacionales como los extranjeros tienen varios tipos de leyes:
a)
Los Nacionales. Tienen las leyes imperativas (de aquellas no puede sustraerse el individuo) y las
voluntarias (aquellas obligaciones contradas por ellos mismos). A su vez son:
i)
Las de orden privado. Son potestativas, ya que el estado puede ser sustituido por los particulares.
ii)
Las de orden pblico interno. Protegen al estado de sus nacionales o de la sociedad civil.
6
b)
3. -
4. -
4. -
Los Extranjeros. Tienen 3 tipos de leyes: las imperativas, las voluntarias y las inaplicables que son las
leyes que confieren derechos polticos.
En Chile est el doctor Alejandro lvarez. En Argentina ha varios como Alcorta, Cevallos, Vico, etc.
En Brasil tenemos a Pimienta Bueno quien puede haber orientado tambin a don Andrs Bello. l se aparta de
Savigny, ya que defiende el principio de la nacionalidad con respecto a la personalidad. Rodrigo Octavio es uno
de los ms activos contribuyentes.
En Colombia, tenemos Francisco E. Diago, Edmond Champeau y Antonio Jos Suribe. En el resto de Amrica
Latina tenemos a Carlos Garca Castaeda en el Per y los apuntes de Luis Alvarado. En Bolivia est ngel
Osorio.
Codificaciones Internacionales. Los primeros intentos se hicieron en Bruselas, Berna y Amberes, relativa al cambio
mercantil. Pero la 1 conferencia donde se redact un texto fue la Junta de Jurisconsultos Americanos celebrada en
Lima en 1878. Los bienes inmuebles y los muebles permanentes se declararon sometidos a la ley de la situacin. Regla
Locus Regit Actum. Los tratados del Primer Congreso Sudamericano en Montevideo son el primer xito de
codificacin internacional privado. La capacidad para contraer matrimonio y su forma se rigen por la ley del lugar de
celebracin, segn estos ltimos tratados. En general rige la ley del domicilio; en los bienes se rigen por donde estn;
las formalidades en los Actos Jurdicos se rigen por el lugar de su celebracin. En materia comercial, la clasificacin de
actos civiles y comerciales se regir por el lugar en que se efecten, lo mismo en cuanto a la calidad de comerciante.
Conferencias y Congresos Internacionales.
a)
La de Lisboa. Ao 1889. Se discutieron cosas respecto de la ley personal, a los derechos de autor y a los
abordajes en el derecho martimo.
b)
La de Pars. Ao 1889. Se analizaron cuestiones de sociedades por acciones.
c)
La de Gnova. (1892). Sobre hurto y salvamento.
d)
Congreso Iberoamericano de Madrid. (1892).
e)
Conferencias de La Haya. Celebradas entre 1894 y 1928. Existieron 6 conferencias:
i)
En la 1 se analizaron temas generales. 19894
ii)
En la 2 se aprob una convencin sobre el procedimiento civil. 1896
iii) En la 3 se firmo una convencin sobre matrimonio, divorcio y tutela. 1902.
iv) En la 4 se revis el procedimiento civil de el matrimonio y sus efectos en bienes, sucesin. 1925
v)
En la 5 se firmaron convenciones sobre quiebras. 1925.
vi) En la 6 se firmaron convenciones sobre sucesiones, testamentos, etc. 1928.
Los esfuerzos de codificacin dieron frutos el ao 1928 donde se aprob y firm el Cdigo de Derecho
Internacional Privado. Este cdigo ha sido aprobado y firmado en la 6 conferencia internacional americana y
ratificado con reserva por 15 de los estados americanos.
Algunos Tratados Internacionales suscritos por Chile.
a)
Cdigo de Derecho Internacional Privado. Suscrita por Chile el 20 de febrero de 1928, y aprobada por el
Congreso Nacional el 10 de mayo del ao 1932. Promulgada por el decreto del ministerio de RR.EE. el 6 de
septiembre de 1933.
b)
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas.
c)
Convencin sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Arbtrales Extranjeras.
d)
Convencin Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de cheques.
e)
Convencin Interamericana sobre arbitraje comercial internacional.
f)
Convencin Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de letras de cambio pagars y factura.
g)
Convencin Interamericana sobre recepcin de prueba en el extranjero.
h)
Convencin Interamericana sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero.
i)
Convencin Interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias.
j)
Convencin la prevencin y el castigo de los delitos contra las personas internacionalmente protegidas
k)
Reglamento Consular.
l)
D.L. 2.349 Normas sobre contratos internacionales para el sector pblico.
m) Convencin sobre las Misiones Especiales.
n)
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados.
)
Instituto Internacional para la Unificacin de Derecho Privado.
o)
Estatuto de la Conferencia de La Haya.
p)
Convencin sobre los Derechos del Nio
q)
Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercancas
7
r)
Convenio sobre arreglo de diferencias relativas a inversiones entre estados y nacionales de otros estados.
Gua 6
Aplicacin del Derecho Extranjero y sus Limitaciones
1. -
2. -
Normas de Conflicto.
a)
Concepto de Norma de Conflicto. Hay que recordar el concepto de derecho internacional y los mtodos que
utiliza que son el directo (regula situaciones jurdicas a travs de normas sustantivas) indirecto (no regula, sino
que determina que legislacin es aplicable, y es donde interviene la norma atributiva)
La norma de conflicto es aquella que determina la legislacin aplicable a una relacin jurdica de
Derecho Internacional Privado.
b)
Normas Unilaterales y Bilaterales. Estos criterios son netamente tcnicos.
i)
Unilaterales. Las normas de conflicto solo ordenan cuando se aplica el derecho material nacional, caso en
que son unilaterales, imperfectas o incompletas. Ej., art. 16 del C.C. Esta es una norma unilateral porque
se limita a obtener la aplicacin de la ley chilena y es imperfecta porque no determina la legislacin
aplicable a los bienes en general, solo a los ubicados en Chile.
Esta teora ha sido defendida por Schnell y Neumann, Noboyet y Quadri. Dicen que el mbito de
aplicacin de una ley no puede ser limitado ms que los criterios del ordenamiento jurdico al cual
pertenecen y sera atacar la soberana de los estados si se buscan normas bilaterales de la lex fori.
As si un chileno fallece en el extranjero sera fijar la competencia de un tribunal alemn. A pesar de
las crticas que se le hacen a la teora unilateral, los jueces siguen aplicando sus normas, a pesar de
que la norma sea bilateral y pueda elegir si aplica su ley o la ley extranjera.
Se da nfasis a la coherencia del derecho interno y solo puede establecerse por leyes internas.
ii)
Bilaterales. Llamadas perfectas o completas. Son aquellas que terminan la legislacin aplicable, sea
nacional o extranjera. Ej., art. 955 del C.C. Es bilateral porque se puede aplicar una ley extranjera o
nacional y perfecta porque se sabe cual legislacin es aplicable.
Se da nfasis al aspecto internacional de la relacin jurdica y por ello puede establecerse tambin
por los Tratados Internacionales.
c)
Factores de Conexin. La norma de conflicto debe enlazarse con la relacin jurdica de un estado y para ello, se
requieren estos factores de conexin. Ellos son:
i)
La Nacionalidad. Tanto de las naturales o jurdicas o de ciertos bienes que tengan nacionalidad (naves).
Ej., art. 15 del C.C. El chileno est sujeto a las leyes patrias que regulan las materias del art. 15 en el
extranjero debido a su nacionalidad.
ii)
El Domicilio. Vincula a las personas o bienes, al territorio de un estado. Art. 955. La sucesin de un
difunto se abre en su ultimo domicilio y se rige por la ley del domicilio en que se abre, salvo ciertas
excepciones.
iii) La situacin o lugar en que:
a)
Se encuentre la persona (residencia, morada) Art. 14 del C.C. La ley es obligatoria para todos los
habitantes de la repblica inclusos los extranjeros.
b)
Se encuentre un bien mueble o inmueble. Art. 16 inc. 1. del C.C. Los bienes situados en Chile se
sujetan a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
c)
Se realice un acto. Art. 17 inc. 1. del C.C. La forma de los instrumentos pblicos se rige por la ley
del pas en que se otorgan. Locut Regit Actum.
iv) Autonoma de la Voluntad. Art. 1 del D.L. N 2.349. Son validos los pactos destinados a sujetar al
derecho extranjero los contratos internacionales.
Relaciones de los Sistemas de Solucin.
a)
Esquema General. Todos los estados tienen su rgimen de solucin de conflictos de leyes. Sin embargo, las
categoras de los diferentes pases puede ir variando. Ej., un pas puede considerar delito la ruptura de esponsales
o una infraccin a un contrato o un simple hecho privado. Esto da origen al Conflicto de Calificaciones.
b)
Conflictos de Calificacin.
i)
La Calificacin. Calificar es determinar su naturaleza jurdica, para ubicarla dentro de alguna de las
categoras del sistema legal. Solo as el juez sabr si se aplican las normas de los contratos, familia o
sucesin. Generalmente la calificacin se realiza de inmediato dada la naturaleza de los vnculos, as el
juez frente a una posesin efectiva sabe que el problema es sucesorio. Pero no siempre es fcil determinar,
ya que por ejemplo en el caso de CODELCO son empleados pblicos o particulares.
ii)
Conflictos de Calificacin. El conflicto se plantea cuando las calificaciones que dos legislaciones en
juego hacen de una misma relacin jurdica que afectan una a otra. Ej., un Holands que extiende un
9
testamento olgrafo en Francia. Francia lo considera, pero Holanda lo prohbe. En definitiva el problema
ser solucionado por el juez del pas requerido.
iii) Doctrinas para solucionar los conflictos de calificacin. Hay varias teoras:
1.
Calificacin por la Lex Fori. Es la solucin ms aceptada.
a.
Es inseparable de la norma de conflicto, ya que se ha dictado con conceptos jurdicos del
sistema legislativo a que pertenece.
b.
La determinacin de la ley aplicable, es un aspecto de la calificacin previa.
El art. 6 del cdigo de Bustamante establece la doctrina de la lex fori. En los casos no
previstos en el cdigo, se aplicar la calificacin de cada estado.
2.
Calificacin por la Lex Causae. Esta es una ley indivisible y que por ello, debe regir la calificacin de las
materias que caigan bajo su competencia. Hay contradiccin en determinar aplicar una ley extranjera y a la vez
interpretar sus conceptos de acuerdo a la lex fori. Si una regla de conflicto ordena la aplicacin de una ley extranjera
para regular una materia determinada es a esta ley a quien corresponde fijar el contenido de la materia. Los que
defienden la lex fori reconocen que puede darse el absurdo de que el juez de un estado A, donde su ley dice que es un
bien mueble, por tener domicilio en el estado B el dueo del bien, se aplique dicha ley pero en este estad B, es
inmueble.
Otro ejemplo, es el art. 15 de la ley de matrimonio civil la que reconoce valor al matrimonio
celebrado en el extranjero. Por ello, si se casa en Arizona donde se reconoce el matrimonio
consensual debera tener valor en Chile, pero si calificamos por la lex fori, no tendra valor,
porque en Chile es un contrato solemne. Pero igualmente la lex causae es de difcil
aplicacin, ya que previamente el juez deber resolver la norma de conflicto lo que no har
ya que no tiene la norma de conflicto.
3.
Calificacin por el derecho comparado. Los vnculos del Derecho Internacional Privado no pueden
encasillarse en categoras estatales y deben buscarse en el derecho comparado. Es interesante la
teora planteada por Rabel, pero lejos de ser aplicada.
4.
Calificacin primaria y secundaria. El conflicto se resuelve distinguiendo entre una calificacin de
competencia o primaria, que se efectuara con la lex fori, y una calificacin de fondo o secundaria
que se entrega a la lex causae. Trata de conciliar las 2 primeras. Pero no se sabe por donde empezar
5.
Calificacin por la Lex Fori con criterio internacional. Es la ms aplicada. La lex fori es la ms
atendible, y el juez es lgico que elija su ley. Sin embargo, debe aplicar en ello un criterio
internacional, evitando proyectar ntegramente sus localismos jurdicos a situaciones no locales.
c)
El Reenvo. Utilizar factores de conexin puede dar origen al problema del reenvo. Ej., El estado A utiliza la
nacionalidad y el estado B utiliza el domicilio. Si un sujeto discute su capacidad, siendo nacional de A, debera
verse en el pas A, pero si tiene domicilio en B, el pas B querr solucionarlo. Es decir, parece pelota de ping
pong. El conflicto puede ser positivo o negativo es decir, se avoca competencia o se rechaza. En un conflicto
positivo no hay discusin y se aplica la norma del pas interno. Pero el negativo da origen al reenvo. El reenvo
se plantea, cuando la regla de conflicto de un estado ordena aplicar la legislacin de un estado extranjero; y
la regla de conflicto de sta ordena aplicar la ley del primer pas o de un tercero. El reenvo puede ser:
i)
De 1 Grado. La legislacin A enva la competencia a la legislacin B, cuya regla de conflicto devuelve la
competencia a la legislacin A.
ii)
De 2 Grado. La legislacin B no devuelve la competencia a la legislacin A, sino que la enva a C.
iii) Definido. La legislacin C se atribuye competencia.
iv)
Indefinido. La legislacin reenviada, no acepta la competencia, sino que la devuelve a una que ya se ha
pronunciado sobre la materia. Solo se da en el caso del reenvo de 1 grado.
Las principales Soluciones que se le han dado al reenvo son:

a)
Rechazo del Reenvo. Bartin y Pillet. Se vulnera la soberana del estado juzgador cuya legislacin
ordena aplicar una legislacin extranjera y no la propia o de un tercer pas. Es un crculo vicioso.
b)
Aceptacin del Reenvo. Rabel, Colin Weiss, etc. La legislacin A, cuando se la remite a B, no
diferencia entre la legislacin sustantiva y atributiva, y por ello es arbitrario desconocer la norma de
B que reenva la competencia. Esto permite una coordinacin de legislaciones. Ej., un to y sobrino
suizos se casan en Rusia, sometiendo su regulacin a Rusia. Se trasladan a Alemania donde se
discute la validez del matrimonio. La legislacin alemana considera esto como un problema de
capacidad y los somete a la ley nacional de los cnyuges, es decir, Suiza, pero Suiza le entrega la
10
d)
e)
validez de matrimonio a la ley Rusa, del pas de celebracin, por ello el Juez Alemn deber fallar
segn la ley rusa. Hay una coordinacin.
c)
Teora del Agotamiento de la regla de conflicto. Jaime Navarrete. Es una variante de la doctrina de
la aceptacin, que evita el circulo vicioso que se produce con motivo de la aceptacin.
La jurisprudencia de la mayora de los pases no tiene solucin al respecto. La chilena no se pronuncia al

respecto, pero todos se inclinan por aceptar el reenvo. La nica Jurisprudencia que hay es en la Corte
Suprema la que acept el reenvo de 2 grado. El Cdigo de Bustamante se refiere a este problema del
reenvo implcitamente en el artculo 7. Este seala: Cada Estado contratante aplicar como leyes
personales las del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su
legislacin interior.
La Cuestin Preliminar. En un juicio principal puede que deba resolverse por medio de una ley extranjera, lo
que debe plantearse como una cuestin previa. Consiste en saber si a sta se le va a aplicar la regla de conflicto
del tribunal, o por el contrario, que se deba atender a la regla atributiva que contempla la ley extranjera
aplicable a la cuestin principal. Ejemplos:
Schwebel v/s Ungar resuelto en Canad. Un matrimonio judo domiciliado en Hungra decide
emigrar a Israel y durante el viaje se divorciaron extrajudicialmente en Italia, el que no es reconocido por
la ley Hngara, pero si por Israel. La mujer se cas luego con un Canadiense y el marido luego demand
en Notario la nulidad del acto por bigamia de su cnyuge. Como cuestin previa deba resolverse la
validez del divorcio en Italia. Canad entrega como norma de conflicto su resolucin a Hubgra, la cual
dice que no es valido el matrimonio. Pero Israel somete el problema a la ley nacional. La Corte de
Apelaciones y la Corte Suprema de Canad aplicaron la ley atributiva de Israel para resolver el caso, ya
que el divorcio en un problema de capacidad y la ley de Canad entrega este problema al pas de
nacionalidad.
El factor Tiempo.
i)
Incidencia del tiempo en el derecho aplicable. Una misma relacin jurdica puede vincularse
sucesivamente a leyes diferentes , dando origen a los conflictos en el tiempo. Puede plantearse el
problema
1.
Se modifica una ley sustantiva interna.
2.
Se modifica una ley atributiva.
3.
Los interesados cambian el factor de conexin, de forma que las relacin jurdicas primarias
quedan sometidas a otra legislacin. Ej., una pareja luego de casados cambia de domicilio.
El problema es aplicar una ley antigua y una ley nueva, mientras subsistan relaciones regidas por la 1,
pero que produzcan efectos hasta despus de la entrada en vigencia de la 2. Bsicamente hay que
determinar el campo de aplicacin de los sistemas jurdicos antes y despus de la modificacin.
ii)
Conflicto transitorio interno. Determina el campo de aplicacin de 2 leyes sustantivas o atributivas que se
suceden en el tiempo por modificacin legislativa. La regla es la irretroactividad, como en Chile, art. 9 del
C.C., pero cual es el alcance de la irretroactividad, frente a Actos Jurdicos que aun no se acaban y que
estn bajo el imperio de una ley anterior. La doctrina imperante dice que una ley tiene efecto retroactivo
cuando altera algn derecho adquirido bajo el imperio de una ley anterior, y que no lo tiene cuando
afecta solo a meras expectativas. Pero es insuficiente ya que n se sabe que es un derecho adquirido.
Paul Roubier desarrolla una teora ms moderna: toda situacin jurdica debe encontrarse en estado de
constituirse, producir sus efectos o extinguirse, al momento de la reforma legal. La irretroactividad
consiste en que la nueva ley regule al vinculo en la fase en que se encuentre, respetando la situacin
jurdica anterior. Nuestra Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes sigue la teora clsica de los derecho
adquiridos y las meras expectativas, salvo el art. 12.
iii) Conflictos Mviles. Son aquellos que se producen por el desplazamiento internacional de los elementos
que configuran un factor de conexin, como la nacionalidad, domicilio o la ubicacin de un bien mueble,
planteando el problema de determinar el campo de aplicacin de las legislaciones aplicables con
anterioridad y con posterioridad al desplazamiento. Se soluciona la pregunta en que medida se aplicar
una ley extranjera a los actos realizados bajo la ley Chilena. Hay varias soluciones:
1.
Solucin Tradicional. Se respetan los derechos adquiridos. Art. 8. Los requisitos del derecho son:
a.
Que se adquiera por una ley competente.
b.
Que se cumplan todas las condiciones exigidas por la ley para la adquisicin del derecho.
Cumplidos estos requisitos el derecho ser reconocido, salvo que:

11
2.
a.
La institucin jurdica en que se base no exista en el pas que se invoque.
b.
El derecho sea contrario al orden publico del estado.
c.
Se haya adquirido en el extranjero, con fraude a la ley del tribunal.
Doctrinas Contemporneas. Consideran que los conflictos mviles, por su carcter internacional
difieren de los conflictos transitorios internos. Dicen que la teora de los derechos adquiridos tiene
los siguientes defectos:
a.
La teora es imprecisa en si misma.
b.
En el plano internacional se desfigura mas, ya que juega con el orden publico internacional.
c.
Fija la situacin al estado en que se encontraba.
d.
No considera la realidad contextual actual.
Debera considerar lo siguiente:
a.
Tendencia a aplicar de inmediato a legislacin determinada por la nueva conexin. Se
asumen los riesgos por integrar una comunidad determinada. Es el caso delos SCHWEBEL
b.
Debe considerarse la evolucin de la situacin planteada. Es impropia la congelacin de un
derecho adquirido, en circunstancias que la situacin no solo se conect a otro sistema sino
que, adems, se modific originalmente aplicable.
c.
Las ideas anteriores no obstan a que debe fallarse segn las circunstancias de cada caso.
Gua 7
Problemas en la Aplicacin de la Ley Extranjera
1. -
2. -
3. -
Naturaleza Jurdica. Hay varias teoras:

a)
La ley extranjera no es ms que un hecho del juicio, por cuanto no emana de la soberana nacional, ni se dicta
ni se presume conocida, sino en su pas de origen.
b)
Otros autores creen ver en la ley extranjera un verdadero derecho extranjero, es decir, se incorpora a la lex fori.
Esta segunda teora del derecho nacionalizado e incorporado, puede ser entendido:
i)
Incorporacin Formal. El derecho extranjero tendra solamente aspectos formales. Se incorpora, pero
mantiene el sentido y el valor que le atribuye el sistema para el cual fue creada.
ii)
Incorporacin Material. Donde el derecho extranjero se nacionaliza realmente en el ordenamiento que lo
convoca. Por ello al nacionalizarse se interpreta con la lex fori.
c)
La ley extranjera es simplemente derecho extranjero. De ningn modo queda asimilado al sistema nacional. En
Chile nada se dice respecto de la ley extranjera. Pero esta teora es la ms aceptada.
Prueba y Conocimiento de la Ley Extranjera. El art. 411 del C.P.C. faculta al juez para oir a peritos respecto de la ley
extranjera. Por ello se ha estimado que el derecho extranjero es un hecho que requiere ser probado. Pero esto excede la
norma ya que solo se faculta a probarlo, para evitar un desconocimiento. El capitulo II del Ttulo vii del Libro IV, del
Cdigo de Bustamante permite probarlo con ciertos medios como (410):
a)
Certificacin de 2 abogados en el ejercicio de la profesin del pas de cuya legislacin se trate, legal.
b)
Informe oficial emanado del estado extranjero, sobre el texto, sentido y vigencia del derecho aplicable.
Por su parte la Convencin Interamericana sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero, que no
est ratificada por Chile establece otras formas:
i)
La prueba documental. Copias certificadas de textos legales con indicacin de su vigencia.
ii)
La prueba Pericial. Dictmenes de abogados o expertos en la materia.
iii) Informes de Estado requerido sobre el texto.
En la jurisprudencia chilena, se ha sostenido que la ley extranjera debe ser probada y para que sea hecho de la
causa se necesita que lo acepte como tal la sentencia recurrida. Los autores que dicen que es un verdadero
derecho proponen ciertas soluciones:
i)
Aplicar el derecho anlogo ms prximo. As el common law americano aplicar el ingls.
ii)
Aplicar la lex fori, que recupera la plenitud de su competencia. Sera aplicable cuando falle el factor de
conexin, ej., si la lex fori se emite a la ley nacional y el afectado resulta ser apartida.
Ley Extranjera Inconstitucional. Puede que la ley extranjera est en pugna con la constitucin poltica de la nacin a
la que pertenezca el juez. Lo ms obvio es que el juez deje de aplicar esta ley extranjera. A esto el art. 80 de la
Constitucin Poltica se refiere en el recurso de inconstitucionalidad. Se ha querido entender que al referirse a la ley
en el art. 80, se refiere a ley nacional o extranjera, pero se critica diciendo que en toda la constitucin la palabra ley
se refiere a la nacional. Esto no implica que deba aplicarla, sino que no es necesario interponer un recurso de
inaplicabilidad.
12
4. -
Sentencia dictada con infraccin de ley extranjera. En contra de la sentencia dictada con infraccin del derecho
nacional, procede el recurso de casacin en el fondo. La pregunta es si procede por aplicacin incorrecta del derecho
extranjero. Si se considera que es un hecho de la causa, nunca, ya que sera un hecho y no derecho. Pero si se considera
que la ley extranjera es un derecho, hay problema. La jurisprudencia ha resuelto que no procede el recurso de casacin
en el fondo por infraccin de ley extranjera. La Corte Suprema dice que procede en aquellos casos donde hay una
infraccin a una ley patria en cuya virtud deba aplicarse una ley extranjera, es decir, procede pero en forma indirecta .
No es razn suficiente que el legislador no distinga entre ley chilena o extranjera, por las mismas razones del recurso
de inaplicabilidad. Con todo el art. 412 del Cdigo de Bustamante lo reconocer, el que no est en punga con el 767 del
C.P.C. ya que no contempla, ni prohibe la procedencia del recurso. Dice que procede, si existe, por interpretacin
errnea o aplicacin indebida de una ley de otro estado contratante.
Gua N 8
Limitaciones a la Aplicacin de la Ley Extranjera
1. -
2. -
El Orden Pblico en el sentido del Derecho Internacional Privado. La nocin de orden publico est ligada a la
organizacin institucional bsica y a las ideas morales, polticas, sociales y econmicas que se consideren
fundamentales en un pas determinado. La doctrina le reconoce los siguientes caracteres:
a)
Es Localista. Cada pas tiene su propio concepto de orden pblico.
b)
Es variable. Puesto que su contenido evoluciona con la poca.
c)
Es Impreciso. La unanimidad acerca del principio de orden publico cesa desde que hay que distinguir.
Esto imposibilita la determinacin de cul es la ley de orden publico. La jurisprudencia ha dicho que no se puede
aplicar una ley extranjera que vaya en contra del orden publico nacional. Concordante con esto en el Derecho
Internacional Privado es un principio la limitacin d la ley extranjera si va en contra del orden publico. Se le
llama Clusula de Reserva.
Muchas legislaciones han establecido la inaplicabilidad de la ley extranjera contraria al orden publico. Se
reconoce en general que son de orden publico las normas constitucionales, administrativas, penales, procesales,
tributarias y en general las pertenencias al Derecho Pblico. Adems, se consideran de orden pblico aquellas
normas de Derecho Privado que se consideran fundamentales para la defensa de la persona y familia o que se
refieren a la organizacin del rgimen de la propiedad.
Algunos creen ver un smil entre el orden publico y el derecho sustantivo interno, pero no es as, ya que el orden
publico limita la autonoma de la voluntad en forma imperativa, pero el Derecho Internacional Privado limita la
aplicacin de la ley extranjera.
El art. 3 del Cdigo de Bustamante, acogi la divisin entre normas de orden pblico interno, personales las que
son extraterritoriales y las de orden publico internacional, que son territoriales y locales.
Fraude a la Ley. Una persona voluntariamente puede cambiar los factores de conexin, haciendo variar la legislacin.
Ej., un chileno puede nacionalizarse uruguayo o cambiar de domicilio. Los casos ms claros son en el caso de los
matrimonios. El fraude consiste, en el cambio de localizador que se hace con el propsito de eludir una legislacin
determinada, colocndose bajo el imperio de otra. Sus elementos son:
a)
Cambio efectivo de localizador.
b)
Intencin de burlar las disposiciones imperativas o prohibitivas de una legislacin determinada. Debe existir
esta intencin, porque si no, no hay fraude.
c)
Que el fraude afecte a la lex fori. La funcin del tribunal es proteger la autoridad de su propia ley y no la de un
pas extranjero.
d)
Que el cambio de localizador determine la aplicacin de una ley extranjera.
El problema se reduce a determinar si se debe o no rechazarse la ley extranjera, cuando esta se aplicable en
virtud de un fraude. Los alemanes dicen que si, que igual debe aplicarse, pero los franceses dicen que no.
Los que consideran que si hay fraude a la ley como limitativo de la aplicacin de la ley extranjera:
i)
El fraude, como toda ilicitud, debe ser sancionado.
ii)
La autoridad de la ley exige la represin del fraude a sus disposiciones.
iii) El fraude desvirta la finalidad de las reglas de conflicto.
Los que dicen que no es una limitacin:

i)
El hombre es libre para escoger la ley que ms convenga a sus intereses.
ii)
La prueba del fraude es muy fcil por cunto del fuero interno de cada persona.
13
iii)
La nocin de orden publico basta para rechazar la ley extranjera, cuya competencia emana de un fraude de
la lex fori.
La legislacin chilena nada dice. La Corte Suprema se pronunci en un caso donde le ved a un abogado la
posibilidad de obtener su titulo, a pesar del tratado entre Chile y Ecuador. El artculo 6 de la Convencin
Interamericana sobre Normas Generales del Derecho Internacional Privado, contempla la limitacin en la
aplicacin de una norma que tiene fraude.
Gua N 9
La Nacionalidad en el Derecho Internacional Privado
1. -
Conflictos de Nacionalidades
a)
Personas Naturales. El problema surge cuando hay una persona con dos o ms nacionalidades. El art. 54 del
C.C. se refiere al tema y el art. 56 dice que son chilenos los que la constitucin dice que son, el resto son
extranjeros. Por su parte el art. 10 de la Constitucin Poltica dice quienes son chilenos y el art. 11 dice como se
pierde. Cada estado dice quienes son nacionales y quienes no.
En el Derecho Internacional Privado el conflicto nace por el matrimonio o por la nacionalizacin en un

pas extranjero. As, la nacionalidad puede dar origen a un fraude.
En Chile, si un chileno lo es por disposicin de la Constitucin Poltica, y es extranjero por una ley
extranjera, el juez chileno, aplicar la ley como si fuera chileno. Art. 9 del Cdigo de Bustamante ratifica
esta norma
Pero si un juez chileno debe conocer de un conflicto entre dos nacionales extranjeros. El art. 10 del
Cdigo de Bustamante dice que en te caso, el juez aplicar la ley de aquella de las nacionalidades
discutidas en que tenga su domicilio la persona.
b)
Personas Jurdicas
i)
De Derecho Pblico. Los estados tienen este tipo de personalidad jurdica. Los estados junto con las
dems personas jurdicas de derecho publico, gozarn de personalidad jurdica privada de pleno derecho y
adquirirn derechos y contraern obligaciones en el territorio de los dems estados partes de la
Convencin Interamericana sobre la Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho
Internacional Privado. En Chile, se les aplica al Estado Fisco, las Municipalidades, Instituciones
Autnomas y Empresas del Estado.
ii)
De Derecho Privado:
1.
Corporaciones y Fundaciones. El art. 2 de la convencin citada, dice que la existencia, capacidad
para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento, disolucin y fusin se rige por la ley
del lugar de constitucin. En Chile, las corporaciones y fundaciones extranjeras, pueden funcionar
en Chile si se ajustan a la normativa chilena.
2.
Sociedades Civiles y Mercantiles. Se rigen por la ley del lugar de la constitucin y el
funcionamiento de la sociedad. En Chile se regula por el localizador de la constitucin. Esto no
ocurre en los casos donde la ley acepta la nacionalidad extranjera, como el art. 11 de la ley de
navegacin, donde requiere que el propietario de una nave sea chileno para inscribirlo en Chile,
aqu el localizador es la nacionalidad. Si es una sociedad la duea, ser chilena si tiene su domicilio
principal y su sede real y efectiva, que su presidente , gerente y la mayora de sus funcionarios sean
chilenos y que la mayora del capital social pertenezca a personas naturales o jurdicas chilenas.
2. -
Condicin Jurdica de las Personas Extranjeras.

a)
Personas Naturales. Se explica ya que se trata de delinear y configurar la personalidad de los sujetos de derecho
extranjero desde la lex fori. Cada legislacin regula los derechos polticos, pblicos y privados de los
extranjeros. Ej., art. 14 de la constitucin, el D.L. 1094, D.S. 597
b)
Personas Jurdicas. La Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Sociedades
Mercantiles, en su art. 3 regula esto diciendo que las sociedades mercantiles debidamente constituidas en el
estado parte, sern reconocidas de pleno derecho por los dems estados. Sin embargo cada estado puede
averiguar sobre su legalidad. Pero nunca una capacidad reconocida puede ser mayor a las sociedades del otro
estado.
14
Gua N 10
El Cumplimiento de Sentencias Dictadas por tribunales Extranjeros
1. -
2. -
1.-
Generalidades. Cada estado ejerce soberana e imperio dentro de los limites de su territorio y que no puede extender su
imperio y competencia al territorio de otro estado. De ah que las sentencias tengan efecto solo dentro de los limites del
estado. Mucho se ha discutido si las sentencias pueden cumplirse en otro pas, del cual fueron dictadas. En general se
estim que no, porque atenta a la soberana nacional. Pero dada la esencia eminente universal de la justicia no podra
mantenerse un principio tan riguroso.
Actitudes de los Estados frente a la Sentencia Extranjera.
a)
Sistemas de Cumplimiento. Hay dos grandes sistemas:
i)
Sistema Avalorativo. Se le niega todo valor a cualquier sentencia extranjera. Con todo presenta
graduaciones en algunos pases. Son escasos los pases que lo mantienen aun.
ii)
Sistema Valorativo. Se le da valor. Se le da valor cuando rene los requisitos sealados por la legislacin
del pas en que ha de aplicarse. Presenta dos subgrupos dependiendo si es necesario o no la comprobacin
judicial:
1.
Valoracin Absoluta.
2.
Valoracin Relativa.
Exequtur. Es un procedimiento autnomo, independiente del juicio anterior en que se revisa si la

sentencia cumple o no con determinados requisitos. Solo procede respecto de sentencias quedando fuera
los decretos y autos. Los efectos fundamentales de 3 sentencias extranjeras son: fuerza ejecutiva, fuerza
de cosa juzgada y fuerza probatoria.
Juicio de Reconocimiento. No hay uniformidad en la legislacin comparada, en cuanto a

determinar la jerarqua del tribunal que debe pronunciarse sobre el exequtur. Chile le entrega esta funcin
a la Corte Suprema. El exequtur puede presentarla cualquier persona que quiera ejecutar una sentencia en
Chile, y para ello debe tener inters presente y actual. Hay autores que dicen que el procedimiento
reconoce 3 sistemas carta rogatoria, la va diplomtica y la demanda judicial.
b)
Sistema chileno de cumplimiento de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. El Derecho Internacional
Privado no se preocupa del efecto de las sentencias chilenas en el extranjero, pero si de las extranjeras en Chile.
i)
Materia del Exequtur. Son las resoluciones judiciales cuyo cumplimiento se puede solicitar en Chile.
Solo sera dable este tramite respecto de las sentencias definitivas e interlocutorias, ya que los decretos y
autos pueden cumplirse por medio de exhortos o cartas rogatorias. Ahora, puede ejecutarse tanto aquellas
que provienen de un tribunal ordinario, especial o arbitral, sea que sea contencioso o no contencioso, civil
o criminal, etc. En Chile, eso si, no se refiere al cumplimiento de sentencias penales, pero se aplicara el
mismo procedimiento.
ii)
Eficacia de la ley extranjera. La ley no establece diferencia entre los efectos de las sentencias dictadas en
el extranjero y las chilenas, es ms produce los mismos efectos.
iii) Fuerza Ejecutiva. No cabe duda que en Chile la sentencia extranjera requiere del exequtur previo para
producir este efecto.
iv) Fuerza de cosa juzgada. No aparece clara. Algunos sostienen que el exequtur solo importa para efectos
de ejecutar la sentencia, ya que el C.P.C. no se refiere a efectos de la cosa juzgada. Con todo, se entiende
que la cosa juzgada debe aplicarse por analoga a las sentencias extranjeras.
v)
Fuerza Probatoria. No se requiere del exequtur para que la sentencia extranjera tenga eficacia como
prueba documental. Legalizada y traducida, hace plena prueba respecto de su existencia y tenor.
Ejecucin de las Resoluciones Dictadas por Tribunales Extranjeros
Que tipo de resoluciones pueden ser ejecutadas. Todas las acciones civiles y penales pueden ser ejecutadas en Chile.
Claro ejemplo, es la extradicin. Las civiles puede ejecutarse:
a)
Acciones Civiles Contenciosas.
b)
Acciones Civiles No Contenciosas.
Pero solo pueden ejecutarse las sentencias condenatorias.

15
2.-
3.-
4.-
5.6.-
Procedimiento. Lo primero que debemos hacer es darle fuerza a la sentencia u Homologarla. Ese procedimiento se
denomina Exequtur.
El exequtur es el acto jurdico procesal de la corte suprema, por el que se otorga mrito ejecutivo a una
sentencia pronunciada por un tribunal extranjero, autorizando su ejecucin.
Tribunal Competente: Corte Suprema. Artculo 247.

Reglas de Procedencia.
a)
Existencia de un Tratado. Artculo 242. Pueden ser bilaterales y multilaterales. Si no hay tratado, se acude a la
2 regla:
b)
Regla de la Reciprocidad. Artculo 243. Existe una reciprocidad:
i)
Positiva. La establece el artculo 243. Efectivamente se han llevado sentencias chilenas al pas extranjero y
se han ejecutado satisfactoriamente.
ii)
Negativa. Artculo 244. Es el caso donde no se toman en cuenta las resoluciones chilenas en el pas
extranjero. Solo en este caso pasamos a la 3 regla:
c)
Regularidad Internacional. Artculo 245. Tendrn fuerza, solo si se cumplen ciertos requisitos:
i)
Que no tengan nada contrario a las leyes sustantivas, no tomndose en cuenta las normas adjetivas. Es
lgico que solo sean las sustantivas y no las de procedimiento. Caso de la compraventa de bienes
inmuebles.
ii)
Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional. Ejemplo, si muere el causante en Chile, y la
posesin efectiva se hace en Per, cuando deba conocer Chile.
iii) Que la parte en contra de cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la accin.
Por ello puede probar que no fue emplazado correspondientemente. Se trata que la parte contraria haya
sido emplazada correctamente. La misma excepcin se encuentra en la falta de emplazamiento.
iv) Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido pronunciadas. La norma
habla de ejecutoriada, no que cauce ejecutoria. Ejecutoriada de acuerdo a las normas del pas extranjero.
Procedimiento. Se distingue:
a)
Materia civil contenciosa. Lo primero es ir a la Corte Suprema, y presentar una solicitud en ella, cumpliendo los
requisitos comunes a todo escrito, solicitud a la que debemos acompaar copia legalizada, traducida,
protocolizada. Legalizada de acuerdo al 345.
El tribunal provee traslado, el que se notifica personalmente, porque es la primera gestin judicial, artculo
248. Se dan 15 ms la tabla para que responda la contraparte.
Con la contestacin o en su rebelda, se resuelve previa audiencia del Ministerio Publico. Se provee Vista
al fiscal. Eventualmente podra recibirse a prueba, caso que se rige por el artculo 90. Luego, la corte
resolver A lugar o no a lugar.
b)
Materia Civil No Contenciosa. Artculo 249. Se presenta la solicitud a la Corte Suprema con la copia legalizada,
traducida y protocolizada. Se provee vista al fiscal. Se falla Accediendo o Negando el exequtur. Podra abrirse
un trmino de prueba. Conforme al artculo 250.
Exequtur de Sentencias Arbitrales. Artculo 246. Deben valer como instrumento publico en Chile, adems de tener
un Visto Bueno de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas donde se dict el fallo. Luego su
cumplimiento se rige por las normas que vimos.
Ejecucin de las Sentencias Aceptadas como Vlidas o a las que se le dio Fuerza. Artculo 251. Fallado el exequtur,
se pide la ejecucin en el tribunal que debi conocer de la causa en 1, que sera el Juez de Letras, y la competencia
relativa se verifica segn las normas generales.
Gua N 11
Inmunidades Diplomticas
Nocin General
Es tradicionalmente admitido que los tribunales de un pas, no pueden conocer, en principio de acciones dirigidas
contra un agente diplomtico extranjero, no contra un estado extranjero.
Inmunidades del Estado

Generalidades
Los estados extranjeros no pueden ser demandados ante un tribunal chileno. Se funda en la independencia del
estado. El art. 333 del cdigo de Bustamante lo establece. La jurisprudencia en general ha aceptado este principio.
16
En cuanto a la razn en el Derecho Internacional Publico es exacto que un estado no puede ser juez de otro. Pero en el
D.I.P. es ms complejo, ya que los estados actan con personalidad jurdica privada, por ello podra ser juzgado. Por
ello la razn es la preocupacin sobre el efecto de las decisiones en las relaciones internacionales.
La inmunidad por mucho tiempo estuvo en la costumbre, pero en la Convencin por el Consejo de Europa se regul, lo
que acogi la ley inglesa del 78 y la ley americana del 76.
En Chile, el D.L. 2349 en su art. 9 lo reconoce: Cualquier estado extranjero y sus organismos, instituciones y
empresas podrn impetrar en Chile la inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin, segn el caso, en los trminos y
con igual amplitud e idnticas excepciones como la reconociere su propia legislacin a favor del Estado de Chile o
de sus organismos e instituciones.
1. Inmunidad de Jurisdiccin
1. -
2. -
Estados Extranjeros. Los estados extranjeros pueden prevalerse de la inmunidad de estado. Ahora, basta que el estado
est reconocido por la O.N.U. Pero, que pasa respecto de las empresas del estado cundo es una empresa del estado?.
Es difcil determinarlo, pero se utiliza el criterio de establecer su es parte importante del gobierno central.
Luego de la nacionalizacin del cobre, la Kennecott Cooper, reclam ante los tribunales franceses en contra de la
Corporacin del Cobre. El tribunal fall que tena personalidad jurdica propia, por ello, no le dio inmunidad.
Como conclusin, hay 3 factores a seguir:

a)
La Sumisin. Se aplica el art. 1 del D.L. 2349 que faculta a las empresas chilenas y al estado chileno, a
someterse a la ley o jurisdiccin extranjera.
b)
La reciprocidad. Es el criterio que adopta el art. 9 del D.L. 2349.
c)
Actos in iure imperii e in iure gestionis. La vieja distincin.
En el caso de las empresas que participan en el comercio internacional, nunca pueden impetrar la inmunidad de
jurisdiccin, porque es evidente el animo de participar como persona jurdica de derecho privado. En el caso de
las econmicas centradas que actan con empresas publicas, no se les da porque actan en el derecho privado y
en las economas de mercado menos por actuar simplemente particularmente.
Acciones cubiertas por al inmunidad. En un primero momento, se estableci como inherente a la personalidad del
estado y por ello, era considerada absoluta. Por otro lado, el desarrollo moderno hizo aparecer la necesidad de limitarla
por los actos terroristas, etc. La Convencin europea de 1972 lo hizo limitativamente los actos. Se mejor en la ley
inglesa y la ley americana.
2. Inmunidad de Ejecucin
El dominio de la inmunidad de ejecucin es mucho ms amplio que el de jurisdiccin, ya que protege a los estados de
un atentado contra la soberana de los estados para ejecutar una sentencia en su contra. As, la inmunidad de
jurisdiccin, sustrae ciertos actos del estado extranjero de la jurisdiccin, pero la ejecucin, sustrae ciertos bienes del
estado a las medidas de ejecucin de sus acreedores. Ahora, no es absoluta, solo protege los bienes destinados a fines
de poder publico o de servicio publico. Pero se descarta si abarca fondos de origen privado.
Ahora, la exclusin de las vas de ejecucin, no es obstculo al otorgamiento del exequtur de una sentencia extranjera,
ya que ste es por si mismo diferente de una medida de ejecucin.
Nuestra ley, subordina la ejecucin a la reciprocidad, salvo renuncia. Se presume la renuncia en el caso de que someta a
jurisdiccin de un tribunal extranjero.
3. Agentes Diplomticos
1. -
2. -
Es la ms antigua de las inmunidades y solo el ao 1961 en se escritur en la Convencin de Viena. En el Derecho

Internacional Pblico se fundamenta en la necesidad de proteger en su integridad personal al diplomtico. Pero en el
Derecho Internacional Privado procedera por una nueva concepcin de la Cortesa Internacional.
Personas que pueden invocarla. Las personas que pueden invocar son aquellas que constituyen el personal
diplomtico oficial. Se abarcan los cancilleres y agregados de embajadas, pero no los Cancilleres de Legacin.
a)
Miembros del Personal Administrativo y Tcnico de misin. Arts. 37 y 42, solo tiene inmunidad civil y
administrativa.
b)
Cnsules. No son parte del personal diplomtico. Ellos tienen mucho menos proteccin, ya que los diplomticos,
son los que se estrechan directamente con los estados y no los cnsules. La cortesa puede ser renunciada.
Actos cubiertos. En un primer momento era absoluta y cubra todos los actos. Pero con los accidentes del trnsito,
actos terroristas, etc., se han limitado. Por ello, el art. 31 de la Convencin de Viena, hace inaplicable respecto de:
a)
Acciones reales inmobiliarias.
b)
Acciones sucesorias.
c)
Aquellas relativas al ejercicio de una profesin liberal o comercial siempre que no afecte la inviolabilidad de su
persona o residencia.
17
3. -
Forma de hacerla valer y sancin de las inmunidades. Se interpone como excepcin, pero segn Niboyet, nunca
puede alegarse como excepcin de incompetencia, sino que de jurisdiccin. Con todo puede renunciarla, siempre en
forma expresa (cometerse a un tribunal extranjero, o no oponindose, o compareciendo). Ahora, se ha resuelto que la
renuncia de la inmunidad de jurisdiccin no abarca la renuncia de la inmunidad de ejecucin, lo que profundiza que es
ms amplia la de ejecucin.
Gua N 12
La Extradicin
1. 2. -
3. -
4. -
5. -
Definicin. Albnico la define como El acto mediante el cual, el Estado en cuyo territorio se ha refugiado una
persona, lo entrega al Estado donde delinqui, para su juzgamiento o cumplimiento de la pena, en su caso.
Fundamentos. Algunos autores lo fundamentan en los tratados, pero Grocio dice es una obligacin jurdica
independiente de que exista un tratado, pero eso atenta contra la soberana del Estado. Fauchille concilia estas ideas y
dice que es una obligacin jurdica, pero basado en la regularidad y justicia. La C.S. dice que es un acto de asistencia
jurdica internacional.
Sistema Chileno. Se basa en los tratados internacionales y a falta de ellos los principios de derecho internacional.
a)
Tratados Internacionales. Chile ha suscrito numerosos tratados, pero los ms importantes son el Cdigo de
Bustamante y al Convencin de Montevideo. A falta de tratado se aplican los principios. Ahora, el cdigo se
aplica sobre la convencin y en caso de discordancia entre el cdigo y el C.P.P. se aplica el C.P.P. La suprema ha
dicho que las Convenciones no son principios del Derecho Internacional Privado, sino que son fuentes de la que
se infieren.
b)
Principios Internacionales. La C.S. ha sostenido que los principios se extraen de los tratados y leyes inspirados
en principios comunes. Al comienzo, la suprema dijo que los principios salen de la aceptacin de la doctrina y de
los diversos estados. Luego en el ao 1959, se acept el communis jus extraditionis.
La jurisprudencia en los primeros fallos, aplic la reciprocidad, pero luego los considerar como bsicos
y primitivos. Por ello, se aplica los principios comunes de la extradicin.
Principios Fundamentales de los Convenios. La Corte Suprema los ha sintetizado en:
a)
Que se trate de un hecho que revista los caracteres de delito en ambos estados. Debe existir al momento en que
se cometi el hecho punible y subsistir hasta que se efecte la entrega. El art. 353 del C.B. y la Convencin lo
establece. Ahora, no es necesario que tenga la misma denominacin y no procede en los casos de faltas. Se
plantea el problema de las penas asignadas a los delitos no tengan una duracin exacta. En este caso los
tribunales no son uniformes en sus fallos.
b)
Que el delito tenga una pena mnima de un ao de privacin de libertad. En general, en la extradicin activa, se
exige que sea un delito que tenga pena de crimen, para lo cual pueden acumularse penas, lo cual hace no
extraditables ciertos delitos. En la pasiva se aplica el art. 6 del C.O.T.
c)
Que se trate de un delito actualmente perseguible. Es decir que exista una orden de aprehensin pendiente.
Adems, si est prescrita la accin, tampoco vale, porque segn el 102 del C.P. debe declararse.
d)
Que el delito se haya cometido en el territorio del estado requeriente.
e)
Que no se trate de un delito poltico o conexo. Delito poltico ha sido definido por la C.S. como aquel que
atenta contra la organizacin poltica de los ciudadanos. El bien jurdico es la normalidad constitucional del
estado.:
i)
Delitos Polticos Puros. Atentan contera la organizacin de la poltica del estado.
ii)
Delitos Polticos Mixtos o Complejos. Atentan contra la organizacin poltica y los bienes jurdicos
comunes. Ej., el homicidio del presidente.
iii) Delitos Conexos. Delitos comunes que atentan contra la seguridad del estado.
En general los delitos militares, no son extraditables. En el caso de los Delitos Militares, para entenderlos
se clasifican:
1.
Delitos Militares propiamente tales. Atentan contra la organizacin y disciplina de las FF.AA.
cometidos por sus funcionarios en aspectos profesionales. Ej., desercin, deberes militares, etc.
2.
Delitos Militares por asimilacin. Son aquellos donde los bienes tutelados son militares y comunes.
f)
Que est taxativamente enumerado por la autoridad reclamante. Llamado principio de especificacin. Art. 3654
del C.B.
Extradicin y Nacionalidad. Hay 3 problemas que se pueden presentar:
a)
El delincuente es de nacionalidad del pas requirente. No hay problema.
18
b)
c)
6. -
7. a)
El delincuente es de nacionalidad de un tercer pas o es apartida. No hay problema.

El delincuente es de nacionalidad del pas requerido. Hay varias posiciones. Bello, dice que es obligacin del
estado entregarlo. Pero en general la teora predominante es la eclctica, en la cual se da libertad al estado para
elegir, pero si es negativa, se obliga a juzgar al delincuente. La mayora de los tratados adoptan esta posicin,
salvo los celebrados con Gran bretaa, EE.UU. y Blgica, con los cuales no hay obligacin de nada, ni siquiera
de juzgarlos si rechaza. La jurisprudencia hasta el ao 44, deca que no, pero luego hasta ahora, dice que si.
Efectos de la Extradicin. Son los derechos y deberes que adquiere el estado requirente.
a)
Derecho. Puede exigir la entrega del sujeto.
b)
Obligaciones.
i)
Debe juzgar y condenar al inculpado segn un proceso justo.
ii)
Debe juzgarlo, segn los delitos de la extradicin, salvo 3 excepciones del C.B.
1.
Si se considera con posterioridad a la concesin de la extradicin.
2.
permanencia del individuo entregado en territorio del estado requirente, luego de liberado.
3.
Consentimiento del propio extraditado.
Aspectos procesales de la extradicin. Puede ser activa o pasiva. Corresponde al Ministerio de RR.EE. hacer las
gestiones diplomticas para obtener y tramitar las solicitudes de extradicin. La solicitud debe ser por escrito. Hay 3
sistemas que explican las autoridades que intervienen:
Administrativo. El Ministerio de Relaciones Exteriores y el de Justicia.
b)
Judicial. El presidente de la Corte Suprema y decide el poder ejecutivo.
c)
Mixto. Interviene el Ministerio de RR.EE y el presidente de la Corte Suprema.
El tribunal competente es el Presidente de la Corte Suprema. Si la solicitud no cumple con todos los requisitos, si son
formales se da plazo para corregirlos, pero si son de fondo, no se da lugar. La Corte Suprema, ha dicho que la
extradicin pasiva, rene los 3 periodos de todos juicio criminal: etapa investigativa, etapa de discusin, periodo de
sentencia.
Los tribunales son rigurosos en la exigencia de los requisitos del 647 del C.P.P. para los le corresponde apreciar las
pruebas acompaadas por el estado requirente y las que se han producido en la substanciacin de la causa de
extradicin. Son los tribunales chilenos los que deben formarse la conviccin para considerarlo como culpable. La
Corte Suprema dice que la extradicin es un acto de soberana y por ello est sujeto a la legislacin procesal interna,
especialmente al modo de apreciar las pruebas y antecedentes acompaados.
El art. 400 del C.B. dispone la forma en que debe practicarse la prueba.
En la fase de discusin, se provee vista al fiscal, para que evacue un dictamen, pidiendo que se otorgue o deniegue la
extradicin. Luego se dicta sentencia, la que si no es apelada, se ir en consulta. Si se acoge, se coloca al reo a
disposicin del Ministerio de RR.EE.. Si se rechaza, se deja en libertad.
19

Esquema de Las Guias de Derecho Internacional Privado

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