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Cabimento e Legitimidade da Ao Civil Pblica (ACP)

A Ao Civil Pblica tem previso no Art. 129, inciso III, da Constituio


Federal, est regulamentada pela Lei n. 7.347/85 e cabvel sempre que os
legitimados para a sua propositura quiser anular ato lesivo ao interesse pblico.
O Art. 129, inciso III, da Constituio Federal estabelece as funes
institucionais do Ministrio Pblico que, dentre elas, a instaurao do Inqurito
Civil e a propositura da Ao Civil Pblica (ACP), para a proteo do patrimnio
pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.
A legitimidade para propositura da ACP, a princpio, do Ministrio Pblico,
porm isso no afasta a de terceiro, conforme estabelece o Art. 129, 1, da
Carta Magna, Art. 5 da Lei n. 7.347/85 e Art. 82 da Lei n. 8.078/90.
Vejamos:
1 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste
artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto
nesta Constituio e na lei.
Art. 5 - Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar:
I - o Ministrio Pblico;
II - a Defensoria Pblica;
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista;
V - a associao que, concomitantemente:
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil;
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao patrimnio pblico
e social, ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre
concorrncia, aos direitos de grupos raciais, tnicos ou religiosos ou ao
patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. (Redao dada
pela Lei n 13.004, de 2014).
Art. 82 - Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados
concorrentemente:
I - o Ministrio Pblico,
II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal;
III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda
que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos
interesses e direitos protegidos por este cdigo;
IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que
incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos
protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear.
Para Matheus de Carvalho, no seu livro OAB 1 e 2 fase da OAB, Direito
Administrativo, verso de 2013, no exame de ordem a nica hiptese de ser
cobrada uma Ao Civil Pblica se na situao problema (caso concreto) um
dirigente de Associao Constituda e em funcionamento h mais de 1 (um)
ano o procura, na qualidade de advogado, para postular a anulao de um ato
lesivo ao patrimnio pblico, uma vez que as entidades polticas possuem seu
procuradores.

Portanto fique esperto, se a questo lhe disser que houve a prtica de um ato
lesivo ao interesse pblico, interesse coletivo ou interesse da coletividade e um
dirigente de uma associao constituda e em funcionamento h mais de 1
(um) ano lhe procura para postular a anulao desse ato, ou ainda se este for
um diretor de qualquer das entidades administrativas constantes dos incisos IV
e V do Art. 5 da Lei n. 7.347/85, ento, sem dvida, trata-se de uma Ao Civil
Pblica.
Modelo de Ao Civil Pblica

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DA


FAZENDA PBLICA DA COMARCA DO MUNICPIO (...), NO ESTADO (...)

Associao, constituda e em funcionamento h mais de um ano, pessoa


jurdica de direito privado, CNPJ n..., com sede na rua..., vem, por seu
advogado, infra-assinado, com procurao anexa e endereo profissional na
rua..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito, propor AO CIVIL
PBLICA em face de,

Municpio (...), pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ n..., com
sede na rua...;
Nome, Prenome A, nacionalidade, estado civil, agente pblico, RG n...,
CPF n..., residente e domiciliado na rua...;
Empresa (...), pessoa jurdica de direito privado, CNPJ n..., com sede
na rua...;
Nome, Prenome B, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n..., CPF
n..., residente e domiciliado na rua...;
pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO E DA LEGITIMIDADE
cabvel a propositura da presente Ao Civil Pblica com fulcro no Art. 129,
1 da Constituio Federal e Art. 1 e seguintes da Lei n 7.347/85, por se
tratar de ato lesivo a ordem econmica.
legtima a Autora com fulcro no Art. 5, inciso V da Lei n 7.347/85, haja vista
ter sido constituda h mais de um ano e buscar a proteo da ordem
econmica.
DOS FATOS
O Municpio Ru celebrou contrato administrativo com a empresa (...), ora
quarta R, tendo como objeto o fornecimento de material escolar para toda
rede pblica de ensino municipal, pelo prazo de 60 (sessenta) meses. O
contrato foi celebrado sem realizao prvia de procedimento licitatrio e

apresentou valor 5 (cinco) milhes de reais. O diretor da associao, ora


Autora, constituda e em funcionamento h mais de um ano e com a finalidade
de proteo a ordem econmica, inconformado com a contratao que tem
como beneficirio o filho da companheira do prefeito, vem a juzo, em favor da
sociedade, com o propsito de defender a ordem econmica.
DO MRITO
Primeiramente, o Art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal determina a
obrigatoriedade de licitar para celebrao de contrato com o Poder Pblico.
Vejamos:
ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras
e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que
assegure igualdade de condies a todos os concorrentes (...).
No mesmo sentido o Art. 2 da Lei n 8.666/93 exige a realizao de
procedimento licitatrio para celebrao de contratos firmados pelo Poder
Pblico.
Na situao apresentada, a contratao foi realizada sem prvio procedimento
licitatrio, violando determinaes legal elencadas nos dispositivos acima
mencionados.
Sendo assim, nulo o contrato administrativo celebrado pelo Municpio Ru e a
empresa (...), em virtude da ausncia de licitao.
Ademais, a contratao foi celebrada com a inteno de beneficiar o enteado
do Prefeito, em clara violao aos princpios da impessoalidade e moralidade
estampados no caput do Art. 37 da CRFB.
Importante ressaltar, porm, que a contratao, no obstante a violao aos
princpios da impessoalidade e da moralidade, que exige do agente pblico
uma conduta tica no trato da coisa pblica, visou beneficiar parente da mulher
do prefeito, o que configura, tambm, violao ao princpio da finalidade que
tem como objetivo maior a busca pelo interesse pblico.
No caso em questo, no entanto, o ato praticado pelo prefeito tem como
finalidade beneficiar o filho da sua companheira, contrariando o interesse da
coletividade.
Outrossim, o Art. 57 da Lei n. 8.666/93 determina que os contratos deve durar o
prazo de vigncia dos crditos oramentrio, ou seja, 12 (doze) meses, no
mximo, o que no ocorreu na situao em foco, pois o contrato foi firmado
pelo prazo de sessenta meses, superior ao prazo de vigncia da lei
oramentria anual do Poder Pblico, o que no permitido.
Alm do mais, ainda que o contrato firmado pelo prefeito destinasse
prestao de servios contnuos, o que no foi o caso, o prazo firmado no
poderia ser de sessenta meses, mas coincidir com o prazo de durao da lei
oramentria do Municpio e com a possibilidade de sucessivas prorrogaes,
a critrio da Administrao Pblica, at o limite mximo de sessenta meses,
nos termos do Art. 57, inciso II da Lei n. 8.666/93.

DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1. a citao dos Rus para que, querendo, contestar o feito no prazo de lei;
2. a procedncia dos pedidos determinando a anulao do ato impugnado e
ressarcimento ao errio dos eventuais prejuzos causados;
3. a intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para atuar
como fiscal da lei;
4. a produo de todos os meios de provas admitidos em direito e necessrios
soluo da controvrsia, inclusive a juntada do estatuto de constituio da
Associao Autora;
5. a condenao dos Rus nos nus da sucumbncia.
D-se causa, o valor de R$ 5.000.000,00
Termos em que pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB/...