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1.-Concepto
2.-Objeto
3.-Uniformidad
4.-Poderes del juez
5.-Admisin de la demanda
6.-Despacho saneador
7.-Fases procedimentales
8.- Notificacin
9.-Fase de mediacin
10.-Fase de sustanciacin: Oportunidad
10.1.-Consignacin del escrito de pruebas y contestacin
10.2.-Los Terceros
10.3.-Preparacin de las pruebas
10.4.-Prolongacin de la fase de sustanciacin de la audiencia preliminar
11.-Comparecencia
12.-Contestacin de la demanda y reconvencin
13.-Reproduccin audiovisual
1.-Concepto:
La audiencia preliminar pretende que los sujetos procesales resuelvan,
mediante tcnicas de mediacin familiar y bajo la orientacin del Juez
de mediacin y sustanciacin, el conflicto que afecta, esencialmente, a
los nios, nias y adolescentes, sin descartar, por supuesto, las lesiones
subjetivas y objetivas sufridas por la pareja[1].
2.-Objeto:
Una vez que las partes han comparecido ante el juez, en el escenario
creado en los Tribunales de Proteccin[2], el objeto de la audiencia
preliminar promueve la bsqueda de la solucin del conflicto familiar
sobre las siguientes bases:
a) Crear el clima necesario para que los contendientes arriben a una
conciliacin en las posiciones sostenidas. La dignidad del espacio impone
a los jueces o juezas una actitud afable frente a los comparecientes. El
juez o jueza extremar sus cuidados para facilitar a los comparecientes
el acceso a la mediacin.
b) Disposicin para or atentamente la narracin de los hechos que cada
uno de los participantes esgrime como soportes de la accin. Es
indispensable entender cules son los hechos esenciales y cuales
accesorios, pues le sirven al juez o jueza para jerarquizarlos, con la
finalidad de descubrir el problema. Esta bsqueda ayudar al juez o
jueza a entender en dnde est el desencuentro de las partes y cmo
abordar el problema con posibilidades de xito. Con la mayor precisin
localizar la transparencia en el libelo de demanda, es decir, que no sea
contradictorio ni ambiguo y que se entienda, tambin, en el material
probatorio aportado examinar su congruencia con los hechos alegados,
para que el problema sea dilucidado eficazmente.
c) Manejar los intereses de las partes con ecuanimidad, para evitar la
contaminacin del proceso de dilogo con observaciones no apropiadas.
Es muy delicada la funcin del juez o jueza, pues debe ser imparcial,
ecunime y equitativo. Es recomendable ensayar opciones que las
partes asuman eficientemente para darse a s mismas la solucin ideal.
El acento para la solucin debe ser el reflejo del clima de advenimiento
originado en los sujetos del conflicto a fin de que estos se den su propia
solucin, cuya resultado deviene de la direccin del juez o jueza en ese
espacio de mediacin.
d) Estimular el posible acuerdo creando opciones derivadas de los
hechos narrados por las partes para desarrollar el aspecto antes
indicado. Estas opciones deben ser equidistantes de los intereses en
juego, sobre todo recabando la idea de que por encima del inters
apasionado y personal de cada una de las partes, est el inters
superior del nio, nia o adolescente.
e) Puede reunirse separadamente con cada una de las partes para
lograr una solucin que distribuya con equidad los factores o intereses
presentes en el conflicto familiar. En todo caso, deben ser los
interesados en el conflicto quienes elijan la mejor opcin para poner
trmino al diferendo y no que el juez o jueza se convierta en el dador de
soluciones.
6.-Despacho Saneador:
Se estima esencial el ejercicio del despacho saneador de la accin
conforme lo prev el art. 457 de la LOPNNA. Esta norma nos indica,
luego de admitirla, practicar el despacho saneador, si fuere el caso,
ordenando la correccin mediante auto motivado e indicando el plazo
para ello que, en ningn caso, exceder de 5 das [5]. Esta actividad
del juez tiende a la transparencia en el proceso siendo necesario que se
corrijan los defectos observados por el juez. En caso de no acatarse la
orden de correccin el juez o jueza deber pronunciarse sobre la
conducta omisiva.
En auxilio de esta norma pudiera utilizarse el criterio de la Sala
Constitucional en la sentencia N 1064 de fecha 29 de septiembre de
2000, porque si no hay inters en la declaratoria del derecho o en el
reconocimiento o constitucin de la situacin jurdica, o para preservar
un dao, la accin no existe, o de existir, se extingue, si cesa la
necesidad de incoar la actividad jurisdiccional. En esta sentencia se dice
expresamente: Pero igualmente puede ser detectada por el juez, antes
de admitir la demanda y ser declarada en el auto que la inadmite,
donde realmente lo que se rechaza es la accin y no el escrito de
demanda.
Lo cierto es que la facultad que tiene el juez de mediacin es de admitir
la demanda y luego ordenar la correccin cuando sea procedente. Debe
existir un inters procesal, aunque este inters puede luego perderse.
Es igualmente imprescindible que la parte actora est legitimada para
ejercer la accin presentada ante el tribunal conforme a las reglas que
contiene la Ley en materia de la competencia, especficamente en lo
relativo al inters superior de los nios, nias ya adolescentes, que
marcan la legitimidad del actuante.
En el caso de la norma legal citada fue necesario establecer un lapso de
5 das para que el interesado pudiera hacer la correccin del libelo.
Segn la sentencia N 1064 que dict la Sala Constitucional en fecha 19
de septiembre de 2000, puede ocurrir la prdida del inters procesal y
la accin se extingue. Esta es una modalidad de la extincin de la
accin. Como puede verse no es lo mismo que la perencin donde el
proceso se paraliza y luego se extingue la instancia, requirindose un
pronunciamiento del tribunal que haga tal declaratoria de extincin del
procedimiento.
7.-Fases procedimentales:
La audiencia preliminar est prevista en el Artculo 454 de la Ley
Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (LOPNNA).
La norma establece que el procedimiento ordinario se desarrolla en dos
audiencias, la audiencia preliminar y la audiencia de juicio. La audiencia
preliminar se desarrolla en dos fases: la fase de sustanciacin y la fase
de mediacin.
La segmentacin de la audiencia preliminar en fase de mediacin y
sustanciacin crea condiciones ideales para la solucin del caso que ha
planteado el accionante, conforme a los hechos y derechos que
conforma la demanda, atenindose, desde luego, a la competencia de
los Tribunales de Proteccin previstas en el Artculo 177 de la Ley[6].
8. Notificacin:
Es formalidad necesaria para la validez de los juicios la notificacin de la
parte demandada mediante boleta, por los medios electrnicos de los
cuales responda el tribunal, y si no hubiese sido posible las dos formas
antes sealadas se le puede notificar, cuando sea una persona jurdica,
mediante cartel o por correo. El cartel lo fijara el alguacil en la puerta de
la sede de la persona jurdica y la entrega de una copia del mismo al
representante legal o judicial de la persona jurdica, o bien a uno
cualquiera de sus directores, directoras o gerentes, o la consignacin en
su secretaria o en su oficina receptora de correspondencia si la hubiere.
Las normas que guan el sistema de notificacin son los artculos 458,
459, 460, y 461 que se refiere a que si la notificacin por boleta o por
medio electrnico no fuere posible, de requerirse cartel o edicto bastara,
en caso de encontrarse en el pas o fuera de l una sola publicacin en
un diario de circulacin nacional o local. El contenido del cartel, dice el
artculo 461 ser: el nombre y apellido de las partes, el nombre y
apellido de los nias nios o adolescentes, salvo en los casos en los
cuales el procedimiento sea confidencial conforme a la Ley; el objeto de
la demanda el termino de comparecencia; y la advertencia de que si no
compareciese la parte demandada en el lapso sealado, se le nombrara
defensor o defensora, con quien se entender dicha notificacin. El
secretario o secretaria del tribunal debe dejar constancia de que se han
cubierto estas formalidades y que el cartel ser agregado al expediente
por la parte interesada en un ejemplar del diario en que haya aparecido
publicado el cartel. Cuando la parte demandada no se encuentre en el
pas, se le conceder un plazo de treinta (30) das adicionales para la
comparecencia de la partes. El juez o jueza debe solicitar
inmediatamente a las autoridades competentes informacin sobre la
ubicacin de la parte demandada, entre ellas las competentes en
registro electoral, de identificacin. Esta informacin puede ser tambin
solicitada en el Seniat. Una vez que es recibida la informacin solicitada
se notificaran mediante boleta; en caso contrario, proceder a fijar
oportunidad para la fase de mediacin de la audiencia preliminar.
Igualmente tenemos la notificacin voluntaria y presunta consagrada en
el artculo 462.[7]
La experiencia de la notificacin en la Ley Orgnica de Amparo y
Garantas Constitucionales [8] ha sido efectiva y lo propio ocurre con la
Ley Orgnica Procesal del Trabajo. Debe acotarse que el sistema Juris
2000 facilita ese acto, tal como lo comprueba el funcionamiento actual
del Circuito de Proteccin en el rea Metropolitana de Caracas. [9]. Estas
experiencias revelan que es factible la uniformidad de trmites en todas
las materias del ordenamiento jurdico venezolano. (Art. 257 de la Carta
Magna).
Merece atencin la experiencia llevada a cabo por el Circuito Judicial de
proteccin del Nio Nia y Adolescente del rea Metropolitana de
Caracas referente a las dificultades confrontadas por los fiscales del
Ministerio Pblico de Proteccin del Nio Nia y Adolescente del rea
Metropolitana de Caracas que tuvo por finalidad corregir las deficiencias
presentadas con las notificaciones al Ministerio Pblico basadas en la
normativa vigente (Art. 171 de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nio Nia y Adolescente, articulo 131 del Cdigo de Procedimiento Civil
y Articulo 16 de la Ley Orgnica del Ministerio Publico).
El asunto consisti en definir en cuales asuntos se debe notificar sin
exigir opinin al fiscal y en cuales asuntos se debe notificar y solicitar la
opinin del fiscal del ministerio pblico:
Asuntos en los cuales se debe notificar sin exigir opinin al fiscal:
1. Oposicin al nombramiento y solicitud y remocin de tutor (a),
protutor (a) o Miembros del Consejo de Tutela artculo 515 de la
Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente
10.-Comparecencia:
La comparecencia a la audiencia preliminar es obligatoria y el articulado
de la Ley establece consecuencias para el demandado o demandada
cuando no comparecen sin causa justificada tanto a la fase de
mediacin como a la fase de sustanciacin de conformidad con lo
previsto en los Artculos 472[13] y 477 de la Ley.
El objeto de la audiencia preliminar es lograr que las partes lleguen a un
acuerdo sobre el diferendo que las separa. En este sentido la conducta
del juez o jueza debe asumir el papel de conciliar y contribuir con las
partes, para que encuentren la va que solucione el conflicto familiar.
Vale decir, que este juez o jueza de la audiencia preliminar conduce el
proceso de mediacin para obtener el resultado que se desea. Su
cometido es la resolucin del caso, que las partes al retirarse de la
audiencia preliminar llevan un acuerdo homologado, ya sea parcial o
total. Desde luego, si se produce la incomparecencia a la que se refiere
la Ley, esa posibilidad quedara frustrada. Vali la pena asistir a la
audiencia preliminar, donde un dilogo fue til bajo la conduccin del
juez o jueza de mediacin y sustanciacin.
En la audiencia preliminar se ha dispuesto la obligacin de comparecer a
la misma para resolver el caso. Tratndose de un conflicto de familia,
como el que regula la Ley, la incomparecencia del demandado lo afecta
gravemente, puesto que se tienen por admitidos los hechos esgrimidos
en la pretensin. Si es el demandante quien no acude, se tiene por
desistida la pretensin. Esta es la razn que contiene la Ley para evitar
que la obligacin de comparecer sea solamente un trmite de
admisibilidad de la pretensin.
Las materias contempladas en el artculo 177 de la Ley son susceptibles
de ser mediadas. En dicha norma se encuentra un listado de la
competencia de los Tribunales de Proteccin por razn de la materia,
tanto en lo contencioso como en lo no contencioso. La competencia
requiere que el juez asuma la causa en virtud de estar obligado a
conocer el fondo del asunto. La incomparecencia obstaculizara la
realizacin del proceso para un posible acuerdo puesto que estamos
frente al juez natural, frente al principio de la defensa y la asistencia
jurdica como derechos inviolables del ciudadano o bien frente a la
necesidad imperiosa de la notificacin de la parte afectada, el derecho a
ser odo con las debidas garantas, pero si la persona incomparece a la
audiencia para la cual ha sido notificada y que conozca los detalles del
proceso en curso, especficamente la posibilidad de mediar el conflicto,
entonces carece de sentido el proceso y retrocederamos a la
solemnidades o formalidades no siempre tiles dentro del proceso.
En la tramitacin del proceso mediador es esencial el principio
establecido en el artculo 8 de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes relativo al inters superior de nios, nias
ya adolescentes. El principio es de orden pblico, luego no se concibe su
violacin mediante la no comparecencia a los tribunales de proteccin
para afrontar la accin esgrimida por el demandante. Menos es
concebible recurrir a excusas o excepciones que del al traste con la
necesidad de confrontar las dimensiones del conflicto para intentar la
solucin de paz y armona necesarias en el medio familiar. Como
ejemplo, de la eficacia de la obligacin de comparecer a la audiencia
preliminar, se cita el caso de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo que no
ha causado ofensa o infraccin al debido proceso ni constituye una
obligacin de mediar y ha dado resultados ejemplarizantes.
La comparecencia obligatoria de las partes no debe confundirse con una
obligacin para mediar. En materia de nios, nias y adolescentes es
posible mediar para llegar a acuerdos en aquellos casos as establecidos
por la Ley. Solamente estn excluidos de la mediacin: la adopcin, la
colocacin familiar o en entidades de atencin familiar, e infracciones a
la proteccin debida segn el artculo 471 de la Ley. En estos casos, el
juez o jueza debe ordenar realizar directamente la fase de sustanciacin
de la audiencia preliminar en el auto de admisin y las actas pasan
directamente al juez de juicio.
Si no fuese obligatoria la comparecencia del demandante o demandado,
como se ha indicado en este trabajo, no valdra la pena el
establecimiento de un proceso oral, porque las posibilidades de
acuerdos quedaran frustradas con la sola incomparecencia de una de
las partes.
Es procedente asumir el principio establecido en el artculo 8 de la Ley
Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes para
asegurar la admisibilidad de la demanda y la tramitacin subsiguiente
que se inicia justamente con la notificacin, tener en cuenta el inters
superior de Nios y Adolescentes, que es la gua para las partes, sus
abogados y los Jueces en estos problemas que plantea la referida
incomparecencia a la audiencia de mediacin.
La audiencia preliminar da inicio al proceso establecido en la LOPNNA,
se basa en el proceso por audiencia caracterizado por la oralidad, la
inmediacin, la concentracin y la publicidad, como se expondr en este
ensayo. Se enfatiza que los medios alternos de solucin de conflicto,
como son la mediacin y la conciliacin, constituyen el ncleo de dicha
audiencia. La audiencia preliminar se sirve de la mediacin como una
fase destinada a permitir la continuidad del proceso hasta encontrar la
solucin del caso presentado ante el Tribunal de Proteccin.
12.-Reproduccin audiovisual:
La fase de sustanciacin culmina con su reproduccin audiovisual antes
de remitir las actas del expediente, la reproduccin audiovisual. Cuando
no sea posible la reproduccin audiovisual de la audiencia, dice el
artculo 478 de la Ley, esta podr realizarse sin estos medios para lo
cual los jueces o juezas tomarn las medidas de seguridad pertinentes.
[1] Mediacin: La mediacin es la intervencin no forzada en un
conflicto de una tercera persona neutral para ayudar a las partes
implicadas a que lo transformen por s mismas. Las caractersticas que
lo distinguen de otros procedimientos son, entre otras: la voluntariedad
de las partes, el esfuerzo de las partes por comunicarse, comprenderse
y llegar a acuerdos justos y la intervencin de terceras personas,
denominados mediadores.
[2] Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes
(LOPNNA),Artculo 175: En cada circuito judicial, los Tribunales de
Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes estn constituidos en primera
instancia por jueces o juezas de mediacin y sustanciacin y, jueces o
juezas de juicio, y en segunda instancia, por jueces o juezas
superiores. La Direccin Ejecutiva de la Magistratura determinar en
cada circuito judicial, segn las necesidades del servicio, si la ejecucin
corresponde a los jueces o juezas de mediacin y sustanciacin, a los
jueces o juezas de juicio o, si es necesario crear jueces o juezas de
ejecucin en materia de proteccin de los nios, nias y adolescentes.
As mismo, podr separar la competencia de mediacin y de
sustanciacin, atribuyendo a jueces o juezas de primera instancia del
respectivo circuito judicial cada una de estas atribuciones.