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Fuentes en el Derecho Mexicano

Publicado en 20 septiembre 2010 por agarcia

FUENTES EN EL DERECHO MEXICANO

TEMA IV

4.1. Nocin de fuentes del derecho

4.2. Clasificacin de las fuentes del derecho.

4.3. Clasificacin de las fuentes formales.

4.4. Proceso legislativo.

4.1. Nocin de fuentes del derecho

En un sentido gramatical significa el origen, principio o fundamento de donde


procede una cosa.

La expresin fuente del derecho se usa para designar el origen del derecho, es decir,
la manera como el orden jurdico brota para su observancia.

Se dice tambin que fuente significa hecho creador de derechos, o bien los modos
de manifestacin de la voluntad social preponderante, voluntad cuya presencia da
carcter positivo al derecho.

4.2. Clasificacin de las fuentes del derecho.


Fuentes reales (o materiales): Son aquellos factores o elementos
que determinan el contenido de las normas jurdicas; En otras palabras, son las
circunstancias y situaciones sociales, polticas, religiosas y econmicas que
contribuyen a la formacin del derecho y deben ser tomados en cuenta por los
legisladores para crear normas jurdicas. P/ej.: la revolucin mexicana dio origen a
los artculos 27 (propiedad y reparticin de tierras) y 123 (proteccin al trabajador)
constitucionales.

Fuentes histricas: Se entiende como tal todo medio que sirve para conocer el
derecho que estuvo en vigor en el pasado y que sirve para entender el presente. Las
fuentes histricas estn integradas por todos aquellos documentos antiguos
(inscripciones, papiros, libros) que contienen el texto de una ley o conjunto de
leyes. Son documentos que contienen la informacin del derecho vigente en otra
poca, en base en los cules nos inspiramos para crear una determinada ley o
institucin jurdica, por ejemplo: las leyes de indias, el cdigo de Hamurabi, la
declaracin de los derechos del hombre y ciudadano de la 1789, etc.

Fuentes formales: Son los procesos de creacin de las normas jurdicas. Para
poder obtener derecho de stas fuentes es necesario seguir una serie de actos que
darn como resultado una determinada norma jurdica.

4.3. Clasificacin de las fuentes formales.

La idea de un procedimiento nos imagina una serie de pasos o etapas ligadas entre
s con un propsito. As entendido, cada fuente formal se constituye por una serie
de etapas o momentos que se suceden en orden, con vistas a cierto cometido.

Las fuentes formales del derecho son:

1. La Legislacin
2. La Costumbre

3. La Jurisprudencia

4. La Doctrina

5. Los principios Generales del Derecho

LA COSTUMBRE

Es la ms antigua de las fuentes formales del Derecho.

Se le considera la repeticin constante de una conducta que la sociedad acepta


como obligatoria.

Cuando se presentan los dos elementos: a). Material u objetivo, repeticin


constante, y b) Subjetivo o psicolgico, su aceptacin por la sociedad, se acepta
como costumbre obligatoria, conocida tambin como Derecho consuetudinario.

En los sistemas jurdicos de Derecho Escrito, como el nuestro, no tiene validez


absoluta, porque contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso,
costumbre o prctica en contrario. Sin embargo, las propias leyes autorizan en
algunas disposiciones que se aplique la costumbre, por ejemplos los artculos 7 y
283 de la Ley Federal del Trabajo aceptan la aplicacin de la costumbre.

De lo anterior podemos derivar que la costumbre constituye una fuente del


Derecho cuando las propias leyes lo autorizan expresamente, siempre y cuando no
vaya en su contra.

LA JURISPRUDENCIA

Se conoce como la principal fuente formal indirecta, ya que su funcin principal


es interpretar el sentido de la ley, o llenar las lagunas que aparecen en el sistema
jurdico.
Son las resoluciones de los tribunales que por mandato de ley son de observancia
obligatoria; constituyen la jurisprudencia, segn lo dispone la Constitucin en el
sptimo prrafo de su artculo 94: La ley fijar lo trminos en que sea obligatoria
la jurisprudencia que establezcan los tribunales el Poder Judicial de la Federacin
sobre la interpretacin de la Constitucin, Leyes, Reglamentos Federales o
Locales, Tratados Internacionales celebrados por el Estado mexicano, as como
los requisitos para su interpretacin y modificaciones.

La jurisprudencia, ms que crear nuevas normas jurdicas, tiene como propsito


determinar el sentido y alcance de las disposiciones ya existentes, por lo que
representa una forma de interpretacin que los tribunales hacen, y que una vez que
ha quedado establecida constituye normas que deben ser aplicadas al emitir nuevas
resoluciones.

Ejemplo:

Localizacin: Novena poca; Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito;


Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; XXVIII, Agosto de 2008;
Pgina: 960; Tesis: III.2o.P. J/21; Jurisprudencia; Materia(s): Penal

ROBO CALIFICADO PREVISTO POR EL ARTCULO 236, FRACCIN


XIII, DEL CDIGO PENAL PARA EL ESTADO DE JALISCO.
CONNOTACIN LEGAL DEL VOCABLO "ESCALAMIENTO".

Para la configuracin del delito de robo calificado llevado a cabo mediante


escalamiento, como lo previene el artculo 236, fraccin XIII, del Cdigo Penal para
el Estado de Jalisco, basta con que se d una accin de subir o trepar una
pendiente, independientemente de que la altura alcanzada sea o no de grandes
dimensiones, es decir, con ascender a un lugar por encima del nivel en que se
encuentra el acceso normal de la vivienda y que no se constituya como la entrada
comn, mxime si el ingreso se da por un lugar no destinado para ello y que para
llegar a ste, el obstculo altura llega a representar una dificultad, aun cuando
aqulla no sea de grandes proporciones.

SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL TERCER


CIRCUITO.

Amparo en revisin 232/2004. 25 de octubre de 2004. Unanimidad de votos.


Ponente: Martn ngel Rubio Padilla. Secretario: Fernando Corts Delgado.

Amparo directo 465/2006. 16 de febrero de 2007. Unanimidad de votos. Ponente:


Silvia Irina Yayoe Shibya Soto. Secretaria: Michell Covarrubias Martnez.
Amparo directo 30/2007. 20 de abril de 2007. Unanimidad de votos. Ponente:
Hugo Ricardo Ramos Carren. Secretaria: Mara del Carmen Cabral Ibarra.

Amparo directo 344/2007. 13 de diciembre de 2007. Unanimidad de votos.


Ponente: Silvia Irina Yayoe Shibya Soto. Secretaria: Elisa Georgina lvarez
Maldonado.

Amparo directo 89/2008. 9 de junio de 2008. Unanimidad de votos. Ponente:


Silvia Irina Yayoe Shibya Soto. Secretaria: Elisa Georgina lvarez Maldonado.

LA DOCTRINA

No es fuente formal del derecho, pero puede transformarse en tal, cuando una
disposicin legislativa as la reconozca.

Se da este nombre a los estudios de carcter cientfico que los juristas o estudiosos
de la ciencia jurdica realizan acerca del derecho, ya sea con el propsito
puramente terico de sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de
interpretar sus normas y sealar las reglas de su aplicacin. Aunque carecen de
obligatoriedad por s mismos, son de gran utilidad para los jueces y legisladores,
para orientarlos en su actividad.

Consiste en las opiniones de los juristas respecto de la regulacin normativa, pero


estas opiniones no constituyen norma jurdica ni son de observancia obligatoria,
por lo que en todo caso podran representar una fuente real o material, ya que
llegan a influir en un factor para la creacin del derecho.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Se consideran fuentes indirectas, en atencin a lo dispuesto por el artculo 14


Constitucional, que en su ltimo prrafo seala: En los juicios del orden civil, la
sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica
de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del
derecho.
Si bien es cierto no genera normas jurdicas, s establece criterios orientadores no
slo para el juez, sino tambin para el legislador, con fundamento en los cuales se
puede decir o elaborar el derecho. Tiene carcter supletorio.

La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, los ha considerado como verdades


jurdicas indiscutibles de carcter general, elaboradas por la ciencia del derecho,
que permiten as que el juez pueda dar la misma solucin que el legislador
hubiera dado si se hubiera previsto el caso, con la condicin de que sean
congruentes con las normas jurdicas cuya laguna o vaco van a llenar.

Son lineamientos bsicos del orden jurdico, que derivan del contenido de las
propias normas como verdades fundamentales que forman el sistema jurdico.

Ejemplo:

El tercer prrafo del artculo 14 Constitucional, a la letra dice:

En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y
an por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley
exactamente aplicable al delito de que se trata.

En este precepto se encuentra implcito el principio general del derecho en materia


penal, que podemos sealar con el siguiente aforismo: No hay pena ni delito sin
ley.

Otros:

Lo que no este prohibido, esta permitido

Donde la ley no distingue, no hay por que distinguir

La sentencia solo obliga a las partes

El hecho perjudica al que lo hizo, no a su contrario

La ley es dura, pero es ley


4.4. Proceso legislativo.

1. LA LEGISLACIN.

Es la fuente ms importante del Derecho. Se define normalmente como un


procedimiento a travs del cual ciertos rganos del Estado llevan a cabo
determinados actos como consecuencia de los cuales se va a producir una regla
jurdica de observancia general denominada ley.

El maestro Garca Maynez, define al Proceso Legislativo como: Proceso por el cual
uno o varios rganos del Estado formulan y promulgan determinadas normas
jurdicas de observancia general, a las que se les da el nombre especfico de leyes.

El proceso legislativo se encuentra establecido en nuestra Constitucin Poltica en


sus artculos 71 y 72, y se integra en seis etapas, que son: iniciacin, discusin,
aprobacin, sancin, publicacin e iniciacin de la vigencia, y en l participan el
Congreso de la Unin, integrado por las dos cmaras de Diputados y Senadores, y
el Presidente de la Repblica.

a).- Iniciativa

Consiste en el acto de presentacin de un proyecto de ley ante alguna de las


dos Cmaras, a fin de que sea discutido. En los trminos del artculo 71
Constitucional, este acto slo puede realizarlo el Presidente de la Repblica, los
Diputados y los Senadores Federales, en lo individual; y las legislaturas de los
Estados. Y la Asamblea de Representantes del D.F.

La Cmara donde inicialmente se presenta un proyecto de ley para su


anlisis recibe el nombre de Cmara de origen. La que recibe en segundo trmino
el proyecto de ley para su discusin se denomina Cmara Revisora.

b).- Discusin

Es el acto por medio del cual las Cmaras deliberan acerca de las iniciativas
presentadas con el objeto de determinar si deben o no ser aprobadas. La discusin
del proyecto de ley puede ser realizada indistintamente en cualquiera de las dos
Cmaras, excepto cuando se refiera a emprstitos, contribuciones o impuestos y
reclutamiento de tropas, que deben ser discutidas primero en la Cmara de
Diputados, segn lo ordena el inciso h) del artculo 72 constitucional.
c).- Aprobacin

Es el acto por medio del cual las Cmaras aceptan el proyecto de ley. La
aprobacin puede ser total o parcial.

d).- Sancin

Es la aceptacin que el Presidente de la Repblica (Ejecutivo) da al proyecto


de ley que le enva el Congreso de la Unin. Aqu la palabra sancin no es sinnimo
de castigo, se le llama as a la aceptacin.

El Presidente puede negar su aprobacin, esa negativa recibe el nombre de


Derecho de veto, facultad que solo puede ejercer una sola ocasin por cada
proyecto, para hacer observaciones; si no ejerce ese derecho dentro del trmino de
10 das, se entiende que lo acept.

e).- Publicacin

Es el acto mediante el cual el Presidente de la Repblica da a conocer el


contenido de la ley a quienes deben cumplirla y aplicarla. Esta parte del proceso
legislativo tambin se le conoce como promulgacin, ya que la Constitucin
utiliza indistintamente los dos trminos en el sentido de difundir o dar a conocer
las leyes aprobadas, lo cual se realiza a travs del Diario Oficial de la Federacin,
que es el peridico oficial del Gobierno Federal, de tal modo que todos los
habitantes del pas conozcan las disposiciones que regularn las conductas
previstas en la nueva ley.

f).- Iniciacin de la vigencia

Despus de aprobar y publicar una ley, debe transcurrir un tiempo razonable


para que los destinatarios conozcan las obligaciones que debern cumplir, plazo
que se denomina vacatio legis (vacaciones de la ley). La vacatio legis es el
trmino durante el cual racionalmente se supone que los destinatarios del
precepto estarn en condiciones de conocerlo y, por ende, de cumplirlo.

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