EJECUCION

Agosto / 2014
Ao 1 Volumen 2
EJECUCIN
Actualidad
rea
Civil Ejecucin
Ejecucin
Contenido
Roberto Obando Blanco: La actuacin de la sentencia civil y las garan-
DOCTRINA PRCTICA 292
tas constitucionales
Christian Delgado Surez: La motivacin de las sentencias como medio
COMENTARIO DE
JURISPRUDENCIA
legitimador del decisorio (A propsito de las funciones endoprocesal y 304
extraprocesal de las sentencias)
CONSULTA: En casos en que el ejecutado se defienda de forma inconsisten-
NOS PREGUNTAN Y
CONTESTAMOS
te, el juez podr otorgar una medida anticipada y ordenar la ejecucin a 313
pesar de que el auto que resuelve la contradiccin sea apelado
RESEA DE La devolucin de frutos se determina en la ejecucin de sentencia (Casacin
JURISPRUDENCIA
315
N. 4754-2012-Lima)
DOCTRINA PRCTICA
Doctrina Prctica
La actuacin de la sentencia civil y las

garantas constitucionales*
Roberto Obando Blanco**

Profesor de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, de la Pontificia Universidad
Catlica del Per y de la Academia Nacional de la Magistratura
1. Introduccin
2. Cultura constitucional de la jurisdiccin
3. Derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales como contenido bsico del derecho a
SUMARIO
la tutela jurisdiccional efectiva

4. Tipos de sentencia y la actuacin de la sentencia civil
5. Medida cautelar de anotacin de la demanda y la ejecucin de la sentencia
6. Improcedencia de la medida cautelar para impedir ejecucin de una sentencia o de resistirse
a su efectivo cumplimiento
7. Proceso de amparo contra resoluciones judiciales
8. Inaplicacin de la norma inconstitucional va control difuso
9. Seguridad jurdica y crisis de institucionalidad
10. Conclusiones
* Texto completo de la ponencia presentada al IV Seminario Internacional de Derecho Procesal-Proceso y Constitu-

cin organizado por la Maestra de Derecho Procesal de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Mesa N. 1:
Efectividad y ejecucin de las resoluciones judiciales (del 20 al 23 de mayo de 2014).
** Juez Superior Titular del Callao. Miembro del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. Abogado y Magster
por la UNMSM.
292 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

Doctrina prctica
1. Introduccin
La valoracin y el desarrollo del derecho RESUMEN

fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva
y el derecho al debido proceso hacen ver la El autor, en este artculo, establece la relacin
entre, la actuacin de la sentencia civil y las
prevalencia del derecho sustancial. La palabra
garantas constitucionales. Entiende que la
clave en la definicin del derecho a la tutela ejecucin de las resoluciones permiten la
jurisdiccional efectiva es la de tcnicas pro- satisfaccin y la eficacia procesal, as como
cesales idneas para la efectiva tutela de los el derecho a que se respeten y ejecuten las
derechos materiales, siguiendo la doctrina ita- resoluciones judiciales firmes en sus propios
trminos.
liana, espaola y brasilea. Este derecho fun-
damental es una garanta constitucional, ya
que no admite violacin, no admite colisin CONTEXTO NORMATIVO
con otra garanta, dado que es el presupuesto
de la existencia de un Estado constitucional de Constitucin Poltica del Per: Artculo 139.
derecho, bajo la forma de lmites al ejercicio Cdigo Procesal Civil: Artculos 178 y 407.
del poder estatal, como ocurre tambin con Ley Orgnica del Poder Judicial: Artculo 4.
la garanta de la cosa juzgada. Ley de Conciliacin: Artculo 11.
El derecho es un modelo de reglas y princi-
pios. Los principios son normas generales que PALABRAS CLAVE
expresan valores superiores del ordenamiento
jurdico, dirigidas a los rganos de aplica- Ejecucin de sentencia / Tutela jurisdiccional
cin del derecho y que ilustra su funcin. efectiva / Sentencia y actuacin / Seguridad
Los profesores Manuel Atienza y Juan Ruiz y crisis institucional.
Manero sealan que los principios sirven
como justificacin de las reglas, de las pautas
especficas. La funcin de los principios es dar una matriz genrica, no vinculan, corres-
lugar a reglas (legislativas o jurisprudenciales) ponde a la creacin de los juristas. Existen
y las reglas se justifican por su adecuacin con especialidades en principios (principios del
los principios. derecho constitucional, derecho de familia,
El maestro Luigi Ferrajoli se ha referido al etc.) y otros que son interdisciplinarios como
derecho en general, propio de los ordena- ocurre con los principios del derecho proce-
mientos constitucionales, como sistema sal. La tutela, llamada jurisdiccional porque
de garantas, las que ha sistematizado del expresa una funcin exclusiva del Estado,
modo siguiente: garantas primarias (o epis- se concreta tericamente cuando se expide
temolgicas) que se traducen en actividades una sentencia que una vez firme recibe la
de carcter cognoscitivo, y garantas secundarias autoridad de la cosa juzgada. Esto se llama
que tienen como finalidad facilitar el juego de satisfaccin procesal.
las primeras y evitar posibles desviaciones en
la prestacin de las mismas. Tratndose de la El derecho a la ejecucin de resoluciones
jurisdiccin es una garanta secundaria que judiciales como manifestacin del derecho
interviene cuando son violadas las garantas a la tutela jurisdiccional efectiva, ha recibido
primarias (derecho a la vida, derechos de constante atencin en el desarrollo de nuestra
libertad, derechos sociales, derecho de de- jurisprudencia constitucional; esto se llama
fensa, etc.), las que requieren de actuacin eficacia procesal. En este sentido, el derecho
obligatoria. La jurisdiccin es un poder, pero al cumplimiento efectivo, y en sus propios
poder de decir el derecho. trminos, de aquello que ha sido decidido
en el proceso, forma parte inescindible del
A diferencia de las garantas, los principios
derecho a la tutela jurisdiccional a que se
son una escala menor, debido a que tienen
Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 293

Actualidad
Civil Ejecucin
refiere el artculo 139.3 de la Constitucin1. regir todo el quehacer, a fin de que este sea
El juez de ejecucin con su actuacin en cada racional, es decir, que las decisiones judiciales
caso garantiza al mismo tiempo la vigencia del deben estar racionalmente fundamentadas.
principio de independencia judicial. Como dato histrico, sealaremos que el
La autonoma cientfica lograda con el proce- constitucionalismo de la segunda postguerra
so, trajo consigo, de manera poco perceptible encarna un modelo alternativo de Estado y,
al principio, una separacin tan radical entre en consecuencia, tambin de ordenamiento
el derecho material y el proceso que llev jurdico. El Estado constitucional de derecho
a perder de vista su finalidad principal: la impone tambin un verdadero cambio de
instrumentalidad respecto a la realizacin de paradigma en el orden jurdico-cultural. Se
los derechos materiales. La ruptura del proce- asumen los derechos humanos, ahora, como
salismo actual, respecto a la postura cientfica derechos fundamentales dotados de fuerza
de la primera mitad del siglo XX, comienza a normativa. Debemos superar el paradigma
verificarse en los aos posteriores a la Segunda legalista donde el juez se considera boca
Guerra Mundial, con el efectivo reconocimien- de la ley.
to de los derechos fundamentales, entre los La consecuencia es que de tales innovacio-
cuales es pieza importante el llamado derecho nes, como seala el Magistrado del Tribunal
a la tutela jurisdiccional efectiva. Supremo Espaol doctor Perfecto Andrs
El proceso comienza a adquirir una nueva Ibez, se sigue la demanda de otro modelo
dimensin la constitucional en el entendi- de juez. As tenemos el asunto del bagaje del
miento de que la funcin pblica del Estado a juez en sus dos dimensiones: la de naturaleza
travs del proceso, asume la responsabilidad tcnico-jurdica (formacin universitaria de
de dotar a los ciudadanos de un medio eficaz acuerdo al plan de estudios) y la cultura del
y oportuno que permita la convivencia pacfica juez (componentes de diversidad, por el cual
y justa. se debe administrar legtimas diversidades,
as tenemos la garanta del juez imparcial).
IMPORTANTE Se reclama una revolucin cultural, la tarea
del juez es a ms independencia y factor de
La tutela jurisdiccional no ser efec- discrecionalidad, mayor respeto de garantas
tiva hasta que realice el mandato constitucionales, mayor carga de justificacin.
judicial. En virtud de la garanta La actividad jurisdiccional es una actividad de
constitucional de la cosa juzgada, riesgo y no se puede convertir en un ejercicio
existe el derecho a que se respeten ilegtimo. Es un poder que importa riesgos.
y ejecuten las resoluciones judiciales Constatamos que nos falta formacin en la
firmes en sus propios trminos. La epistemologa (estudio de los problemas del
hipottica posibilidad de alterar conocimiento de los hechos), especficamente
los trminos de las resoluciones a la valoracin de la prueba, los estndares de
ejecutar ocasionara una gravsima prueba, que importa el nivel de suficiencia
inseguridad jurdica. que debe alcanzar la prueba para considerarse
probada (prueba suficiente), que requieren
criterios de razonabilidad. El maestro Michele
2. Cultura constitucional de la juris- Taruffo no habla de derecho sino de prueba
diccin en su obra La prueba de los hechos, seguido
La cultura constitucional de la jurisdiccin por Jordi Ferrer Beltrn en su obra Valoracin
implica autoconciencia de la complejidad racional de la prueba.
y creatividad de la labor judicial que debe El motivar adecuadamente las resoluciones
judiciales es la esencia de un Estado consti-
1 Ver STC 4119-2005-AA/TC, fundamento 64. tucional de derecho, despus de la II Guerra

Doctrina prctica
Mundial, donde el derecho constitucional juez frente a influencias extraas al Derecho
contemporneo plane la relacin entre Cons- provenientes desde fuera del proceso juris-
titucin y proceso, donde se parte de concebir diccional, es decir, provenientes del sistema
a los propios derechos fundamentales como social en general (). La imparcialidad, el
garantas procesales, es decir, un contenido deber de imparcialidad, por el contrario,
procesal de aplicacin y proteccin concreta. trata de controlar los mviles del juez frente
La tarea pendiente es articular el tema terico a influencias extraas al Derecho provenientes
de la argumentacin jurdica y ordenar el desde dentro del propio proceso jurisdiccional
aspecto de la prctica judicial. La Constitu- (). Un juez debe ser independiente respecto
cin en serio es tomar las garantas donde del sistema social (no debe someterse -estar
coinciden todos los derechos fundamentales. sujeto- a personas ni debe cumplir funciones
La judicatura expulsa las normas invlidas. de representacin) y debe ser imparcial (es
La norma vlida debe observar las formas de decir, independiente) respecto de las partes
produccin y ser coherente con los derechos en conflicto y/o el objeto del litigio. Debe-
fundamentales. mos condenar las relaciones peligrosas en los
mbitos institucionales en donde se gestiona
El principal fundamento de la legitimidad de
el trfico de influencias y salir en la defensa
la jurisdiccin est en la funcin del juez como
de los jueces independientes e imparciales.
garante de los derechos fundamentales esta-
blecidos por la Constitucin. En la aplicacin
judicial del derecho, el juez no solo aplica 3. Derecho a la efectividad de las
normas sino tambin principios y valores resoluciones judiciales como con-
constitucionales. tenido bsico del derecho a la
Ross, citado por Perfecto Andrs Ibez en su tutela jurisdiccional efectiva
obra Cultura constitucional de la jurisdiccin2, se- La tutela jurisdiccional no ser efectiva hasta
ala que la tarea del juez tiene una consistente que se efecte el mandato judicial. En virtud
dimensin prctica, y que su interpretacin de de la garanta constitucional de la cosa juz-
la ley es un acto de naturaleza constructiva, gada, existe el derecho a que se respeten y
no un acto de puro conocimiento. ejecuten las resoluciones judiciales firmes
Son valores constitucionales de la judicatura en sus propios trminos. La hipottica po-
la independencia y la imparcialidad que sibilidad de alterar los trminos de las reso-
guardan entre s una estrecha relacin con- luciones a ejecutar ocasionara una gravsima
ceptual. La independencia es presupuesto inseguridad jurdica. La inmodificabilidad
poltico y orgnico de la imparcialidad; por de las resoluciones firmes de los Tribunales
eso las garantas de independencia tienen constituye un valor jurdico consustancial a
reflejos, positivos o negativos, en la impar- una tutela judicial efectiva, que no ha de verse
como un mero aspecto formal y accesorio
cialidad de los procesos.
del derecho fundamental garantizado por la
El profesor de la Universidad de Alicante, Constitucin.
Josep Aguil Regla, en un ensayo titulado
Como sabemos, el artculo 4 de la Ley Org-
Imparcialidad y aplicacin de la ley3, seala:
nica del Poder Judicial; en este sentido, seala
(). La independencia, el deber de inde-
que: No se puede dejar sin efecto resolucio-
pendencia, trata de controlar los mviles del nes judiciales con autoridad de cosa juzgada,
ni modificar su contenido, ni retardar su ejecu-
2 ANDRS IBAEZ, Perfecto, Cultura constitucional de cin, ni cortar procedimientos en trmite, bajo
la jurisdiccin, Universidad EAFIT. Bogot-Medelln,
responsabilidad poltica, administrativa, civil,
Siglo del Hombre Editores, 2011, p. 32.
3 Extrado del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual
penal que la ley determine en cada caso
del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM normatividad que guarda conformidad con
en la Revista Sufragio, p. 97. lo establecido en el inciso 2 del artculo 139

Actualidad
Civil Ejecucin
de la Constitucin cuando se menciona que: mayo de 2013 expedida por la Sala Civil
Ninguna autoridad puede (...) dejar sin efec- Transitoria de la Corte Suprema de Justicia
to resoluciones que han pasado en autoridad de la Repblica (la valoracin de la prueba
de cosa juzgada (...) ni retardar su ejecucin. trasladada): (). Si la Segunda Sala Mixta
La cosa juzgada guarda ntima relacin con de Huancayo, al emitir la resolucin de vista
la actuacin o ejecucin de las resoluciones ha considerado no estar de acuerdo con lo
judiciales firmes. La cosa juzgada es un ele- resuelto en la sentencia recada en el proceso
mento distintivo de la actividad jurisdiccional, de nulidad de acto jurdico, la que constituye
es decir, que no puede hallarse este concepto cosa juzgada, e interpretando sus alcances
en otro mbito del poder poltico que no sea ha procedido a resolver el presente proceso
el judicial. El fundamento de la cosa juzgada judicial, la causal de infraccin normativa pro-
es la seguridad jurdica y evitar procesos cesal se ha configurado, situacin que justifica
contradictorios o repetitivos. Para reconocerle nulificar la sentencia de vista con el fin de que
fuerza de resolucin inmutable, debe haber la Sala Superior de origen renovando el acto
sido precedida de un proceso contradictorio, procesal dicte nueva resolucin con arreglo a
en que el vencido haya tenido adecuada y Derecho (Fundamento jurdico undcimo,
substancial oportunidad de audiencia y de ltima parte)4.
prueba. Se conjuga con la garanta de la Aade el Tribunal Constitucional Espaol que
defensa en proceso. ese derecho a la ejecucin de la sentencia
La cosa juzgada surge como fruto de una en sus propios trminos no impide que en
necesidad social de seguridad jurdica. El determinados supuestos esta devenga legal
pronunciamiento sobre la causa petendi (tam- o materialmente imposible lo cual habr de
bin sobre la excepcin) es razn del fallo apreciarse por el rgano judicial en resolucin
(determina su sentido), de acuerdo con el motivada, pues el cumplimiento o ejecucin
hecho probado (fundamento determinante). de las sentencias depende de las caractersticas
de cada proceso y del contenido del fallo5.
En las lneas jurisprudenciales del Tribunal
Supremo, se ha precisado, tomando la juris- El derecho a la ejecucin de las resoluciones
prudencia del Tribunal Constitucional, que judiciales exige una ausencia de condiciona-
la cosa juzgada se concreta en el derecho mientos que dificulten o entorpezcan que lo
que corresponde a todo ciudadano de que resuelto por los rganos judiciales sea cumplido
las resoluciones judiciales sean ejecutadas en sus propios trminos, de manera que los
o alcancen su plena eficacia en los propios requisitos o limitaciones legales impuestas al
trminos en que fueron dictadas; esto es, ejercicio de este derecho debern responder
respetando la firmeza e intangibilidad de las a razonables finalidades de proteccin de va-
situaciones jurdicas all declaradas. lores, bienes o intereses constitucionalmente
protegidos y guardar debida proporcionalidad
La resolucin que adquiere la autoridad de con dichas finalidades6.
cosa juzgada es inmutable, sin perjuicio de
lo dispuesto en los artculos 178 y 407 del
Cdigo Procesal Civil, norma sustantiva que
debe entenderse a la luz de lo dispuesto en el 4 Ver Pgina web del Poder Judicial, Jurisprudencia
artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial Nacional Sistematizada 2013.
5 Ver STC 153/92, citada por CIMENT DURN, Carlos,
antes acotado. Tribunal Constitucional. Doctrina en materia civil y penal.
Por consiguiente, se ha motivado en la Ca- Valencia, Editorial General de Derecho, 1994, T. I,
p. 529.
sacin procesal N. 1262-2012-Junin sobre
6 STC espaol 73/2000, de 14 de marzo, citada por
mejor derecho a la propiedad (entindase Jos Garber Llobregat, Constitucin y Derecho Procesal.
declaracin de propiedad) de fecha 17 de Los fundamentos constitucionales del Derecho Procesal,
Navarra, Civitas, 2009, p. 203.

Doctrina prctica
Se trata de un derecho fundamental a la cosa tribunales nacionales competentes, que la am-
juzgada que es corolario de la ejecucin por- pare contra actos que violen sus derechos fun-
que esta ha de respetar escrupulosamente el damentales reconocidos por la Constitucin
fallo o parte dispositiva y porque el derecho o por la ley. Conforme al segundo, Toda
a la ejecucin impide que el rgano judicial persona tiene derecho a un recurso sencillo,
encargado de ella se aparte de lo mandado rpido o a cualquier otro recurso efectivo
en el pronunciamiento a cumplir; y, an ms, ante los jueces o tribunales competentes,
puede decirse que el derecho a la ejecucin que la ampare contra actos que violen sus
tiene como presupuesto lgico y constitu- derechos fundamentales reconocidos por la
cional la intangibilidad de la firmeza de las Constitucin, la ley o la presente Convencin.
resoluciones judiciales y de las situaciones
jurdicas all declaradas7. Es claro que el retraso injustificado en la
adopcin de las medidas que posibiliten la
El Tribunal Constitucional peruano, siguiendo
ejecucin de las resoluciones judiciales, en
la doctrina y jurisprudencia constitucional
sus propios trminos, afecta en el tiempo a la
espaola, seala que el derecho a la ejecu-
efectividad del derecho fundamental a exigir
cin de las resoluciones judiciales entendido
que las sentencias se cumplan sin dilaciones
como una de las dimensiones del derecho a
la tutela jurisdiccional efectiva-, garantiza que indebidas, en orden a asegurar la efectividad
lo decidido en una sentencia se cumpla y que del derecho a la tutela judicial.
la parte que obtuvo un pronunciamiento de
tutela, a travs de una sentencia favorable,
SABA USTED QUE?
sea repuesta en su derecho y compensada,
si hubiere lugar a ello, por el dao sufrido8.
Las medidas cautelares en el am-
A diferencia de lo que sucede en otras cons- paro no pueden ser utilizadas con
tituciones, la nuestra no alude al derecho a la la simple intencin de prolongar
tutela jurisdiccional efectiva. Sin embargo, en el tiempo la ejecucin de una
en modo alguno puede concebirse que nuestra sentencia ordinaria o de resistirse
Carta Fundamental tan solo garantice un proce- a su efectivo cumplimiento. As lo
so intrnsecamente correcto y leal, justo sobre ha establecido el Tribunal Constitu-
el plano de las modalidades de su trnsito, sino cional como doctrina constitucional
tambin (...) capaz de consentir los resultados (Expediente N. 00978-2012-PA/TC).
alcanzados, con rapidez y efectividad [STC
Exp. N. 010-2002-AI/TC]. Precisamente, la
necesidad de entender que el derecho a la tu- 4. Tipos de sentencia y la actuacin
tela jurisdiccional comprende necesariamente de la sentencia civil
su efectividad, se desprende tanto del artculo 8
de la Declaracin Universal de Derechos Huma- La sentencia es la expresin suprema de la
nos como del artculo 25.1 de la Convencin jurisdiccin, esto es, la manera cmo la juris-
Americana de Derechos Humanos. diccin otorga la calidad de definitiva a una
de sus decisiones. Es crear una norma jurdica
De acuerdo con el primero, Toda persona para el caso concreto. Doctrinariamente, es
tiene derecho a un recurso efectivo, ante los ms conveniente hablar de actuacin de sen-
tencia que de ejecucin de sentencia, estando
a la calificacin de los tipos de sentencia.
7 Ver SSTC 1/1997, de 13 de enero, 286 y 289/2006,
de 9 de octubre, 121/2007, de 21 de mayo, citadas Las sentencias ejecutables son las de condena
por Jos Garber Llobregat, Constitucin y Derecho que exigen actuacin propia. En las sentencias
Procesal. Los fundamentos constitucionales del Derecho
Procesal. Navarra, Civitas, 2009, p. 218. meramente declarativas y sentencias constitu-
8 Ver STC Exp. N. 00607-2009-PA/TC de fecha 15 de tivas, la actuacin es impropia, ya que luego
marzo de 2010, Fundamento Jurdico 45. que la sentencia se encuentra firme viene casi

Actualidad
Civil Ejecucin
una actuacin administrativa del Juzgado, como En las lneas jurisprudenciales del Tribunal
ocurre cuando se remiten partes a los Registros Supremo, se ha precisado que deben distin-
Pblicos para la inscripcin de la sentencia de guirse las sentencias ejecutables de las que no
nulidad de acto jurdico, prescripcin adqui- lo son, ello a efecto de determinar ante cul
sitiva de dominio, ttulo supletorio. de los supuestos previstos en el artculo 178
del Cdigo Procesal Civil nos encontramos;
as tenemos que la sentencia recada en el
PERFECTO ANDRS IBEZ dice: proceso de divisin y particin es una ejecuta-
ble; en tal virtud, corresponde situarnos en el
ciaLatiene
independen-
por obje-
primer supuesto de la norma procesal, antes,
la misma prev que tratndose de este tipo
to evitar que el de sentencias, la demanda de nulidad cosa
juez, por razn de juzgada fraudulenta (revisin civil por fraude
su modo de encaje procesal) se interpondr dentro de los seis
en el marco esta- meses de ejecutada la sentencia10.
tal, por su estatu-
Para el cmputo del plazo de las sentencias
to, se vea constre-
ido o inducido a operar como actor declarativas y constitutivas en materia de
poltico, es decir, como parte poltica nulidad de cosa juzgada fraudulenta, se efec-
en el proceso, en perjuicio de la ex- ta desde que la sentencia se encuentra
clusiva sujecin a la ley . firme; pues ellas no ameritan propiamente
ejecucin, no ocurre as en las sentencias de
condena, donde la existencia del proceso
Resulta pertinente hacer referencia a la cla- fraudulento va paralelo a su ejecucin, por lo
sificacin de sentencias de procesos de que el plazo de caducidad corre simultnea-
cognicin, estas se dividen en sentencias de- mente, segn se desprende del artculo 715
clarativas, sentencias constitutivas y sentencias del Cdigo Procesal Civil, donde la ejecucin
de condena. Establecemos sus alcances: empieza con la exigencia del ejecutado para
- Sentencias meramente declarativas: que cumpla con su obligacin11.
Tienen por objeto ratificar una situacin
dada en la demanda; la declaracin de la 5. Medida cautelar de anotacin de
existencia o inexistencia de un derecho o la demanda y la ejecucin de la
de una determinada relacin jurdica, esto sentencia
es, dar claridad a una situacin incierta o
La medida cautelar es un contenido bsico o
dudosa.
componente esencial del derecho fundamen-
- Sentencias constitutivas: Tienen por tal a la tutela jurisdiccional efectiva. No hay
objeto crear una nueva situacin jurdica, sector que no est cubierto con la tutela caute-
modificar o extinguir una relacin jurdica lar. El objeto de la medida cautelar es asegurar
preexistente.
- Sentencias de condena: Tienen por ob-
Base para un modelo, Lima, Ara Editores, 2011,
jeto ordenar al demandado a cumplir con pp. 214-215.
una prestacin debida (un dar, un hacer) 10 Casacin N. 3346Callao publicada en el diario
o abstenerse de realizar una conducta (un oficial El Peruano con fecha 30 de agosto de 2000,
no hacer); lo que se busca es que declare pgina 6148; citada en la Casacin N. 2437-2012-
Lima de fecha 3 de julio del 2013, expedida por la
e imponga el deber de prestacin9. Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, fundamento jurdico 6.
11 Casacin N 1360-2000- La Libertad, publicada en
9 OBANDO BLANCO, Vctor Roberto, Proceso civil y el el diario oficial El Peruano con fecha 30 de octubre
Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, de 2000.

Doctrina prctica
que el tiempo del proceso no aumente el La anotacin de demanda de otorgamiento de
agravio o lo haga devenir en irreparable. La la escritura pblica reserva prioridad para la
funcin de la tutela cautelar no es satisfactiva inscripcin de la escritura pblica que se otor-
sino asegurativa, en tanto busca afianzar la gue en ejecucin de sentencia, inscripcin que
eficacia del proceso. retrotraer sus efectos a la fecha del asiento de
presentacin de la anotacin de demanda13.
La medida cautelar de anotacin de demanda
es la medida cautelar ms importante regula- En el tema de calificacin de parte notarial
da en el Cdigo Procesal Civil, la misma que se proveniente de un proceso judicial de otorga-
encuentra dirigida a inscribir el acto procesal miento de escritura pblica, es precedente
con la finalidad de que todos tomen cono- registral de observancia obligatoria aprobado
cimiento de la existencia de un proceso en en el X Pleno del Tribunal Registral de la
que se encuentra ventilndose una pretensin SUNARP14: La escritura pblica otorgada
referida a derechos inscritos, que puede afectar en ejecucin de sentencia en el proceso de
su libre disponibilidad por estar sujetos de una otorgamiento de escritura pblica no consti-
u otra manera al resultado del proceso, es de- tuye ttulo judicial, no resultando aplicables
cir, se encamina principalmente a preservar la las limitaciones a la calificacin contenidas
pretensin misma, haciendo uso de la publici- en el segundo prrafo del artculo 2011 del
dad registral que evite la invocacin de buena Cdigo Civil.
fe por parte de un tercero. En estricto, se trata
En ese sentido, la calificacin registral de este
de un supuesto de ejecucin no forzada, es
tipo de escrituras pblicas proveniente de un
decir, aquella que se realiza sin necesidad del
proceso judicial de obligacin de hacer, ser
remate o adjudicacin de un bien, as como
idntica a la de una escritura pblica emana-
ocurre tambin con el embargo en forma de
da en sede notarial, siendo que la actuacin
retencin sobre dinero, embargo en forma de
del juez se restringe a otorgar el instrumento
intervencin (en recaudacin, administracin
respectivo de conformidad con lo dispuesto en
o informacin), secuestro judicial.
la sentencia15. La calificacin estar centrada
Los efectos de sentencia firme sobre nulidad en la adecuacin o congruencia de la escritura
de acto jurdico, segn criterio adoptado por pblica con los antecedentes registrales (prin-
Resolucin del Tribunal Registral, se ha seala- cipio de tracto sucesivo), debiendo advertir la
do: La sentencia firme que declara la nulidad falta de intervencin de titulares de derechos
de una transferencia de dominio, cualquiera inscritos.
sea el rubro en que se encuentre inscrita,
En las lneas jurisprudenciales del Tribunal
retrotrae sus efectos a la fecha del asiento de
Supremo, se ha motivado que si el adjudica-
presentacin de anotacin de la demanda
tario adquiri el bien de buena fe, efectuada
respectiva, enervando los asientos registrales
la adjudicacin antes de que se inscribiera la
incompatibles que hubieran sido extendidos
medida cautelar de anotacin de demanda, lo
luego de la referida anotacin, tales como
que permite inferir que las posteriores ventas
transferencia de propiedad, embargos, hipo-
efectuadas, no pueden verse afectadas con
tecas, etc. En consecuencia, en la expedicin
de certificados de dominio y de gravmenes
13 Criterio aprobado en el Dcimo Quinto Pleno del
no sern considerados dichos asientos ener- Tribunal Registral y que dio mrito a la emisin de la
vados. (Resolucin N. 136-2007-SUNARP- Resolucin N. 713-2005-SUNARP-TR-L del 14 de
TR-L del 5 de marzo de 2007)12. diciembre de 2005.
14 Llevado a cabo los das 8 y 9 de abril de 2005, pu-
blicado en el diario oficial El Peruano el 9 de junio de
2005.
12 Extrado del XXV Pleno Sesin Ordinaria realizada los 15 Ver Resolucin del Tribunal Registral N.
das 12 y 13 de abril de 2007, publicado en el diario 375-2003-SUNARP-TR-L de fecha 20 de junio de
oficial El Peruano el 15 de junio de 2007. 2003, fundamentos jurdicos 5 y 6.

Actualidad
Civil Ejecucin
lo resuelto en el proceso de nulidad de acto te sentencia recada en el Expediente N.
jurdico de mutuos hipotecarios. Adems, se 00978-2012-PA/TC, por la cual se declara
deben tener en cuenta que en el supuesto infundada la demanda de amparo contra
que las posteriores adquisiciones se vean resolucin judicial.
afectadas por la declaracin de nulidad de
Explica el maestro Juan Monroy Glvez17, la
los contratos de mutuo, el inmueble materia
medida cautelar en amparo judicial importa
de litis tampoco volvera a ser de propiedad
una hiptesis absolutamente excepcional
del demandante; ya que volvera a ser del
(1 x 1000). Tienen conceptos jurdicos inde-
adjudicatario (Casacin N. 1156-2012-Lima
terminados, el arte de juzgar tiene que ver,
de fecha 10 de mayo de 2013, expedida por
contemporneamente, con saber usarlos.
la Sala Civil Transitoria, fundamento jurdico
7 y 9)16. Los criterios son: a) El dao marginal debe ser
evidente e inminente, no solo posible; per-
juicio que la parte sufre por el tiempo que va
IMPORTANTE desde el inicio del proceso hasta la ejecucin
de lo decidido; b) La discusin suele ser de puro
La cosa juzgada guarda ntima re- derecho (garanta o principio constitucional).
lacin con la actuacin o ejecucin La verosimilitud adecuadamente sustentada
de las resoluciones judiciales firmes, (exigencia mayor de fundamentar su decisin
al ser un elemento distintivo de la sobre el caso concreto). No cualquier vicio
actividad jurisdiccional, es decir, que procesal, vale decir, que incida en el resultado
no puede hallarse este concepto en del proceso y pueda producir un dao no
otro mbito del poder poltico. El susceptible de reparacin. Por ltimo, que se
fundamento de la cosa juzgada es la
haya alegado vicio en proceso anterior y se
seguridad jurdica y evitar procesos
agotaron las impugnaciones sobre la infraccin.
contradictorios o repetitivos. Para
reconocerle fuerza de resolucin in-
mutable, debe haber sido precedida 7. Proceso de amparo contra resolu-
de un proceso contradictorio, en que ciones judiciales
el vencido haya tenido adecuada y El derecho fundamental a la tutela jurisdic-
substancial oportunidad de audien- cional efectiva permite que lo que ha sido
cia y de prueba. Se conjuga con la decidido judicialmente mediante una sentencia
garanta de la defensa en proceso. firme, resulte eficazmente cumplido. Como
lo ha establecido reiterada jurisprudencia del
Tribunal Constitucional peruano, el amparo
6. Improcedencia de la medida cau- contra resoluciones judiciales no puede servir
telar para impedir ejecucin de para replantear una controversia resuelta por
una sentencia o de resistirse a su los rganos jurisdiccionales ordinarios, pues no
efectivo cumplimiento constituye un medio impugnatorio que conti-
Las medidas cautelares en proceso constitucio- ne revisando una decisin que sea de exclu-
nal de amparo no pueden ser utilizadas con siva competencia de la jurisdiccin ordinaria.
la simple intencin de prolongar en el tiempo Asimismo, se ha dejado establecido que los
la ejecucin de una sentencia ordinaria o de procesos constitucionales no pueden articular-
resistirse a su efectivo cumplimiento. As lo ha se para examinar los hechos o la valoracin
establecido el Tribunal Constitucional como de medios probatorios ofrecidos y que ya han
doctrina constitucional vinculante median-
17 MONROY GALVZ, Juan, La medida cautelar de sus-

16 Ver Pgina web del Poder Judicial: Jurisprudencia pensin de proceso concedida en Amparo (diapositivas).
Nacional Sistematizada 2013. Lima. 2012.

Doctrina prctica
sido previamente compulsados por las instan- del principio de legalidad presupuestaria,
cias judiciales competentes para tal materia, en razn del estado de negligencia extrema
a menos que de dichas actuaciones se ponga de los gobiernos que proyectan el presupuesto
en evidencia la violacin manifiesta de algn institucional sin considerar las deudas (rubro de
derecho fundamental18. contingencias en el Presupuesto General de la
Postulamos la posicin que no comparte la Repblica). Siendo as, excepcionalmente la
interpretacin asumida por el Tribunal Consti- norma que obliga a requerir en ejecucin al
tucional en el caso Apolonia Ccollcca resuelto titular del pliego institucional el cumplimiento
el 18 de febrero de 2005 y publicado en el de una obligacin dineraria, al ser afectado
diario oficial el 28 de octubre de 2006 (STC de invalidez sustancial es inconstitucional, por
Exp. N 03179-2004-AA/TC), que admite el lo que el juez puede ejercer control difuso.
empleo del amparo para tutelar todos los de- Compulsada la jurisprudencia en sede na-
rechos reconocidos por la Constitucin, siendo cional, son escasos los casos donde la Corte
que el proceso de amparo contra resoluciones solo Suprema de Justicia de la Repblica ha hecho
debera proceder cuando se violen o amenazan uso de la atribucin del control difuso. Resulta
en forma manifiesta el derecho fundamental a la saludable el criterio jurisdiccional asumido
tutela jurisdiccional y el derecho al debido proceso. por la Sala Civil Permanente expuesto en la
Resolucin Casatoria N. 693-2009-Lima de
8. Inaplicacin de la norma inconsti- fecha 25 de agosto de 200919, al inaplicar el
tucional va control difuso artculo 6 de la Ley N. 26872 (Ley de Con-
ciliacin) por vulnerar el derecho de acceso
La esencia del control difuso implica una dis-
a la justicia, es decir, us el control difuso,
tribucin extensa e indefinida del control de
aunque no lo dice expresamente. Se trata
constitucionalidad entre todos los jueces en
de una demanda de pago de mejoras, en la
las causas sometidas a su conocimiento, sin
cual si bien debe acompaarse con un acta
excepcin alguna. El segundo prrafo del art-
de conciliacin extrajudicial por ser materia
culo 138 de la Constitucin, en concordancia
conciliable, esta no puede exigirse en dicho
con el artculo 14 del Texto nico Ordenado
proceso dada la brevedad del plazo para
de la Ley Orgnica del Poder Judicial, recono-
demandar las mejoras cuando el poseedor es
ce la supremaca de la norma constitucional
demandado, a su vez, por desalojo (cinco das
sobre cualquier otra norma, facultndose a hbiles conforme al artculo 595 del Cdigo
los Jueces la aplicacin del control difuso, as Procesal Civil), teniendo en cuenta que el
tenemos que en todo proceso, de existir in- plazo para la realizacin de la audiencia de
compatibilidad entre una norma constitucio- conciliacin extrajudicial es de treinta das
nal y una norma legal, los Jueces prefieren la calendarios, contados a partir de la fecha de
primera. Igualmente, prefieren la norma legal la primera citacin a las partes, de acuerdo
sobre toda otra norma de rango inferior. con lo establecido por el artculo 11 de la
Compartimos la posicin asumida por el Ley de Conciliacin (ver fundamento jurdico
maestro Juan Monroy Glvez, en el tema de dcimo primero).
la ejecucin de sentencias contra el Estado, el
juez puede ejercer control difuso existiendo 9. Seguridad jurdica y crisis de insti-
en el caso concreto una evidente incompatibi- tucionalidad
lidad entre la norma constitucional y la norma La seguridad jurdica es una precondicin
legal, en el supuesto en que se confronta una ga- para el respeto y la garanta de los derechos
ranta constitucional y principio, como es el caso
19 Publicada en el Diario Oficial El Peruano el da

18 Ver RTC N 02585-2009-PA/TC, fundamento jurdico 3. 31/05/2010, pp. 27714-27716.

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Civil Ejecucin
humanos. El concepto jurdico de seguridad Como lo sealan los analistas polticos, hay
jurdica es complejo y multidimensional. que ser muy ingenuo para creer que el Per
La seguridad jurdica depende en buena puede dar el salto a las grandes ligas con
medida de la formacin de los legisladores, la institucionalidad poltica que tiene. O se
los jueces, los abogados y otros operadores reforma el sistema poltico o el pas se ir
del derecho, pero ellos no son los nicos tornando cada vez ms ingobernable. El mo-
encargados de su fortalecimiento. Las em- delo peruano crecimiento econmico con
presas y los ciudadanos tambin tienen la ineficacia poltica no puede ser visto como
oportunidad para aportar en la construccin un xito20. Observa el jurista Luigi Ferrajoli,
de la seguridad jurdica. La seguridad jurdica al hablar del peligro de la democracia, que
no se ventila nicamente en sede judicial, aparece cuando el Estado moderno entra en
sino que estn involucrados en ella los tres crisis, subordinado por la economa, que es
poderes. En definitiva, una contribucin al el lugar del verdadero poder. La poltica es
Estado Constitucional de Derecho. subalterna a la economa.
Debemos ser conscientes de la crisis de ins-
titucionalidad que existe en nuestro pas, 10. Conclusiones
siendo la reforma del Estado una agenda an a) La palabra clave en la definicin del dere-
pendiente, de la cual el tema de justicia no es cho a la tutela jurisdiccional efectiva es la
ajeno. El sistema de justicia sigue a la espera de tcnicas procesales idneas para la
de una reforma integral, donde la voluntad efectiva tutela de los derechos materiales,
poltica es parte del liderazgo necesario. La siguiendo la doctrina italiana, espaola y
justicia tiene que legitimarse y la manera brasilea. Importa desarrollar las manifes-
de legitimarse es la eficacia, en armona taciones concretas de este derecho funda-
con los derechos de los ciudadanos, esto es, mental, como ocurre con el derecho a la
asegurar una justicia efectiva. Estas son efectividad de las resoluciones judiciales.
las nuevas aventuras que a los procesalistas b) La tutela, llamada jurisdiccional porque
les toca enfrentar, sentando las bases de un expresa una funcin exclusiva del Estado,
movimiento renovador del derecho procesal se concreta tericamente cuando se expi-
partiendo de la dimensin constitucional del de una sentencia que una vez firme recibe
proceso. la autoridad de la cosa juzgada. Esto se
llama satisfaccin procesal. El derecho
SABA USTED QUE? a la ejecucin de resoluciones judiciales
como manifestacin del derecho a la
El Tribunal Constitucional peruano, tutela jurisdiccional efectiva ha recibido
siguiendo la doctrina y jurispruden- constante atencin en el desarrollo de
cia constitucional espaola, seala nuestra jurisprudencia constitucional. Esto
que el derecho a la ejecucin de las se llama eficacia procesal.
resoluciones judiciales entendido c) La cosa juzgada guarda ntima relacin
como una de las dimensiones del con la actuacin o ejecucin de las reso-
derecho a la tutela jurisdiccional luciones judiciales firmes. La cosa juzgada
efectiva, garantiza que lo decidido es un elemento distintivo de la actividad
en una sentencia se cumpla y que jurisdiccional, es decir, que no puede
la parte que obtuvo un pronuncia- hallarse este concepto en otro mbito del
miento de tutela, a travs de una poder poltico que no sea el judicial.
sentencia favorable, sea repuesta en
su derecho y compensada, si hubiere 20 ZEGARRA MULANOVICH, Gonzalo, Y despus del
lugar a ello, por el dao sufrido. BCR Qu?, En: Semana Econmica, N. 1402,
Lima, 2013, p. 8.

Doctrina prctica
d) Doctrinariamente, es ms conveniente tiempo la ejecucin de una sentencia ordina-
hablar de actuacin de sentencia que ria o de resistirse a su efectivo cumplimiento.
de ejecucin de sentencia, estando a la La medida cautelar en amparo judicial
calificacin de los tipos de sentencia. importa una hiptesis absolutamente
Las sentencias ejecutables son las de excepcional. El proceso de amparo contra
condena que exigen actuacin propia. En resoluciones solo debera proceder cuando
las sentencias meramente declarativas y se violen o amenazan en forma manifiesta
sentencias constitutivas, la actuacin es el derecho fundamental a la tutela jurisdic-
impropia, ya que luego que la sentencia cional y el derecho al debido proceso.
se encuentra firme viene casi una actuacin f) En la ejecucin de sentencias contra el
administrativa del Juzgado. Estado, el juez puede ejercer control
e) Las medidas cautelares en proceso constitu- difuso existiendo en el caso concreto una
cional de amparo no pueden ser utilizadas evidente incompatibilidad entre la norma
con la simple intencin de prolongar en el constitucional y la norma legal.

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Civil Ejecucin
COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA
Comentario de jurisprudencia
Comentario a la
Casacin N 1944-
La motivacin de las sentencias
2009-Piura como medio legitimador del deci-
sorio
A propsito de las funciones endoprocesal y
extraprocesal de las sentencias
Christian Delgado Surez*

Profesor en la Pontificia Universidad Catlica del Per
1. Introduccin
SUMARIO
2. Notas preliminares sobre la motivacin de las sentencias y su inexistencia en la sentencia

comentada
3. Por qu motivar una resolucin judicial? A propsito de la funcin endoprocesal y extrapro-
cesal de la motivacin de las sentencias
a. La funcin extraprocesal y endoprocesal de la motivacin de las sentencias
Ms all del derecho procesal no hay derecho civil o derecho penal,

sino pura y simple sociologa.
Jaime GUASP
1. Introduccin As pues, entendemos que todo acto que

La sentencia casatoria que nos convoca a impacte sobre la vida del justiciable o del
este breve comentario y flashes sobre el tema ciudadano en general en relacin al Estado,
procesal expuesto en dicha resolucin, reviste a este Leviathan, debe ser motivado, funda-
significativa importancia no solo por tratarse mentado, o ms simple, deben indicar las
de uno de los principios ms importantes del razones por las que se afecta de manera po-
derecho al debido proceso, sino y, adems, sitiva o negativa la vida diaria del justiciable
por ser una clarsima manifestacin de un o administrado, que al final terminan siendo
sistema poltico democrtico y participativo, ciudadanos. Sostener lo opuesto, conllevara
del cual el Proceso Jurisdiccional debe ser a pensar que el propio Estado, a travs del
tributario a lo largo del procedimiento. Poder Judicial, acta realmente como un big
brother en el sentido que al no motivar las
* Abogado por la Universidad de Lima. Mster en resoluciones judiciales, este puede decidir lo
Derecho Procesal por la Universidad Federal de que le plazca, por las razones que considere
Paran-Brasil. Master en curso en Global Rule of Law propias a su ntima conviccin, sin alinearse a
and Constitutional Democracy por la Universita degli
ningn sistema jurdico, situacin teratolgica
Studi di Genova (Italia).

que importara la reduccin de la vida del jus-
ticiable a cenizas, dado que no hay peor forma RESUMEN
de autoritarismo en la que el Estado actu sin
motivar o fundamentar sus decisiones1. El autor, en el presente comentario jurispru-
dencial, ofrece diversas consideraciones sobre
La idea del juez como aplicador del derecho la motivacin de las resoluciones judiciales.
y altoparlante del parlamentario, no es mero All se sustenta que dicha figura se manifiesta
incidente histrico ya superado. Esto an tiene al interior del Proceso, sea como garanta de
impugnacin, en el ejercicio de la funcin
una lamentable primaca, dado que existen interpretativa y tambin desde la funcin
rezagos de aquella prctica autmata llama- pedaggica, y desde fuera del proceso en
da de subsuncin en la que framente el juez cuyo caso se encuentra sometida al control
acomoda los hechos deducidos en el proceso, democrtico de la sociedad.
a la fattispecie normativa, aplicando la sancin
correspondiente y muchas veces, declarando CONTEXTO NORMATIVO
el derecho, antes de crearlo. Se trata de la ms
visible reduccin de la prctica jurisdiccional Constitucin Poltica del Per: Artculo 139
comprometida con el ciudadano. Lejos estn (inciso 3).
an los das en los que pueda inaugurarse el
trmino de Tribunales Jurisdiccionales como PALABRAS CLAVE
rganos de Produccin Jurdica2 plasmada en
una motivacin pedaggica. Motivacin / Funcin endoprocesal / Funcin
extraprocesal.
1 Dicha situacin no es lejana a nuestra realidad; dado
que hasta hace no ms de doscientos aos los jueces
no estaban obligados a fundamentar sus decisiones.
As, en palabras de mi maestro, se puede sealar
2. Notas preliminares sobre la moti-
que una de las conquistas ms importantes, no solo vacin de las sentencias y su inexis-
procesales sino del constitucionalismo moderno, ha tencia en la sentencia comentada
consistido en la exigencia dirigida al juez en el sentido
que debe fundamentar todas y cada una de sus deci- La sentencia, al aplicar la legalidad o juricidad
siones, salvo aquellas que, por su propia naturaleza, al caso concreto puesto en el proceso, no debe
son simplemente impulsivas del trnsito procesal. ser arbitraria, manifiestamente irrazonable o
Monroy Glvez, Juan, Introduccin al proceso civil.
Temis, Bogot, 1996. p. 85. incongruente; ya que no podra considerarse
2 En ese sentido, claras son las ideas de Luis Prieto San- fundada en Derecho. La mencin expresa del
chs, al aleccionar que es tan importante el concepto texto normativo o del inciso secreto tampoco
de rgano de creacin judicial al punto de establecer garantiza la correcta aplicacin del derecho;
que, en realidad, no existe una diferencia cualitativa
entre jurisdiccin y legislacin; dado que en puridad,
puesto que, muchas veces, el ejercicio de
el Derecho creado por el Juez es tan obligatorio y aplicacin, entendido como reproduccin del
vlido como el legislador. Prieto Sanchs, Luis, texto en la sentencia, mediante el ejercicio
Interpretacin jurdica y creacin judicial del derecho, de subsuncin, no necesariamente debe ser
Lima, Palestra, 2007. p. 226. Identifquese aqu la
lnea divisoria que realiza el profesor ibrico en la
satisfactorio para las partes, dado que es una
medida que indica que existe un derecho creado verdad de Perogrullo sealar que el texto
judicialmente as como existe uno creado en la casa normativo puede faltar e incluso fallar, pero la
parlamentaria. Esto, no obstante, sabemos que forma capacidad creadora del juez puede suplir todo
parte de una debida motivacin de las decisiones
adoptadas por el rgano Jurisdiccional. Al encontrar esto y crear el derecho, generando una tutela
una sentencia en la que carezca de una motivacin atpica a otorgarse a la res in iudicium deducta.
adecuada y sujeta a un sistema u ordenamiento jur-
dico no necesariamente, texto normativo, aunada a
un irrespeto por el principio de congruencia procesal,
en nada obstara pensar que la sentencia necesariamente sentencia inmotivada e incluso excediendo el petitorio,
debe ser anulada por contener no solo un vicio procesal no dista de un acto desproporcionado propio de un
que acarree su nulidad, sino que polticamente, una juez-Estado absolutista.

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Por cierto, en el Common Law, el juez tiene se aprecia de la sentencia de vista que esta
enorme atribucin y responsabilidad que este, declar improcedente la demanda, a raz de
no puede estar sometido a la ley, menos al que el presente proceso, previamente, para
texto normativo; dado que en caso de inexis- determinar si proceda la restitucin del bien
tencia, este crea remedios antes de derechos: inmueble, debera de haber sido materia de
remedies precedes rights. decisin de otro proceso en el que se deter-
minar a quin le corresponda la posesin.
Pues bien, adentrndonos al tema que nos
importa, a efectos de tener un panorama Esto es, dilucidar o hacer un anlisis y estu-
ms claro respecto del tema de la motivacin dio de los hechos a efectos de determinar a
de las resoluciones, Pic i Junoy, citando una quin le corresponde la restitucin. Debemos
Sentencia del Tribunal Constitucional Espa- recordar que esta pretensin no importa la
ol, seala que la motivacin comprende las discusin de titularidad de propiedad; dado
siguientes finalidades: i) Permite el control que esto exigira una va procedimental de co-
de la actividad jurisdiccional por parte de nocimiento plena, procedimiento con tiempos
la opinin pblica, cumpliendo as con el ms reposados lo cual es incompatible con
requisito de la publicidad, ii) Hace patente el la pretensin restitutoria de bien inmueble
sometimiento del Juez al imperio de la ley, iii) por la misma urgencia del derecho, lo que
Logra el convencimiento de las partes sobre trae consigo menor conocimiento y actividad
la justicia y correccin de la decisin judicial, probatoria.
eliminando la sensacin de arbitrariedad ();
Lo ms saltante es cmo la Segunda Sala
y iv) Garantiza la posibilidad de control de la
Especializada en lo Civil de la Corte Superior
resolucin judicial por los Tribunales Supe-
de Justicia de Piura determin por la impro-
riores que conozcan de los correspondientes
cedencia de la demanda, tornndose en una
recursos3.
sentencia procesal o inhibitoria segn doctrina
brasilera4. As y todo, motivacin que se ofre-
SABA USTED QUE? ci al justiciable fue la siguiente: dilucidar el
mejor derecho a la posesin en el presente caso
La sentencia, al aplicar la legalidad sera ir ms all del petitorio.
o juricidad al caso concreto puesto Tal motivacin llev al Colegiado de Segun-
en el proceso, no debe ser arbitra- do Grado a optar y decidir por la revocatoria
ria, manifiestamente irrazonable ni de la sentencia venida en grado y declararla
incongruente; dado que no podra improcedente lo cual, a nuestro parecer, es
considerarse fundada en Derecho. ms un intento de otorgamiento de justi-
cia en lugar de una funcin jurisdiccional
En los de la materia que fueron discutidos en comprometida no solo con la exigencia de
sede casatoria Cas. N 1944-2009 PIURA, fundamentar la decisin, sino con la urgen-
cia del rgano Jurisdiccional fungir de ente
3 Pic i Junoy, Joan, Las garantas constitucionales del didctico a los justiciables. Estas considera-
proceso, J.M. Bosch, Barcelona, 1997. p. 64. Debemos ciones sern brevemente pinceladas en el
advertir al lector que las consideraciones expuestas
por el excelente Tribunal Constitucional Espaol siguiente tem.
deben ser ledas con pormenorizada atencin en el
sentido de que una motivacin adecuada no siempre
Aprehendemos la tesis expuesta por la Sala
es a raz del sometimiento del juez a la ley. En otras Civil Transitoria de la Corte Suprema en el
palabras, la lectura de esta finalidad debe ser leda sentido que oper en tal sentencia elevada
como que el juez S est sometido por mandato en casacin, una motivacin sustancialmente
Constitucional a motivar sus decisiones y no, a que la
motivacin es un sometimiento del intelecto del Juez
a la voluntad del legislador plasmada en el derecho 4 Cfr. Alvim Wambier, Teresa Arruda, Nulidades do
codificado. processo e da sentena, So Paulo, RT, 2007.

incongruente; debido a que de por s, es contenga una regulacin equivocada. Todo
rrito pensar que para resolver la pretensin lo contrario. Creemos que muchos aspectos
de restitucin de bien inmueble, no se deba y sobretodo institutos del Derecho Procesal
analizar y examinar a quin le corresponde la fueron esculpidos con cinceles de un modelo
posesin; dado que para discutir la propiedad estatal liberal clsico.
existe el proceso de reivindicacin.
As pues, con esta redaccin, fcilmente se
Digo sustancialmente porque se hace impres- accede a hipotetizar que el juez an est preso
cindible para resolver la pretensin restituto- en la simple aplicacin del texto normativo,
ria de bien inmueble, que el juzgador haya obviando as crear derecho ante la inexistencia
indagado en las normas de derechos reales y del mismo. No obstante, este error es suplido
posesin a efectos de determinar la situacin por el iura novit curia; puesto que sin este po-
conflictiva. Es ms, el rgano que incurri en der y deber del juez, el derecho subjetivo que
la falta es exigido que valore nuevamente el no necesariamente es objetivo no podra
material probatorio a efectos de dilucidar los ser tutelado por el proceso y mucho menos
de la materia. aplicado por un juez que no encuentra soporte
normativo de una reclamacin legtima y justa
Hablo de incongruencia, toda vez que se del litigante.
irrespet el principio de congruencia procesal
el cual admite pacficamente que del conte- 3. Por qu motivar una resolucin
nido de la demanda, esto es, los hechos y las judicial? a propsito de la funcin
pretensiones, la sentencia deber adaptarse endoprocesal y extraprocesal de la
y estar limitada por aquello que se pide en la motivacin de las sentencias
demanda o contrapretensin. La funcin jurisdiccional puesta en marcha
Con esto, lo que se pretende es controlar por el propio Estado a travs de los rganos
la actividad de juzgar del rgano para que jurisdiccionales, implic una revolucin en el
durante el proceso, la instruccin y decisin, sentido de que es a travs de la motivacin
lleve en cuenta los hitos limtrofes de su propia que el Estado al ejercer el monopolio de reso-
actividad decisoria impuesta por la pretensin lucin de conflictos, deba motivar exhaustiva
de la parte demandante. Pero, de dnde pro- y satisfactoriamente al justiciable el porqu
viene el mandato de motivar y fundamentar de sus decisiones dentro de la coherencia y
congruencia con las pretensiones de las partes.
las decisiones emitidas por los rganos Juris-
Con esto, lo que pretendemos sintetizar es que
diccionales? A decir verdad, la Constitucin
estamos rodeados de institutos procesales que
Poltica es la que contempla dicho Principio permiten que el Estado no mute y se degenere
del Debido Proceso en su artculo 139 inciso 5, en una dictadura o, lo que es peor, en un auto-
con una redaccin, particularmente, acorde a ritarismo que burle o escamotee los derechos
los ideales liberales y clsicos de Jurisdiccin. de los justiciables y se vean aplastados por el
Al sealar que uno de los principios y derechos aparato estatal.
de la funcin jurisdiccional es la motivacin Es, en ese sentido, que procedemos a esbozar,
escrita de las resoluciones judiciales en todas las tal cual fue dicho, dos de los aspectos ms
instancias, excepto los decretos de mero trmite, importantes inauguradas en plena poca de
con mencin expresa de la ley aplicable y de los agona del dogmatismo procesal en Italia
fundamentos de hecho que se sustentan, cree- por uno de los ms ilustres procesalistas con-
mos que lo que se hace es entrampar al juz- temporneos. En esa lnea, no pretendemos
gador en el ejercicio de subsuncin a efectos abarcar el tema dado que esta irresponsable
de aplicar si no es acomodar incluso por la introduccin en breves lneas, expondr una
fuerza el texto normativo a los hechos expli- nueva si no es en realidad, desconocida
cados, fundamentados y probados. Una vez perspectiva con la que debe actuar un juez
ms, no es que indiquemos que tal dispositivo de un Estado Constitucional.

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a. La funcin extraprocesal y endoproce- etapa de transicin de la etapa cientfica
sal de la motivacin de las sentencias a la instrumental. De ah que los autores
En 1975, en Pava, Italia, se vena gestan- de larga data hayan optado por obviar el
do un estudio que, para su poca, creemos impacto de la motivacin en la ciudadana.
que estuvo por dems adelantado. Si bien i. La dimensin endoprocesal
el estudio de la motivacin de la sentencia La proyeccin endoprocesal de la
puede resultar en exceso tcnico, neta- sentencia implica el impacto en la
mente procesal o ritual, a partir de este totalidad de funciones que son desa-
libro, La motivazione della sentenza civile, rrolladas al interior del procedimiento.
Michele Taruffo emprendi la toma de Es as que el juez, como funcionario
consciencia en la doble funcin que podra pblico, al emitir una sentencia, en
significar decidir motivadamente no solo realidad, realiza una actividad jurisdic-
para los justiciables inmersos en el proce-
cional que surte efectos para la posible
so, sino, para la sociedad en general5.
denuncia o cuestionamiento de las
Con esto, se prestigiaba el inicio del partes. En un modelo institucional,
proceso en la perspectiva constitucional, tal cual afirma Colomer, el juez sen-
movimiento conocido como la instru- tencia y, por lo tanto, motiva, para
mentalidad del proceso que tuvo como propiciar el control jurdico-tcnico
referente necesario si no es germen los de la decisin por las partes (control
estudios de Mauro Cappelletti y Bryant
privado) y tambin por los rganos
Garth en su voluminosa Access to Justice.
jurisdiccionales (control institucional)6.
La necesidad de concentrar estudios de
Inextricablemente ligada al ejercicio
motivacin de las sentencias en terrenos
de impugnacin, la motivacin en
procesales (lase, endoprocesales) fue
producto del mismo devenir histrico y una visin endoprocesal se destina a
un auditorio tcnico, ejercicio que ser
til para trazar los lmites de la deci-
5 Advertimos, no obstante, que estudios previos al
de Taruffo significaron el germen del desarrollo de
sin y tambin para controlarla. Este
esta perspectiva en lo que respecta al tema de la auditorio tcnico, al estar nicamente
motivacin de las sentencias. As, para Calamandrei, conformado por las partes en litigio y
la motivacin contiene una doble motivacin: una los rganos de grado superior, limita
exhortativo-pedaggica que se concreta en el hecho
de que el juez no se limite a la norma; sino que al el campo de proyeccin de la senten-
tiempo que ordena cualquier actuacin trate de ex- cia nicamente a quienes pueden inte-
plicar la razonabilidad de dicha orden. Una funcin resarles, de manera directa, la decisin
justificativa la que implicaba la explicacin de la y a quienes, en su debido momento,
bondad de la sentencia. Con claros trazos garantistas,
Punzi era de la idea que la motivacin se configura his- pueden conocer de las impugnaciones
tricamente como una garanta contra las decisiones dirigidas contra tal sentencia.
arbitrarias del juez; por tanto, es un instrumento para
el control y la crtica de la decisin del magistrado.
Con acierto, doctrina espaola ha
Colomer Hernndez, Ignacio, La motivacin de indicado que tambin a esta funcin
las sentencias: Sus exigencias constitucionales y legales, endoprocesal, ciertas funciones son
Valencia, Tirant lo Blanch, 2003, p. 119. Al respecto, ofrecidas a las partes para conformar
creemos que el matiz garantista que Punzi ofrece a la
conceptualizacin de la motivacin de las sentencias, una proyeccin endoprocesal comple-
difumina significativamente el poder sostener que la ta. A saber, las partes: i) actan como
motivacin sirve como instrumento de legitimidad garanta de impugnacin; ii) ejercen
del juez hecha para la sociedad. Mientras su preocu- adems una funcin interpretativa del
pacin es la motivacin como herramienta para que,
en buena cuenta, el litigante pueda cuestionarla, es contenido de la sentencia; y iii) cons-
necesario que, ante esto, se alce la mirada a efectos
de contribuir a un estudio sociolgico dentro de lo
que incumbe a la motivacin de las sentencias. 6 Ibidem, p. 124.

tituye una funcin pedaggica hacia Si bien en la lectura base de este artculo se
las partes la exigencia de motivar las subraya que este control difuso, democrtico
decisiones de los Tribunales7. o meramente expectante no incide directa-
ii. Funcin extraprocesal y auditorio mente en la decisin ni mucho menos en
general su cuestionamiento o refutacin, resultara
peligroso de cualquier forma indicar que s se
La finalidad extraprocesal de la obli- ejerce un control difuso efectivamente.
gacin de motivacin es definida por
Colomer como aquella que permite Dicho control es una tcnica de cuestiona-
el control difuso sobre el ejercicio de miento de la constitucionalidad de las normas
la potestad jurisdiccional. Tal control dentro de un proceso, en el cual, al hacer pa-
democrtico difuso que viene ejercida tente esta denuncia y el juez evaluar que dicha
por la sociedad en general, se apoya de norma puesta en reclamo es inconstitucional,
diversas funciones desempeadas por la la inaplica para el caso concreto y sigue tenien-
motivacin que tiene como caracterstica do vigencia para la resolucin de cualquier
comn el hecho de ser elementos inte- otra controversia. Como se vio, indicar que la
grantes de una concepcin democrtica funcin extraprocesal es un ejercicio de control
de la jurisdiccin8. difuso, sera equivocarse en las finalidades de
los institutos antes mencionados.
No dudamos que la funcin extraprocesal,
dirigida a un auditorio general, no compuesto
por las partes del proceso, sea una funcin con JOAN Pic i Junoy dice:
matices sociales, constitucionales y democr-
tico-participativos. Creemos que esta funcin
traduce las preocupaciones no del legislador,
La motivacin
comprende las si-
sino del juez comprometido, ya no solo en la
efectiva tutela del derecho, sino en respetar guientes finalida-
con cada tcnica procesal, la funcin misma des: i) Permite el
de un proceso ciudadano9 el cual es permitir control de la acti-
la participacin meramente expectante de la vidad jurisdiccio-
poblacin en el mismo. nal por parte de la
opinin pblica,
No obstante, debemos indicar pormenori- cumpliendo as con el requisito de la
zadamente que indicar que la funcin extra- publicidad; ii) Hace patente el some-
procesal implica un control difuso, sea este timiento del juez al imperio de la ley;
democrtico o ciudadano, sera extrapolar y iii) Logra el convencimiento de las
llevar al extremo esta finalidad. Nos explica- partes sobre la justicia y correccin
mos. Todo proceso tiene repercusin entre las de la decisin judicial, eliminando la
partes, salvo algunos procedimientos especia- sensacin de arbitrariedad (); y iv)
les con repercusin general. Por lo tanto, creer Garantiza la posibilidad de control
que esta funcin didctica y pedaggica a la de la resolucin judicial por los Tri-
sociedad mediante la motivacin implicara un bunales Superiores que conozcan de
control directo de constitucionalidad de la norma
del ciudadano en la decisin tomada, significara
los correspondientes recursos.
abrir las puertas al resto de desinteresados en la
Una vez ms, dnde encontramos o, ms
resolucin del caso e incluso cuestionar la decisin
claro, por qu se sigue haciendo necesario
que NUNCA va a afectarlos.
tomar en cuenta una visin extraprocesal de
las sentencias?
7 Ibidem, p. 132.
Resulta que, desde el inicio del proceso hasta
8 Ibidem, p. 139.
9 Trmino acuado en la Maestra de Derecho Procesal
la finalizacin del mismo, deben existir con-
de la Universidad Federal de Paran, Brasil. ductas o mejor dicho, deben respetarse ciertos

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derechos y principios los cuales prestigien no ciertas esferas que designan a personas que
solo al juez y su funcin, sino, al igual que favorecern los intereses ajenos a las partes.
estos, prestigien al procedimiento en s. Esto de por s coloca a los Jueces en una posi-
Hablar ahora de un debido proceso no estara cin de legitimidad ficticia en el sentido que
completo sin evidenciar que por la legitima- no hubo un consenso popular para poder de-
cin del procedimiento se inmuniza el con- signarlos adems, imagnense las elecciones
tenido de la decisin, que deja de importar populares por distritos judiciales de los jueces,
para la valoracin de la legitimidad; dado sera algo realmente catastrfico por ser caldo
que la aceptacin no deriva del contenido de cultivo para otro proceso electoral, con
de la decisin, sino de la estricta observancia todas las desgracias que el mismo supone.
del procedimiento. Hablar de debida obser-
vancia del procedimiento implica por tanto Por lo tanto, el juez, como impartidor de
no nicamente motivar la sentencia; sino, lo justicia y como agente poltico a veces, al no
que es, motivar cada acto del Juez en el cual estar legitimado por el voto, no puede dejar
decida alguna cuestin procesal o de fondo, de justificar las decisiones que este emite y
bajo perjuicio de tornarse en un juez propio que mal que bien, impactan en la vida del
de un autoritarismo fiel a la voluntad paternal ciudadano. El arte de motivar e interpretar
del Estado. implica tomar hechos, reconstruirlos, crear
una tutela atpica y una norma general para
Creemos que la motivacin no solo es exigi-
el caso en concreto, implica valoracin de
da para satisfacer al auditorio tcnico, sino
medios probatorios, trabajo intelectual de
tambin al auditorio general por una sencilla
aprehensin de hiptesis para convertirlas
razn poltica. El juez no es elegido por el
en tesis, implica inmediacin, conflicto en el
voto popular10. En nuestro sistema, es elegido
mismo sentir del Juez.
por el Consejo Nacional de la Magistratura y,
muchas veces, por el mismo titular de la Corte Todo eso, y quizs mucho ms, no puede pa-
Superior de cada distrito, nombrando as a sar sin una exposicin al ciudadano (sea parte
jueces supernumerarios o provisionales los o no) justamente porque esto prestigia al juez.
cuales generalmente responden a la falta de La interpretacin, especficamente la judicial,
jueces11 y, por qu no, a intereses propios de al ser un arte halogrfico, no puede implicar la
satisfaccin por la simple observacin como
10 Con acierto, Marinoni indica que la fundamentacin sera un cuadro de algn artista renombrado.
de lo decidido responde a una suerte de legitimacin Este arte halogrfico implica que nos tomen
externa que la ciudadana controla toda vez que los de la mano y enseen el cmo se valor, el
jueces no son escogidos por voto popular, inexistiendo
representacin alguna de los jueces hacia la pobla-
porqu de la decisin y, sobre todo, la razn
cin. Esto pues, a nuestra sazn, indica que lo menos de ser de la motivacin: el convencimiento de lo
posible a hacerse para legitimar esta decisin y en que se decidi es justo por ser la tutela prometida
realidad, el procedimiento es justificar el porqu por el Estado para la satisfaccin del bien de la
de lo decidido a la vez que esto se erige como gran
proyeccin social del mismo proceso a la sociedad. vida reclamado por el sujeto.
V. Marinoni, Luiz Guilherme, Curso de Processo Civil,
Vol. I, Teoria Geral do Processo, 3 ed. So Paulo, RT, que antes del hacinamiento de jueces en las diferentes
2008, p. 108. cortes, es mucho ms efectivo controlar esta carga
11 Falta de jueces; falsa panacea a los altos niveles de procesal con tcnicas adecuadas, como tcnicas de
litigiosidad y por tanto sobrecarga procesal. Ha que- aceleracin del proceso o controles estrictos en la
dado demostrado incluso en la experiencia brasilera etapa postulatoria.

TEXTO DE LA CASACIN
CASacin N. 1944-2009-PIURA
Restitucin de Bien Inmueble*
Lima, veintinueve de marzo del ao dos mil diez.-
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;

vista la causa nmero mil novecientos cuarenta y cuatro - dos mil nueve, en Audiencia Pblica el
da de la fecha, y producida la votacin correspondiente de acuerdo a ley. se emite la siguiente
sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin la sentencia de
vista de folios quinientos cuarenta y siete, su fecha veintinueve de enero del ao dos mil nueve,
contenida en la Resolucin nmero treinta y seis, expedida por la Segunda Sala Especializada en
lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Piura, que revoca la sentencia apelada contenida en la
resolucin nmero veintisiete obrante a folios cuatrocientos veintisiete, de fecha cuatro de se-
tiembre del ao dos mil ocho, expedida por el Juzgado Mixto de Catacaos, que declara infunda-
da la demanda: y reformndola la declara improcedente: en los seguidos por Nstor Alberto
Fernndez Risco y otra contra Jos Guillermo Masas Vlchez y otra sobre Restitucin de Bien In-
mueble, FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO:
Mediante la resolucin de folios diecinueve del cuadernillo de casacin, su fecha veintisiete de
agosto del ao dos mil nueve, se ha declarado procedente el recurso de casacin propuesto por
la parte demandante, por la causal relativa a la contravencin de las normas que garantizan
el derecho a un debido proceso. Denunciando al respecto, lo siguiente: la resolucin de vista
infringe los artculos 121, segundo prrafo y 122 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil, relativo al
principio de motivacin de las resoluciones judiciales, pues manifiesta que no se ha efectuado un
razonamiento lgico al considerarse que dilucidar el mejor derecho a la posesin en el presen-
te caso, sera ir ms all del petitorio. Agrega que tal razonamiento carece de lgica pues para
amparar o denegar su pretensin previamente debe declararse a quien corresponde la posesin,
lo cual no implica vulnerar el principio de congruencia procesal regulado en el artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. Aade, que no existe ninguna norma jurdica referida
a la figura de mejor derecho a la posesin o que para demandar la restitucin de la posesin
contra quin tambin se considere poseedor ser necesario se declare previamente en otro pro-
ceso quin tiene el mejor derecho a tal posesin, por lo que cualquier desavenencia sobre la
existencia, validez y eficacia de una acto jurdico debe ventilarse en el mismo proceso que se
pretende la restitucin del bien, CONSIDERANDO: Primero.- Respecto al principio y deber de
motivacin de las resoluciones, el Tribunal Constitucional ha precisado en el Expediente nmero
setecientos veintiocho - dos mil ocho -PHC/TC de fecha trece de octubre del ao dos mil ocho,
lo siguiente: As en el Expediente nmero tres mil novecientos cuarenta y tres - dos mil seis -PA/
TC y antes en el voto singular de los magistrados Gonzles Ojeda y Alva Orlandini (Expediente
nmero mil setecientos cuarenta y cuatro - dos mil cinco -PA/TC) este Colegiado Constitucional
ha precisado que el contenido constitucionalmente garantizado de este derecho queda delimita-
do, entre otros, en los siguientes supuestos: a. - Inexistencia de motivacin o motivacin aparen-
te. Est fuera de toda duda que se viola el derecho a una decisin debidamente motivada
cuando la motivacin es inexistente o cuando la misma es slo aparente, en el sentido de que no
da cuenta de las razones mnimas que sustentan la decisin o de que no responde a las alegacio-
nes de las partes del proceso. o porque solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato
amparndose en frases sin ningn sustento fctico o jurdico.). b.- La motivacin sustancial-
mente incongruente. El derecho a la debida motivacin de las resoluciones obliga a los rganos
judiciales a resolver las pretensiones de las partes de manera congruente con los trminos en que
vengan planteadas, sin cometer por lo tanto, desviaciones que supongan modificacin o alteracin
del debate procesal (incongruencia activa). Desde luego, no cualquier nivel en que se produzca
tal incumplimiento genera de inmediato la posibilidad de su control. El incumplimiento total de
* Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XIV, N 630 (El Peruano, Viernes 1 de octubre de 2010, p. 28475).

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dicha obligacin, es decir el dejar incontestadas las pretensiones, o el desviar la decisin del
marco del debate judicial generando indefensin, constituye vulneracin del derecho a la tutela
judicial y tambin del derecho a la motivacin de la sentencia (Incongruencia omisiva). Y es que,
partiendo de una concepcin democratizadora del proceso como la que se expresa en nuestro
texto fundamental (artculo 139 incisos 3 y 5), resulta un imperativo constitucional que los justi-
ciables obtengan de los rganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente de las
pretensiones efectuadas; pues precisamente el principio de congruencia procesal exige que el juez,
al momento de pronunciarse sobre una causa determinada, no omita, altere o se exceda en las
peticiones ante l formuladas. [Resaltado Agregado]; Segundo.- Examinado el presente proceso
para determinar si se ha infringido el debido proceso en los trminos denunciados. es del caso
efectuar las siguientes precisiones: I.- Los demandantes Nstor Alberto Fernndez Risco y Elena
Fernndez Santos, postulan la presente demanda de restitucin de bien inmueble, a fin de que
se les restituya en la posesin del bien inmueble ubicado en la calle principal sin del Barrio Ri-
cardo Palma, Centro Poblado de Casagrande, Distrito de La Arena, Piura; as como se les indem-
nice con la suma de diez mil nuevos soles derivada de la responsabilidad extracontractual en que
incurrieron los demandados, II.- El Juzgado Mixto de Catacaos, mediante resolucin nmero
veintisiete, su fecha cuatro de setiembre del ao dos mil ocho declara infundada la demanda en
todos sus extremos; III.- La resolucin de vista al absolver el grado ha revocado la resolucin de
primera instancia que declara infundada la demanda y reformndola la declara improcedente,
Tercero.- El sustento de la Sala Civil Superior para declarar la improcedencia de la demanda
radica en el hecho de considerar que no se puede dilucidar el mejor derecho de posesin por no
estar expuesto ni en el petitorio de la demanda ni planteado como pretensin va reconvencin,
ni fijada como punto materia de controversia; no obstante ello. conforme fluye de autos las
partes procesales discuten la titularidad del derecho de posesin lo cual debe ser dilucidado a
efecto de determinar precisamente cul de las partes justiciables tiene el mejor derecho de pose-
sin respecto del bien sub litis y como consecuencia de ello, establecer si corresponde acceder a
la restitucin de dicho bien exigido por la parte demandante; Cuarto.- En ese sentido, es menes-
ter precisar que el aforismo iura novit curia reconoce la necesaria libertad del juez para subsumir
los hechos alegados y probados por las partes dentro del tipo legal, libertad que subsiste an en
el supuesto de que los litigantes hubieran invocado la aplicabilidad de otras disposiciones como
seala Peyrano, al juez le est vedado, dentro de un esquema procesal crudamente dispositivista,
ser curioso respecto del material fctico, pero puede y debe, emprender una bsqueda sin fron-
teras, tendiente a subsumir rectamente aquel dentro del ordenamiento normativo(); Sexto.-
De lo expuesto, la resolucin impugnada infringe por contravencin las normas que regulan el
debido proceso, sustentadas en la falta de valoracin de los medios probatorios, incurrindose
en causal de nulidad prevista en el inciso 6 del artculo 50 del Cdigo Procesal Civil, por lo que
el presente medio impugnatorio propuesto, debe declararse fundado. Por tales consideraciones
declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Nstor Alberto Fernndez Risco y
otra mediante escrito obrante a folios quinientos sesenta; CASARON la resolucin impugnada:
en consecuencia; NULA la sentencia de vista de folios quinientos cuarenta y siete, su fecha vein-
tinueve de enero del ao dos mil nueve; ORDENARON que la Sala de mrito, expida nueva
resolucin en atencin a los fundamentos que anteceden; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano: bajo responsabilidad; en los seguidos por
Nstor Alberto Fernndez Risco y otra contra Jos Guillermo Masas Vlchez y otra sobre Restitu-
cin de Bien Inmueble; y los devolvieron; Ponente Seora Aranda Rodrguez, Juez Supremo.-
SS.
Ticona Postigo / Palomino Garcia / Miranda Molina / Salas Villalobos / Aranda Rodrguez.

Nos preguntan y contestamos
NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS
Nos preguntan y contestamos

Contenido
En casos en que el ejecutado se defienda de forma inconsistente, el juez podr otorgar una medida
CONSULTA
anticipada y ordenar la ejecucin a pesar de que el auto que resuelve la contradiccin sea apelado
CONSULTA
El abogado de Augusto Ramos nos comenta que en el proceso nico
de ejecucin de obligacin de dar seguido contra Rafael Gmez, este
se defendi de forma inconsistente, alegando la falsedad del ttulo y
ofreciendo como medio probatorio una declaracin de testigos. La con-
tradiccin fue declarada infundada pero el ejecutado no tuvo mayores
reparos en apelar. Nos consulta si existe alguna posibilidad aunque
sea mnima de continuar con la ejecucin forzada, esto es, que el juez
conceda la apelacin sin efecto suspensivo.
Para solucionar el caso materia de consulta, el los fundamentos de la pretensin cautelar ni

gran obstculo es el artculo 691, CPC, que se tendra que ofrecer caucin.
dispone que: el auto que resuelve la con-
Aunque no se trata de una opcin diferente,
tradiccin, poniendo fin al proceso nico de
esa medida cautelar puede ser, segn el
ejecucin es apelable con efecto suspensivo. lenguaje de nuestro cdigo, anticipada (art-
Es claro que la norma que se extrae del texto culo 618, CPC), buscando evitar un perjuicio
no otorga efecto suspensivo a dicha decisin, irreparable o asegurar provisionalmente la
sea cual fuere su sentido, esto es, si declara ejecucin de la sentencia definitiva. Pero no
fundada o infundada la contradiccin. Esto solo ello: tambin se puede pedir una me-
quiere decir que si el ejecutado encuadra su dida cautelar genrica (artculo 629, CPC),
defensa en una causal de contradiccin (por esto es, una medida cautelar no prevista
ms absurda o inconsistente que sea aquella) pero que asegure de la forma ms adecuada
y, posteriormente, apela la decisin que la el cumplimiento de la decisin definitiva.
declara infundada, lograr suspender la eje-
Parecera que estas opciones son ms que
cucin forzada. Por tanto, para lograr lo que
suficientes para tutelar la situacin de Augusto
desea el demandante, es necesario superar o
Ramos; no obstante, hay un detalle que no
derrotar la regla. debe pasar por alto: el fundamento de la
La primera opcin que surge sera la medida medida deseada no entraa ningn tipo de
cautelar contemplada en el artculo 615, peligro en la demora. Esto, de por s, inhabilita
CPC, es decir, aquella pedida por quien ha cualquier tipo de tutela cautelar e, inclusive,
obtenido sentencia favorable (poco importa de tutela satisfactiva anticipada por temas
aqu que en el proceso nico de ejecucin se de urgencia. Sin peligro en la demora, no
le llame auto, pues, de hecho, este le pone puede existir tutela de urgencia. En este caso
fin al proceso nico de ejecucin). En ese puntual, el fundamento de la medida sera
caso, segn dicho artculo, no se expondran precisamente la defensa inconsistente, algo

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que en doctrina, a fin de contraponerlo con- probar la falsedad de un ttulo valor mediante
ceptualmente a la urgencia, se le denomin testigos) con la posesin del bien de la vida
tutela de evidencia. Lo que Augusto Ramos por todo el tiempo que dure el proceso. Se
desea, por tanto, es una anticipacin de tutela trata de una hiptesis que vulnera abierta-
satisfactiva por evidencia. Es ello posible? mente el derecho fundamental a la tutela
efectiva del ejecutante.
En nuestra opinin, s lo es. La anticipacin
de tutela es una tcnica procesal destinada a No obstante, an no llegamos al final del
distribuir igualitariamente la carga del tiem- tnel: cmo es posible superar o derrotar la
po en el proceso, segn la probabilidad del regla del artculo 691, CPC? Esto es, cmo
derecho del demandante o del demandante. continuar con la ejecucin a pesar de que
Ello quiere decir que si el demandante de- se ordena la concesin de la apelacin con
muestra que su derecho es ms probable, efecto suspensivo? Creemos que es necesa-
entonces no existe ninguna justificacin, a rio argumentar a partir de la Constitucin y
nivel de derechos fundamentales, para que el determinar que el juez tiene el poder-deber
demandado/ejecutado siga teniendo el bien de densificar el derecho fundamental a la
de la vida disputado. En el caso materia de tutela adecuada, que exige al legislador y al
consulta, dicho bien no es otro que el dinero. juez otorgar la tcnica procesal ms idnea
al caso concreto, inclusive superando la
La fundamentacin de la anticipacin de
legislacin infraconstitucional. Ello, eviden-
tutela puede ser por la urgencia o por la evi-
temente, exige una argumentacin adecuada
dencia, tal como fue sealado, cada una con
y un riguroso ofrecimiento de criterios. Por
sus respectivos requisitos. Queda claro que
ejemplo, siguiendo a Humberto vila (Teoria
nicamente la primera ha sido regulada en el
dos princpios, 12. ed., pp. 121 y ss.), habr
CPC peruano, como es el caso de las medidas
ms posibilidad de superar una regla cuando
temporales sobre el fondo (artculos 674 y
dicha superacin provoque una baja impre-
ss.). Las preguntas que surgen son:
visibilidad, ineficiencia y desigualdad, que
(i) Est completamente vedada la posibili- no traiga arbitrariedad, que se busque una
dad de otorgar una medida anticipada sin solucin pensando en la justicia general, que
urgencia? la decisin sea capaz de ser universalizada y
(ii) Es posible que la necesidad de otorgar que sea controlable intersubjetivamente.
una medida anticipada sin urgencia pueda De esta manera, la argumentacin se debe
derrotar a la regla del artculo 691, CPC? dirigir a demostrar la necesidad de superar la
Ambas preguntas pueden ser respondidas regla que, para este caso concreto, genera la
simultneamente: es la Constitucin la que concesin de la apelacin con efecto suspen-
exige que en hiptesis ajenas a la urgencia se sivo, a fin de que pueda tutelarse el derecho
puede otorgar tutela satisfactiva anticipada. del ejecutado, que comprobadamente es ms
Es cierto que ello depender en gran medida probable que el del demandado.
del caso concreto, pero el proceso no puede
premiar a aquel que se defiende de forma Fundamento legal:
manifiestamente inconsistente (como querer Cdigo Procesal Civil: Artculos 615, 618, 691.

Resea de jurisprudencia
RESEA DE JURISPRUDENCIA
Casacin N.
4754-2012-Lima
La devolucin de frutos se determina
en la ejecucin de sentencia
CASACIN N. 4754-2012-LIMA
Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 693
(El Peruano, 30 de julio de 2014, p. 53715)
Proceso Reivindicacin
Sumilla Se concluy que de la copia literal se acredita que la Municipalidad de Miraflores
adquiri el inmueble por compraventa y por mrito de la declaracin de fbrica la
demandada es propietaria de la edificacin a partir de su inscripcin; consecuente-
mente, su posesin es de buena fe hasta la fecha de la inscripcin de la edificacin
y a partir de enero de dos mil seis la posesin ya no es de buena fe, por lo que
corresponde amparar la devolucin de los frutos.
Decisin FUNDADO
Normas aplicables Cdigo Procesal Civil : Artculo 397
Cdigo Civil: Artculos 887, 923, 927, 979
Fundamentos En mrito de la declaracin de fbrica inscrita a nombre de la accionante, la propiedad
jurdicos relevantes no ha sido cuestionada, por lo que se advierte que la demandada es propietaria de
la edificacin a partir de su inscripcin en los Registros Pblicos. Por ello, desvirta
lo alegado por la Municipalidad de Surquillo al no haber demostrado ser duea del
inmueble, ya que solo se limita a sealar que las edificaciones las hizo Invermet,
Institucin Pblica. As, se concluye que la posesin es de buena fe hasta la fecha de
la inscripcin de la edificacin a favor de la demandante y, al tiempo transcurrido
(es decir, al cuatro de enero de dos mil seis), dicha posesin no ha sido de buena
fe por lo que corresponde amparar la devolucin de los frutos los mismos que se
determinarn en ejecucin de sentencia.
TEXTO DE LA CASACIN
CASACIN N 4754-2012-LIMA
Sumilla: La resolucin cuestionada incurre en
error al concluir que la demandada acredita tener
ttulo oponible frente a la demandante inaplicando
lo establecido por los artculos 923 y 927 del Cdigo
Civil e inobservando la concurrencia de los efectos
constitutivos de la reivindicacin desarrollados en la
presente resolucin los mismos que fueron tomados
en cuenta por el Juez de la causa quien si concluy
que de la copia literal se acredita que la Municipali-
dad actora adquiri el inmueble por compraventa y
a mrito de la declaracin de fbrica la demandada

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Civil Ejecucin
es propietaria de la edificacin a partir de su inscrip-

cin consecuentemente su posesin es de buena fe
hasta la fecha de la inscripcin de la edificacin y
a partir de enero de dos mil seis la posesin ya no
es de buena fe por lo que corresponde amparar la
devolucin de los frutos.
Lima, dieciocho de noviembre de dos mil trece.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista

en el da de la fecha la causa nmero cuatro mil setecientos cincuenta y cuatro dos mil doce en
audiencia pblica y producida la votacin conforme a ley procede a emitir la siguiente sentencia.-
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por la Municipalidad
Distrital de Miraflores obrante a fojas mil ciento sesenta y siete contra la sentencia de vista expe-
dida por la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima que revoca la resolucin de
primera instancia que declar fundada la demanda y reformando la misma la declar infundada
en todos sus extremos.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala Suprema Civil Transitoria
mediante resolucin de fecha dos de abril de dos mil trece declar procedente el recurso de ca-
sacin por las causales siguientes: a) Infraccin normativa del artculo I del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Civil, alega que la Sala Superior al revocar la resolucin apelada vulnera su
derecho toda vez que ha omitido pronunciarse sobre su pedido de nulidad planteada contra las
resoluciones nmero setenta y cuatro y setenta y siete expedidas por el Vigsimo Segundo Juz-
gado Especializado Civil de Lima en las que sustent que la participacin en el presente proceso
del Procurador de la entidad Municipal demandada se encuentra prohibida por Ley toda vez que
desempe funciones de Asesor Legal en su calidad de Procurador- de la Comuna de Miraflores
en el ao en que se encontraba impedido conforme puede apreciarse de lo normado por el ar-
tculo 23 inciso 2 del Decreto Supremo nmero 017-2008- JUS que aprueba el Reglamento
emitido por el Decreto Legislativo nmero 1068 y de los artculos 1 y 2 literal f) de la Ley nme-
ro 27588; sostiene que tambin indic que el recurso de apelacin de la sentencia no fue suscri-
to por el Procurador de la demandada sino por el abogado Miguel Ramos Miraval quien no
contaba con representacin procesal conforme lo establece el artculo 80 del Cdigo Procesal
Civil; b) Infraccin normativa por inaplicacin de los artculos 887, 923, 927, 2012, 2013
y 2019 del Cdigo Civil, alega que en autos est acreditado que la recurrente tiene la condicin
de propietaria del terreno y la fbrica por lo que queda claro que no existe impedimento legal
alguno para ejercer la administracin y posesin del inmueble; seala que la Quinta Sala Civil ha
recogido indebidamente los argumentos vertidos por el Tribunal Constitucional en la resolucin
nmero 00003-2007-PC/ TC respecto a una demanda de conflicto de competencia interpuesta
por la Municipalidad Distrital de Surquillo contra la recurrente cuyo objeto no es restituir la
propiedad no obstante que en el caso de autos al no encontrarse acreditado que la Municipalidad
Distrital de Surquillo haya adquirido la propiedad mediante alguna de las figuras jurdicas pre-
vistas en nuestra normatividad -esto es- mediante prescripcin adquisitiva, expropiacin, accesin,
etc, queda claro que no procede atribuir el cambio de titularidad del bien sub materia a la Mu-
nicipalidad demandada mucho menos en base a la teora de las mutaciones dominiales que en
nada se relaciona con las formas de extincin de la propiedad contenidas en el artculo 968 del
Cdigo Civil denunciando adems que el artculo 968 del Cdigo acotado no contempla como
causal de extincin de la propiedad la determinacin de competencias municipales ni que aque-
lla haya operado mediante la dacin del Decreto Ley nmero 11058 que crea el Distrito de
Surquillo ya que dicha norma se limita a demarcar y delimitar geogrficamente su jurisdiccin
pero no hace referencia alguna a las propiedades no existiendo asimismo el supuesto de sucesin
en la titularidad de los derechos y obligaciones al no haberse acreditado el acuerdo de voluntades
y de modo absurdo se afirma que se trata de un bien de dominio pblico porque ofrece servicios
pblicos contrario a lo contemplado por el Reglamento de la Ley nmero 29151 que regula la
Ley General del Sistema Nacional de Bienes Estatales aprobado por Decreto Supremo nmero
007-2008-Vivienda.- CONSIDERANDO: Primero.- Que, en el caso de autos corresponde precisar
que por causal de casacin se entiende al motivo que la ley establece para la procedencia del

recurso1 debiendo sustentarse el mismo en motivos previamente sealados en la ley pudiendo

por ende interponerse por infraccin de la ley o por quebrantamiento de la forma considern-
dose como motivos de casacin por infraccin de la ley la violacin en el fallo de leyes que de-
bieron aplicarse al caso as como la falta de congruencia entre lo decidido y las pretensiones
formuladas por las partes y la falta de competencia mientras que los motivos por quebrantamien-
to de la forma aluden a las infracciones en el procedimiento2, en tal sentido si bien todas las
causales suponen una violacin de la ley tambin lo es que sta puede darse en la forma o en el
fondo; siendo eso as y habindose declarado procedente la denuncia casatoria por ambas cau-
sales corresponde emitir pronunciamiento respecto a la primera por cuanto de ser amparada
carecera de objeto analizar la segunda.- Segundo.- Que, en principio debe considerarse que
previamente a resolver los agravios descritos anteriormente es necesario efectuar un breve resu-
men de lo acontecido en el desarrollo del proceso advirtindose lo siguiente: ETAPA POSTULA-
TORIA: Demanda.- Segn escrito de demanda obrante a fojas veintids la Municipalidad Dis-
trital de Miraflores pretende la reivindicacin y restitucin de la posesin y administracin del
inmueble constituido por el Mercado nmero 1 ubicado en la interseccin de la Avenida Paseo
de la Repblica antes Calle Ferrocarril- y la Calle Narciso de Colina antes calle Barcelona- Dis-
trito de Surquillo y accesoriamente se le entregue los frutos civiles indebidamente percibidos los
que se liquidarn en ejecucin de sentencia; como fundamentos de su pretensin seala que
mediante Escritura Pblica de fecha diez de febrero de mil novecientos treinta y siete la deman-
dante adquiri de su anterior propietario Aurora Thorndike Viuda de Castro Iglesias el inmueble
antes citado constituido por el terreno de tres mil cuatrocientos treinta y ocho punto ochenta y
cinco metros cuadrados (3,438.85 m2) inscribindose dicho dominio en los Registros Pblicos;
sostiene asimismo que en el mes de agosto de mil novecientos treinta y nueve siendo Presidente
de la Repblica Oscar R. Benavides y Alcalde de Miraflores Eduardo Villena Rey se termin de
construir e inaugurar el Moderno Mercado sobre el terreno antes descrito debido a la antigedad
de la obra -ms de sesenta aos- no existiendo en los archivos municipales documentos relacio-
nados con la construccin constndose sin embargo este hecho no solamente con la existencia
fsica de la obra sino tambin con la placa recordatoria colocada a la entrada de la edificacin a
partir de su inauguracin por el Municipio de Miraflores el cual condujo y administr directa-
mente el aludido Mercado de Abastos en beneficio de la Comunidad Miraflorina y que con fecha
quince de julio de mil novecientos cuarenta y nueve casi diez aos despus de la puesta en
funcionamiento del antes mercado el Gobierno de Manuel Apolinario Odra expidi el Decreto
Ley nmero 11058 mediante el cual se crea el Distrito de Surquillo sobre la base de la segregacin
de las Urbanizaciones Surquillo, Lima, San Antonio, Miraflores, Tejada, Aurora, La Palma y Man-
rique de las jurisdicciones de los Distritos de Miraflores y Santiago de Surco siendo esto as algu-
nos aos despus y bajo pretexto de los lmites asignados al recin creado Distrito de Surquillo
el inmueble materia de litis qued dentro de la jurisdiccin territorial de Surquillo siendo la
Municipalidad Distrital de Miraflores despojada de la posesin fsica y directa del Mercado el cual
qued en posesin, conduccin, administracin y usufructo de las autoridades ediles de Surqui-
llo no existiendo norma ni disposicin legal alguna o acto administrativo que haya determinado
vlidamente el traspaso del aludido Mercado a la Municipalidad Distrital de Surquillo as como
tampoco existe al respecto pacto alguno entre ambas administraciones ediles existiendo un des-
pojo arbitrario e ilegal por lo que su actual posesin debe ser calificada de mala fe no existiendo
tampoco pago alguno ni por el terreno ni por la construccin levantada; en cuanto a la pretensin
accesoria seala que desde el ao mil novecientos cuarenta y nueve la Municipalidad Distrital de
Surquillo viene poseyendo injustificadamente los frutos civiles provenientes de la conduccin de
ms de doscientos cincuenta puestos que conforman el Mercado de los cuales obtiene rentas
mensuales en su propio beneficio. CONTESTACION DE LA DEMANDA: mediante escrito que
corre a fojas cincuenta y tres la Municipalidad Distrital de Surquillo se apersona al proceso ne-
gando en todos sus extremos la demanda alegando que no procede la presente accin contra
quien adquiri el bien por prescripcin toda vez que viene ocupando el mismo a partir del
quince de julio de mil novecientos cuarenta y nueve a mrito del Decreto Ley nmero 11058 por
1 Monroy Cabra, Marco Gerardo, Principios de Derecho procesal civil, 2.a edicin, Editorial Temis Librera, Bogot
Colombia, 1979, p. 359.
2 De Pina Rafael, Principios de Derecho procesal civil, Ediciones Jurdicas Hispano Americanas, Mxico D. F., 1940,
p. 222.

Actualidad
Civil Ejecucin
el que se cre el Distrito de Surquillo encontrndose el inmueble materia de autos dentro de la

jurisdiccin que se le asign al distrito y lo viene poseyendo en forma pacfica, pblica y contina
ejerciendo todos aquellos actos que importan el ejercicio de la propiedad por ms de diez aos
alegando en cuanto a los frutos demandados que de haber percibido frutos lo ha hecho como
propietaria por haber adquirido el inmueble por prescripcin. ETAPA DECISORIA SENTENCIA
DE PRIMERA INSTANCIA: el Juez del Vigsimo Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima mediante sentencia de fecha dieciocho de julio de dos mil once
declar fundada la demanda interpuesta por La Municipalidad Distrital de Miraflores sobre rei-
vindicacin del inmueble materia de litis al considerar que con la copia literal que corre a fojas
doscientos veintitrs se acredita que la Municipalidad actora adquiri el inmueble por compra-
venta hecho que es admitido por la demandada quien reconoce la propiedad del terreno por la
demandante por lo que se ampara este extremo consignando asimismo que de la declaracin de
fbrica inscrita a nombre de la accionante la cual no ha sido cuestionada se aprecia que es pro-
pietaria de la edificacin a partir de su inscripcin en los Registros Pblicos desvirtundose lo
alegado por la demandada quien no ha demostrado ser duea ya que slo se limita a sealar
que las edificaciones las hizo Invermet institucin pblica que en todo caso beneficia a los Go-
biernos Locales - situacin que modifica lo decidido por el Tribunal Constitucional sealando en
cuanto a la pretensin accesoria que desde el quince de julio de mil novecientos cuarenta y
nueve es poseedora del inmueble a mrito del Decreto Ley nmero 11058 por el cual se crea el
Distrito de Surquillo siendo as concluye que su posesin es de buena fe hasta la fecha de la
inscripcin de la edificacin a favor de la demandante por lo que al tiempo transcurrido es decir
al cuatro de enero de dos mil seis la posesin no ha sido de buena fe correspondiendo amparar
la devolucin de los frutos los mismos que se determinarn en ejecucin de sentencia y si bien
la demandada inici un proceso de prescripcin adquisitiva de dominio teniendo en cuenta su
posesin de buena fe tramitado en el expediente nmero 4310-1998 tambin lo es que este fue
declarado en abandono siendo que para alegar derecho de propiedad el mismo debe ser decla-
rado por el rgano jurisdiccional lo que no se da en el caso de autos. ETAPA IMPUGNATORIA:
SENTENCIA DE VISTA.- la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Lima por resolucin de fecha
diez de setiembre de dos mil doce revoca la resolucin apelada que declara fundada la demanda
y reformando la misma la declara infundada al considerar que si bien el derecho de propiedad
de la Municipalidad Distrital de Miraflores sobre el Mercado nmero 1 sito en la interseccin de
la Avenida Paseo de la Repblica y la Calle Narciso de la Colina Distrito de Surquillo registralmen-
te an aparece inscrito a su favor as como la Declaratoria de Fbrica sobre el mismo no es menos
cierto que al ser dicho mercado desde el ao mil novecientos treinta y nueve hasta la actualidad
un bien de dominio pblico afectado como soporte para la prestacin del servicio pblico de
abastos a la entidad edil competente tal inscripcin no enerva per se su naturaleza operando con
la creacin del Distrito de Surquillo por el Decreto Ley nmero 11058 de fecha quince de julio
de mil novecientos cuarenta y nueve una mutacin dominial en la que el bien de dominio p-
blico (Mercado nmero 1) al estar afectado para fines de servicio pblico y encontrarse dentro
de la circunscripcin asignada a la naciente Municipalidad Distrital de Surquillo ha cambiado de
titularidad a favor de esta ltima por haberse producido la misma en razn a la unicidad y des-
centralizacin del Estado en trminos municipales por una redistribucin de competencias entre
entidades locales o lo que es lo mismo la sucesin en la titularidad de los derechos (como la
autonoma) y obligaciones (como la prestacin de servicios) dimanantes de ellas y habindose
producido la mutacin dominial subjetiva respecto al Mercado nmero 1 la parte demandada
ha acreditado tener un ttulo oponible al ttulo de la parte demandante que aparece inscrito por
lo que no resultan aplicables los artculos 923 y 927 del Cdigo Civil a favor del demandante ya
que el derecho de reivindicacin de dicho bien de dominio pblico en todo caso corresponder
a la entidad edil que ostente la titularidad del servicio pblico Mercado de Surquillo al cual este
bien de dominio pblico sirve de soporte siendo un rgano de Gobierno Local el cual respecto
a los asuntos de su competencia dentro de su demarcacin territorial tiene autonoma poltica,
administrativa y econmica en consecuencia la pretensin principal demandada resulta infunda-
da.- Tercero.- Que, como sustento de su denuncia procesal el Municipio recurrente sostiene que
se ha afectado su derecho a la tutela judicial efectiva por cuanto la sentencia recurrida ha omiti-
do pronunciarse respecto a los escritos de nulidad de las resoluciones nmeros 74 y 77 en los
que cuestiona la participacin del Procurador Pblico a cargo de los asuntos de la Municipalidad
Distrital de Surquillo correspondiendo a este Supremo Tribunal verificar si la decisin adoptada

por la Sala de mrito fue expedida respetando lo dispuesto por el artculo 50 inciso 6 del Cdigo
Procesal Civil concordante con lo preceptuado por el artculo 12 del Texto nico Ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial los cuales estatuyen que los magistrados tienen la obligacin de
fundamentar los autos y las sentencias bajo sancin de nulidad respetando los principios de jerarqua
de las normas y el de congruencia.- Cuarto.- Que, absolviendo la denuncia antes glosada es del
caso sealar que del anlisis de autos se tiene que dicha pretensin casatoria est dirigida a
cuestionar una resolucin que no pone fin al proceso por cuanto esta declar improcedente el
pedido de nulidad formulado por la Municipalidad Distrital de Miraflores respecto a la resolucin
nmero cuatro que dispuso tener por resuelto el pedido solicitado mediante auto nmero tres
que declar improcedente el recurso de reposicin interpuesto y atendiendo a que la infraccin
invocada incumple los fines para su propsito debe ser desestimada.- Quinto.- Que, habindose
desestimado la infraccin normativa procesal debe analizarse la vulneracin de los preceptos
legales de orden material invocados a efectos de determinar si debe o no ampararse el recurso
formulado por la Municipalidad recurrente.- Sexto.- Que, como argumentos de su denuncia
material la entidad edil recurrente sostiene que la Sala Superior ha recogido indebidamente los
fundamentos vertidos por el Tribunal Constitucional en la resolucin nmero 0003-2007- PC/TC
respecto a una demanda sobre conflicto de competencia y atendiendo a que en el decurso del
proceso se acredit que la Municipalidad Distrital de Surquillo no adquiri la propiedad materia
de litis queda claro que no procede atribuir el cambio de titularidad del bien sub litis ni mucho
menos basarse en la teora de mutaciones demaniales que en nada se relacionan con la extincin
de la propiedad la cual versa sobre reivindicacin que viene a ser la solicitud o peticin de una
cosa que no se tiene y a la que se tiene derecho.- Stimo.- Que, son elementos constitutivos de
la reivindicacin los siguientes: a) Que la ejercite el propietario que no tiene la posesin del
bien.- La accin de reivindicacin corresponde exclusivamente al propietario exclusivo como al
copropietario de bienes muebles como de inmuebles de conformidad a lo preceptuado por el
artculo 979 del Cdigo Civil pues nace del derecho de propiedad aunque sus efectos recaen en
la posesin del bien; b) Que est destinada a recuperar el bien no el derecho de propiedad.-
Se funda en el derecho de propiedad que concede el ius possidendi es decir el derecho a la pose-
sin regulado por el artculo 923 del citado cuerpo legal siendo este derecho a la posesin el que
se reclama en la accin reivindicatoria en la que el propietario podr ejercer la accin en cualquier
momento conforme a las reglas establecidas por el artculo 927 del Cdigo Civil; c) Que el bien
est posedo por otro que no sea el dueo.- Debe estar bajo la posesin de otra persona
ajena al propietario ni de quien tenga ttulo legtimo para la posesin si el poseedor fuese el
dueo la accin ser improcedente y el actor condenado a pagar las costas del juicio puesto que
tiene ttulo legtimo a la posesin como el arrendatario, usufructuario, el que usa, quien tiene
derecho de habitacin etctera no siendo tampoco procedente la reivindicacin cuando el pro-
pietario ha cedido su derecho de posesin en favor del poseedor quien presentara as un ttulo
legtimo de posesin oponible a la pretensin de reivindicacin puesto que se tratara de un
poseedor inmediato que recibi la posesin del propietario; y d) Que el bien sea una cosa
determinada.-el bien objeto de la reivindicacin ser necesariamente una cosa mueble o inmue-
ble y habr de ser determinada para que pueda ser identificada.- Octavo.- Que, asimismo son
efectos de la reivindicacin a) Restituir la posesin del bien reclamado.- El objeto es que el
propietario recupere la posesin del bien de su propiedad; b) Restituir los frutos a su valor si
el poseedor fue de mala fe.- Al respecto el artculo 910 del Cdigo Civil establece que el po-
seedor de mala fe est obligado a entregar los frutos percibidos y si no existen a pagar su valor
estimado al tiempo que los percibi o debi percibir; c) Restitucin de todos los incrementos.-
Que haya recibido el bien durante la posesin del demandado si se trata de incrementos natura-
les; d) La indemnizacin de los perjuicios ocasionados con la posesin o detencin indebida
del bien; y e) Las costas del juicio de reivindicacin3.- Noveno.- Que, respecto a las partes in-
tegrantes de un bien el artculo 887 del Cdigo Civil seala que es aquello que no puede ser
separado sin destruir, deteriorar o alterar el bien no pudiendo ser objeto de derechos singu-
lares y se caracterizan por lo siguiente: a) Unin fsica.- La idea de separacin de las partes in-
3 Cuadros Villena, Carlos Ferdinand. Derechos reales. Tomo II. 1.a edicin. Ao 1995. Editorial Cultural Cuzco;
VSQUEZ ROS, Alberto. Derechos reales. Propiedad. Tomo II. 2.a edicin. 1996. Editorial San Marcos; y Vsquez
Ros, Alberto. Derechos reales. 4.a edicin. Tomo I. Bienes, posesin, propiedad y copropiedad, usufructo, uso y
habitacin. Editorial San Marcos.

Actualidad
Civil Ejecucin
tegrantes de un bien con la consiguiente destruccin, deterioro o alteracin nos conduce a concluir
que la unin de los distintos elementos para constituir una entidad distinta ser siempre unin
fsica de bienes lo que implica que la configuracin de partes integrantes solamente ser
factible en el caso de los bienes materiales respecto a los cuales es susceptible la integra-
cin fsica y la configuracin de nuevos bienes y por tanto su segregacin o separacin con
la consiguiente destruccin, deterioro o alteracin4; b) Conformacin de un nuevo bien.- La
simple unin fsica de bienes no configura necesariamente un bien distinto requirindose adems
que dichas partes integrantes formen una unidad funcional que sea apreciada como un objeto
con identidad distinta de la de sus partes integrantes, que tenga utilidad o inters econmico y
por lo tanto que sea susceptible de incorporarse como unidad en el trfico comercial5; c) Protec-
cin de la unidad.- La prohibicin de que los bienes integrantes puedan ser objeto de derechos
singulares se sustenta en que una vez unidos los distintos bienes para formar una entidad distin-
ta, la segregacin conlleva a la destruccin, alteracin o deterioro no solamente del nuevo bien
sino de los bienes que concurrieron en su conformacin.- Dcimo.- Que, en cuanto al Principio
de Publicidad regulado por el artculo 2012 del Cdigo Civil corresponde sealar que por el
mismo se presume sin admitirse prueba en contrario que todos estn enterados del conteni-
do de las inscripciones siendo presuncin iuris et de iure porque no se admite prueba en
contrario y nadie podr alegar desconocimiento o ignorancia de lo que aparece inscrito en las
formas y/o fichas de inscripcin que constan en los Registros Pblicos ni de los ttulos que dieran
mrito para su respectiva inscripcin los que se encuentran archivados.- Dcimo Primero.- Que,
de otro lado el numeral VII del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos
as como el artculo 2013 del Cdigo Civil consagran el principio de legitimacin por el que los
asientos registrales se presumen exactos y vlidos y producen todos sus efectos y legitiman al
tilular registral para actuar conforme a ellos mientras no se rectifiquen en los trminos estableci-
dos en el Reglamento referido o se declare judicialmente su invalidez.- Dcimo Segundo.- Que,
de lo actuado en el decurso del proceso se tiene que la Municipalidad Distrital de Miraflores por
Escritura Pblica de compraventa adquiri el inmueble ubicado en la interseccin de la Avenida
Paseo de la Repblica antes Calle Ferrocarril- y la Calle Narciso de Colina antes Calle Barcelo-
na- Distrito de Surquillo inscribindolo ante los Registros Pblicos el veinticuatro de abril de mil
novecientos setenta aprecindose adems que mediante Decreto Ley nmero 11058 se cre el
quince de julio de mil novecientos cuarenta y nueve el Distrito de Surquillo encargando la Mu-
nicipalidad Metropolitana de Lima por Resolucin de Alcalda nmero 1103 de fecha diecisis
de noviembre de mil novecientos ochenta a Invermet la ejecucin del sistema de administracin
de los trabajos de construccin y rehabilitacin del Mercado de Abastos de Surquillo otorgndo-
se la supervisin y control de los mismos al Ministerio de Vivienda y Construccin habiendo este
hecho entrega del trabajo a la Municipalidad demandada procediendo a inscribir la declaratoria
de fbrica el tres de mayo de dos mil cinco aprobndose su privatizacin el nueve de mayo de
dos mil siete; en la misma medida es de verse que la Municipalidad actora curs una carta nota-
rial el once de setiembre de dos mil siete a la Asociacin de Comerciantes del Mercado de Abas-
tos antes citado a fin de ofertarle al mismo instaurndose tambin un proceso de declaracin
judicial de compra de dicha propiedad emitiendo sin embargo el Tribunal Constitucional con
fecha veintiuno de noviembre de dos mil siete la sentencia signada con el nmero 00003-2007-
TC por la que se declar fundada la demanda interpuesta por la parte actora disponindose en
la misma que se conforme la Comisin Mixta de Trabajo para determinar los asuntos concernien-
tes al funcionamiento, administracin y mantenimiento del Mercado en referencia por la Muni-
cipalidad Distrital de Surquillo y por la Asociacin de Comerciantes corriendo a fojas ochocientos
sesenta y tres la ocurrencia policial solicitada por la demandada a fin de dejar constancia que se
estaban realizando trabajos de albailera.- Dcimo Tercero.- Que, en ese contexto y atendien-
4 Carlos Ferdinand Cuadros Villena. (Derechos reales) seala que el bien integrante es aquel que forma parte de
otro bien, o se une fsicamente a l, tales como los ladrillos con que se construye un edificio, las vigas, columnas,
puertas, ventanas, porque su unin conforma una cosa nueva, perdiendo su individualidad.
5 En opinin de Jos Luis La Cruz Berdejo, las partes integrantes forman parte de la cosa misma: le dan el ser; de
modo que, sin ellas, la cosa no se considera completa segn la opinin vulgar (las puertas de una casa, la pieza de
un automvil); que, sin embargo, podran ser objeto de derechos separados. As, no sern partes integrantes los
materiales de embalaje de objetos que para permitir su traslado sin deterioro o destruccin, lo adhieren fijamente
o las construcciones temporales sobre predios que permiten la realizacin de un solo espectculo.

do a las alegaciones expuestas por la Municipalidad recurrente se colige que la resolucin cues-
tionada incurre en error al revocar la decisin de primera instancia y desestimar la demanda al
concluir que al haberse producido la mutacin dominial subjetiva respecto al Mercado de Abas-
tos nmero 1 la demandada acredita tener ttulo oponible frente al de la demandante inaplican-
do lo establecido por los artculos 923 y 927 del Cdigo Civil inobservando la concurrencia de
los efectos constitutivos de la reivindicacin desarrollados en la presente resolucin los mismos
que fueron tomados en cuenta por el Juez de la causa al colegir que de la copia literal que corre
a fojas doscientos veintitrs se acredita que la Municipalidad actora adquiri el inmueble por
compraventa hecho que tambin fue admitido por la demandada al reconocer la propiedad del
terreno a favor de la demandante consignado que a mrito de la declaracin de fbrica inscrita
a nombre de la accionante la cual no ha sido cuestionada se advierte que la demandada es pro-
pietaria de la edificacin a partir de su inscripcin en los Registros Pblicos desvirtundose lo
alegado al no haber demostrado ser duea del inmueble ya que slo se limita a sealar que las
edificaciones las hizo Invermet Institucin Pblica que en todo caso beneficia a los Gobiernos
Locales situacin que modifica lo decidido por el Tribunal Constitucional refirindose en cuanto
a la pretensin accesoria referida a que desde el quince de julio de mil novecientos cuarenta y
nueve es poseedora del inmueble a mrito al Decreto Ley nmero 11058 por el que se cre el
Distrito de Surquillo siendo esto as se concluye que la posesin es de buena fe hasta la fecha de
la inscripcin de la edificacin a favor de la demandante y al tiempo transcurrido es decir al
cuatro de enero de dos mil seis dicha posesin no ha sido de buena fe por lo que corresponde
amparar la devolucin de los frutos los mismos que se determinarn en ejecucin de sentencia
y si bien la demandada teniendo en cuenta su posesin de buena fe inici un proceso de pres-
cripcin adquisitiva de dominio el cual se tramit en el expediente nmero 4310-1998 este fue
declarado en abandono y atendiendo a que para alegar derecho de propiedad ste debe ser
declarado por el rgano jurisdiccional lo que no se da en el caso de autos decisin con la que
esta Sala concuerda es evidente que con la decisin adoptada se ha transgredido el derecho de
la recurrente al no sustanciarse la presente causa en mrito al pedido del actor por la cual debe
casarse la recurrida y confirmar en sede de instancia la apelada que ampara la demanda.- Por
estos fundamentos y de conformidad a lo dispuesto por el artculo 396 primer prrafo del Cdi-
go Procesal Civil declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la Municipalidad
Distrital de Miraflores obrante a fojas mil ciento sesenta y siete; CASARON la sentencia de vista
dictada por la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima el diez de setiembre de
dos mil doce; y actuando en sede de instancia CONFIRMARON la sentencia de primera instancia
que declar fundada la demanda de reivindicacin y fundada en parte la entrega de frutos de-
mandada a fojas veintids; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano bajo responsabilidad; en los seguidos por la Municipalidad Distrital de Mira-
flores con la Municipalidad Distrital de Surquillo y otro sobre Reivindicacin; y los devolvieron.
Ponente Seora Valcrcel Saldaa, Jueza Suprema.-
SS.
Ticona Postigo / Valcrcel Saldaa / Cabello Matamala / Cunya Celi
EL VOTO EN MINORA DEL SEOR JUEZ SUPREMO MIRANDA MOLINA ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: Primero.- Que, con relacin al agravio de vulneracin al derecho de tutela
procesal efectiva consistente en la omisin de pronunciarse sobre la nulidad de las resoluciones
nmeros setenta y cuatro (74) y setenta y siete (77), que se refieren a la prohibicin en que estara
incurso el abogado de la parte contraria por haber sido asesor y procurador de la recurrente, tal
agravio no puede ser materia de examen Casatorio porque no va a tener incidencia en el resultado
del proceso y por no estar referido a una resolucin final.- Segundo.- Que, la sentencia de vista
que revoca la resolucin de primera instancia que declar fundada la demanda y reformndola
la misma la declar infundada en todos sus extremos, se sustenta de modo primordial en normas
de derecho pblico, motivacin que est justificada por cuanto el bien materia de reivindicacin
es un mercado, es decir un bien de dominio pblico, tal como lo ha establecido la indicada
resolucin.- Tercero.- Que, no obstante ello, los agravios de orden material de la casacin se
sustentan en la infraccin de los artculos 887, 923, 927, 2012, 2013 y 2019 del Cdigo Civil, es
decir en normas propias del ordenamiento privado.- Cuarto.- Que, aun cuando el proceso se ha

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Civil Ejecucin
tramitado conforme a las reglas del Cdigo Procesal Civil, es indudable que por la naturaleza del
bien inmueble las normas que son aplicables a conflicto de intereses son las que corresponden
al derecho pblico.- Quinto.- Que, sin embargo, al afirmar la entidad demandante (Municipa-
lidad Distrital de Miraflores) que es propietaria del bien, y a efecto de dar solucin adecuada al
conflicto, es necesario a la luz del derecho pblico analizar si puede o no ser considerado el bien
como propiedad de la actora o si, como se consigna en la resolucin de la Quinta Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima, ha operado la mutacin demanial que constituye un supuesto
en el que un bien de dominio pblico cambia de titular o de destino, o se le impone un destino
diferente (Juan Alfonso Santamara Pastor y Luciano Pareja Alfonso. Derecho Administrativo. La
jurisprudencia del Tribunal Supremo. Madrid 1989).- Sexto.- Que, al efecto es necesario tener en
consideracin la realidad objetiva que se relaciona con la organizacin poltica de un pas y sobre
todo la naturaleza del bien que en el caso materia de juzgamiento est vinculado a la prestacin
de un servicio pblico.- Stimo.- Que, segn la Ley Orgnica de Municipalidades, de fecha catorce
de octubre de mil ochocientos noventa y dos, corresponda a las municipalidades reglamentar,
administrar e inspeccionar los mercados, atribucin que tiene vieja raigambre colonial mediante
la alhndiga, todo lo que est explicado por Juan Jos Calle en su Diccionario de Legislacin
Municipal del Per.- Octavo.- Que, con la creacin del Distrito de Surquillo mediante Decreto
Ley nmero 11058, conforma tambin lo que ha establecido la recurrida ha operado la mutacin
demanial, lo que est corroborado con lo prescrito por el artculo 56.1 de la Ley Orgnica de
Municipalidades 27972, que considera como bienes municipales los de uso pblico destinados
a servicios pblicos locales.- Por las consideraciones expuestas y de conformidad a lo establecido
por el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley nmero 29364, MI VOTO es
porque se declare: INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la Municipalidad Distrital
de Miraflores, de fojas mil ciento sesenta y siete a mil ciento ochenta y cuatro; NO SE CASE la
resolucin de vista; SE DISPONGA la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por la Municipalidad Distrital de Miraflores contra
la Municipalidad Distrital de Surquillo y otro, sobre Reivindicacin; y se devuelva.-
S.
Miranda Molina

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Agosto / 2014

La actuacin de la sentencia civil y las

Roberto Obando Blanco**

la tutela jurisdiccional efectiva

* Texto completo de la ponencia presentada al IV Seminario Internacional de Derecho Procesal-Proceso y Constitu-

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La valoracin y el desarrollo del derecho RESUMEN

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294 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

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296 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

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Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 299

17 MONROY GALVZ, Juan, La medida cautelar de sus-

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Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 303

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308 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 309

310 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 311

312 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Nos preguntan y contestamos

Para solucionar el caso materia de consulta, el los fundamentos de la pretensin cautelar ni

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 313

314 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 315

es propietaria de la edificacin a partir de su inscrip-

Lima, dieciocho de noviembre de dos mil trece.

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista

316 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

recurso1 debiendo sustentarse el mismo en motivos previamente sealados en la ley pudiendo

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el que se cre el Distrito de Surquillo encontrndose el inmueble materia de autos dentro de la

318 Instituto Pacfico Volumen 2 | Agosto 2014

Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 319

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Volumen 2 | Agosto 2014 Actualidad Civil 321

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