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DE QU ESTAMOS HABLANDO?
5 CLAVES PARA EL DEBATE
Catalina Siles V.
Magster en Historia, Investigadora IES
Gustavo Delgado B.
Abogado, Corporacin Comunidad y Justicia
5 claves para el debate
1 La relacin entre sexo y gnero puede considerarse de tres modos distintos. En primer
lugar, como conceptos idnticos, entendiendo que los papeles atribuidos a lo masculi-
no y femenino son consecuencias necesarias de la diferencia biolgica y que, por tanto,
no varan en el tiempo. En segundo trmino, y en un sentido radicalmente opuesto,
el gnero es visto como una categora desvinculada del sexo, puramente cultural, sin
arraigo alguno en la condicin humana. As lo comprende la llamada teora de gnero.
Finalmente, el gnero tambin puede entenderse como la expresin cultural de lo na-
turalmente masculino o femenino. Desde esta perspectiva, el gnero se vincula al sexo,
aunque su expresin puede cambiar segn tiempo y lugar.
2 Si bien hablar de gnero tiene el mrito de advertir las variables culturales relacionadas
con lo masculino y lo femenino aqu no cabe un determinismo biolgico, la teora
de gnero no est exenta de dificultades internas. Por lo pronto, es complejo afirmar
que la configuracin de la propia identidad no tiene presupuestos bsicos o marcos
referenciales, que condicionan y a la vez hacen posible la realizacin del ser humano.
Todo indica que dichos marcos existen, y que entre ellos destaca la unidad de la perso-
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na. Por lo mismo, pareciera que el ser humano no puede prescindir tan fcilmente de
su corporeidad, ni utilizarla como un mero instrumento o propiedad absoluta (lo que
adems implicara otorgar un valor ilimitado a la propia autoconciencia).
2
4 Si conciencia y cuerpo son separados de modo radical, la dimensin sexual y las rela-
ciones sexuales implcitas en ella tienden a perder todo horizonte de significacin, lo
que conlleva al menos algn grado de trivializacin. Esto, a su vez, implica banalizar
tambin a la persona misma, pues supone tratar al otro involucrado en la relacin ms
como objeto que como sujeto. Si realmente las personas constituyen un cierto fin en s
mismo, debe existir un bien humano genuino imposible de reducir al puro placer al
que tienda la sexualidad. Todo indica que este bien tiene que ver con la posibilidad de
comunicacin entre las personas y con un tipo particular de relacin que implica duali-
dad, donacin, reciprocidad y complementariedad.
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"Convendra considerar que la cultura no
est suspendida en el vaco, sino que encarna
aquello que es natural: la cultura incluye a la
naturaleza y sta, a su vez, exige cultura"
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TEORA DE GNERO: DE QU ESTAMOS HABLANDO?
aspectos culturales y polticos relacionados con la 3 Friedich Engels fue quien sent las bases de la futura unin entre marxismo
y feminismo, en su obra El origen de la Familia, la Propiedad y el Estado (1884).
5
a su juicio, como otro en un sentido de alteridad privado7. Bajo la consigna lo personal es poltico, el
radical carente de la ms mnima reciprocidad sexo pasa a ser considerado un instrumento de poder,
frente al hombre. En su opinin, la causa de esta in- hasta entonces manejado por los hombres para sos-
justicia residira en las supuestas ataduras de la na- tener estructuras de dominacin, como seala Kate
turaleza, que Beauvoir identifica con la maternidad Millet en su Poltica sexual (1969). Para conquistar el
y sus funciones asociadas: el matrimonio y el hogar poder es necesaria, en consecuencia, una liberacin
obligaran a la mujer a un perpetuo estado de pasi- sexual que implica, a su vez, una metamorfosis pro-
vidad. Incapaz de trascenderse, para la mujer no hay funda de la vida privada.
ms realidad que la corporalidad, ya que est deter-
minada a la procreacin y a la maternidad, un acto Siguiendo este derrotero, los postulados del feminis-
repetitivo que no la diferencia de los animales4. As, mo radical, cuya manifestacin moderna se encuentra
dado que lo biolgico condena a la mujer, es necesa- en Michel Foucault8, proponen una separacin radical
rio volver irrelevante dicho aspecto, es decir, romper entre naturaleza lo dado y cultura aquello que
las cadenas que la mantienen en este estado5. En tenemos como tarea. Esta separacin llega a consti-
consecuencia, Beauvoir propone liberar a la mujer de tuir, sin duda, la piedra angular de la teora de gnero9.
la maternidad mediante el control de la natalidad lo A su vez, esta escisin sirve de base para la lucha de
que, en su lgica, incluye el aborto. los grupos activistas de la diversidad sexual (LGBT)10,
que adquieren protagonismo a partir de los aos se-
El segundo sexo marca el inicio del feminismo radical tenta, etapa que algunos autores llaman segunda re-
que se impone progresivamente durante la segunda volucin sexual o revolucin del gnero. Al desvincular
mitad del siglo XX. Esta corriente, a diferencia de la pri- radicalmente los actos sexuales de la procreacin, y al
mera oleada feminista de fines del siglo XIX e inicios considerar la sexualidad como una construccin cul-
del XX6, ya no busca solo la equiparacin de derechos tural infinitamente moldeable y no como algo in-
civiles y polticos, sino tambin la completa igualdad herente, al menos en parte, a la condicin humana,
funcional entre los sexos. Esto no es casual: anuladas la heterosexualidad tiende a perder su justificacin:
en su totalidad las diferencias biolgicas entre hombre si la atraccin entre un hombre y una mujer no es in-
y mujer, todas las dems seran el resultado de un pro- trnseca al ser humano, o al menos no mayor que la
ceso de socializacin que tambin debe ser combati- que pueda existir entre individuos del mismo sexo, no
do. En esa lgica, femineidad y masculinidad pasan a puede ser considerada ms que como un recurso del
ser vistas como construcciones culturales arbitrarias, patriarcado para dominar al sexo femenino11.
utilizadas y reforzadas por el patriarcado para oprimir
a las mujeres. Es as que Betty Friedan, en La mstica La Teora Queer puede ser comprendida como una
femenina (1963), denuncia que las funciones tradicio- consecuencia natural de este proceso. Para esta co-
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nales de la mujer, como esposa y madre de familia, rriente, la identidad personal no es en modo alguno la
obstaculizan su plena autonoma y su realizacin en el expresin de una esencia o modo de ser propio de lo
campo profesional y en el espacio pblico. humano aquello que somos con independencia de
nuestra voluntad, sino ms bien el puro efecto de
En este contexto, la llamada revolucin sexual de fines nuestra actuacin: algo en todo contingente, sujeto
de los aos sesenta signific dar un paso adicional. En
efecto, ya no se trata solo de ganar para la mujer el es-
pacio pblico, sino de transformar tambin el mbito 7 White, Kevin, Sexual liberation or Sexual license?: the American revolt against
Victorianism. Chicago: Ivan R. Dee, 2000.
8 Foucault, Michel, Historia de la sexualidad. Mxico: Siglo XXI, 1991.
9 La filosofa de Kant como la de Rousseau constituyen fuentes de esa
4 Beauvoir, Simone, El segundo sexo. Madrid: Ctedra, 1998, p.127. separacin.
5 Ibid, p.128. 10 Las siglas significan: Lesbiana, Gay, Bisexual, Transexual
6 Hoff Sommers, Christina, Who Stole Feminism? How Women Have Betrayed 11 Como denunciaba Adrienne Rich en su ensayo Heterosexualidad obligatoria
Women. New York: Simon & Schuster, 1994. y existencia lesbiana (1980).
6
exclusivamente a nuestro arbitrio. Judith Butler12, una igualdad nos impide someter nuestra voluntad a algo
de sus principales exponentes, sostiene que el gnero tan material como un cuerpo13. No existe entonces
es performativo, esto es, que se va construyendo en la ms que el individuo autnomo y, en esta lgica, la
prctica. Segn ella, el gnero es fluido y mltiple, y corporeidad es vista como una atadura, cuya impor-
eso permite a hombres y mujeres actuar libremente tancia debe ser restringida tanto como sea posible.
en un registro de identidad sexual variable, como he-
terosexuales, homosexuales, transexuales, bisexua- Sin perjuicio de las crticas que cabe formular a ese
les y travestis, entre otros. A su juicio, la mejor ma- modo de entender la sexualidad, es importante ad-
nera de romper con el binario masculino-femenino vertir que el concepto de gnero resulta til para dar
fuente de opresin es la accin transgresiva. As, cuenta de algunos fenmenos ligados a nuestra di-
solo desde la parodia de la relacin de poder existen- mensin sexuada. Por de pronto, dicha nocin pone
te (masculina y heterosexual) ser posible construir en evidencia que la identidad sexual no depende ex-
nuevas ficciones susceptibles de apartarse de la so- clusivamente de lo biolgico, sino que tambin est
ciedad heteronormativa. La versin ms radical de configurada por la libertad y la cultura. Dicho de otro
esta teora reniega incluso del concepto de gnero, modo, la categora de gnero puede ser rescatada en
pues no puede haber identidad propiamente tal all cuanto tiende a identificar los aspectos contingentes
donde no hay una esencia o modo de ser humano. (y por tanto mudables) que toda cultura, fundada en
Ms bien cabra hablar de identidades sociales, la realidad de la diferencia sexual, atribuye a las iden-
comprendidas como absolutamente plsticas y mo- tidades masculina y femenina.
dificables en el tiempo.
Desde este punto de vista, es innegable que el gnero
rescata un aspecto verdadero de la vida social, adems
II. Hacia una construccin del sexo de efectuar distinciones necesarias cuya relevancia no
y del gnero haba sido considerada con suficiente atencin hasta
hace algunas dcadas. En este sentido, es innegable
Es importante notar que, si bien existe cierta conti- que la nocin de gnero contribuye a evitar estereo-
nuidad entre las distintas etapas y corrientes de la tipos y posturas deterministas. Segn stas, los roles
formulacin del discurso de la teora de gnero, to- atribuidos distintamente a lo masculino y a lo feme-
das ellas, en mayor o menor medida, an conviven de nino seran consecuencia directa y necesaria de presu-
facto en la sociedad occidental contempornea. En puestos biolgicos, sin considerar factores histricos y
todo caso, es comn en estas variantes la tendencia culturales que realmente influyen en esa atribucin.
a negar una vinculacin necesaria entre sexo y g- Estos determinismos, que Elsegui engloba en lo que
nero y, en ltimo trmino, entre naturaleza y cultura. denomina modelo de identidad entre sexo y gnero,
7
No implica ello otro tipo de reduccionismos que qui- dad artificial, que abandona todo lazo con lo natural-
zs deberamos evitar? mente humano18. Esto se ve muy claro en el contexto
de la teora de gnero: si bien su nacimiento se puede
Es importante comprender que la condicin sexual asociar a un justificado intento de superar ciertas do-
del hombre y la mujer no solo pertenece al mbito de minaciones injustificadas, algunas de sus manifesta-
la biologa, sino que tambin abarca las dimensiones ciones parecen asumir una concepcin de la tcnica
espirituales, afectivas, culturales y sociales de las per- como mero instrumento de dominio. Se trata de una
sonas. El sexo, en rigor, est inscrito en todo el ser hu- paradoja que bien puede atentar contra el hombre
mano y en todos sus niveles: configuracin gentica, mismo, deshumanizndolo19. Esto exige al menos una
hormonal, rganos sexuales y genitales, caractersti- serena reflexin porque, como dice Lewis, lo que lla-
cas morfolgicas, psicolgicas, afectivas, cognitivas y mamos el poder del hombre sobre la naturaleza se
conductuales15. Por lo tanto, prescindir radicalmente revela como un poder ejercido por algunos hombres
de la sexualidad, ya sea cultural o individualmente, sobre otros con la naturaleza como instrumento20.
significa en alguna medida prescindir de nosotros
mismos, en cuanto implica ignorar una dimensin Es importante advertir que no existe mucha distancia
esencial, que contribuye a configurar nuestra iden- entre lo anterior y el corolario natural del derecho ab-
tidad. Como bien apunta Arregui, la sexualidad no soluto del propietario, en las versiones extremas del
puede ser considerada nicamente como un hecho capitalismo: as como el dueo dispone de lo suyo sin
fisiolgico carente de valor o significado, porque est ninguna limitacin (ab-usus), el individuo es tambin
naturalmente inserta en algo as como una conste- absolutamente autnomo, particularmente cuando se
lacin simblica16, donde cada singularidad cobra su trata de elegir qu hacer con su cuerpo. Esto ocurre
sentido, al tiempo que debe ser humanizada. porque se considera al cuerpo como un mero rgano,
una mquina biolgica que el hombre posee, y que ca-
Ciertamente, humanizar es culturizar. Pero no es rece de un valor ulterior. En este orden de ideas, pre-
sensato creer a priori que la cultura se opone a la na- cisamente porque se piensa que la persona tiene y no
turaleza. Tambin es plausible pensar que la cultura es al menos en algn sentido un sexo, el carcter
puede llegar a develar su realidad ms profunda. La sexuado sera ajeno a su identidad personal21. Esto im-
cultura no es unvoca, sino intrnsecamente plural: el plica una cierta espiritualizacin del ser humano: nues-
ser humano se dice de muchas maneras, y por tan- tro cuerpo sera un accidente, irrelevante y susceptible
to hay una pluralidad de modos de humanizar la de ser superado por el yo, en el ejercicio de la propia
sexualidad a partir de las posibilidades que ofrece la libertad que, a su vez, no admite lmites. Dicho de otro
condicin humana. Sin embargo, pareciera que para modo, se asume que, a partir de la autoconciencia, los
cierta visin de la modernidad, en especial a partir de datos corporales pueden volverse irrelevantes.
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15 Vase por ejemplo: Rubia, Francisco, El sexo del cerebro: la diferencia funda-
mental entre hombres y mujeres. Madrid: Temas de hoy, 2007. 18 Pea, Jorge, tica de la Libertad. Santiago: IRP, 2013, p.29.
16 Arregui, Jorge Vicente, La construccin del sexo y el gnero, en Mara Jos 19 Arregui, Jorge Vicente, Inventar la sexualidad. Sexo, naturaleza y cultura.
Jimnez Tom (coord.), Pensamiento, imagen, identidad: a la bsqueda de la de- Madrid: Rialp, p.20.
finicin de gnero. Mlaga: UMA, 1999, p.51. 20 Lewis, C.S. La abolicin del hombre. Madrid: Ediciones Encuentro, 1990, p. 57.
17 Manent, Pierre, Curso de Filosofa Poltica, p.11. 21 Arregui, Jorge Vicente, Inventar la sexualidad. Sexo, naturaleza y cultura, p.24
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capacidad vinculada al espritu22. Como puede ver- orientacin sexual25, o expresin de gnero26 (entre
se, se trata de acciones intrnsecamente relacionadas. varias otras posibilidades, segn la corriente27). Estas
De hecho, nadie es capaz de vivir ni de expresarse al categoras son entendidas como independientes en la
margen de su cuerpo: yo soy mi cuerpo, al mismo construccin de la propia identidad: el individuo pue-
tiempo que lo trasciendo. Ms an, la persistencia del de ser biolgicamente masculino o femenino; sentirse
sujeto en el tiempo, y, por ende, su identidad perso- psicolgicamente atrado hacia otros hombres o mu-
nal, depende en buena parte de su constitucin or- jeres (o ambos); y percibirse a s mismo y sus relacio-
gnica23. El cuerpo, de hecho, parece ser el modo de nes sociales como hombre o mujer (o indefinido). Las
hacerse presente la persona entera en el mundo. As, posibles configuraciones de la sexualidad, combinan-
todo indica que ms que un mero accidente, el cuer- do estas categoras, se multiplican al infinito: desde
po es un elemento constitutivo de la identidad perso- la inicial diferencia varn-mujer, se llega hasta la in-
nal: la persona humana es precisamente humana, en diferencia sexual28.
buena medida, porque est encarnada. Su cuerpo, si
se quiere, es su primer arraigo. De lo dicho puede seguirse que todas las elecciones re-
lativas a la sexualidad seran igualmente vlidas. Esto
Si todo esto es plausible, entonces el cuerpo humano implica la renuncia a cualquier criterio de valoracin
posee la misma dignidad que corresponde a la perso- en el modo en que configuramos nuestra identidad y
na entera. Es lo que intuimos cuando juzgamos que damos contenido a nuestra existencia. No obstante,
golpear a alguien es un agravio a la persona y no solo cabe preguntarse si la renuncia a todo juicio de valor
a su cuerpo. En esta lgica, el cuerpo es un bien in- susceptible de ser universalizado implcito en dicha
disponible, y respetar la dignidad humana exige res- actitud no supone banalizar en extremo nuestras
petar tambin los mrgenes que el cuerpo establece acciones: ellas careceran totalmente de significado
para la propia autorrealizacin. en una dimensin muy relevante de nuestras vidas,
lo que nos acercara a una suerte de nihilismo. No
nos lleva esta falta de sentido, de algn modo, a un
III. Reivindicaciones de la teora empobrecimiento de la vida humana, a aquello que
de gnero Taylor considera como una de las fuentes de malestar
de la sociedad moderna29? Debemos advertir que si el
Si se desconoce el supuesto de la unidad radical del nico criterio de eleccin es la propia autoconciencia,
ser humano, rechazando aquella dimensin biolgica todos los dems dejan de ser relevantes para nuestra
que Spaemann denomina identidad natural bsica existencia. No parece exagerado pensar que la pre-
como dato objetivo y predeterminado, el sexo se con- ponderancia absoluta del propio yo, que subyace a la
vierte en un elemento prescindible: solo existen gne- teora de gnero, puede conducir a un individualismo
9
En virtud de lo anterior, se hace necesario repensar encarna aquello que es natural: la cultura incluye a la
las acciones humanas desde una tica capaz de re- naturaleza y sta, a su vez, exige cultura.
conocer que nuestras elecciones vitales no son indi-
ferentes, ni para nosotros ni para la comunidad. Ellas
no parten de la nada, sino que admiten la existencia
de ciertos presupuestos bsicos o marcos referencia- IV. Sexualidad y don: el significado
les (Taylor) que nos permiten reconocer diferencias de la diferencia
cualitativas entre los bienes disponibles: en trminos
sencillos, distinguir lo mejor de lo peor. Es menester, Desde la concepcin dualista de la personalidad hu-
entonces, buscar ese algo significativo, ms all de la mana separacin entre la conciencia y el cuerpo
propia subjetividad, que otorgue algn sentido a las que parece estar detrs de la teora de gnero, la di-
elecciones humanas: una realidad susceptible de ser mensin sexual y las relaciones que la suponen ms
conocida, que permita distinguir buenas y malas de- inmediatamente tienden a hacerse irrelevantes. Si el
cisiones. En ausencia de criterio, nuestras decisiones cuerpo no es la persona, y aquella es absolutamen-
ganan en una libertad entendida como mera eman- te duea de ste, los actos sexuales tienden a per-
cipacin lo que pierden en valor y en contenido. En ri- der cualquier horizonte de significacin, ms all de
gor, esa libertad absoluta es vaca, porque el bien del la pura bsqueda de placer. No sera factible, por lo
hombre guarda relacin con la experiencia de la rea- tanto, pensar una tica de la sexualidad crtica del he-
lidad que est frente a l. Como sostiene Spaemann, donismo. Ms an, ni siquiera cabra suponer que las
la experiencia de la realidad, al contrario, muy lejos relaciones sexuales deberan estar ligadas, de uno u
de ser un impedimento para la realizacin de la vida, otro modo, a la afectividad: habiendo consentimiento,
es ms bien su contenido ms genuino30. Intentar ningn comportamiento sexual sera reprochable32, y
configurar la propia identidad sin tener en cuenta su no habra en stos nada objetable ms que la even-
dimensin biolgica, no es acaso, de alguna forma, tual falta de satisfaccin.
negar la realidad? Y en este sentido, no resulta esto
contraproducente para la propia autorrealizacin? No es difcil advertir los riesgos involucrados en esta
lgica. Si el placer se transforma en el fin ltimo de la
Conviene, entonces, reconocer todas las dimensiones sexualidad, este aspecto esencial de la vida humana
de la sexualidad (corporal y espiritual, natural y cultu- resulta banalizado. Pero tambin la persona: en efec-
ral), diferenciando lo necesario de lo contingente. Solo to, se trata al otro involucrado en la relacin ms como
as tiene sentido una distincin entre sexo y gnero. objeto que como sujeto, ignorando su carcter de cier-
En esta perspectiva, el gnero puede ser considerado to fin en s mismo. Como bien seala Roger Scruton, el
como la interpretacin cultural de aquello que es y
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10
de relieve34 en la medida en que la sexualidad est al sexual de la generacin de nuevas personas36. Se tra-
servicio de la comunicacin entre las personas, pues ta de una relacin interdependiente que tiene, entre
permite una relacin particular entre ellas. muchas otras, una significacin tanto procreadora
como socializadora. Es decir, no solo se necesita de
Se intuye, entonces, que ese bien intrnseco propio de un hombre y una mujer para engendrar un hijo, sino
la sexualidad tiene que ver con la posibilidad de una que, adems, cada uno de ellos cumple una funcin
forma singular de donacin personal. Aunque entre especfica, distinta y complementaria, en la educa-
las personas la donacin es posible a travs de un sin- cin de los nios37. Como seala el socilogo italiano
nmero de manifestaciones, solo la sexualidad invo- Pierpaolo Donati, decir que la familia es una relacin
lucra a la persona en su totalidad. En efecto, el acto sexuada significa que se hace familia, y se est en fa-
sexual es evidentemente una expresin fsica, pero milia, diversamente cuando se es hombre que cuan-
es ms que eso. Tambin permite expresar ntegra- do se es mujer38. Esta diversidad depende, en parte,
mente la donacin espiritual, que revela plenamen- de las circunstancias culturales, que pueden cambiar
te al otro la interioridad e intimidad del ser humano. en el tiempo y el espacio, pero se basa tambin en
Esta clase de donacin fsica parece ser el nico modo lo naturalmente masculino y femenino. Y un aspecto
apropiado para manifestar una donacin personal esencial de ser varn y ser mujer es precisamente la
absoluta35. La sexualidad humana tiene as, necesa- potencial paternidad y maternidad39. No es arbitra-
riamente, un significado interpersonal, que implica rio, pues, que la diferenciacin sexual haya encon-
dualidad, reciprocidad y complementariedad. Y por trado hasta ahora su sentido simblico y funcional
eso, en sentido ltimo, podemos decir que posee una primario en la familia40.
finalidad familiar.
En virtud de lo anterior, considerar de modo idnti-
Por cierto, la familia constituye un espacio privilegia- co los vnculos heterosexuales y homosexuales no
do de donacin y gratuidad. En ella se manifiestan ta- parece apropiado. En rigor, ello solo sera factible
les lazos de donacin mutua que incluso comprenden sin tener a la vista la realidad familiar. Como sea-
la propia existencia; drsela a otro, por de pronto, pa- la Alejandra Carrasco, sin conexin con la biologa
reciera ser el mayor acto de libertad concebible. Son y sin referentes de gnero, la homosexualidad y la
estos vnculos los que hacen de la familia una comu- heterosexualidad son cualitativamente lo mismo,
nidad de pertenencia, como la denomina Morand: simples variaciones u opciones contingentes de un
una comunidad de la que depende nuestra existen-
cia, y en la cual cada miembro es valorado como ni- 36
Agacinsky, Sylviane, Parity of the sexes, p. 22
co e insustituible, independiente de su edad, sexo o 37 Sobre este punto vase el libro editado por Wilcox y Kovner Kline, Gender
and Parenthood. Nueva York: Columbia University Press, 2013. Segn esta inves-
condiciones particulares.
11
sujeto sin esencia41. En definitiva, la diferenciacin y Como seala una sentencia reciente, para el derecho la
complementariedad sexual pierde relevancia sin una diferencia de sexos es un dato cientfico, verificable en
referencia a la comunidad familiar. la biologa humana a partir de la fecundacin del vu-
lo; es una realidad indisponible, extrajurdica, que tiene
Cabe preguntarse, entonces, si esta igualdad radical consecuencias normativas46. El derecho simplemente
en la valoracin de la heterosexualidad y la homo- toma en cuenta un elemento real de la identidad per-
sexualidad, de algn modo inherente a la teora de sonal, innato, y del que cual no podemos disponer47.
gnero, no implica el debilitamiento de los vnculos
familiares, corrindose incluso el riesgo de dejarlos sin El derecho chileno constata esta realidad en todas
su fundamento definitivo. Bajo este supuesto, filiacin sus ramas. As, reconoce la radical igualdad que exis-
y paternidad pasaran a ser vnculos artificiales ms te entre todas las personas, hombres y mujeres, fun-
que relaciones naturales irrevocables y gratuitas (con dada en su idntica dignidad48, pero advirtiendo, al
sus correspondientes derechos y obligaciones) sin las mismo tiempo, que la distincin de sexos (es decir, la
cuales, en ltimo trmino, sera imposible no solo nues- existencia de hombres y mujeres) es una diferencia
tra existencia, sino que tambin toda la vida social42. jurdicamente relevante. Por lo tanto, el ordenamien-
to legal se propone tratar a hombres y mujeres del
mismo modo en aquello en que son iguales, y de ma-
V. La diferencia sexual y sus nera diferente en lo que son distintos49.
dimensiones jurdicas
Particular relevancia tiene el asunto para el Derecho
Si la sexualidad permite un modo de donacin par- de Familia. sta se funda, como hemos dicho, en el
ticular y, adems, la diferencia sexual da lugar a la natural complemento entre hombre y mujer, iguales
generacin de nuevos ciudadanos, es natural que ella en dignidad y derechos, pero con aportes distintos
sea relevante para el derecho: los bienes humanos y necesarios para el auxilio mutuo en la conviven-
que estn en juego en esas relaciones resultan social- cia, crianza y educacin de los nuevos ciudadanos50.
mente fundamentales. No es casual, entonces, que
la legislacin reconozca que el ser humano es mas-
46 V. Fundamentos 5 y 6 de la sentencia de 6 de mayo de 2014, en el caso
culino o femenino43. Como seala Marina Camps, el "P.E.M.M. contra Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil", expediente
derecho siempre se ha preguntado: esta persona, es N 139 - 2013-PA/TC, del Tribunal Constitucional peruano.
un varn o una mujer?, para as poder darle una res- 47 Figueroa Yez, Gonzalo. Derecho civil de la persona. Del genoma al naci-
miento. Santiago: Editorial Jurdica de Chile. 2001, pp.261-262
puesta a qu puede o debe, desde el punto de vista 48 Artculo 1 inciso 1 de la Constitucin Poltica, y artculo 55 del Cdigo Civil.
legal, hacer esa persona44. 49 Contemplado en el artculo 19 N 2 de nuestra Carta Fundamental, y segn
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12
En este sentido, la Constitucin reconoce que la fa- Asimismo, siguiendo los planteamientos de la teora
milia es el ncleo fundamental de la sociedad 51 y, de gnero, se cuestiona la diferencia sexual como eje
en consecuencia, ordena al Estado su proteccin52. fundante del ordenamiento y, por lo mismo, la hete-
Esto no es casual, porque solamente a travs de esa rosexualidad tiende a considerarse como un mero
familia fundada en el complemento de hombres constructo cultural58, segn vimos anteriormente.
y mujeres53 es posible la transmisin de la vida y la Al desconocer las diferencias entre hombre y mujer
cultura: toda persona llega a la comunidad gracias a en todas sus manifestaciones, ya no parece necesa-
una familia, pilar fundamental del proceso de socia- rio distinguir padre de madre, ni marido de esposa, y
lizacin que permite a cada persona desenvolverse al esto ni siquiera en el lenguaje: es as que en Espaa,
interior de la misma comunidad54. por ejemplo, la ley ha sustituido los estatutos lega-
les de padre y madre, por las nuevas categoras
Con todo, la influencia de la teora de gnero se ha de progenitor A y progenitor B59. Lo problemtico
hecho notar tambin en el derecho chileno55 y com- es que, como hemos visto, el bienestar de la familia
parado56, desvanecindose aquel trato ms o menos y sus miembros supone la complementariedad que
uniforme que se haba otorgado histricamente a la solo entrega la diferencia entre lo masculino y lo fe-
sexualidad. Es el caso de los llamados derechos sexua- menino. Por lo tanto, no es arriesgado pensar que
les y reproductivos. El contenido de estos conceptos es este oscurecimiento del binario sexual, en la cultura y
equvoco y, por lo mismo, interpretado de modos muy la ley, tambin tiene impacto en las posibilidades de
distintos. Con todo, y sin perjuicio de su amplio desa- desarrollo de los miembros de la comunidad que se
rrollo dogmtico, cabe advertir que como tales no se funda en ese espacio.
encuentran recogidos expresamente ni en el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos ni en ningn instrumento Otro tipo de reivindicaciones vinculadas a estos asun-
jurdico vinculante para el Estado de Chile57. tos son aquellas relativas al concepto de identidad de
gnero60. Mediante sta, se aspira al reconocimiento
no solo un requisito de validez, sino de existencia como se desprende, por de legal de una identidad sexual determinada ya no se-
pronto, de la misma definicin de matrimonio del artculo 102 del Cdigo Civil.
gn la realidad objetiva del propio sexo, sino de acuer-
51 Artculo 1, inciso segundo de la Constitucin Poltica.
52 Inciso final del artculo 1; N 4 del artculo 19, ambos de la Constitucin.
do a las manifestaciones de una sexualidad elegida y
53 V. N 2 del artculo 19 de la Constitucin, en relacin a su encabezado. construida a partir de la pura subjetividad61. Este recla-
54 En este sentido la Constitucin, en su artculo 19 N10, afirma que los pa- mo suele fundarse en los denominados Principios de
dres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos. Yogyakarta. Sin embargo, y a pesar de su amplia di-
55 Corral, Hernn, Claves para entender el Derecho de Familia contempo-
rneo, Revista Chilena de Derecho, Vol. 29 N 1, 2002, Santiago, Facultad de
fusin, el texto en cuestin solo es un documento de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Chile, pp. 25-34. Cfr. Tapia Ro- carcter privado, elaborado por un grupo de activistas
drguez, Mauricio, Cdigo Civil 1855 - 2005. Evolucin y perspectivas. Santiago:
que no representa ni compromete a ningn Estado (y
13
de nuevas figuras jurdicas con fundamento en su- Se trata de un asunto que exige al menos una serena
puestas obligaciones internacionales que son, hasta reflexin, porque la demanda por el reconocimiento,
ahora, inexistentes. De hecho, ningn tratado jurdi- que busca visibilizar y proteger las particularidades
camente vinculante para Chile reconoce, por ejemplo, de cada cual, pareciera postergar a segundo plano las
las categoras de gnero, orientacin sexual o iden- cosas comunes a todos, que son justamente el objeto
tidad de gnero, ni obligaciones relativas a las mismas de la poltica66. En rigor, resulta problemtico que la
para sus Estados parte63. De hecho, los pactos interna- libertad personal, la autonoma, el derecho a la inti-
cionales, y particularmente los suscritos y ratificados midad, a la vida privada67, o el desarrollo libre de la
por Chile, s reconocen la diferencia hombre/mujer, y su personalidad se conviertan, por s mismas, en fuentes
rol complementario en el matrimonio, la constitucin de Derecho o de decisin poltica. El legislador tendra
de las familias, y la educacin de los hijos64. que reconocer el carcter de derecho humano a todo
lo que las personas reclamen como propio. No se tra-
tara ya de dar a cada uno lo suyo, segn la clsica
A modo de conclusin definicin de justicia, sino, ms bien, de dar a cada
uno lo que pide68.
Es posible hacer justicia dando prioridad a la pura sub-
jetividad de ciudadanos que parecen asumir la postura En este sentido, la proteccin de las personas sobre
del consumidor, haciendo caso omiso de lo realmente la base de su inclinacin o identidad sexual no pare-
debido a cada uno? No parece que sea suficiente rei- ce exigir, de por s, la creacin de nuevos derechos. No
vindicar un derecho subjetivo para que ste sea reco- resultara adecuado intentar solucionar problemas de
nocido como tal por la sociedad: es necesaria, ms bien, discriminacin arbitraria, que sin duda existen y deben
una argumentacin racional, relativa a ciertos bienes ser abordados, por medios que no son idneos para
humanos que merecen respeto y proteccin, para hacer asegurar el trato debido a la sociedad y sus integran-
plausible dicha reivindicacin65. Por lo dems, debemos tes. El asunto parece exigir, ms bien, respetar verda-
advertir que tras la demanda por el reconocimiento de deramente la dignidad de las personas, condenando
las diversas formas de vida subyace una paradoja, de la toda forma de violencia basada en su sexo, sus senti-
que no somos conscientes del todo: al mismo tiempo mientos, pensamientos o comportamientos sexuales,
que proclamamos las bondades de la sociedad plural y, al mismo tiempo, comprender el significado ms
(diversa) y del Estado supuestamente neutro (a-val- pleno de la sexualidad humana. Es decir, la diferencia
rico), exigimos que la sociedad y el Estado aprueben y entre hombres y mujeres y su mutua dependencia,
reconozcan todas y cada una de las formas de vida. que va ms all de una mera construccin cultural.
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