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ELKY VILLEGAS PAIVA

El agraviado y la reparacin
civil en el nuevo Cdigo
Procesal Penal

GACETA

& procesal penal


EL AGRAVIADO Y LA REPARACIN
CIVIL EN EL NUEVO CDIGO
PROCESAL PENAL

PRIMERA EDICIN
FEBRERO 2013
5,790 ejemplares

Gaceta Jurdica S.A.


Elky Villegas Paiva

PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA


BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2013-03275

LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED

ISBN: 978-612-311-040-6
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL
31501021300179

DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Henry Marquezado Negrini

GACETA JURDICA S.A.


ANGAMOS OESTE 526 - MIRAFLORES
LIMA 18 - PER
CENTRAL TELEFNICA: (01)710-8900
FAX: 241-2323
E-mail: ventas@gacetajuridica.com.pe

Impreso en:
Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Per
A Dios, por guiar mi camino y
bendecir mi vida
A mi familia, por ser soporte e
inspiracin,
Gracias.
Introduccin

Modernas tendencias del Derecho Procesal Penal tienden a reconocer de


forma acertada que el proceso penal no consiste en una relacin jurdica
exclusiva que surge entre el imputado (procesado) y el Estado, donde debe
aplicarse nicamente lo que se conoce como justicia retributiva; sino que,
en la solucin del conflicto originado en un delito, existe otro sujeto que de-
be ser tenido en cuenta: la vctima, la cual debe ser considerada como un
protagonista dentro del proceso, reconocindosele los derechos que posee,
y que por tanto tiempo han sido olvidados del escenario penal.

Al hilo de tales ideas la reforma procesal penal latinoamericana, emprendi


su marcha con la dacin en muchos casos de nuevos cdigos procesales
penales adscritos a un nuevo modelo de desarrollo para la aplicacin de la
justicia penal: modelo denominado por muchos como uno de tipo acusato-
rio-adversarial de carcter garantista a diferencia de los cdigos procesales
penales anteriores adscritos al modelo inquisitivo o mixto. Esta reforma, a
la cual el ordenamiento jurdico peruano se ha adherido con la promulga-
cin y entrada en vigencia progresiva del CPP de 2004, busca resguardar de-
rechos fundamentales de quienes se vean envueltos en un proceso penal,
entre ellos, obviamente resultan amparados los derechos del imputado, pe-
ro no solo los de l, sino que tambin existe un reconocimiento a los dere-
chos de la vctima de un delito, hecho que resulta altamente positivo en pro-
cura de una real eficacia del sistema penal en la resolucin de los conflictos
originados por un ilcito penal.

Precisamente por ello, es decir, ante la importancia del paso dado en el pas
con el reconocimiento de ciertos derechos para la vctima, surge la necesi-
dad de seguir avanzando en esta rea para evitar que ese reconocimiento
sea solo simblico. Una manera de apuntar en este avance es dar a cono-
cer, precisar y delimitar los alcances de los derechos de la vctima (o agravia-
do como la denomina el CPP de 2004) y cmo va a ser su participacin en

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Elky Alexander Villegas Paiva

la solucin del conflicto penal, pues solo as podrn ser invocados y garan-
tizrseles su respeto en un proceso penal en concreto, impidiendo que solo
queden en la letra de la ley.

Ese es el objetivo planteado al momento de elaborar el presente estudio


sobre los derechos de la vctima en el campo del proceso penal, de forma
que se conozcan las maneras en que tales derechos pueden materializar-
se. El principal cometido de este trabajo es conceptualizar sobre las garan-
tas de las vctimas, as como establecer los mecanismos para hacer efecti-
vos sus derechos en el procesos penal, lo cual sera ilusorio si no se propen-
de por un empleo adecuado de las normas que prevn un verdadero esce-
nario en el cual ellas finalmente son protagonistas como intervinientes en
el proceso y como actores que hacen parte no solo del conflicto sino tam-
bin de su solucin.

Asimismo, se analizan las diversas situaciones que se presentan cuando la


vctima es requerida como testigo para el esclarecimiento del evento delic-
tivo, as como el valor probatorio que tienen sus declaraciones, y las medi-
das que se deben adoptar cuando la vctima se encuentre en especiales si-
tuaciones de vulnerabilidad.

Finalmente se vern aspectos referidos a cuando la vctima se constituye en


actor civil, los supuestos en que es sujeto de reparacin civil, precisndose
la naturaleza jurdica, finalidad y criterios de determinacin de esta ltima
institucin.

Debe quedar claro desde ya, que con mejorar las condiciones de la vctima
del delito no se busca destruir el sistema de derechos y garantas que con
esfuerzo en el devenir de los aos se ha construido para defender al acusa-
do frente a los atropellos del poder pblico. Lo que ahora se busca es un sis-
tema de garantas y derechos que amparen a la vctima no solo en relacin
con las consecuencias del delito, sino, tambin, frente a su victimario. En su-
ma lo que se busca es que ambos sistemas (proteccin al imputado y pro-
teccin a la vctima) se hallen en armona y equilibrio en un Estado respe-
tuoso de los derechos fundamentales de todas las personas.

Esperamos que el presente estudio, incentive a otros a realizar trabajos en la


misma lnea que coadyuven al rescate de la vctima en el sistema penal en
general, y en el proceso penal en particular. No se debe olvidar que el resca-
te de las vctimas del delito es una tarea que debe ser asumida desde muy
variadas perspectivas por las distintas disciplinas penales.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Al trmino de esta introduccin, debo agradecer a quienes hacen posible


que est obra llegue a buen puerto: en primer lugar a nuestro creador: a
Dios, pues todo viene de l, y a l se lo debo todo.

A mi familia, por ser mi fuerza y razn para seguir avanzando, por su alien-
to y comprensin en todo momento. Igualmente mi agradecimiento a todas
aquellas personas que por diversas circunstancias de la vida se cruzaron en
mi camino y me mostraron su apoyo para seguir adelante.

A Belkis Torres, destacada estudiante de Derecho de la Universidad Nacio-


nal Pedro Ruiz Gallo, por su colaboracin en la recopilacin de las fuentes bi-
bliogrficas y jurisprudenciales utilizadas en el presente trabajo. A los doc-
tores Manuel Muro y Percy Revilla por la confianza depositada en el autor, lo
cual permite que esta investigacin vea la luz bajo el sello editorial de Ga-
ceta Jurdica.

Elky Alexander VILLEGAS PAIVA

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CAPTULO PRIMERO
El nuevo sistema procesal
penal peruano
El nuevo sistema procesal
penal peruano

1. LA REFORMA PROCESAL PENAL PERUANA EN EL CONTEXTO DE


LA REFORMA DE LA JUSTICIA PENAL EN LATINOAMRICA: BREVE
REFERENCIA

Consideramos necesario iniciar nuestro estudio tratando brevemente sobre


el nuevo sistema procesal penal peruano en el marco de la reforma de los
sistemas penales latinoamericanos[1] con la finalidad de conocer el contex-
to y caractersticas bajo el cual se ha dado cabida al reconocimiento de los
derechos de la vctima.

Ahora bien, como se sabe, la justicia penal tiene como el reto ms importan-
te que la sociedad le impone: el brindar un marco de respuesta adecuado a
los conflictos que inevitablemente llegan a su sede ante los fallidos intentos
de resolucin por los dems medios de control social (formales e informa-
les[2]) instituidos para tal fin, y es por ello que no puede soslayarse ante tal

[1] Vase, entre otros, VARGAS VIANCOS, Juan Enrique. La nueva generacin de reformas procesales
penales en Latinoamrica. En: GARCA RAMREZ, Sergio e ISLAS DE GONZALES MARISCAL, Olga
(Coordinadores). Panorama internacional sobre justicia penal. Proceso penal y justicia penal internacio-
nal. IIJ-UNAM, Mxico D.F, 2007, p. 25 y ss. OR GUARDIA, Arsenio y RAMOS DVILA, Lisa. Aspectos
comunes de la reforma procesal penal en Amrica Latina. En: Alerta Informativa. Loza valos Abogados,
Lima, 2008, pp. 1-48. Tambin los trabajos contenidos en MAIER, Julio; AMBOS, Kai y WOISCHNIK,
Jan. (Coordinadores). Las reformas procesales penales en Amrica Latina. Ad Hoc, Buenos Aires, 2000.
BENAVENTE CHORRES, Hesbert y PASTRANA BERDEJO, Juan David. Implementacin del proceso penal
acusatorio adversarial en Latinoamrica. Flores Editor, Mxico D.F., 2009. Asimismo resulta indispensable
consultar los estudios realizados por el Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA) denomina-
dos Proyecto de Seguimiento de las Reformas Penales en Amrica Latina, especialmente: VARGAS, Juan
(Editor) y RIEGO, Cristian (autor informes comparativos). Reformas procesales penales en Amrica Latina:
Resultados del proyecto de Seguimiento. Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA), Santiago,
2005. AA.VV. Reformas procesales penales en Amrica Latina: Resultados del proyecto de seguimiento,
V etapa. Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA), Santiago, 2009. Para el caso especco de la
reforma procesal penal en el Per vase los trabajos contenidos en AA.VV. Juntos generamos justicia. El nue-
vo Cdigo Procesal Penal en el Per. Implementacin, experiencias y conclusiones 2003-2010. Cooperacin
Alemana al Desarrollo Internacional-GIZ, Lima, 2011.
[2] Se habla de control social institucionalizado o formal cuando dicho control se ejerce directamente por insti-
tuciones, mecanismos o medios, que han sido creados o provienen del Estado para esa nalidad (la escuela,

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Elky Alexander Villegas Paiva

mandato, pues es el ltimo recurso (ltima ratio) que le queda a la sociedad


para resolver tales conflictos y mantener la convivencia social.

Para lograr el objetivo planteado, el ordenamiento jurdico debe adoptar un


sistema procesal penal que permita, por un lado, dar una respuesta slida y
firme a los mltiples conflictos penalmente relevantes que existen en nues-
tro pas; y por otro lado, brindar las garantas necesarias para todos los acto-
res que participan en el conflicto penal.

Sin embargo, el sistema penal inquisitivo y el sistema mixto, que hasta hace
algunos aos predominaban en varios pases de la regin, incluido el nuestro,
adoleca de una serie de defectos que ponan en jaque todo el sistema penal.

As, una de las cargas ms pesadas con las que hasta ahora arrastra el siste-
ma de justicia penal, en los distritos judiciales donde an no entra en vigen-
cia el CPP de 2004, es su lentitud para resolver los conflictos que llegan a l.
La imagen recurrente del proceso penal est vinculada a la morosidad de los
trmites, a la repeticin innecesaria de diligencias, a la abultada carga pro-
cesal, a las actitudes burocrticas de los operadores e, incluso, a la conducta
muchas veces dilatoria de las partes.

En Amrica Latina, el sistema inquisitivo no contribua a proteger las ga-


rantas jurdicas bsicas[3]. Exista una falta de publicidad del proceso, lo
cual no solo no promova sino que impeda la transparencia del proceso,
la cual, como hoy se sabe, es tan esencial para un adecuado control de la

la polica, los tribunales, etc.), mientras que el control social difuso o informal es aquel que carece de ins-
titucionalidad e inclusive puede surgir espontneamente (los rumores, los prejuicios, las modas, etc.). De
acuerdo con lo anterior podemos armar que el sistema penal es parte del control social que resulta institucio-
nalizado en forma punitiva y con discurso punitivo, que alcanza en la prctica desde que se detecta la posibi-
lidad o sospecha de un delito hasta que se impone y ejecuta la pena, aunque en algunos casos puedan darse
acciones controladoras y represoras que aparentemente nada tienen que ver con aquel, el cual abarca a su
vez, como sectores o segmentos bsicos, el policial, el judicial y el ejecutivo. El Derecho Penal, el Derecho
Procesal Penal, junto con las dems instituciones y reas jurdico-sociales anes, conforman en ese contexto,
la globalidad del mencionado sistema penal. (HOUED, Mario y MORETA, Wilson. La reforma procesal penal
en la Repblica Dominicana. En: Proceso penal acusatorio en la Repblica Dominicana. Escuela Nacional de
la Judicatura, Santo Domingo-Repblica Dominicana, 2001, p. 18).
[3] En este sentido se ha dicho que: Los antiguos procesos, principalmente inquisitivos y llevados por escrito,
adems de violar con frecuencia los derechos fundamentales y las garantas de los ciudadanos, no haban
sido ecientes para aclarar los hechos e imponer penas adecuadas a los culpables. Los procesos eran dema-
siado largos, lo cual en muchos pases ha dado cabida a grandes espacios para la corrupcin, que lleg a ex-
tenderse en los sistemas de justicia y, en opinin de la poblacin, determin que muchos delitos quedaran im-
punes (SCHNBOHN, Horst. Introduccin. En: Juntos generamos justicia. El nuevo Cdigo Procesal Penal
en el Per. Implementacin, experiencias y conclusiones 2003-2010. Cooperacin Alemana al Desarrollo
Internacional-GIZ, Lima, 2011, p. viii).

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

administracin de justicia[4]. Asimismo, el sistema inquisitivo no permita


que todos los actores del proceso penal tuvieran un papel importante, equi-
librio tan fundamental para aportar una justicia plena y total[5].

Bajo ese sistema se entendi que el delito en primer orden, y por encima de
la relacin entre agresor y agredido, comporta una ofensa a la sociedad, de-
terminando la intervencin del Estado y la progresiva desaparicin de la vc-
tima, no solo en la respuesta penal, sino tambin en su participacin en el
proceso, al punto de dejarla solamente como un instrumento para acreditar
la conducta delictiva acaecida.

Ante esta crtica situacin, los pases de Amrica Latina, casi sin excepciones,
procuraron reformar sus sistemas procesales penales, con el objeto de cam-
biar los sistemas inquisitivos[6] y escritos instaurados desde el tiempo de la
colonia, por sistemas acusatorios[7] de carcter adversarial y oral[8].

[4] En el sistema inquisitivo los procesos penales son escritos y la falta de publicidad implica una falta de transpa-
rencia del proceso penal. Una de las garantas frente a la contrariedad de los jueces es precisamente la publi-
cidad. Si un juez tiene que actuar en pblico, recibir las pruebas en pblico, tiene que observar el debate de las
pruebas que se realiza de manera concentrada y pblica, todo el mundo sabe lo que pas en el proceso penal
y sabe si la decisin fue justa o no, pero, si un proceso penal es escrito y est en expedientes con numerosos
folios le resulta muy difcil al ciudadano saber cules eran las pruebas que sustentaban la culpabilidad o las
pruebas que servan para absolver a una persona. (MRQUEZ CRDENAS, lvaro. La justicia restaurativa
versus la justicia retributiva en el contexto del sistema procesal de tendencia acusatoria. En: Prolegmenos-
Derechos y Valores. Vol. X, N 20, Universidad Militar Nueva Granada, Bogot, julio-diciembre de 2007, p. 202).
[5] GILLES BLANGER, Pierre. Algunos apuntes sobre las razones de la reforma del procedimiento penal en
Amrica Latina. En: Prolegmenos-Derechos y Valores. Vol. XIII, N 26, Universidad Militar Nueva Granada,
Bogot, julio-diciembre de 2010, p. 64.
[6] Para lograr una adecuada transformacin de la justicia penal y vencer los principales obstculos que se le
enfrentan, debemos reconocer en primer trmino que no se trata solamente de calicar como inquisitivos a
los sistemas procesales de la mayora de nuestros pases dadas sus particulares caractersticas que as los
denota sino que debemos admitir que lleg a constituirse un especco modo de situarse ante la realidad y
considerarla, esto es, una verdadera mentalidad, una cultura inquisitiva que se enraiz en el devenir hist-
rico de nuestras naciones. Esa cultura presenta ciertos rasgos muy signicativos y comunes: una mentali-
dad eminentemente formalista, que conduce al excesivo ritualismo escrito con preservacin de las formas,
como si esto produjese la solucin del conicto. Jueces y dems sujetos del proceso utilizan un lenguaje alam-
bicado y oscuro (con la excusa del tecnicismo), que aleja a la administracin de justicia de su propsito den-
tro de la comunidad, pero que sirve en alguna medida para justicar (o miticar) la necesidad de buscarse
la asesora de un abogado. Resaltan este aspecto HOUED, Mario y MORETA, Wilson. La reforma procesal
penal en la Repblica Dominicana. Ob. cit., p. 34.
[7] Sobre las diferentes maneras en las cuales los trminos acusatorio (o adversarial) e inquisitivo pueden
ser usados, ver LANGER, Mximo. La dicotoma acusatorio-inquisitivo y la importacin de mecanismos pro-
cesales de la tradicin jurdica Anglo-Sajona. En: MAIER, Julio y BOVINO, Alberto (editores). Procedimiento
abreviado. Editores del Puerto, Buenos Aires, 2001, p. 97.
[8] Reforma que ha sido considerada como la transformacin ms profunda que han experimentado los procesos
penales de Amrica Latina en sus casi dos siglos de existencia. As, LANGER, Mximo. Revolucin en el pro-
ceso penal latinoamericano: difusin de ideas legales desde la periferia. Centro de Estudios de Justicia de la
Amricas (CEJA), Santiago de Chile, 2008, p. 2.

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Elky Alexander Villegas Paiva

Se trata de sustituir el mtodo tradicional de enjuiciamiento a travs de la


tramitacin burocrtica de un expediente, sin la existencia de un real juicio
donde pudiera controvertirse la prueba y generarse una decisin indepen-
diente, por uno que garantizando el debido proceso fuera a la par ms efi-
ciente en la persecucin del delito (gracias a una mejor coordinacin entre
la investigacin y la litigacin de los casos y una serie de facultades para po-
der racionalizar el uso de los recursos del sistema) y velara adecuadamen-
te por los derechos de todos los intervinientes en el proceso, en el caso de
la vctima reconocindosele la importancia de la satisfaccin de sus intere-
ses dentro del proceso.

Las reformas que se vienen incorporando en los diversos ordenamientos ju-


rdicos tienen muchas caractersticas en comn, como la introduccin de
juicios orales y pblicos; la creacin y/o fortalecimiento del Ministerio Pbli-
co; as como la decisin de poner al fiscal en lugar del juez a cargo de la in-
vestigacin del delito. Igualmente se reconocen ms derechos a los imputa-
dos frente a la polica y desde las primeras diligencias de investigacin; en-
tre otros cambios, tambin se permiten mecanismos de negociacin y reso-
lucin alternativa de conflictos; as como expandir el rol y la proteccin de la
vctima en el proceso penal[9].

Bajo este contexto, desde hace algunos aos la justicia penal peruana, si-
guiendo a la tendencia de la mayora de los ordenamientos jurdicos de los
pases latinoamericanos, se halla inmersa en una reforma integral[10] buscando

[9] Similar: LANGER, Mximo. Revolucin en el proceso penal latinoamericano: difusin de ideas legales desde
la periferia. Ob. cit., p. 4.
[10] No se trata de un simple, aunque siempre importante, cambio de leyes, sino y hacemos nfasis en ello de
todo el aparato de justicia penal, y sobre todo de cambio de mentalidad de distintos actores del proceso pe-
nal. En tal sentido dicha reforma implica diversas dimensiones como: Desarrollo legislativo y normativo:
Adecuar los ajustes de los reglamentos internos de las instituciones a las exigencias del nuevo proceso penal
y establecer el rediseo de normas complementarias. Desarrollo institucional: Ajustar y fortalecer el funcio-
namiento de las instituciones, para que sean capaces de cumplir adecuadamente con sus nuevas funciones
en el sistema judicial reformado. Entre otros aspectos, se han introducido reformas profundas en la infraes-
tructura interior de cada una de las instituciones, en su organizacin administrativa y mediante la capacita-
cin se ha podido preparar a los operadores para que puedan cumplir a cabalidad con sus funciones en el
nuevo proceso penal. La voluntad poltica: Se ha obtenido, contando con el esfuerzo de las instituciones del
sistema de justicia penal y el apoyo del Poder Ejecutivo, los recursos nancieros necesarios para la ejecucin
de la Reforma. A la fecha, el Estado peruano ha invertido en la reforma procesal penal ms de 800 millones
de nuevos soles. Participacin de la sociedad civil: Se han desarrollado diversas iniciativas para informar
a la sociedad civil sobre los cambios en curso; no obstante, hasta el da de hoy se ha carecido de una estrate-
gia de comunicacin idnea para instaurar espacios de discusin con la sociedad civil. (SCHNBOHN, Horst.
Introduccin. En: Juntos generamos justicia. El nuevo Cdigo Procesal Penal en el Per. Implementacin,
experiencias y conclusiones 2003 - 2010. Cooperacin Alemana al Desarrollo Internacional - GIZ, Lima, 2011,
pp. ix-x).

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

reemplazar el modelo inquisitivo[11](si se trataba de procesos sumarios) y de


tendencia mixta (en caso de procesos ordinarios)[12] por un modelo procesal
garantista[13], al ser acusatorio[14], de tendencia adversarial[15], contradictorio[16],

[11] El modelo inquisitivo se congura como un reejo del sistema poltico de monarqua absolutista, y en el caso
del Per dicho modelo proviene de la poca del Virreinato. En ese esquema poltico, la funcin de administrar
justicia era competencia del rey bajo una visin absolutista del poder, quien la delegaba en funcionarios con
plenos poderes y que concentraban las funciones de investigar, acusar y juzgar.
[12] El proceso penal regulado en el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940, prev una primera etapa de ins-
truccin (investigacin judicial) de carcter inquisitivo y una segunda etapa de juicio oral y pblico, por lo
que, en teora, dicho cdigo responde a una conguracin mixta. No obstante, la prctica inquisitiva y la cul-
tura institucional sobre la cual se desenvuelve dicha prctica, han sobrepasado la posibilidad de desarrollo de
una verdadera oralidad y publicidad en el juicio, previstos tericamente en el citado Cdigo adjetivo, pues en
la praxis judicial se abusa de la comunicacin escrita y el juez mantiene y trabaja ejerciendo sus facultades de
investigacin, lo que atenta contra su imparcialidad en el juzgamiento.
[13] El nuevo proceso penal se caracteriza -o al menos los esfuerzos van enfocados a que as sea- por la pre-
sencia de principios y garantas procesales, tales como oralidad, inmediacin, publicidad, contradiccin, pre-
suncin de inocencia. Adems de la separacin de funciones procesales, el inicio del proceso por sujeto dis-
tinto al juez, carga de la prueba totalmente en cabeza de la parte acusadora. Cfr. PREZ SARMIENTO, Eric
Lorenzo. Fundamentos del sistema acusatorio de enjuiciamiento penal. Temis, Bogot, 2005, pp. 14-32.
[14] La principal caracterstica de la reforma latinoamericana es construir el sistema de justicia penal sobre la base
del principio acusatorio, el cual exige que no debe ser la misma persona la que realice las investigaciones
y decida despus al respecto, sino que debe preservarse en todo momento la distincin entre las funciones
propias de la acusacin, de la defensa y del juzgador, en otras palabras tales funciones deben estar clara-
mente establecidas y llevadas a la prctica. En este sentido: BENAVENTE CHORRES, Hesbert. La aplica-
cin de la teora del caso y de la teora del delito en el proceso penal acusatorio. J.M. Bosch, Barcelona, 2011,
p. 36; CARBONELL, Miguel y OCHOA REZA, Enrique. Qu son y para qu sirven los juicios orales. Porra,
Mxico D.F., 2008, p. 119. Ya con anterioridad Ferrajoli ha sostenido que: La separacin de juez y acusacin
es el ms importante de todos los elementos constitutivos del modelo terico acusatorio, como presupues-
to estructural y lgico de todos los dems (FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn. Teora del garantismo pe-
nal. Traduccin de Perfecto Andrs Ibez, Alfonso Ruiz Miguel, Juan Carlos Bayn Mohino, Juan Terradillos
Basoco y Roco Cantarero Bandrs. Trotta, Madrid, 1995, p. 567).
[15] Benavente Chorres explica que lo adversarial denota una divisin de responsabilidades entre quien toma la
decisin y las partes; tanto la decisin jurdica como la fctica corresponden a un tercero imparcial que adop-
ta una posicin en virtud del material suministrado por las partes adversarias, que son el Ministerio Pblico,
de un lado y la defensa, de otra. Que el sistema sea adversarial signica que la responsabilidad de investigar
los hechos, de presentar pruebas y determinar la argumentacin pertinente es de las partes adversarias. Pero
eso no signica que el juez sea un convidado de piedra, sino que debe estar pendiente para evitar los excesos
de las partes e imponer a cada una de ellas el deber de contribuir en la consecucin de informacin requeri-
da por la otra, de tal suerte que no podemos hablar de un sistema adversativo puro, sino de un sistema con
tendencia a lo adversarial o un adversarial regulado (BENAVENTE CHORRES, Hesbert. La aplicacin de la
teora del caso y de la teora del delito en el proceso penal acusatorio. Ob. cit., p. 38).
[16] Consiste en el indispensable inters de someter a refutacin y contraargumentacin la informacin, actos y
pruebas de la contraparte. En ese sentido, por ejemplo, el sistema acusatorio permite que el acusado tenga
derecho desde el momento inicial a que se le informe de los hechos que se le atribuyen y conozca las prue-
bas que existen en su contra, para que est en posibilidad de contestar, refutar o contradecir los cargos que
le son imputados. Con lo dicho queda demostrado que el principio contradictorio permite a su vez el ejercicio
efectivo del derecho de defensa. Es tal la importancia de este principio que Zamudio Arias ha sostenido que:
() es solo mediante el efectivo ejercicio del contradictorio que puede lograrse el adecuado funcionamiento
del sistema a que se aspira, a la vez que alcanzar el objeto del proceso penal que lo constituye, segn postu-
lado constitucional: el esclarecimiento de los hechos, proteger al inocente, procurar que el culpable no que-
de impune y que los daos causados por el delito se reparen (ZAMUDIO ARIAS, Rafael. Principios rectores
del nuevo proceso penal, aplicaciones e implicaciones: oralidad, inmediacin, contradiccin, concentracin.

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Elky Alexander Villegas Paiva

oral[17], pblico[18], clere[19], y por ende eficiente en comparacin con el sis-


tema anterior.

Este proceso de reforma no solo apunta al mejoramiento de las institucio-


nes estatales para enfrentar con mayor eficiencia la gestin del conflicto pe-
nal sino tambin a la implantacin de una mayor racionalidad en la inter-
vencin penal, al tomar en cuenta el respeto irrestricto a los derechos fun-
damentales de los sujetos procesales, con lo que se hace ms palmaria la re-
lacin existente entre la Constitucin y el sistema penal[20]. Ello en tanto el
respeto de los derechos fundamentales fijados por la Constitucin Poltica
en el mbito del proceso penal sirve como baremo para establecer el carc-
ter liberal o autoritario de un Estado[21].

As con la dacin y entrada en vigencia progresiva de un nuevo cuerpo nor-


mativo en el caso de nuestro pas el Cdigo Procesal Penal de 2004 (Decre-
to Legislativo N 957)[22] se pretende cumplir con el programa penal de la

En: El nuevo sistema de justicia penal acusatorio desde la perspectiva constitucional. Consejo de la Judicatura
Federal, Mxico D.F., 2011, p. 67).
[17] Contrariamente a la escritura que impulsaba el sistema inquisitivo, el proceso acusatorio se asienta sobre la
oralidad, por medio de la cual se garantiza una rpida y directa comunicacin entre los sujetos y dems inter-
vinientes en el juicio, as como mayor transparencia y control de las actividades de cada uno, incluido el juez.
[18] Supone que las actuaciones del proceso se realizan a la vista del pblico, garantizando con ello, al igual que
la oralidad, un verdadero control por parte de los ciudadanos en el ejercicio del juzgamiento.
[19] Seala Villavicencio Ros que uno de los principios ms importantes del nuevo sistema procesal penal perua-
no es el de celeridad procesal, el cual forma parte del derecho a un debido proceso sin dilaciones injustica-
das, que implica un equilibrio razonable entre celeridad, rapidez, velocidad, prontitud, del proceso y el dere-
cho de defensa. As, la ley debe armonizar el principio de celeridad, que tiende a que el proceso se adelante
en el menor lapso posible, y el derecho de defensa, que implica que la ley debe prever un tiempo mnimo para
que el imputado pueda comparecer al juicio y pueda preparar adecuadamente su defensa (VILLAVICENCIO
ROS, Frezia Sissi. Apuntes sobre la celeridad procesal en el nuevo modelo procesal penal peruano. En:
Derecho PUC. N 65, Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 2010, p. 93).
[20] En la base de todo texto constitucional, se encuentra latente una concepcin del Derecho que informa todas
las normas que componen el sistema jurdico, entre ellas, el Derecho Penal, aunque debe quedar claro que
la Constitucin no contiene en su seno una Poltica Criminal concreta ni, por tanto, establece unos criterios
jos, pero s se marca unas lneas programticas generales y contiene un sistema de valores. En este sen-
tido: CARBONELL MATEU, Juan. Derecho Penal: concepto y principios constitucionales. Tirant lo Blanch,
Valencia, 1995, pp. 78-79.
[21] BACIGALUPO, Enrique. Justicia penal y derechos fundamentales. Marcial Pons, Madrid, 2002, p. 133. En este
sentido se ha dicho que la estructura del proceso penal de una nacin no es sino el termmetro de los ele-
mentos corporativos o autoritarios de una constitucin (GOLDSCHMIDT, citado por ARMENTA DEU, Teresa.
Principios y sistemas del proceso penal espaol. En: QUINTERO OLIVARES, Gonzalo y MORALES PRATS,
Fermn (Coordinadores.). El nuevo Derecho Penal espaol. Estudios penales en memoria del Prof. Jos Manuel
Valle Muiz. Aranzadi, Pamplona, 2001, p. 57). En la misma lnea Roxin ha sealado grcamente que el
Derecho Procesal Penal es el sismgrafo de la Constitucin del Estado (ROXIN, Claus. Derecho Procesal
Penal. Traduccin de Gabriela Crdoba y Daniel Pastor. Editores del Puerto, Buenos Aires, 2000, p. 10).
[22] Para conocer los orgenes de la reforma procesal penal en nuestro pas y el proceso histrico-evolutivo
de la legislacin procesal penal hasta llegar al CPP de 2004 vase: OR GUARDIA, Arsenio. La reforma

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Constitucin[23] con el objetivo de conjugar una mayor eficacia en la perse-


cucin de los delitos con una efectiva proteccin a las garantas de los suje-
tos que se hayan sometidos a un proceso penal, cualquiera sea la situacin
en la que se encuentren dentro de l, como por ejemplo la de imputado o
la de vctima.

De esta forma, el sistema acusatorio garantista, que adopta el CPP de 2004,


propugna una jerarqua constitucional, instaurando una serie de garantas
constitucionales que debern regir para todos los sometidos al proceso. Y
para ello se empieza por entender que eficacia en la persecucin penal y
respeto a las garantas de los intervinientes en el proceso, no son fines con-
tradictorios o excluyentes[24] sino necesarios y concurrentes en la configura-
cin de un debido proceso, y por lo tanto se debe buscar un equilibrio en-
tre ambos.

Esta conjugacin de fines (eficacia y garanta[25]) forma lo que se puede


denominar un verdadero garantismo penal, es decir un garantismo que

del proceso penal en el Per. En: Juntos generamos justicia. El nuevo Cdigo Procesal Penal en el Per.
Implementacin, experiencias y conclusiones 2003-2010. Cooperacin Alemana al Desarrollo Internacional
GIZ, Lima, 2011, pp. 63-82.
[23] Cfr. ARROYO ZAPATERO, Luis. Fundamento y funcin del sistema penal: el programa penal de la
Constitucin. En: Revista Jurdica de Castilla-La Mancha. N 1, Junta de Comunidades de Castilla-La
Mancha, 1987, p. 103; DONINI, Mximo. Un Derecho Penal fundado en la carta constitucional: razones y
lmites. En: Revista Penal. N 8, La Ley, Madrid, 2001, pp. 24-26. Vase tambin, sobre la relacin entre el
Derecho Constitucional y el sistema penal: MIR PUIG, Santiago. Bases constitucionales del Derecho Penal.
Iustel, Madrid, 2011, passim. TERRADILLOS BASOCO, Juan. Constitucin Penal. Los derechos de la liber-
tad. En: Sistema penal y Estado de Derecho. Ensayos de Derecho Penal. Ara Editores, Lima, 2010, p. 21 y
ss. TIEDEMANN, Klaus. Constitucin y Derecho Penal. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional.
Ao 11, N 33, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 1991, p. 145 y ss. En la doctrina na-
cional, entre otros, REYNA ALFARO, Luis. Proceso penal y Constitucin. Reexiones en torno a la trascen-
dencia del principio de Estado de Derecho en el Derecho Procesal Penal. En: CUAREZMA TERN, Sergio
y LUCIANO PICHARDO, Rafael (Directores). Nuevas tendencias del Derecho Constitucional y el Derecho
Procesal Constitucional. Instituto de Estudio e Investigacin Jurdica, Santo Domingo-Repblica Dominicana,
2011, p. 472 y ss.; SOTA SNCHEZ, Andr. El programa penal de la Constitucin Poltica de 1993 y el
Derecho Penal Constitucional peruano. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 41, Gaceta Jurdica, Lima,
noviembre de 2012, p. 336 y ss.
[24] Como explica San Martn Castro: [l]a pretendida oposicin garantas vs. elcacia es falsa en s misma y ge-
nera discursos perversos desde una ptica conservadora. Un Cdigo debe tomar en cuenta ambas perspecti-
vas y buscar la forma ms adecuada para que la obligacin o deber social del Estado garantizar la seguridad
ciudadana sancionando a los delincuentes sea ecaz, pero sin mengua del respeto de los derechos funda-
mentales de la persona (SAN MARTN CASTRO, Csar. La reforma procesal penal peruana: evolucin y
perspectivas. En: Anuario de Derecho Penal 2004: La reforma del proceso penal peruano. Fondo Editorial de
la PUCP-Universidad de Friburgo, Lima, 2004, p. 61).
[25] Seala con razn Conde-Pumpido Tourn que: Garantas y ecacia son los dos factores claves de la reforma.
De un lado, el desarrollo de los derechos fundamentales (...) impone reformas que integren un sistema proce-
sal que los respete plenamente; de otro, el incremento, e incluso la masicacin, de la criminalidad, su sosti-
cacin y el desarrollo de la criminalidad organizada aconsejan reformas tendentes a dotar el proceso de una

19
Elky Alexander Villegas Paiva

propende entre otros aspectos, por un lado, una rpida y eficaz persecucin
y respuesta penal contra los intervinientes de un delito, y por otro lado, una
efectiva proteccin de sus derechos, pero no solo de ellos, sino de todos los
sujetos procesales, incluyendo por ende a la vctima, tan olvidada y maltra-
tada por el sistema penal tradicional. Procurando con todo ello una real y
palpable eficacia del sistema penal.

Y es que la eficacia del sistema penal no puede ser contemplada solo desde
el punto de vista del delincuente o del delito sino que la respuesta, esto es,
la accin del sistema de la justicia penal, necesariamente debe actuar sobre
todos los sujetos procesales. Su eficacia deber contemplarse desde la to-
tal perspectiva del conjunto, y por lo tanto, tambin desde el punto de vis-
ta de la vctima[26].

Con la reforma al sistema procesal penal es insoslayable que el operador ju-


rdico fije su atencin no solo en quien es sometido a la actuacin procesal
penal en calidad de indiciado, imputado o acusado, sino tambin, con igual
diligencia, y en los trminos de ley, en las vctimas del hecho jurdico penal-
mente relevante ocasionado por aquel, previniendo con ello que el proce-
so penal se convierta en una forma adicional de victimizacin, logrando por
el contrario, en el contexto de las exigencias democrticas de nuestro siste-
ma, un ambiente de participacin activa de las vctimas para su beneficio.

Entonces cmo ven y cmo tratan a la vctima nuestros ordenamientos jurdi-


cos da tambin la idea del propio desarrollo de los derechos y el grado de efi-
cacia y eficiencia en su verdadera dimensin. Porque si se olvida a la vctima,
por mucho que se haya castigado al delincuente el problema social induda-
blemente subsiste[27], por la insatisfaccin de una de las partes, precisamente

mayor ecacia para hacer frente a estos retos, modernizando sus procedimientos probatorios y agilizando
los trmites que la repuesta penal se produzca en un plazo razonable. Es decir, en un plazo proporcionado a
la complejidad de la actividad delictiva enjuiciada (CONDE-PUMPIDO TOURN, Cndido. Nuevas frmu-
las para la Ley de Enjuiciamiento Criminal. En: Iuris. N 56, La Ley, Madrid, diciembre de 2001, pp. 24-25).
[26] Cfr. DE JORGE MESAS, Luis Francisco. La ecacia del sistema penal. En: Cuadernos de Derecho Judicial.
N XXIX, dedicado a: Criminologa. Consejo General del Poder Judicial, Madrid, setiembre de 1994, p. 60. En
el mismo sentido MARTNEZ ARRIETA, Andrs. La vctima en el proceso penal. En: Actualidad Penal. N 4,
Madrid, 1990, p. 42, para quien la justicia penal ya no puede ni debe girar exclusivamente en torno a la perso-
na que ha originado la crisis de convivencia y que ha hecho necesaria su actuacin, sino que ha de procurar
una mayor atencin a quien no ha entrado voluntariamente en el sistema penal de enjuiciamiento de delitos,
precisamente quien ha sufrido la agresin, por azar o al menos, sin buscarlo de propsito.
[27] En este sentido Maier arma que: el conicto social como tal, el injusto jurdico, es nico y toca, en primer lu-
gar, los intereses reales de la vctima jurdicamente reconocidos. La vctima es, como consecuencia, un prota-
gonista principal del conicto social, junto al autor, y el conicto nunca podr pretender haber hallado solucin
integral, si su inters no es atendido. Al menos si no se abre la puerta para que l ingrese al procedimiento,

20
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

la que ms sufri con el evento delictivo. Y es que la comisin de un delito


representa, antes que infraccin de la ley penal, o al mismo tiempo que eso,
la manifestacin de un conflicto jurdico que deriva de un acto ilcito que ha
podido producir un dao de diversa especie e intensidad, sea fsico, psicol-
gico, econmico, etc. Este dao ilcito afecta, por encima de las dems per-
sonas o a la sociedad en su conjunto, a quien lo padece.

Por consiguiente, la respuesta que da el Estado al ilcito penal no puede


desatender la doble dimensin: el conflicto entre el delincuente y la socie-
dad, pero tambin el conflicto que surge entre el agresor y el agredido.

El Derecho Penal como se ha sealado no puede limitarse a la mera res-


puesta represiva, sino que ha de lograr la efectiva reparacin (en su ms am-
plia acepcin) del agraviado, pues solo cuando este resulte satisfecho en el
dao padecido puede decirse, y en la medida en que la reparacin sea cum-
plida, que el sistema penal ha resultado eficaz, pues la imposicin y el cum-
plimiento de una pena, por grave que sea, puede que se ajuste a los dicta-
dos de la ley penal, pero si se olvida a quien ha sufrido en su propia perso-
na o en sus bienes las consecuencias de la conducta criminal no se lograrn
abordar en su totalidad los efectos tanto sociales como personales deriva-
dos de la actuacin ilcita penal y se habr cerrado en falso el problema de
las consecuencias jurdicas del hecho delictivo.

Bajo esta perspectiva se entiende que el proceso penal acusatorio no tiene


como nico fin la imposicin de la pena, sino primordialmente solucio-
nar de la mejor manera el conflicto derivado del delito. De modo que, la le-
galidad y la racionalidad dan origen a la oportunidad como posibilidad de
orientar todo comportamiento humano, especialmente de las personas que
ejercen autoridad, aplicando medidas alternativas al procedimiento y a la
pena. Claro est, que esto tendr lugar si en el caso en concreto, y conforme
a reglas establecidas, resulta idneo para la solucin del conflicto.

dado que, en este punto, gobierna la autonoma de la voluntad privada. Solo con la participacin de los prota-
gonistas el imputado y el ofendido como hipotticos protagonistas principales resulta racional buscar la so-
lucin del conicto, ptimamente, esto es, de la mejor manera posible. Es por ello que todas las Alternativas
a la Justicia o Alternativas al Derecho o a las formas jurdicas, que intentan transformar la justicia estatal,
por ineciente, con mecanismos informales de superacin de los conictos, conceden a la vctima un papel
central en su solucin pacca. De todos modos, como ya observamos, el papel principal de la vctima es casi
imposible de ignorar por la escena de reconstruccin del conicto que representa el procedimiento penal: el
ofendido es un testigo irrenunciable, la mayora de las veces, razn por la cual, aunque se le niegue derechos,
se le impone la obligacin de informar en el procedimiento (MAIER, Julio. La vctima y el sistema penal. En:
MAIER, Julio. (compiladores.). De los delitos y de las vctimas. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992, p. 220).

21
Elky Alexander Villegas Paiva

De acuerdo con las ideas precedentes, y atendiendo a las nuevas tendencias


del Derecho Procesal Penal que consideran a la vctima como un gran pro-
tagonista del proceso penal, el CPP de 2004 le reconoce ampliamente en
comparacin con la normativa anterior una serie de derechos y garantas
cuyo alcance y precisin deben ser desarrollados al constituir de vital impor-
tancia para un correcto y exitoso funcionamiento del sistema procesal pe-
nal que se est implementando en nuestro ordenamiento jurdico. Y de esa
forma tornar en real el cambio que se busca, llegando a una ms eficiente y
equilibrada resolucin del conflicto penal.

Como veremos ms adelante, el proceso penal da trascendencia a aspectos


tales como la participacin de la vctima en las distintas etapas del proceso
penal y los derechos que tienen en cada una de ellas, asimismo se da impor-
tancia a un proceso penal de mesa redonda, es decir centrado en el dilogo,
el acuerdo interpartes y la posibilidad de acudir al principio de oportunidad
y a los acuerdos reparatorios, entre otros aspectos.

De tal manera que no puede desconocerse los derechos de la vctima en el


proceso penal, tales como el derecho a la tutela judicial efectiva, a la verdad,
a la informacin, proteccin fsica y jurdica, peticin, participacin, entre
otros, procurando una reparacin integral a la vctima y no solo una indem-
nizacin econmica.

2. CARACTERSTICAS DE UN PROCESO PENAL BASADO EN EL SISTEMA


ACUSATORIO

Creemos que resulta necesario contar con un esquema bsico de las princi-
pales caractersticas que rigen el sistema penal acusatorio conforme al CPP
de 2004, razn por la cual, valindonos del esquema elaborado por Salas Be-
teta[28], anotamos las siguientes:

- El proceso como conjunto de garantas constitucionales: el proce-


so penal importa un conjunto de principios y garantas constitucio-
nales que guan y gobiernan su desenvolvimiento, as como el rol de
los sujetos procesales. En un proceso basado en el sistema acusatorio
la dignidad humana, como pilar del Estado Democrtico de Derecho,

[28] SALAS BETETA, Christian. El proceso penal comn. Gaceta Jurdica, Lima, 2011, pp. 19-21.

22
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

es un derecho fundamental cuyo respeto se exige al mximo duran-


te el desarrollo del proceso penal. Se debe entender que las garantas
constitucionales tambin le pertenecen a la vctima, as por ejemplo
la igualdad procesal, el debido proceso, la tutela jurisdiccional efecti-
va, el derecho de defensa procesal eficaz, entre otros. De tales dere-
chos nos ocuparemos en el presente estudio y su respeto a favor de la
vctima.

- El fin del proceso: ya no consiste primordialmente en la imposicin


de la pena sino en solucionar de la mejor manera el conflicto origina-
do por el delito. De modo que, la legalidad y la racionalidad dan origen
a la oportunidad como posibilidad de orientar todo comportamiento
humano, especialmente de las personas que ejercen autoridad, apli-
cando medidas alternativas al procedimiento y a la pena. La reforma
procesal est orientada a la aplicacin de salidas alternativas, defini-
das como vas de solucin que permiten al Ministerio Pblico flexibi-
lizar, descongestionar y economizar el proceso penal sin tener que ir
a juicio oral. Por tal motivo, brinda satisfaccin al ciudadano al dar so-
luciones prontas a los conflictos. Entre ellas tenemos el principio de
oportunidad, los acuerdos reparatorios, la terminacin anticipada, to-
das nuevas soluciones que en el proceso de reforma se van asimilando
paulatinamente[29].

- Reparacin integral para la vctima: como acabamos de sealar, el


moderno sistema penal abandona un modelo de justicia exclusiva-
mente punitivo, para dar paso a una justicia reparadora, de modo tal
que la vctima tendr derecho a una reparacin integral de sus dere-
chos, es decir no se trata solo de una reparacin econmica. Como bien
dice Bovino[30]: El concepto de reparacin que se propone no se debe
confundir con el pago de una suma de dinero. La reparacin se debe
entender como cualquier solucin que objetiva o simblicamente res-
tituya la situacin al estado anterior a la comisin del hecho y satisfaga
a la vctima v. gr., la devolucin de la cosa hurtada, una disculpa pbli-
ca o privada, la reparacin monetaria, trabajo gratuito, etctera. ().
Ello implica que no pueden desconocerse sus derechos en el proceso

[29] ALCALDE, Virginia. El proceso de implementacin del nuevo Cdigo Procesal Penal en el Ministerio Pblico.
En: Juntos generamos justicia. El nuevo Cdigo Procesal Penal en el Per. Implementacin, experiencias y
conclusiones 2003 2010. Cooperacin Alemana al Desarrollo Internacional - GIZ, Lima, 2011, p. 275.
[30] BOVINO, Alberto. La participacin de la vctima en el procedimiento penal. En: BOVINO, Alberto. Problemas
del Derecho Procesal Penal contemporneo. Editores del Puerto, Buenos Aires, 1998, pp. 94 y 95.

23
Elky Alexander Villegas Paiva

penal. El reconocimiento de la vctima como sujeto procesal y la con-


sagracin de un amplio catlogo de derechos a su favor, son dos de los
aspectos ms relevantes del nuevo sistema de enjuiciamiento criminal.
En efecto, el Cdigo Procesal Penal y el conjunto de las normas que in-
tegran la reforma procesal permiten al ofendido por el delito ejercer
importantes facultades sin necesidad de convertirse en parte acusa-
dora. Asimismo, se impone al rgano persecutor la funcin de brindar
proteccin al ofendido por el delito.

- Las funciones de acusacin y juzgamiento: el sistema acusatorio se


caracteriza esencialmente por la clara divisin de funciones que los
sujetos procesales deben cumplir en el proceso penal. Tal separacin
implica que las dos fases fundamentales de la persecucin penal que
tiene a cargo el Estado sean desarrolladas por rganos diferentes. As,
el nuevo marco procesal encarga la imputacin penal al Ministerio
Pblico, rgano constitucional autnomo y el juzgamiento, al Poder
Judicial, rgano jurisdiccional. Como explica Donaire: Otro de los as-
pectos centrales que trae consigo el NCPP es que se redefinen y reor-
denan las funciones de los operadores del Sistema de Justicia Penal:
i) el juez ya no investiga el delito, sino que se dedica principalmente
al juzgamiento en el juicio oral, y al control de que se respeten las ga-
rantas en la etapa de la investigacin; ii) el fiscal es responsable de
la investigacin ante el proceso, por lo que debe conducirla y traba-
jar conjunta y coordinadamente con la Polica Nacional, que realiza la
investigacin tcnico-operativa; y, iii) la defensa pblica o privada
asume un rol activo mediante su presencia y participacin en todas
las instancias, y de manera determinante a travs del contradictorio
en el juicio oral, todo ello en igualdad de armas[31]. La divisin antedi-
cha garantiza que el juzgador al momento de desarrollar el juicio y
emitir sentencia no se vea afectado por el prejuicio que genera la la-
bor investigadora. Todo investigador busca hallar elementos de con-
viccin que acrediten la responsabilidad del investigado en la comi-
sin de los hechos. En cambio, un decidor como lo es el juez debe
ser imparcial.

[31] DONAIRE, Rafael. La reforma procesal penal en el Per: avances y desafos. En: Juntos generamos jus-
ticia. El nuevo Cdigo Procesal Penal en el Per. Implementacin, experiencias y conclusiones 2003-2010.
Cooperacin Alemana al Desarrollo Internacional-GIZ, Lima, 2011, p. 150.

24
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

- El director de la investigacin: De acuerdo con la caracterstica rese-


ada en el pargrafo anterior, se entiende que la investigacin es di-
rigida por el Ministerio Pblico, rgano constitucional autnomo que
le aade una calificacin jurdica y que, asimismo, cuenta con la titu-
laridad de la accin penal pblica. El fiscal ejerce la accin penal ante
la existencia de elementos que demuestran como muy probables la
existencia de un hecho punible y la presunta responsabilidad del
investigado.

- Disponibilidad de la accin penal: el principio de legalidad procesal


se encuentra inspirado en los de obligatoriedad e indisponibilidad de
la accin penal. Por el principio de obligatoriedad se exige al titular de
la accin penal pblica a ejercerla ante el conocimiento de la presencia
de elementos de conviccin de la comisin de un delito. En tanto que,
por el principio de la indisponibilidad de la accin penal no se le permi-
te opcin distinta a la de ejercerla. No obstante, el principio de legali-
dad procesal encuentra una excepcin en los criterios de oportunidad,
los cuales tienen su justificacin en el principio de disposicin de la ac-
cin penal. Cuando hablamos de los criterios de oportunidad nos refe-
rimos a la facultad que tiene el titular de la accin penal para abstener-
se de ejercitarla, contando con el consentimiento del imputado y pre-
supuestos de falta de necesidad y merecimiento de pena. La aplicacin
del criterio de oportunidad en el Per es reglada, ya que la ley define
los lmites y los controles que se aplican para su otorgamiento, confor-
me al artculo 2 del CPP de 2004.

- Intervencin del juez de control de garantas: Si bien el fiscal diri-


ge la investigacin preparatoria, cuando la formaliza se somete a la su-
pervisin del juez de control de garantas[32] (juez de la investigacin

[32] Se ha dicho que las razones que justican la existencia de este juez radican en: a) Poner lmites a las ac-
ciones de los rganos investigadores y de procuracin de justicia, a n de que sus acciones se sujeten a las
normas legales (con especial apego a los principios constitucionales del debido proceso y a las garantas del
acusado y de la vctima) se dice que, en este aspecto, su funcin es una suerte de control difuso de la consti-
tucionalidad permitida expresamente por la ley; b) Impedir la formacin de prejuicios o inuencias perniciosas
en el nimo del juez que en su momento va a decidir lo que se considera el ncleo representativo del proce-
dimiento penal: el juicio oral. Es decir, tiene una funcin esencial para preservar el principio de imparcialidad
del juez que decide el juicio; c) Llevar a cabo los preparativos para que en su oportunidad se lleve a cabo el
juicio oral; d) O bien, llevar a cabo los actos o avalar las decisiones de las partes para que, en ciertos casos,
aplicando el criterio o principio de oportunidad, no haya necesidad de llegar hasta el juicio oral, para lograr
los objetivos restaurativos del modelo acusatorio y los nes de esta nueva manera de ver e impartir la justicia.
Vase: MARTNEZ CISNEROS, Germn. El juez de control en Mxico, un modelo para armar. En: Revista
del Instituto de la Judicatura Federal. N 27, Instituto de la Judicatura Federal, Mxico D.F., 2009, pp. 181-182.

25
Elky Alexander Villegas Paiva

preparatoria), a fin de que este controle la legalidad y el respeto de los


derechos del imputado y tambin los de la vctima durante los actos de
investigacin del fiscal, decida acerca de los pedidos de las partes (me-
didas coercitivas, cesacin de medidas coercitivas, autorizacin para
actos de bsqueda de pruebas, etc.) y, posteriormente, ser ese mismo
juez quien controle la procedencia de la acusacin o, de ser el caso, del
sobreseimiento.

- El juicio oral: ya en etapa de juzgamiento, la decisin acerca de la res-


ponsabilidad del acusado y la pena a imponrsele recae en el juez de
conocimiento (juez penal unipersonal o colegiado). El juzgamiento
constituye la fase del proceso en la que se determina la responsabili-
dad del acusado en atencin a las pruebas que se acten en la audien-
cia. El juzgamiento implica que el acusador ha realizado previamente
una investigacin objetiva, de modo tal que la acusacin se encuentra
sustentada, ello garantiza que no se la acusar de forma arbitraria e in-
justa. En el juicio oral se materializan los principios procesales de publi-
cidad, oralidad, inmediacin, concentracin y contradiccin.

26
CAPTULO SEGUNDO
Protagonismo, neutralizacin
y redescubrimiento de la
vctima en el sistema penal
Protagonismo, neutralizacin y
redescubrimiento de la vctima
en el sistema penal

En el primer captulo hemos sealado que con los sistemas procesal penales
tradicionales (inquisitivo o mixto) la vctima se fue convirtiendo en vctima
del propio sistema penal, y que precisamente ello ha sido una de las causas
de la actual reforma. Pues bien, ahora veamos con mayor amplitud este pro-
ceso por el que ha pasado la vctima.

Quienes se han ocupado del tema con anterioridad, sostienen que en el pro-
ceso histrico de la humanidad la actuacin de las vctimas en el campo del
proceso penal para hacer valer sus derechos ha pasado por tres etapas[33], y
que nosotros seguimos por fines didcticos, las cuales son:

1. LA LLAMADA EDAD DE ORO

En un primer periodo primitivo, al que se le ha denominado como la edad


de oro de la vctima y que abarc el Derecho romano, Derecho germano y
se prolong hasta el Derecho medieval[34], la reaccin frente a la conducta
delictiva estaba a cargo de la vctima[35] o en caso de muerte de este de

[33] Cfr. GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologa. 3 edicin, Valencia, 1996, p. 38; GARCA-
PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologa. Una introduccin a sus fundamentos tericos. 1 edicin perua-
na, Iuris Consulti, Lima, 2006, p. 67; FERREIRO BAAMONDE, Xulio. La vctima en el proceso penal. La Ley,
Madrid, 2005, p. 5 y ss.; MRQUEZ CRDENAS, lvaro Enrique. La vctima en el sistema acusatorio y los
mecanismos de justicia restaurativa. Ibez, Bogot, 2010, p. 145.
[34] Vase SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. Victimologa y Derecho Penal. Introduccin a la `Victimodogmtica`.
En: SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. Perspectivas sobre la Poltica Criminal moderna. baco, Buenos Aires,
1998, p. 145.
[35] Seala Herrera Moreno que la vctima, en tiempos pretritos, se eriga en exclusiva y plenipotenciaria deten-
tadora del control punitivo, justicando sobradamente la conocida visin victimolgica de dicha etapa como
edad de oro de la vctima (HERRERA MORENO, Myriam. Introduccin a la problemtica de la conciliacin
vctima-ofensor. Hacia la paz social por la conciliacin. En: Revista de Derecho Penal y Criminologa. N 6,
UNED, Madrid, 1996, p. 378).

29
Elky Alexander Villegas Paiva

sus parientes ms prximos. En tanto la agresin era vista como un dao


eminentemente privado, es decir personal, que solo afectaba a la persona
que la sufri y no a la comunidad o al inters social, entonces la venganza
privada o particular era la reaccin habitual frente al comportamiento anti-
social[36], permitiendo que el conflicto se mantuviera en manos de la vctima
o de su familia.

Ahora bien, la venganza que tena lugar en aquella poca, en cualquiera de


sus tipos, no fue originalmente una institucin legal, en el sentido de que
no estaba regulada en ninguna legislacin de aquel tiempo y ningn legis-
lador asever que era un medio apropiado para hacer justicia. La vengan-
za simplemente ya exista, desde tiempos inmemoriales, en la naturaleza o
condicin humana, como un elemento totalmente inconsciente de su vida
psquica y social. La sociedad primitiva no solo toler en un comienzo es-
te tipo de reacciones, tan profundamente arraigadas en la naturaleza del
hombre, sino, que no puso siquiera en duda el derecho de la vctima a to-
mar venganza[37].

Tampoco se tomaba en consideracin la naturaleza ni la dimensin de la


ofensa producida para que la venganza tuviera magnitud similar a aquella,
pues ello era asunto privado, solo le incumba a la vctima considerar y res-
ponder conforme ella creyera conveniente, en otras palabras la venganza
estaba justificada, pero no importaba su adecuacin, y por lo tanto tampo-
co su exceso[38], en tal sentido la reaccin vindicativa de la vctima no se so-
meti a patrn alguno de proporcionalidad con respecto a la ofensa[39]. Co-
mo seala Drapkin: El mayor o menor grado de reaccin vindicativa radica-
ba estrictamente en la voluntad y en las manos, as como en la posible cle-
mencia, de la vctima. Era ella la que determinaba, exclusivamente, la mag-
nitud de la venganza. La nica nocin de justicia que exista entonces era
la que emanaba del sentimiento de justicia que pudiera tener la vctima[40].

[36] Se considera a la venganza como el aspecto que revesta la funcin punitiva cuando todava el poder poltico
no se conceba como tal, ni mucho menos posea la fuerza necesaria dentro de los grupos humanos para impo-
nerse a los particulares. As, vase ZAMORA GRANT, Jos. Derecho victimal. La vctima en el nuevo sistema
penal mexicano. 2 edicin, 1 reimpresin, Instituto Nacional de Ciencias Penales, Mxico D.F., 2010, p. 25.
[37] DRAPKIN, Israel. El derecho de las vctimas. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo
XXXIV, Fascculo II, Ministerio de Justicia, 1980, p. 374.
[38] Cfr. ZAMORA GRANT, Jos. Derecho victimal. La vctima en el nuevo sistema penal mexicano. Ob. cit., p. 26.
[39] Cfr. HERRERA MORENO, Myriam. La hora de la vctima. Edersa, Madrid, 1996, p. 28.
[40] DRAPKIN, Israel. El derecho de las vctimas. Ob. cit., p. 375.

30
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

De esta forma, por lo general, la venganza de la vctima involucraba casi


siempre un castigo superior al dao recibido. La respuesta violenta de ella
se converta por lo general en una crueldad sanguinaria, generndose una
gran falta de proporciones entre la lesin sufrida por la vctima y la lesin
que esta impona, en respuesta, al ofensor.

Los niveles de crueldad y desproporcionalidad en relacin al dao sufrido se


presentaban no solo contra el miembro de la tribu responsable del dao si-
no que tambin poda comprometer a otros sujetos cercanos al ofensor ta-
les como sus parientes o los miembros de su clan. Esto provocaba reaccio-
nes en cadena, donde se buscaba eliminar al oponente para evitar a su vez
la retaliacin y esto se lograba con la eliminacin del grupo[41], es decir, en
muchos casos como anota Garca Pablos De Molina- se converta en una
verdadera guerra de eliminacin de grupos o clanes[42].

Este aspecto puramente subjetivo no se prestaba para crear las bases de ob-
jetividad indispensables a la incipiente justicia pblica para pretender una
validez ms universal. Por eso la primera y la ms importante cuestin que
se plante el codificador de aquella poca, fue necesariamente la magnitud
de la reaccin vindicativa[43]. Precisamente cuando el legislador primitivo se
enfrent a las dificultades inherentes a la necesidad de codificar, tuvo nece-
sariamente que plantearse si los resultados de la reaccin primitiva, innatos
en la venganza privada, eran adecuados o justificados. Es indudable que tu-
vo que tomar en cuenta tambin las normas objetivas o subjetivas que de la
justicia pudiera tener el rey o jerarca poltico.

Por ltimo, le fue menester considerar si, para favorecer la paz y el bienestar
de la comunidad, sera necesario poner ciertas limitaciones al libre e ilimita-
do ejercicio del derecho de la venganza. La reaccin en cadena que origina-
ba la venganza privada entre ofensor y vctima, y viceversa, as como los da-
os de todo tipo que afectaban no solo a ambas partes, sino tambin a las
comunidades a las que ellos pertenecan, fueron otros argumentos para tra-
tar de limitar los abusos de la venganza privada.

[41] MRQUEZ CRDENAS, lvaro. La Victimologa como estudio. Redescubrimiento de la vctima para el
proceso penal. En: Prolegmenos-Derechos y Valores. Vol. XIV, N 27, Universidad Militar Nueva Granada,
Bogot, julio-diciembre de 2011, pp. 35.
[42] GARCA PABLOS DE MOLINA, Antonio. El redescubrimiento de la vctima, victimizacin secundaria y repa-
racin del dao. En: Cuadernos de Derecho Judicial. N XIV-Dedicado a: Victimologa. Consejo General del
Poder Judicial, Madrid, 1993, pp. 310-311.
[43] DRAPKIN, Israel. El derecho de las vctimas. Ob. cit., p. 374.

31
Elky Alexander Villegas Paiva

Es as como naci la Ley del Talin, por la cual la venganza de la vctima de-
ba tener proporcionalidad, es decir, de la misma magnitud que el dao cau-
sado deba ser el dao que deba sufrir el agresor (ojo por ojo, diente por
diente, mano por mano y animal por animal).

En aquel proceso histrico sociocultural se pensaba que no podra haber un


equilibrio ms exacto para lograr una mejor justicia, que el balance aritmti-
co de tanto por tanto. El castigo no podra ser mayor que el dao recibido. Es
indudable, entonces, pero no deja de sorprender, que la primera interven-
cin de derecho de los primitivos legisladores, fue para defender a quien in-
fringi inicialmente la norma social, es decir, al delincuente y no a su vcti-
ma. Sin embargo, no poda ser de otra manera, ya que los derechos de esta
ltima eran absolutos e ilimitados, mientras que los derechos del delincuen-
te eran an inexistentes[44].

Como se puede comprender ese sentido de proporcionalidad que debera


tener la venganza de la vctima no se corresponde con el concepto de pro-
porcionalidad que actualmente manejamos, e incluso puede parecer cruel
e inhumano, si no se capta que la verdadera intencin de la norma estu-
vo en poner el nfasis en tres palabras no mencionadas en el texto original.
Ellas son no ms que una vida por una vida, un ojo por un ojo, etc. Enfo-
cado en esta forma, el principio talinico pierde su aparente insensibilidad
y se transforma en una medida que, adems de restringir el ilimitado dere-
cho a la venganza que tena la vctima, incorpora un concepto de ecuanimi-
dad no existente hasta entonces[45], atribuyendo un avance garantista[46] en
la respuesta penal al imponer que la venganza no deba ocasionar un dao
ms all que la entidad del dao sufrido por la vctima[47].

[44] dem.
[45] dem.
[46] De este parecer FERREIRO BAAMONDE, Xulio. Ob. cit., p. 6.
[47] Sin embargo, sobre este punto es necesario acotar que, como seala Ordua Trujillo, el conocido precepto
de ojo por ojo y diente por diente, no fue tan simple y proporcional para todos los sectores de la sociedad, ya
que para que pudiera llevarse a cabo en estricto sentido, se requera que el agresor y la vctima pertenecieran
a la misma clase social. As, si ambos eran nobles, la medida entre el dao y la venganza deba concordar con
exactitud, pero esto ya no se aplicaba igual si la vctima no perteneca a la nobleza (ORDUA TRUJILLO, Eva
Leticia. Los derechos humanos de las vctimas. En: Latinoamrica. Revista de Estudios Latinoamericanos.
N 40, UNAM, Mxico D.F., 2005, p. 171). Ejemplicando lo dicho, Zamora seala que, si un noble destrua
el ojo a otro noble, su propio ojo debera ser destruido tambin; si le rompa un hueso a su turno la vctima le
rompa otro. Pero si la vctima no era un noble, el castigo entonces era una multa. Lo cual resulta comprensible
si se tiene en cuenta que la igualdad entre los hombres y ante la ley es producto de la modernidad (ZAMORA
GRANT, Jos. Derecho victimal. La vctima en el nuevo sistema penal mexicano. 2 edicin, Instituto Nacional
de Ciencias Penales, Mxico D.F., 2010, p. 28); sobre ello vase tambin FERREIRO BAAMONDE, Xulio.
Ob. cit., pp. 9-12.

32
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Entendido en su correcto encuadramiento el sentido de proporcionalidad


de la venganza de la vctima en aquella poca, se puede sostener que supu-
so un gran avance en la percepcin acerca de la solucin del conflicto, y es
que su utilizacin permiti poner coto a las guerras de familias o tribus y da-
ban la facultad a un juez de resolver potestativamente el conflicto estable-
cindose un criterio proporcional entre la ofensa y la pena, de tal forma que
empieza a aparecer como limitante de la venganza privada en aquellas so-
ciedades que lograron determinado grado de desarrollo en cuanto a orga-
nizacin social[48].

Con el avance del tiempo y un mayor progreso social, despus de la adop-


cin del concepto talinico, la segunda medida incorporada en casi todas
las legislaciones primitivas con el objeto de reducir al mnimo los pernicio-
sos efectos de la venganza privada absoluta fue la compensacin o com-
posicin, producindose una mercantilizacin de la venganza, pues esta es
reemplazada por grandes cantidades dinerarias que dependen de la grave-
dad de la ofensa, aunque se debe reconocer que la vctima no pierde, toda-
va, la iniciativa en la persecucin del injusto, y ni siquiera la posibilidad de
venganza de sangre en el caso de que no sea adecuadamente satisfecha[49].

As tenemos que la Ley Mosaica establece que el agresor debe perder el mis-
mo miembro u rgano de su cuerpo que el hizo perder a su vctima, a no ser
que esta quede satisfecha con una adecuada compensacin monetaria, por
cuanto la ley otorga a la vctima el derecho de evaluar sus propios daos y
elegir entre talin o pago[50].

Las Leyes de Roma, contenidas especialmente en las Doce Tablas, mantie-


nen el principio talinico, pero agregan a no ser que la vctima lo determi-
ne de otra manera, de acuerdo con el malhechor. Una vez ms constatamos
que el derecho a la venganza lo tiene la vctima dentro de las limitaciones
talinicas pues su ejercicio quedaba a su propia discrecin. Si lo deseaba,
la vctima poda vender su derecho a la venganza, sin siquiera tener necesi-
dad de recurrir a los tribunales. La funcin de los jueces de la poca se limi-
taba a resolver los casos dudosos y a establecer si algn derecho haba sido

[48] Cfr. MAIER, Julio. Democracia y administracin de justicia penal en Iberoamrica. En: Jueces para la
Democracia. N 16-17, Asociacin Jueces para la Democracia, Madrid, 1992, pp. 143-163.
[49] Cfr. HERRERA MORENO, Myriam. La hora de la vctima. Ob. cit., pp. 32-35.
[50] HAIM COHN. Victimology and Ancient Law, discurso pronunciado en la Sesin Inaugural del Primer Simposio
Internacional de Victimologa (Jerusaln, 2-6 septiembre 1973) citado por DRAPKIN, Israel. El derecho de
las vctimas. Ob. cit., p. 374.

33
Elky Alexander Villegas Paiva

violado, en cuyo caso indicaban la sancin correspondiente. Pero cuando no


haba duda alguna acerca de la comisin del acto ilcito o con respecto a la
identidad del hecho, la vctima y solo ella tena el derecho de aplicar la ley a
su propia discrecin[51].

Es necesario sealar que dependiendo de la calidad del occiso y su grado de


parentesco, la composicin revesta varias formas. As, por ejemplo, la com-
posicin por un hombre muerto era mucho mayor a la de una mujer; la de
un joven, mayor a la de un sujeto de avanzada edad; la de una persona sa-
na, mayor a la de un enfermo. Y por el parentesco, el pariente poltico cobra-
ba ms que el que no lo era. En un principio, en el sistema de composiciones
la mujer no tena derecho a cobrar, pues se le consideraba incapaz de ejer-
citar la venganza familiar. Luego se le otorg derecho en caso de que falta-
ran herederos varones[52].

Se observa que con el correr del tiempo, los derechos absolutos que primi-
tivamente tena la vctima se fueron limitando en forma progresiva. Primero
se aplic el talin, luego la compensacin voluntaria y enseguida la compo-
sicin obligatoria. Esta vez es el derecho germnico el que mejor refleja es-
te transitar de la venganza privada a la compensacin. La familia o tribu (sip-
pe) de la vctima estaba legitimada en el Derecho consuetudinario germ-
nico para vengarse (rache) de forma solidaria. El llamado wergeld supone el
paso de la venganza de sangre al arreglo econmico entre vctima y ofen-
sor. Los germanos desarrollaron un sistema de compensacin que inclua ta-
blas que establecan el monto y su distribucin entre los perjudicados. Con
el tiempo estas tablas pasaron a ser manejadas por los jueces quienes impo-
nan la obligacin de resarcir los perjuicios, su cuanta y su distribucin. En el
sistema de compensacin la expiacin (buse) poda ser ejecutada mediante
la entrega de una cantidad dineraria a la familia de la vctima, que dependa
de la naturaleza e importancia de la ofensa. Esta cantidad de dinero se de-
nominaba Friedensgeld, que significa literalmente: dinero de paz. Tal sistema
implica, todava, una concepcin privada o semiprivada del delito, ya que la
respuesta penal era diferente en el caso de los delitos que atentaran contra

[51] Entre otros derechos de venganza se inclua en el Derecho Romano, por ejemplo, el del marido ofendido,
quien poda matar impunemente a la mujer adltera y a su compaero de delito. BENAVENTE CHORRES,
Hesbert y PASTRANA BERDEJO, Juan David. Implementacin del proceso penal acusatorio adversarial en
Latinoamrica. Ob. cit., pp. 3-6.
[52] ZAMORA GRANT, Jos. Derecho victimal. La vctima en el nuevo sistema penal mexicano. Ob. cit., p. 29.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

la sociedad, la comunidad en su conjunto, como poda ser la traicin, dispo-


nindose como pena el destierro, por ejemplo[53].

Por otra parte, la vctima comienza a ser un participante responsable en el


proceso judicial, ante una corte de justicia, con lo cual se va desarrollando
el concepto moderno del orden legal, tanto en materia civil como criminal.
El dolor y el sufrimiento de la vctima ya no sirven, por s solos, para deter-
minar la culpabilidad del hecho, dando lugar al desarrollo de todas las nor-
mas de procedimiento que se fueron incorporando en el curso de los siglos,
y con ello se pona fin a las transacciones privadas y qued la solucin en
manos de los jueces, quienes deban previo anlisis de las circunstancias, fi-
jar su monto y reparacin.

Esta etapa de compensacin, coincide con la poca del sistema procesal


acusatorio[54], el nico sistema que se conoca, mas, cuando las gentes, en su
mayora no saban escribir ni leer y todo se resolva mediante intervenciones
pblicas ante el juez. El fin de esta etapa de esplendor se da por la creciente
intervencin de poderes centralizados, en Ciudades-Estados, que en su nue-
va organizacin impone normas, regula las prohibiciones e impone sancio-
nes y se convierten en definidores de la contienda entre las partes y que em-
piezan precisamente por apropiarse de la compensacin econmica, la cual
en la mayora de los casos deba ser compartida con la comunidad o con el
rey, dndose nacimiento a la sancin de multa.

Bajo ese marco, los individuos ceden parcelas de poder a entes jurdico-po-
ltico superiores, que asumen un papel cada vez ms preponderante en la
reaccin penal. Los sistemas de compensacin evolucionan y al lado de la
cantidad pagada al ofendido, el agresor deber pagar una cantidad al Mo-
narca o a la comunidad, como contrapartida a los servicios de pacificacin
y al papel asumido posteriormente de garante de su indemnidad frente a la
reaccin violenta de la vctima. El castigo pblico hace su aparicin como

[53] FERREIRO BAAMONDE, Xulio. Ob. cit., p. 8.


[54] Esta forma de procedimiento rigi durante todo el mundo antiguo. Su principio fundamental se arma en la
exigencia de que la actuacin decisoria de un tribunal y los lmites de la misma, estn condicionados a la ac-
cin de un acusador y al contenido de ese reclamo. Asimismo se caracteriza por la divisin de funciones:
acusacin y decisin. La primera competa en un primer momento solo al ofendido y sus parientes, ms tar-
de se ampli a cualquier ciudadano. La segunda corresponde al juez, quien estaba sometido a las pruebas
que presentan las partes, sin poder hacer una seleccin de las mismas ni investigar. El proceso se desarrolla
segn los principios del contradictorio, de oralizacin y publicidad. Vase: CALDERN SUMARRIVA, Ana.
El nuevo sistema procesal penal: Anlisis crtico. Escuela de Graduandos guila & Caldern, Lima, 2011,
pp. 20 y 21.

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Elky Alexander Villegas Paiva

un aadido al resarcimiento victimal. El inters de la vctima concreta poco


a poco se va diluyendo, primero en la familia o tribu, y ahora en la sociedad,
representada por el Monarca. De este modo, la autoridad separa poco a po-
co a la vctima (perjudicado) de la relacin directa con los autores. Se exige
prioritariamente la condena, y se remite a la vctima a la accin civil para la
indemnizacin.

Tal proceso se produce con claridad en los sistemas de derecho consuetudi-


nario germnico y anglosajn que se utilizan habitualmente como referen-
cia al hacer mencin de esta evolucin del Derecho Penal privado al Dere-
cho Penal pblico, caracterizado por la progresiva asuncin del ius punien-
di por el Estado. En el derecho germnico aparece alrededor del siglo VII,
por influencia de los pueblos francos, el fredus, o pago que la autoridad exi-
ge por la compensacin, y pacificacin del conflicto, de modo conjunto al
busse[55].

Progresivamente el delito pasa a ser visto como un dao que se causa a la


sociedad, una quiebra a las reglas bsicas de convivencia, y ya no como un
dao a la vctima concreta, quien se convierte en un mero receptor de la
compensacin determinada por la autoridad.

2. LA NEUTRALIZACIN DE LA VCTIMA

A medida que las formas de organizacin social se van haciendo ms com-


plejas, la comunidad reserva para sus instituciones un mayor nmero de
funciones, en detrimento de las facultades de los individuos. En el campo
de la represin penal, tal arrogacin de funciones se traduce en la disminu-
cin de las facultades de persecucin de los delitos por las vctimas y su en-
torno, acaparando para s el Estado la persecucin y castigo de los delitos.

A la par que surge el Estado moderno, consecuencia de las necesidades


de una sociedad protoindustrial, primero y, de la revolucin industrial ms
tarde[56], nacen tambin el Derecho y el proceso penal como instituciones

[55] FERREIRO BAAMONDE, Xulio. Ob. cit., p. 13.


[56] La vinculacin entre la revolucin mercantil y la asuncin del ius puniendi por parte del Estado, con la consi-
guiente neutralizacin de la vctima y la conscacin estatal del conicto, es puesta de relieve por ZAFFARONI,
Eugenio. Prlogo. En: NILS, Christie. La industria del control del delito. Editores del Puerto, Buenos Aires,
1993, p. 14.

36
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

pblicas, y paralelamente la vctima ve disminuir su papel en la solucin del


conflicto, al quedar el Estado a cargo de forma monoplica de la persecu-
cin y castigo de los delitos.

El poder del Estado centralizador fue dogmatizndose y se dio el nacimien-


to a la organizacin interna de las comunidades-ciudades, el conflicto penal
dej de ser un conflicto nter partes, para constituirse en un problema en-
tre el ofensor y el Estado. Progresivamente, el delito pasa a ser visto como
un dao que se causa a la sociedad, una quiebra a las reglas bsicas de con-
vivencia, que como un dao a la vctima concreta, la ofensa penal era una
ofensa hacia el poder central y por ende este se va apropiando de la sancin.
El Estado asume el ius puniendi, que surge como verdadero poder de penar.
As, la vctima va desapareciendo del escenario, tanto del Derecho Penal co-
mo del proceso penal.

El sistema procesal inquisitivo[57] que corresponde a esta poca con las fa-
cultades ilimitadas del juez, convirti al conflicto penal en una lucha entre
el representante estatal que deba resguardar los valores de la sociedad y el
transgresor de esos valores, de tal forma que los intereses de la vctima que-
daron totalmente al margen de la contienda penal.

Con la aparicin de la Inquisicin surge, tambin, la persecucin penal p-


blica, que no era otra cosa que un instrumento estatal de control social di-
recto sobre sus sbditos, quienes eran castigados no en virtud de haber ge-
nerado un dao a otro individuo, sino simplemente por infringir un manda-
to del poder estatal. Por lo mismo, no importaba mayormente el dao que
esa infraccin causara, y a quien se le causara, sino nicamente que con di-
cha conducta se estaba desobedeciendo un mandato obligatorio para to-
dos. As, se afirm la persecucin de oficio, que era la manera de consoli-
dar el poder real, la organizacin poltica y la paz social bajo el nuevo orden.

[57] El sistema inquisitivo se fundamenta en que es derecho-deber del Estado promover la represin de los deli-
tos, lo cual no puede ser encomendado ni delegado a los particulares: inquisitio est magis favorabilis ad re-
primendum delicia quam accusatio (la inquisicin es ms favorable que la acusacin para reprimir delitos).
Bajo este sistema, las funciones de acusacin y decisin estn en manos de la persona del juez. El proceso
se desarrolla bajo los principios de la escritura y el secreto. Vase: CALDERN SUMARRIVA, Ana. El nue-
vo sistema procesal penal: Anlisis crtico. Ob. cit., p. 17; BENAVENTE CHORRES, Hesbert y PASTRANA
BERDEJO, Juan David. Implementacin del proceso penal acusatorio adversarial en Latinoamrica. Ob. cit.,
pp. 6-9; CUBAS VILLANUEVA, Vctor. El nuevo proceso penal peruano. Teora y prctica de su implemen-
tacin. Palestra Editores, Lima, 2009, pp. 25-28; MADLERNER, Kurt. Derecho Procesal Penal y derechos
humanos. En: La ciencia penal y la poltica criminal en el umbral del siglo XXI. Instituto Nacional de Ciencias
Penales (INACIPE), Mxico D.F., 1998, p. 203.

37
Elky Alexander Villegas Paiva

Con el sistema inquisitivo, que se inspiraba en el aforismo salus publica su-


prema lex est, aparece tambin la figura del procurador del rey, figura que a
la larga dio origen al Ministerio Pblico, y que tena por labor la persecucin
penal en nombre del rey. Como dice Foucault: Cada vez que hay un crimen,
delito o pleito entre individuos, el procurador se hace presente en su con-
dicin de representante de un poder lesionado por el solo hecho de que ha
habido delito o crimen. El procurador doblar a la vctima pues estar detrs
de aquel que debera haber planteado la queja, diciendo. Si es verdad que
este hombre lesion a este otro, yo, representante del soberano puedo afir-
mar que el soberano, su poder, el orden que l dispensa, la ley que l esta-
bleci, fueron igualmente lesionados por este individuo. As, yo tambin me
coloco contra l[58].

Durante la Edad Media el delincuente era castigado fsicamente, general-


mente a travs de actos de tortura, y tambin econmicamente, puesto que
era despojado de sus pertenencias, las cuales en vez de pasar a manos de
sus vctimas eran aprovechadas por los seores feudales y por el poder ecle-
sistico. As los intereses personales de la vctima del delito fueron por mu-
cho tiempo, despus de la Edad Media, subordinados a aquellos de la socie-
dad, cuyos dirigentes los usufructuaban en sus propios beneficios bajo el
cariz de una poltica penal, y la vctima se convirti en cenicienta del dere-
cho penal. Esta situacin se prolonga durante varios siglos y va a generar el
que la preocupacin del derecho procesal y el derecho penal se centre en el
ofensor, de tal forma que la reparacin viene a configurarse como un com-
ponente ya no de la sancin penal sino del orden civil.

El fortalecimiento del proceso inquisitivo genera la total neutralizacin de la


vctima dentro del proceso penal, la vctima sale de su posicin como inter-
viniente procesal, los roles protagnicos los llevar adelante el juez y el de-
lincuente, desapareciendo por ello el ofendido del escenario penal. La nece-
sidad de control del nuevo Estado solo requerir la presencia del individuo
victimizado a los efectos de utilizarlo como testigo, esto es, para que legiti-
me, con su presencia, el castigo estatal. Fuera de esta tarea de colaboracin
en la persecucin penal, ninguna otra le corresponde[59]. De esta manera, la

[58] FOUCAULT, Michael. La verdad y las formas jurdicas. 8 reimpresin, Gedisa, Barcelona, 2001, p. 76.
[59] BOVINO, Alberto. La participacin de la vctima en el procedimiento penal. En: BOVINO, Alberto. Problemas
del Derecho Procesal Penal contemporneo. Editores del Puerto, Buenos Aires, 1998, p. 91.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

vctima es expropiada de su conflicto[60] por el Estado, en donde su inters


se ve reemplazado por el concepto abstracto de bien jurdico tutelado que
como veremos ms adelante viene a ser el orden jurdico establecido y su
derecho a perseguir sus derechos en la acusacin se ve suprimido en aras
de la persecucin estatal promovida por la vigencia del principio de oficiali-
dad de la accin penal.

Al asentarse la idea del Derecho Penal como derecho de carcter pblico,


en cuyo contexto el Estado se atribuye el Derecho a castigar (ius puniendi) y
adquiere adems monopolio sobre el mismo[61], producindose a su vez una
clara distincin entre Derecho Civil y Derecho Penal, conllev a que se iden-
tificaran dos clases de relaciones frente al delito: la relacin punitiva, entre
el Estado y el delincuente, y del que se excluye a la vctima; y, la relacin in-
demnizatoria, que involucra a la vctima y al delincuente[62].

La situacin descrita del surgimiento del Derecho Penal moderno (es decir
de naturaleza pblica y con el monopolio del ius puniendi a favor del Esta-
do) provoc que la vctima pasara a ocupar una posicin marginal, casi ol-
vidada, pues con la expropiacin del conflicto a la vctima[63], esta quedo

[60] NILS, Christie. Los conictos como pertenencia. Traduccin de Alberto Bovino y Fabricio Guariglia, En:
MAIER, Julio (Compilador). De los delitos y de las vctimas. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992, p. 169. Este autor
arma que: En esta situacin la vctima es el gran perdedor. No solo ha sido lastimada, ha sufrido o ha sido
despojada materialmente, y el Estado toma su compensacin; sino que adems ha perdido la participacin
en su propio caso. Es la Corona la que ingresa al cono de luz, no la vctima. Es la Corona la que describe las
prdidas, no la vctima. Es la Corona la que aparece en los diarios, rara vez la vctima. Es la Corona la que
tiene la posibilidad de hablar con el delincuente y, ni la Corona ni el delincuente estn particularmente intere-
sados en llevar adelante esa conversacin. La vctima podra haber estado muerta de miedo paralizada por el
pnico o furiosa. Pero no hubiera estado desinvolucrada. Hubiera sido uno de los das ms importantes de su
vida. Algo que perteneca a esa vctima le ha sido arrebatado (Ibdem, p. 170).
[61] REYNA ALFARO, Luis Miguel. Las vctimas en el Derecho Penal latinoamericano: presente y perspectivas
a futuro. En: Eguzkilore, N 22, Instituto Vasco de Criminologa, San Sebastin, 2008, p. 137. Seala Baratta
que: El inters de la vctima, lesionado por el delito, es sustituido por el inters de la sociedad por la pena, el
inters de la vctima se traduce en un inters privado, incidental, de resarcimiento (BARATTA, Alessandro.
La vida y el laboratorio del Derecho: a propsito de la imputacin de responsabilidad en el proceso pe-
nal. En: BARATTA, Alessandro. Criminologa y sistema penal. Compilacin in memoriam. Editorial B de F,
Montevideo-Buenos Aires, 2004, p. 34).
[62] SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. La Victimologa desde la Poltica Criminal y el Derecho Penal. Introduccin
a la `Victimodogmtica`. Ob. cit., p. 596.
[63] Vase NILS, Christie. Los conictos como pertenencia. Ob. cit., p. 169.

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Elky Alexander Villegas Paiva

neutralizada[64], pasando a ser un convidado de piedra de las ciencias pena-


les[65], incluso se ha dicho en un plano terico que la vctima del delito ha
llegado a ser una vctima de la dogmtica de la teora del delito[66].

Y es que si bien el Derecho Penal moderno surge precisamente con la inten-


cin de neutralizar a la vctima, mejor dicho para neutralizar la venganza de
esta, distanciando a los dos protagonistas enfrentados en el conflicto crimi-
nal, como garanta de una aplicacin objetiva e institucionalizada de las le-
yes al caso concreto y una aplicacin relativamente proporcionada de las
sanciones penales, lo cierto es que como seala Garca-Pablos de Molina
el lenguaje abstracto, simblico, del Derecho y el formalismo de la inter-
vencin jurdica, han convertido a la vctima real y concreta del drama crimi-
nal en un mero concepto, en una abstraccin ms. Porque definido el delito
como enfrentamiento simblico del infractor con la ley, como lesin o pues-
ta en peligro de un bien jurdico ideal, annima y despersonalizadamente,
la vctima se desvanece, deviene fungible, irrelevante[67].

La aparicin de las teoras preventivas, aceler la salida de la vctima desde


la perspectiva de las ciencias penales. En cuanto la aplicacin de la pena y
el Derecho Penal se dirigen no a la resolucin del concreto problema crea-
do con la comisin del delito actual, sino a la evitacin futura de nuevos de-
litos, ya sea a travs de la conminacin general por medio de la pena abs-
tracta, o del castigo o reforma del delincuente concreto a travs de las fun-
ciones ya represoras, ya reeducadoras de las penas efectivamente impues-
tas, la vctima concreta e individual se pierde de vista, no es tenida en cuen-
ta por el Derecho Penal[68].

[64] Vase HASSEMER, Winfried. Fundamentos del Derecho Penal. Traduccin de Francisco Muoz Conde y Luis
Arroyo Zapatero, J.M Bosch, Barcelona, 1984, p. 92. HASSEMER, Winfried y MUOZ CONDE, Francisco.
Introduccin a la Criminologa y al Derecho Penal. Tirant lo Blanch, Valencia, 1989, p. 29. GARCA-PABLOS
DE MOLINA, Antonio. Tratado de Criminologa, cit. p. 108 y ss. DEM. Criminologa. Una introduccin a sus
fundamentos tericos, 1 edicin peruana, Iuris Consulti, Lima, 2006, p. 67 y ss. LANDROVE DAZ, Gerardo.
Victimologa. Tirant lo Blanch, Valencia, 1990, p. 22 y ss. CANCIO MELI, Manuel. La exclusin de la tipici-
dad por la responsabilidad de la vctima. En: CANCIO MELI, Manuel; FERRANTE, Marcelo y SANCINETTI,
Marcelo. Estudios sobre la teora de la imputacin objetiva. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1998, p. 77 y ss.
[65] MAIER, Julio. La vctima y el sistema penal. En: MAIER, Julio. (Compilador). De los delitos y de las vctimas.
Ob. cit., p. 186.
[66] ESER, Albin. Sobre la exaltacin del bien jurdico a costa de la vctima. Traduccin de Manuel Cancio Meli.
En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo XLIX; Fasc. III-1996, Ministerio de Justicia, Madrid,
1999, p. 1041.
[67] GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologa. Una introduccin a sus fundamentos tericos.
Ob. cit., p. 68.
[68] FERREIRO BAAMONDE, Xulio. Ob. cit., p. 28.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Asimismo la entrada en escena del concepto de bien jurdico, coadyuv an


ms a que la vctima fuera dejada de lado[69], pues si recordamos la evolu-
cin del concepto de delito antes de la aparicin del bien jurdico, aquel se
identificaba originalmente como la lesin de derechos subjetivos afectados
por el delito[70], esto es, los derechos de la vctima del delito, consideracin
que era la que mejor se acomodaba a los intereses de la vctima de no ser ol-
vidada por el sistema penal[71].

Si bien la evolucin de la teora del bien jurdico, por un lado, ha tenido gran
importancia en la creacin de un Derecho Penal garantista, pues su consi-
deracin impide que se pueda imponer una pena a una persona por la sim-
ple quiebra de una norma tica o moral, ya que el requisito de provocar una
lesin a un bien jurdicamente protegido implica la existencia de un dao a
un derecho o inters que la sociedad ha decidido amparar; sin embargo por
otro lado, ese inters signific la desaparicin de los intereses de la vctima
del concepto de delito. El delito no es ms afectacin de los derechos de la
vctima, sino que se transforma en lesin de bienes jurdicos. En el contex-
to del debate doctrinal respecto a la idea del bien jurdico, las posiciones to-
man como punto de partida de referencia los presupuestos indispensables
de la vida en sociedad[72] y, por lo tanto, mediatizan a la vctima al punto de
prcticamente desaparecerla en la solucin del conflicto penal[73].

El teorema del bien jurdico como sostiene Hassemer[74] solo aparente-


mente reflexiona sobre la vctima, incluso desde sus comienzos, cuando ci-
fraba la esencia del delito en la lesin de un derecho subjetivo (de la vctima)
o en la lesin de un bien, ya referido a personas o cosas. La materializacin
del concepto del delito, se ha producido, ciertamente, con el principio del

[69] Vase ESER, Albin. Sobre la exaltacin del bien jurdico a costa de la vctima. Ob. cit., passim.
[70] Sobre el paso de la lesin de derechos subjetivos a la lesin de bienes jurdicos vase una sntesis en
VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander. Los bienes jurdicos colectivos en el Derecho Penal. Consideraciones
sobre el fundamento y validez de la proteccin penal de los intereses macrosociales. Astrea, Buenos Aires,
2010, pp. 8-11. Disponible en: <www.astrea.com.ar>.
[71] ESER, Albin. Sobre la exaltacin del bien jurdico a costa de la vctima. Ob. cit., p. 1029.
[72] Como seala Righi: Se entendi entonces que lo decisivo no era la ofensa causada al titular del bien, sino la
afectacin de un inters en cuya preservacin estaba interesada la comunidad (RIGHI, Esteban. Dogmtica
y poltica criminal de la vctima. En: Teoras actuales en el Derecho Penal. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1998,
p. 327).
[73] Cfr. REYNA ALFARO, Luis Miguel. Las vctimas en el Derecho Penal latinoamericano: presente y perspecti-
vas a futuro. Ob. cit., p. 137.
[74] HASSEMER, Wilfred. Consideraciones sobre la vctima del delito. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias
Penales. Tomo XLIII, fasc. I, Ministerio de Justicia, Madrid, 1990, pp. 245 y 246.

41
Elky Alexander Villegas Paiva

bien jurdico, transformndolo en sentido crtico. Naturalmente, esta mate-


rializacin se ha establecido en la base de los conceptos de dao y lesin y
es obligacin de cualquier legislador penal el presentar una vctima digna
de proteccin si pretende justificar la pena, aunque esa vctima pierda lue-
go importancia y sea ms bien una construccin terica que una realidad
(antes, la vctima se encontraba en el objeto de la accin, separada siem-
pre del bien jurdico). El pensamiento sobre el bien jurdico no se ocupa de
la proteccin de la vctima sino de la proteccin de la libertad frente al con-
trol jurdico-penal legtimo. En esta concepcin, la vctima es solo una con-
dicin que posibilita la delimitacin sistemtica del bien o inters digno de
proteccin. Vistas as las cosas, no es de extraar que en las amplias diser-
taciones que se vierten sobre el bien jurdico no se encuentren anlisis so-
bre la vctima.

El principio del bien jurdico en opinin de Maier constituye el ltimo y


ms acabado ensayo terico de aquello que los abolicionistas expresan con
las palabras expropiacin del conflicto, en tanto, al objetivar a la vctima y
abstraer el objeto de la lesin, transforman un conflicto social entre prota-
gonistas reales, en un conflicto con el Estado por la desobediencia a sus nor-
mas: la vctima real, segn se observa, est ausente, despersonalizada y, en
principio, carece de todo poder en el sistema; sintticamente: no interesa[75].

Bajo ese panorama, es que en legislaciones penales solo se puede encon-


trar vagamente la mencin de la vctima en dos aspectos, el primero de ellos
en referencia al derecho penal sustancial, consistente en que el comporta-
miento de la vctima era considerado para el establecimiento de atenuan-
tes o eximentes de la pena, sin que ello llevase a la creacin de un Derecho
Penal sustantivo desde o a partir de la vctima. En el segundo aspecto, la
posibilidad de reparacin del dao dentro del proceso penal, qued regu-
lado en el ejercicio de la accin civil resarcitoria, su naturaleza se entenda
solo de carcter patrimonial y a esto se limitaba su intervencin, sin poder

[75] MAIER, Julio. Dogmtica penal y vctima del hecho punible. En: Teoras actuales en el Derecho Penal. Ad-
Hoc, Buenos Aires, 1998, p. 344. Por su parte BOVINO, Alberto. La vctima como sujeto pblico y el Estado
como sujeto sin derecho. En: Ciencias Penales. Ao 13, N 15; Asociacin de Ciencias Penales de Costa
Rica, San Jos, 1998, p. 47, sostiene que: () el bien jurdico no es ms que la vctima objetivada en el tipo
penal. La exclusin de la vctima es tan completa que, a travs de la indisponibilidad de los bienes jurdicos,
se arma que la decisin que determina cundo un individuo ha sido lesionado es un juicio objetivo y externo
a ese individuo, que se formula sin tener en cuenta su opinin. Al escindir el inters protegido de su titular o
portador, objetivamos ese inters, armando la irrelevancia poltica de ese individuo para considerarse afec-
tado por una lesin de carcter jurdico-penal.

42
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

reaccionar contra la libertad del victimario o la reclamacin de perjuicios pa-


ra ser acreedor de subrogados penales[76].

Por otro lado, con el surgimiento de la idea de la resocializacin[77], el delin-


cuente asciende al primer plano del Derecho Penal, mientras que el rol de la
vctima se reduce hasta convertirse solo en un medio de prueba, de mane-
ra tal que como testigo tiene obligaciones pero apenas derechos[78]. La vc-
tima refiere Bovino pierde todas sus facultades de intervencin en el pro-
ceso penal. La necesidad de control en el nuevo Estado solo requerir su
presencia a los efectos de utilizarla como testigo, esto es, para que legitime,
con su presencia, el castigo estatal. Fuera de esta tarea de colaboracin en
la persecucin penal, ninguna otra le corresponde[79].

Esta tendencia a prestar mayor atencin al delincuente se fortalece an ms


con la idea de los derechos humanos, ya que se entiende, dentro del cam-
po del Derecho y proceso penal, que lo que hace falta proteger, en primer
orden, son los derechos humanos del inculpado; olvidndose y esto es lo
que est mal que la vctima tambin es titular de derechos humanos que
es obligatorio proteger en sede penal[80].

La marginalizacin de la vctima no solo era evidente en la escasa e inorg-


nica normativa reconocida a su respecto, sino tambin en el poco inters
que los cientficos de las ciencias penales demostraban en relacin con l.
La dogmtica penal, la Criminologa y el Derecho Procesal Penal centraron

[76] Cfr. SILVA SCHEZ, Jess-Mara. La consideracin del comportamiento de la vctima en la teora jurdica del
delito. Observaciones doctrinales y jurisprudenciales sobre la Victimodogmtica. En: Cuadernos de Derecho
Judicial. Dedicado a: La Victimologa. Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1992, pp. 11-52.
[77] Sobre el origen y apogeo de las ideas resocializadoras, as como su posterior crisis vase: MIR PUIG,
Santiago. Qu queda en pie de la resocializacin? En: Eguzkilore. Nmero extraordinario 2, Instituto de
Criminologa del Pas Vasco, San Sebastin, 1989, p. 37 y ss.; MUOZ CONDE, Francisco. La resocializa-
cin: anlisis y crtica de un mito. En: MIR PUIG, Santiago (editor). Poltica Criminal y reforma del Derecho
Penal. Temis, Bogot, 1982. p. 131 y ss.; GARCA PABLOS DE MOLINA, Antonio. La supuesta funcin re-
socializadora del Derecho Penal. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo 32, fascculo 3,
Ministerio de Justicia, Madrid, 1979, p. 645 y ss.
[78] MADLENER, Kurt. El redescubrimiento de la vctima por las ciencias penales. En: Cuadernos del Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Ao IV, N 10; UNAM, Mxico D.F., 1989, p. 48.
[79] BOVINO, Alberto. La vctima como sujeto pblico y el Estado como sujeto sin derecho. Ob. cit. pp. 43-44. De
forma similar ESER, Albin. Acerca del renacimiento de la vctima en el procedimiento penal. Traduccin de
Fabricio Guariglia y Fernando Crdova. En: MAIER, Julio. (Compilador). De los delitos y de las vctimas. Ob. cit.
p. 16: () el ofendido es el fondo una gura marginal. En contraste con el procedimiento civil, donde el ofendi-
do juega un papel decisivo como demandante, en el procedimiento penal l ha sido en gran parte desplazado
por el Ministerio Pblico. Por ello acta, por regla general, solo como testigo del hecho o sus consecuencias.
[80] En este sentido MADLENER, Kurt. El redescubrimiento de la vctima por las ciencias penales. Ob. cit., p. 48.

43
Elky Alexander Villegas Paiva

su estudio durante largo tiempo en el infractor: en las causas de su conduc-


ta ilcita, en la respuesta estatal frente a esta y en el juicio donde se determi-
nara la procedencia de la reaccin penal pblica. El ofendido por el delito
qued ausente de la definicin del delito, de la pena y de sus finalidades. Las
necesidades e intereses de las vctimas quedaron en el olvido[81].

Sin embargo, desde los aos sesenta del siglo XX, la situacin descrita co-
mienza a revertirse, as es, la ciencia penal ha vuelto a fijarse con mayor inte-
rs en la vctima, aparece la denominada Victimologa, la cual ha dedicado
su estudio en dos mbitos distintos. En primer lugar, en los derechos y ne-
cesidades de las vctimas aspecto sobre el cual nos detendremos especial-
mente en el terreno del Derecho Procesal Penal, y en segundo lugar, en el
estudio de cmo repercute la conducta de la vctima en la valoracin jurdi-
co-penal del comportamiento del interviniente del presunto delito, dando
origen de este modo a la Victimodogmtica.

3. EL REDESCUBRIMIENTO DE LA VCTIMA

3.1. El surgimiento de la Victimologa como paradigma para el


redescubrimiento de la vctima
La situacin de las vctimas, empieza a cambiar a partir de los aos sesenta
del siglo pasado por influencia principalmente del desarrollo de una nueva
ciencia penal como es la Victimologa, donde se busca presentar una nueva
percepcin de la vctima y como se ha concretizado ese nuevo saber y en-
tender en la implementacin a nivel de legislaciones de carcter nacional,
as como tambin en instrumentos internacionales.

As pues con la aparicin de la Victimologa, el estado de olvido en que se


hallaba la vctima ha comenzado a revertirse, hecho, que debido a la gran
notoriedad que ha alcanzado, hoy en da se habla de un redescubrimien-
to de la vctima, y que el referirse a la vctima constituye un tema de moda.

Resultado de esta nueva visin es la preocupacin por la vctima del delito. Su


participacin ha sido estudiada desde muchas perspectivas, generalmente

[81] Del mismo parecer PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. La Constitucin y los derechos de la vctima en
el nuevo proceso penal chileno. En: La vctima y el testigo en la reforma procesal penal. Ministerio Pblico-
Editorial Fallos del Mes, Santiago, 2003, p. 14.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

en la bsqueda de una mayor prevencin, reintegracin y compensacin


por el dao sufrido. Tambin se ha estudiado en la gnesis del delito y su
participacin en l. Tras los mltiples estudios que han demostrado feha-
cientemente la participacin de la vctima en los delitos que sufre, algunos
autores han afirmado que en ocasiones puede considerarse que ella misma
ha llevado a cabo una accin reprochable.

3.2. Concepto de Victimologa


La Victimologa[82] podra definirse como una ciencia autnoma[83] que se en-
carga del estudio de los factores de predisposicin victimal, la participacin
de la vctima en la gnesis del delito, las clases de vctimas, el rol que cum-
plen al interior del proceso penal y los derechos y garantas que le asisten al
interior del mismo.

Los precursores de esta disciplina fueron Benjamn Mendelsohn[84] y Hans


Von Hentig[85]. Esto autores son los pioneros de la denominada Victimologa
clsica que, fundamentalmente analizaba desde un prisma positivista las
distintas tipologas victimales, clasificando a las vctimas segn las porcin
de culpabilidad que les incumbe en la generacin del delito. As, se hace

[82] Sobre el contenido, objeto, alcance y lmites de la Victimologa vase, entre otros: RODRGUEZ MANZANERA,
Luis. Victimologa. Estudio de la vctima. 7 edicin, Porra, Mxico D.F, 2002; ZAMORA GRANT, Jos.
Derecho victimal. La vctima en el nuevo sistema penal mexicano. 2 edicin, 1 reimpresin, Instituto Nacional
de Ciencias Penales, Mxico D.F., 2010; HIKAL, Wael. Victimologa Qu es y para qu sirve? Astrea, Buenos
Aires, 2009. Disponible en: <www.astrea.com.ar>; LIMA, Mara de la Luz. Modelo de atencin a vctimas en
Mxico. UNAM, Mxico, 1997, p. 203 indica que el objeto de estudio de la Victimologa es precisamente la vc-
tima, tanto individual como colectivamente, la etiologa del fenmeno criminal y su comprensin, a n de crear
una infraestructura humana y tcnica que pueda y permita brindarles atencin, apoyo y prevencin.
[83] Sobre la discusin existente acerca de la Victimologa como ciencia autnoma vase: RODRGUEZ
MANZANERA, Luis. Victimologa. Estudio de la vctima. 7 edicin, Porra, Mxico D.F., 2002, p. 26 y ss.
Tambin, ARRONA PALACIOS, Arturo. El dominio de la Victimologa en los mtodos alternativos de justicia.
En: Rivista di Criminologia, Vittimologia e Sicurezza. Vol. VI, N 1, Societ Italiana di Vittimologia, Bologna,
Genaio-Aprile di 2012, pp. 60-62.
[84] Acu el trmino victimology en contraposicin a criminology, por entender que en los delitos concurren am-
bos factores, los que se derivan del criminal y los que se derivan de la vctima, autor de dos trabajos clsicos
en la materia: New bio-psychosocial, victimilogy (1946) y la clebre conferencia pronunciada en el Hospital
Coitzea-Bucarest en 1947. Cfr. MENDELSHON, Benjamn. La Victimologa y las tendencias de la sociedad
contempornea. En: Rev. ILANUD al da. Ao 4, N 10, ILANUD, San Jos de Costa Rica, 1981, pp. 55-56.
[85] Emigr de Alemania durante la segunda guerra mundial hacia Los Estados Unidos de Norte-Amrica, donde
trabaj en la Universidad de Yale y realiz mltiples investigaciones acerca de las tipologas victimales a partir
de aspectos plurifactoriales (biolgicos, sociales, o psicolgicos) cuyos resultados le permitieron escribir va-
rias obras, entre ellas una de las ms conocida, propugn una concepcin dinmica e interaccionista de la vc-
tima en su trabajo Renardon the interaction of perpetrator and victim (1941) publicado en Journal of Criminal
law and criminology, pp. 303-309. Profundiz sus estudios en su obra: VON HENTIG, Hans. The Criminal and
his Victims. Editorial Archon Books, Hamden, Conn, New Cork, 1979 (1948).

45
Elky Alexander Villegas Paiva

referencia a una vctima absolutamente inocente y a la provocadora, entre


otros, llevndose a cabo una escala gradual de corresponsabilidad victimal
en la realizacin del delito, estando constituido el ltimo escaln por la vc-
tima imaginaria o simuladora. Por su parte, Von Hentig llega a hablar de una
vctima nata como clasificacin paralela a la de delincuente nato. Algunas
de estas ideas han sido trasladadas al Derecho Penal, dando origen a la de-
nominada Victimodogmtica[86] que analiza la cuota de responsabilidad de
la vctima en la realizacin de la conducta punible desde el prisma de la teo-
ra de la imputacin objetiva. Debe dejarse en claro que Victimodogmtica
no debe ser confundida con la Victimologa, pues estudian aspectos distin-
tos de la vctima en el sistema penal.

Junto a esta Victimologa originaria, surgi en los aos ochenta del siglo l-
timo que se termin, una nueva Victimologa, diferente a la anterior; funda-
mentalmente por su preocupacin por las necesidades y derechos de las
vctimas[87].

[86] Prez Cepeda ensea que la Victimodogmtica toma como punto de partida el hecho de que algunas vctimas
contribuyen dolosa o culposamente a la propia victimizacin, lo que puede inuir en la responsabilidad crimi-
nal del agresor, incluso hasta desterrarla. El mecanismo habitual para determinar si estamos ante un caso que
requiere la imposicin de una pena es que debemos investigar el hecho delictivo y a su autor, sin embargo, la
Victimodogmtica completa este anlisis incluyendo el papel desempeado por la vctima. De esta suerte, lle-
gamos a determinar si la vctima merece y necesita la proteccin-jurdico penal, o por el contrario en funcin
del principio de ltima ratio, debe excluirse la sancin penal o al menos atenuarse. En consecuencia, en prin-
cipio, el objetivo primordial de la Victimodogmtica es obtener una disminucin en la aplicacin de sanciones.
entre los muchos problemas que surgen con la Victimodogmtica tendramos que determinar si la interven-
cin tpica de la vctima tendra alguna inuencia en la determinacin de la gravedad del injusto del autor, o si
la culpabilidad de la vctima determinara la exclusin o la atenuacin de la culpabilidad. JAKOBS, partiendo
de la idea de la existencia de un cierto mbito de custodia sobre sus propios bienes, maniesta la compe-
tencia de la vctima en la seguridad o intangibilidad de los bienes jurdicos concretos que ella porta. Segn
JAKOBS, que se presenta como uno de los principales valedores de la direccin poltica de este movimiento,
un cierto deber de autoproteccin de esos bienes y cierta aproximacin a la prohibicin de regreso deben ju-
gar un papel importante en la teora del delito (PREZ CEPEDA, Ana Isabel. Las vctimas ante el Derecho
Penal. Especial referencia a las vas formales de reparacin y mediacin. En: ARROYO ZAPATERO, Luis y
BERDURGO GMEZ DE LA TORRE, Ignacio (Coordinadores.). Homenaje al Dr. Marino Barbero Santos. In
memorian. Tomo I, Universidad de Castilla-La Mancha, 2001, p. 448). Sobre el papel que desempea la vc-
tima en la conducta que le genera afecciones a sus bienes jurdicos, determinando de ese modo la congu-
racin o no de un delito, pues puede llegarse a concluir que este mismo no existi porque la vctima actu a
propio riesgo (imputacin a la vctima) y sobre los casos de autopuestas en peligro y heteropuestas en peli-
gro consentidas vase entre otros: CANCIO MELI, Manuel. Conducta de la vctima e imputacin objetiva en
Derecho penal. Estudio sobre los mbitos de responsabilidad de vctima y autor en actividades arriesgadas.
2 edicin, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2001; LPEZ DAZ, Claudia. Acciones a propio ries-
go. Exclusin de la tipicidad por responsabilidad de la vctima con base a una concepcin funcional estructural
de la sociedad. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2006.
[87] Prez Pinzn resume este suceso del siguiente modo: En los ltimos aos, quiz a partir de 1980, nuevamente
se dedica atencin a la vctima del delito, en especial por obra de algunos movimientos criminolgicos y de
los procesalistas. Por ejemplo el nuevo realismo llama la atencin de los nuevos criminlogos y buscan que
desciendan de su idealismo centrado en el infractor, para que observen tambin, entre otras cosas, a la
vctima; los abolicionistas quieren que se otorgue mayor capacidad decisoria a la vctima, para que el sistema

46
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

La Victimologa moderna seala Landrove ha superado radicalismos pre-


tritos que haban incurrido en una especie de vctimo-centrismo que pa-
reca ignorar la figura del delincuente y caa, por ello, en el mismo error de
parcialidad que se haba reprochado a los ms convencionales plantea-
mientos criminolgicos[88].

Podemos por consiguiente aventurar que lo que se vislumbra en la dcada


de los ochenta es el resurgir de una (nueva) Victimologa que se diferencia
de la anterior, fundamentalmente, en su preocupacin por las necesidades y
derechos de la vctima y en su sensibilidad por no contraponer los derechos
de la vctima a los derechos del delincuente[89].

Esta disciplina privilegia la posicin de la vctima en el proceso penal, al asu-


mir que existe un trauma derivado de la victimizacin primaria que suscita
sentimientos de frustracin y desamparo; toda vez que los sistemas penales
han cifrado su preocupacin en descubrir, capturar, juzgar, sentenciar, en-
carcelar y rehabilitar a los delincuentes, sin prestar demasiada atencin a las
vctimas de los hechos criminales.

Al margen de ello, lo que debe comprenderse es que la justicia penal ya no


puede, ni cabe, girar exclusivamente en torno a la persona que ha originado
la crisis de convivencia que ha hecho necesaria su actuacin, sino que ha de
procurar una mayor atencin a quien no ha entrado voluntariamente en el
sistema penal de enjuiciamiento de delitos, precisamente quien ha sufrido
la agresin, por azar o al menos sin buscarlo de propsito[90].

De esta forma, la Victimologa en palabras de Tamarit Sumalla, puede ser


definida hoy en una frmula de sntesis, como la ciencia multidisciplinar que
se ocupa del conocimiento relativo a los procesos de victimizacin y desvic-
timizacin. Concierne pues, a la Victimologa el estudio del modo en que
una persona deviene vctima, de las diversas dimensiones de la victimiza-
cin (primaria, secundaria y terciaria), y de las estrategias de prevencin y

penal, que le ha extrado el conicto a sus protagonistas, se lo retorne a estos con la posibilidad de dilogo
entre victimario y vctima; los partidarios del derecho penal mnimo hacen hincapi en la primaca de la vctima
para que rija el desarrollo del proceso penal (PREZ PINZN, lvaro Orlando. Curso de Criminologa.
6 edicin, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2000, pp. 175-176).
[88] LANDROVE DAZ, Gerardo. Victimologa. Tirant lo Blanch, Madrid, 1990, pp. 24-26.
[89] LARRAURI, Elena. Victimologa. En: MAIER, Julio (compilador). De los delitos y de las vctimas. Ad-Hoc,
Buenos Aires, 1992, pp. 284 y 285.
[90] MARTNEZ ARRIETA, Antonio. La vctima en el proceso penal (I). En: Actualidad Penal. N 4, Madrid, 1990,
p. 43.

47
Elky Alexander Villegas Paiva

reduccin de la misma, as como del conjunto de respuestas sociales, jur-


dicas y asistenciales, tendientes a la reparacin y reintegracin social de la
vctima[91].

En tal sentido, ms que hablar de un redescubrimiento de la vctima, o de


simplemente un tema de moda, se tratara de una reivindicacin de ella, de
sus derechos y de la proteccin que merece en el sistema penal. Un verda-
dero Estado Constitucional de Derecho no ha de olvidar a la vctima del de-
lito, sino todo lo contrario, debe tutelarla y brindarle seguridad.

En similar sentido se ha pronunciado Sampedro-Arrubla al sostener que:


Un sistema penal que pretenda ser coherente con el modelo de Estado
Social y Democrtico de Derecho debe buscar la humanizacin del siste-
ma penal, es decir, procurar que este tenga una estructura comprensiva del
hombre, y para lograrlo es preciso que se oriente en primer lugar hacia las
vctimas, hacia los vencidos, que les reconozca el verdadero protagonismo
que tienen en el drama criminal, que tenga como objetivo fundamental, sin
descuidar al delincuente, sus derechos y garantas, escuchar, comprender y
atender sus necesidades[92].

Esta nueva dimensin de la justicia penal: reivindicacin de las vctimas del


delito afirma Islas De Gonzlez Mariscal enlaza armoniosamente con la
cultura que proclama el respeto a los derechos humanos, cultura que, en or-
den a la materia penal, debe conducir al entendimiento de que estos dere-
chos, por ser inherentes a todo ser humano, estn referidos tanto al incul-
pado como a la vctima u ofendido: ambos deben ser protegidos en forma
integral[93].

Esta nocin se va comprendiendo poco a poco, as en los ltimos tiempos a


nivel normativo, tanto internacional como en nuestro Derecho interno, so-
bre todo a raz de la reforma procesal penal, se observa un creciente inters
y presencia de la vctima en el proceso penal. Asimismo los estudios doc-
trinarios, imprescindibles para comprender los alcances y lmites de esta

[91] TAMARIT SUMALLA, Joseph. La Victimologa: cuestiones conceptuales y metodolgicas. En: BACA
BALDOMERO, Enrique; ECHEBURA ODRIOZOLA, Enrique y TAMARIT SUMALLA, Joseph (coordinado-
res). Manual de Victimologa. Tirant lo Blanch, Valencia, 2006, p. 17.
[92] SAMPEDRO-ARRUBLA, Julio Andrs. Los derechos humanos de las vctimas: apuntes para la reformula-
cin del sistema penal. En: Internacional Law. Revista Colombiana de Derecho Internacional. N 12, Ponticia
Universidad Javeriana, Bogot, enero-junio de 2008, p. 357.
[93] ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL, Olga. Derechos de las vctimas y de los ofendidos por el delito. Ob. cit.,
p. XVIII.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

nueva corriente, han crecido en el plano internacional, observndose en di-


ferentes pases diversos estudios, que van desde artculos, ensayos mono-
grafas y tesis sobre ello. En nuestro pas, sin embargo existe un dficit sobre
el mismo, donde solo algunos pocos autores se han dedicado a estudiar el
nuevo papel de la vctima en el proceso penal, y solo a travs de breves ar-
tculos, los manuales sobre Derecho Procesal Penal y solo en algunos casos,
apenas hacen mencin a la vctima no existiendo hasta la fecha un estudio
monogrfico sobre ello, esperamos pues que tal situacin empiece a cam-
biar a la brevedad posible.

Ahora bien, lo que debe quedar claro es que lo que se pretende con el de-
nominado redescubrimiento de la vctima es generar un equilibrio en la re-
lacin procesal, que as como se tiene en cuenta al procesado se tenga en
cuenta los derechos y garantas de las vctimas del delito, permitiendo la re-
definicin de los roles que desarrollan las personas dentro del drama crimi-
nal en el proceso de la investigacin penal[94]. Hay que cambiar el criterio se-
gn el cual los nicos protagonistas en el proceso penal son el Estado y el
delincuente; porque la vctima tiene mucho que decir, hacer y contribuir a la
solucin del conflicto penal.

3.3. reas de conocimiento de la moderna Victimologa


Siguiendo el planteamiento de la profesora Larrauri[95], diremos que son tres
las reas de conocimiento que cobija la Victimologa:

- Las encuestas de victimizacin (informacin acerca de las vctimas).

- La posicin de la vctima en el proceso penal (los derechos de las


vctimas).

- La atencin asistencial y econmica a la vctima (las necesidades de las


vctimas).
Veamos cada una de ellas:

[94] GAVIRIA LONDOO, Vicente Emilio. La vctima en el sistema acusatorio del nuevo Cdigo de procedimien-
to penal. En: Derecho Penal y Criminologa. Vol. XXIV, N 74, Universidad Externado de Colombia, Bogot,
2003, p. 93 y ss.
[95] LARRAURI, Elena. Victimologa. Ob. cit., p. 286 y ss.

49
Elky Alexander Villegas Paiva

3.3.1. Las encuestas de victimizacin (informacin acerca de las vctimas)


Las encuestas de victimizacin consisten en realizar un cuestionario a un
muestreo de poblacin representativa, a la cual se le pregunta si ha sido vc-
tima de un delito determinado. Con ello se consigue recopilar informacin
acerca de los delitos acontecidos, la frecuencia de ellos, y las caractersti-
cas de la gente victimizada. Adicionalmente, las encuestas de victimizacin
acostumbran a recabar tambin informacin acerca de las relaciones de la
vctima con el sistema penal: si ellas han o no denunciado, los motivos para
realizar la denuncia, etc.

Lo que se pretende normalmente con ellas es conseguir una mayor informa-


cin que permita elaborar propuestas de poltica criminal acerca de tcnicas
preventivas medidas eficaces para prevenir una futura victimizacin y re-
presivas reas conflictivas en una ciudad.

Entre los mritos de las encuestas de victimizacin se destaca, indudable-


mente, el haber proporcionado una mayor informacin respecto del deli-
to y, fundamentalmente, respecto de las vctimas del delito, ausentes de las
estadsticas policiales. En este sentido, las encuestas de victimizacin han
ampliado nuestro conocimiento del fenmeno delictivo al constatar los si-
guientes datos:

a) Que existe un mayor nmero de delitos que aquel que es objeto de


una denuncia;

b) que, cuando se produce la denuncia, ella obedece a motivos distintos


del inters en conseguir el castigo del culpable;

c) que el factor influyente es el estilo de vida, esto es que la mayor pro-


babilidad de ser vctima la tiene el joven que sale de noche;

d) que las vctimas provienen de los sectores ms pobres de la sociedad;

e) que es frecuente que la vctima conozca a su agresor;

f) que la percepcin de inseguridad o de miedo no est directamente re-


lacionado con la posibilidad matemtica de ser vctima de un delito.
Este conocimiento permiti que esas encuestas fueran presentadas como
superadoras de las estadsticas oficiales, en la medida en que permitan des-
cubrir la cifra oscura del delito, esto es la que no apareca reflejada en las
estadsticas policiales, al no haber sido detectada o denunciada. Su valor

50
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

como fuente de informacin comport un cierto auge de las encuestas de


victimizacin.

3.3.2. La posicin de la vctima en el proceso penal (los derechos de las


vctimas)
Se critica el limitado papel que desempea la vctima al interior del proceso
penal, a pesar de ser ella la primera afectada por la conducta delictiva. Me-
diante la casi nula participacin de la vctima en el proceso penal, sus dere-
chos resultan flagrantemente vulnerados: no recibe la ms mnima informa-
cin sobre el curso del proceso, el Estado solo se preocupa por brindar ase-
sora jurdica al que cometi el delito, pero no a quien fue vctima del mis-
mo, por lo que ella se ve perdida en el proceso, no sabiendo cules son sus
derechos, la forma en que deben ser protegidos, o a quien acudir cuando
sean vulnerados para reclamar su tutela.

Igualmente el maltrato que surge, la mayor de las veces, por la propia auto-
ridad estatal, terminan por volver a victimizarla, sintiendo que no solo el de-
lincuente ha afectado sus derechos, sino que el propio Estado, personifica-
do por sus autoridades, han hecho lo mismo con ella.

Todo ello en mltiples ocasiones terminan provocando que la vctima aban-


done el proceso, al sentirse maltratada por quienes ella pens le brindaran
ayuda. Y en muchos casos a que ni siquiera formulen denuncia, por ejemplo
en los casos recurrentes de violaciones sexuales.

La Victimologa se encarga de describir y poner en el tapete todos estos pro-


blemas, alzando voces por un radical cambio, pues busca que los derechos
de las vctimas sean reivindicados.

3.3.3. La atencin asistencial y econmica a la vctima (las necesidades de


las vctimas)
Sobre la base de los problemas, descritos en el punto anterior, la Victimolo-
ga busca que todas las vctimas reciban una adecuada atencin al interior
del proceso penal. Que todos sus derechos sean protegidos, y se les permi-
ta una mayor participacin en el proceso.

En ese orden de ideas, se habla de una atencin asistencial integral, que im-
plique, por ejemplo, una ayuda psicolgica cuando el caso en concreto as lo
requiera, que igualmente en el plano del proceso penal reciba asesora jur-
dica gratuita, para la mejor defensa de sus intereses. Y tambin se preocupa

51
Elky Alexander Villegas Paiva

por que en los casos en que se fije una reparacin civil esta sea proporcional
al dao que se le ocasion, y sobre todo que se haga efectiva esta, lo que ra-
ras veces sucede con el sistema tradicional, por ello por ejemplo se plantean
la instauracin de acuerdos reparatorios que benefician a ambas partes (im-
putado y vctima), en tanto el agresor podr acogerse a varios beneficios si
logra reparar rpidamente los daos que le ocasion a la vctima.

52
CAPTULO TERCERO
Vctima y victimizacin
Vctima y victimizacin

1. CONCEPTO DE VCTIMA

Para poder tratar el papel de la vctima en el proceso penal previamente ha


de definirse qu es lo que se debe entender por vctima y cul de entre los
conceptos propuestos por la doctrina y los textos internacionales puede ser
ms til a los efectos del objeto de estudio de la presente investigacin.

En este orden, lo primero que debemos sealar es que en el presente traba-


jo prescindimos del concepto de vctima que usa para referirse a las que
se daban en sacrificio en las religiones primitivas y en algunas sectas actua-
les en cumplimiento de alguna promesa, mito o para evitar desgracias[96]. Lo
que aqu interesa es un concepto de vctima, que partiendo de una perspec-
tiva victimolgica, sea til para el Derecho Penal y Procesal Penal.

Acercndonos al inters antes mencionado, encontramos que a nivel doc-


trinario existen concepciones restrictivas y, otras que podemos llamar am-
plias sobre el concepto de vctima. As, en cuanto a las primeras de las con-
cepciones anotadas, encontramos a quienes consideran que por vctima se
debe entender solamente al sujeto pasivo del delito[97], es decir, a la persona

[96] Sobre ello vase NEUMAN, Elas. Victimologa. El rol de la vctima en los delitos convencionales y no conven-
cionales. 2 edicin, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1994, p. 28.
[97] As CARAMUTI, Carlos. Dogmtica y poltica criminal de la vctima en relacin a la titularidad y ejercicio
de la accin penal. En: Ciencias Penales Contemporneas. Revista de Derecho penal, Procesal Penal y
Criminologa. N 1, Ediciones Jurdicas Cuyo, Mendoza, 2001, p. 32. En la misma lnea: QUERALT, Joan.
Vctimas y garantas: algunos cabos sueltos. A propsito del proyecto alternativo de reparacin. En: Anuario
de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo XLIX, fasc. I, Ministerio de Justicia, Madrid, enero-abril de 1996,
pp. 141-142, para quien vctima, en Derecho Penal, es el titular del bien jurdico-penalmente protegido que ha
sido daado o puesto en peligro, es decir, el sujeto pasivo; junto a la vctima se hallan los perjudicados, es de-
cir, aquellos otros sujetos que se ven directamente afectados por el delito, pero que no son titulares del bien
jurdico lesionado o puesto en peligro. Para este autor la distincin entre vctima y perjudicado tiene trascen-
dencia dogmtica, poltico-criminal y procesal. Por un lado, la relacin del bien jurdico penalmente protegido
con la victima permite establecer la gravedad del ilcito por parte del legislador; de esta suerte la esencialidad
del bien y la consecuente intensidad de la punicin de la conducta lesiva del mismo se determinarn a la vista
de la relacin entre bien y titular del mismo. De otro lado, procesalmente, y con independencia de la accin
popular, la existencia de una vctima jurdicamente capaz de actuar impide el ejercicio de la accin penal y lo
civil por parte de los perjudicados en sentido estricto. El caso del padre de familia que, por las razones que

55
Elky Alexander Villegas Paiva

que goza de la titularidad del bien jurdico que ha sido vulnerado; para es-
ta postura vctima y sujeto pasivo del delito se trataran de expresiones
sinnimas[98].

Igualmente se hace una distincin entre sujeto pasivo del delito y sujeto pa-
sivo de la accin tpica, siendo este segundo aquel sobre el que recae even-
tualmente la accin punible y, que puede ser diferente de quien ve lesiona-
dos sus intereses o bienes por el delito.

Del mismo modo es comn la distincin entre ofendido y perjudicado. El


concepto de ofendido o agraviado trminos que se suelen utilizar como
equivalentes se hace coincidir generalmente con el trmino de sujeto pa-
sivo del delito, reservando el trmino perjudicado para los terceros que tam-
bin soportan las consecuencias perjudiciales ms o menos directas del he-
cho tpico, cuya relevancia se conecta con el mbito de la responsabilidad
civil ex delicto[99].

Por su parte los defensores de la concepcin amplia del concepto de vc-


tima, sostienen que dicho concepto debe abarcar no solo al directamen-
te ofendido por el delito, sino tambin a los terceros perjudicados[100]. Noso-
tros coincidimos con esta ltima postura por lo que el concepto de vctima
del delito, sobre el cual se debe basar el contenido y tratamiento de sus de-
rechos humanos, debe cobijar a los titulares del bien jurdico protegido por
la norma, pero no exclusivamente a ellos, pues hay otras personas o grupos
que se ven perjudicados directa o indirectamente con la conducta criminal

fuere, no desea perseguir judicialmente a quien le ha estafado, cierra el paso a sus hijos para ejercer cual-
quier accin penal o civil al respecto por considerar que tal ilcito ha menguado, no ya su patrimonio, sino el
contenido de su derecho de futuro sobre el mismo.
[98] En esta lnea, entre otros, BOBINO, Alberto. La vctima en el procedimiento penal. En: Problemas de
Derecho Procesal Penal contemporneo. Editores del Puerto, Buenos Aires, 1998, p. 80.
[99] BAAMONDE, Xulio. Ob. cit., p. 123.
[100] As, entre otros, FERNNDEZ PREZ, Rafael. Elementos para la efectiva proteccin de los derechos de
la vctimas en el proceso penal. En: Boletn Mexicano de Derecho Comparado. N 82, UNAM, Mxico D.F.,
enero-abril de 1995, p 114; ABREU Y ABREU, Juan Carlos. La Victimologa a la luz de los derechos huma-
nos. En: Prolegmenos. Derechos y Valores. Vol. XII, N 23, Universidad Militar Nueva Granada, enero-junio
de 2009, p. 101; BERISTAIN IPIA, Antonio. Evolucin desde el crimen al delincuente y a la vctima (aproxi-
maciones diacrnicas y sincrnicas a la Poltica Criminal. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales.
Vol. LII, 1999, Ministerio de Justicia, Madrid, 2002, p. 79, quien sostiene que: En poltica criminal de sesgo
jurdico-penal se dice que hay un sujeto pasivo del delito. Pero en poltica criminal victimolgica se arma que
hay cinco o diez vctimas directas del crimen (los familiares ms ntimos de ese nico sujeto pasivo del delito)
y muchas ms vctimas indirectas del delito: los muchos amigos del lesionado o asesinado. Estos no entran
en el concepto de sujeto pasivo del delito; no entran en el campo del Derecho Penal; quizs tampoco en el de
la Criminologa. Pero s en el de la Victimologa y de su Poltica Criminal.

56
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

y que tienen los mismos derechos de quienes han sufrido la agresin directa
para ser atendidos en sus necesidades y expectativas con independencia de
la relacin que tengan con los victimarios y del enjuiciamiento, acusacin o
condena que se produzca en contra de estos ltimos.

Conforme a ello, el concepto de vctima que adoptamos en el presente


trabajo es desde una perspectiva amplia, de modo que son vctimas, ade-
ms del sujeto pasivo del ilcito penal (solo se requiere que la conducta del
victimario sea tpica y antijurdica, no siendo necesario que haya actuado
culpablemente)[101], todas las personas fsicas y jurdicas que directa o indi-
rectamente sufren un dao notable como consecuencia inmediata o media-
ta de la infraccin[102], y que, en justicia, son acreedoras de importantes nue-
vos derechos que deben ser reconocidos, tanto formal como materialmen-
te. Del concepto esbozado se desprende que todo sujeto pasivo de un deli-
to es vctima, pero no toda vctima es sujeto pasivo del mismo[103].

Como muy bien explica Sampedro-Arrubla: El concepto de vctimas del


delito incluye al sujeto pasivo de la infraccin, entendido como aquella(s)
persona(s) sobre la(s) cual(es) recae la accin del delincuente; los perjudi-
cados directos, que son quienes, sin ser los titulares del bien jurdico prote-
gido, reciben directamente los efectos del delito, como los familiares de la
persona asesinada; y los perjudicados indirectos, quienes sin ser los titula-
res del bien jurdico ni perjudicados directos, deben soportar las consecuen-
cias indirectas del delito, tales como los familiares o dependientes inmedia-
tos del sujeto pasivo que sufran daos al intervenir para asistir a la vctima
en peligro o para prevenir la victimizacin[104].

[101] La Directiva 2012/29/UE del parlamento europeo y del consejo del 25 de octubre de 2012 seala que se debe
considerar que una persona es una vctima independientemente de si se ha identicado, detenido, acusado o
condenado al infractor y con independencia de la relacin familiar que exista entre ellos.
[102] En la misma lnea el recordado profesor espaol Beristan Ipia, ha dejado dicho que: A la luz de la actual
doctrina victimolgica, por vctima ha de entenderse un crculo de personas naturales y jurdicas ms amplio
que el sujeto pasivo de la infraccin. Lo incluye, pero tambin lo rebasa. Vctimas son todas las personas na-
turales o jurdicas que directa y/o indirectamente sufren un dao notable () como consecuencia de la infrac-
cin (BERISTAIN IPIA, Antonio. Nueva Criminologa desde el Derecho Penal y la Victimologa. Tirant lo
Blanch, Valencia, 1994, p. 359).
[103] Como seala Forero Ramrez: Este concepto (de vctima) no puede identicarse con el sujeto pasivo, propio
de la dogmtica jurdica, en la medida en el trmino vctima engloba adems el sujeto perjudicado, es decir,
aquel que sin ser titular del bien jurdico respectivo sufre algn tipo de perjuicio con la comisin de una con-
ducta punible (FORERO RAMREZ, Juan Carlos. Los derechos de las vctimas en el nuevo sistema acusato-
rio. En: Sistema Penal acusatorio. Centro Editorial Universidad del Rosario, Bogot, 2006, p. 167).
[104] SAMPEDRO-ARRUBLA, Julio Andrs. Los derechos humanos de las vctimas: apuntes para la reformula-
cin del sistema penal. En: Internacional Law. Revista Colombiana de Derecho Internacional. N 12, Ponticia
Universidad Javeriana, Bogot, enero-junio de 2008, p. 359.

57
Elky Alexander Villegas Paiva

Los instrumentos internacionales sobre la materia tambin acogen un cri-


terio amplio sobre el concepto de vctima. Por ejemplo, la Declaracin so-
bre los Principios Fundamentales de Justicia para las Vctimas del Delito y
del Abuso de Poder, define a la vctima del delito, de la siguiente manera[105]:

1. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectiva-


mente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, su-
frimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los
derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones
que violen la legislacin penal vigente en los Estados miembros, inclui-
da la que proscribe el abuso de poder.

2. Podr considerarse vctima a una persona, con arreglo a la presen-


te Declaracin, independientemente de que se identifique, aprehen-
da, enjuicie o condene al perpetrador e independientemente de la re-
lacin familiar entre el perpetrador y la vctima. En la expresin vcti-
ma se incluye adems, en su caso, a los familiares o personas a cargo
que tengan relacin inmediata con la vctima directa y a las personas
que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la vctima directa y a
las personas que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la vcti-
ma en peligro o para prevenir la victimizacin.
De esta definicin elaborada por la ONU, se puede sostener que la conside-
racin de vctima a una persona podr realizarse con independencia, por
una parte, de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene a los vic-
timarios, y por otra, de la relacin familiar entre el perpetrador y la vcti-
ma. Esta idea resulta de particular importancia si se tiene en cuenta que
hay quienes piensan que de la misma forma en que no se puede tener co-
mo autor del delito al imputado hasta que exista una sentencia que as lo
declare, tampoco es posible afirmar la condicin de vctima hasta la misma
oportunidad procesal. As mismo se incluye a los familiares o dependientes

[105] A partir de 1945, el principal concepto de vctima gira alrededor de la macrovctima, o de la vctima del abuso
del poder, concretamente del nazismo, con su genocidio de seis millones de judos. Esta macrovictimizacin
explica, en parte, las naciones Unidas, en la declaracin que citamos, dediquen un apartado, el B, a las vcti-
mas del abuso del poder, y las dena como las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido da-
os, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida nanciera o menoscabo sustancial
de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que no lleguen a constituir vio-
laciones del derecho penal nacional, pero que violen normas internacionalmente reconocidas relativas a los
derechos humanos. Posteriormente se extiende el Studio y el concepto acerca de las vctimas de los delitos
comunes, con especial y mayor atencin a las mujeres y los nios, a personas ms vulnerables (BERISTAIN
IPIA, Antonio. El nuevo Cdigo Penal de 1995 desde la Victimologa. En: Eguzkilore. Nmero extraordina-
rio 10, Instituto Vasco de Criminologa, San Sebastin, octubre de 1997, p. 59).

58
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

inmediatos de la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos


al intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimiza-
cin, dejando en claro que, adems de los perjudicados directos con la co-
misin del hecho criminal existen otros perjudicados indirectos que tam-
bin deben ser tenidos en cuenta a la hora de atender sus necesidades y
expectativas.

Como se observa, la mencionada Declaracin elabora un concepto amplio


de vctima, que engloba tanto a los titulares de los derechos vulnerados
por el ilcito penal as como a las personas que se hallen en relacin de de-
pendencia con ella. Asimismo seala que las disposiciones de la Declaracin
sern aplicables a todas las personas sin distincin alguna, ya sea de raza,
color, sexo, edad, idioma, religin, nacionalidad, opinin poltica o de otra
ndole, creencias o prcticas culturales, situacin econmica, nacimiento o
situacin familiar, origen tnico o social, o impedimento fsico.

Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos[106] ha sosteni-


do que tambin pueden ser consideradas como vctimas las personas ms
cercanas de la vctima directa, as por ejemplo los familiares de las vctimas
de violaciones de los derechos humanos pueden ser, a su vez, vctimas[107].
En esa perspectiva, en la sentencia del caso Bmaca Velsquez vs. Guatema-
la[108], se acogen los criterios de la Corte Europea de Derechos Humanos pa-
ra sealar lo siguiente:

La jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos tam-


bin ha aceptado que cuando se violan derechos fundamentales de
una persona humana, tales como el derecho a la vida o el derecho a la
integridad fsica, las personas ms cercanas a la vctima tambin pue-
den ser consideradas como vctimas. Dicha Corte tuvo la oportunidad
de pronunciarse sobre la condicin de vctima de tratos crueles, inhu-
manos y degradantes de una madre como resultado de la detencin y
desaparicin de su hijo, para lo cual valor las circunstancias del caso,
la gravedad del maltrato y el hecho de no contar con informacin ofi-
cial para esclarecer los hechos. En razn de estas consideraciones, la

[106] En adelante Corte IDH.


[107] Cfr. Caso Villagrn Morales y otros (Caso de los Nios de la Calle) vs. Guatemala. Sentencia de fondo, del
19 de noviembre de 1999, prr. 175.
[108] Vase Corte IDH. Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala. Sentencia de fondo, del 25 de noviembre de 2000,
prr. 162.

59
Elky Alexander Villegas Paiva

Corte Europea concluy que tambin esta persona haba sido vctima
y que el Estado era responsable de la violacin del artculo 3 de la Con-
vencin Europea.
En la citada sentencia, el juez Sergio Garca Ramrez emite voto razonado,
mediante el cual analiza la evolucin del concepto de vctima, lo que resul-
ta fundamental para identificar al sujeto pasivo de la lesin y, por sus con-
secuencias procesales, para determinar la legitimacin y capacidad de ac-
tuacin en las diversas etapas del proceso. El juez en mencin, sostiene que:

Es probable que la Corte vuelva a examinar este tema en futuras reso-


luciones. Para ello podra considerar como vctima directa a la persona
que sufre menoscabo de sus derechos fundamentales como efecto in-
mediato de la propia violacin: entre esta y aquel existe una relacin
de causa a efecto (en el sentido jurdico del vnculo), sin intermediario
ni solucin de continuidad. En cambio, vctima indirecta sera quien ex-
perimenta el menoscabo en su derecho como consecuencia inmediata
y necesaria, conforme a las circunstancias, del dao que sufri la vcti-
ma directa. En tal hiptesis, la afectacin ocasionada a esta ltima sera
la fuente del menoscabo que experimenta la vctima indirecta. La dis-
tincin tcnica entre ambas categoras no implica que alguna de ellas
revista mayor jerarqua para los fines de la tutela jurdica. Ambas se ha-
llan igualmente tuteladas por la Convencin y pueden ser atendidas en
la Sentencia, tanto para considerarlas, sustantivamente, como sujetos
pasivos de una violacin, acreedores a reparaciones, como para atri-
buirles legitimacin procesal, de manera genrica e indistinta[109].

1.1. Concepto de vctima en el Cdigo Procesal Penal de 2004


Ahora, cul es la definicin dada por el Cdigo Procesal Penal de 2004 so-
bre la vctima? Pues bien, el aludido cdigo como afirma Chinchay Casti-
llo[110] adscribindose a un concepto que tiene mucha tradicin e historia
en el Derecho Procesal Penal (el de agraviado), en el Ttulo IV (La vctima) de
la seccin IV (El Ministerio Pblico y los dems sujetos procesales) del libro

[109] Vase Corte IDH. Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala. Sentencia de fondo, del 25 de noviembre de 2000,
voto razonado concurrente, juez Sergio Garca Ramrez, prr. 3. Cfr., tambin sobre los conceptos de vctima
directa e indirecta y los beneciarios de ellas: Corte IDH. Caso Villagrn Morales y otros (Caso de los Nios
de la Calle). Sentencia de fondo, del 19 de noviembre de 1999, serie C, nm. 63, prrs. 173-177. Caso Blake
vs. Guatemala. Sentencia de fondo, del 24 de enero de 1998, serie C, nm. 36, prrs. 97 y 116.
[110] CHINCHAY CASTILLO, Alcides. La vctima y su reparacin en el proceso penal peruano. En: Gaceta Penal
& Procesal Penal. Tomo 25, Gaceta Jurdica, Lima, julio de 2011, p. 278.

60
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

primero (Disposiciones generales), no puede ms que hablar del agraviado


(captulo I: artculos 94-97), el actor civil (captulo II: que es el agraviado que
acta en el proceso penal) y del querellante particular (captulo III: artculos
107-110; que es el agraviado de un delito de persecucin privada).

Se aprecia que para nuestro Cdigo Procesal Penal, agraviado es lo mismo


que vctima, y que actor civil y querellante particular son dos especies de
agraviado. Si bien algunos autores, consideran que agraviado es un con-
cepto ms restringido que el de vctima, en tanto como hemos indicado
antes se suele considerar que agraviado es sinnimo de sujeto pasivo del
delito, sin embargo debemos entender que de la redaccin del cdigo ad-
jetivo penal, este le otorga un concepto amplio a la expresin agraviado,
que podra ser equiparable a vctima, en tanto prescribe que se considera-
r agraviado a todo aquel que resulte directamente ofendido por el delito
(hasta aqu sujeto pasivo del delito), pero adems tambin podr ser consi-
derado agraviado, segn el citado cdigo, a aquel que resulte perjudicado
por las consecuencias del mismo[111]. Desde nuestra perspectiva resulta ade-
cuada la definicin hecha por el CPP de 2004[112], por cuanto al reconocer un
concepto amplio de vctima (o agraviado) se busca dar una mayor protec-
cin a toda persona que sufra las consecuencias, ya sean directas o indirec-
tas, de un ilcito penal, con lo cual a su vez sigue los lineamientos trazados a
nivel supranacional.

Si bien podemos observar que el CPP de 2004 hace alusin a un ofendi-


do por el delito (que sera equivalente al sujeto pasivo del delito) y a aun

[111] CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004


Artculo 94.- Denicin
1. Se considera agraviado a todo aquel que resulte directamente ofendido por el delito o perjudicado por las
consecuencias del mismo. Tratndose de incapaces, de personas jurdicas o del Estado, su representacin
corresponde a quienes la Ley designe.
2. En los delitos cuyo resultado sea la muerte del agraviado tendrn tal condicin los establecidos en el orden
sucesorio previsto en el artculo 816 del Cdigo Civil.
3. Tambin sern considerados agraviados los accionistas, socios, asociados o miembros, respecto de los
delitos que afectan a una persona jurdica cometidos por quienes las dirigen, administran o controlan.
4. Las asociaciones en los delitos que afectan intereses colectivos o difusos, cuya titularidad lesione a un n-
mero indeterminado de personas, o en los delitos incluidos como crmenes internacionales en los Tratados
Internacionales aprobados y raticados por el Per, podrn ejercer los derechos y facultades atribuidas a las
personas directamente ofendidas por el delito, siempre que el objeto social de la misma se vincule directa-
mente con esos intereses y haya sido reconocida e inscrita con anterioridad a la comisin del delito objeto del
procedimiento.
[112] VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander. Hacia la revalorizacin de la vctima en el nuevo proceso penal. En:
Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 23, Gaceta Jurdica, Lima, mayo de 2011, p. 250.

61
Elky Alexander Villegas Paiva

perjudicado, que es aquel que tambin sufre las consecuencias del even-
to delictivo, lo cierto es que tal distincin a efectos prcticos no genera con-
secuencias, por cuanto a ambos lo incluye dentro del genrico trmino de
agraviado, por lo que ambos (ofendido y perjudicado) gozan de los mismos
derechos. Aunque podramos recordar lo que ha dicho la Corte IDH sobre la
existencia de una vctima directa y otra indirecta, lo que no afecta en nada
los derechos de ellas.

Por ltimo debemos sealar que el CPP de 2004 prescribe que las asocia-
ciones en los delitos que afectan intereses colectivos o difusos, cuya titulari-
dad lesione a un nmero indeterminado de personas, o en los delitos inclui-
dos como crmenes internacionales en los Tratados Internacionales aproba-
dos y ratificados por el Per, podrn ejercer los derechos y facultades atri-
buidas a las personas directamente ofendidas por el delito, siempre que el
objeto social de la misma se vincule directamente con esos intereses y ha-
ya sido reconocida e inscrita con anterioridad a la comisin del delito obje-
to del procedimiento.

2. LA VICTIMIZACIN Y SUS CONSECUENCIAS. ESPECIAL REFERENCIA


A LA VICTIMIZACIN SECUNDARIA

La vctima de un delito padece una serie de afecciones a sus derechos que


provienen directamente del hecho delictivo y otros que se derivan de su in-
tervencin en el sistema penal. Y aun puede padecer otros ms que se deri-
van de los anteriores. Todos estos daos son sumamente graves y es preci-
so que las personas que fungen como operadoras de justicia provean asis-
tencia y atencin a la vctima y se encuentren plenamente conscientes de
estos a efectos de generar una intervencin que proteja integralmente sus
derechos.

En las pginas siguientes, abordaremos tales situaciones poniendo especial


nfasis en la llamada victimizacin secundaria, por ser considerada como
ms negativa[113], ya que es producida por el propio sistema, que victimiza a
quien se dirige precisamente a dicho sistema para buscar proteccin.

[113] As, DAZ COLORADO, Fernando. Una mirada desde las vctimas: el surgimiento de la Victimologa. Ensayo.
En: Umbral Cientlco. N 9, Fundacin Manuela Beltrn, Bogot, 2006, p. 152.

62
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

2.1. Victimizacin primaria


Se denomina victimizacin primaria al resultado de la accin delictiva que,
al recaer sobre una o ms personas, las convierte en vctimas; es por tan-
to aquel efecto del delito que se produce cuando la accin delictiva afec-
ta a alguna persona en concreto, a la cual causa una serie ms o menos ex-
tensa de perjuicios, padecimientos, molestias y menoscabo o privacin de
derechos[114].

Se refiere a la que se produce directamente por parte del victimario contra


su vctima durante la ejecucin del hecho delictivo donde resulta lesionado
el bien jurdicamente protegido y por lo tanto se inflige a la persona el dao
fsico, psquico, sexual o material (segn sea el delito cometido), es el mo-
mento donde se registran elementos importantes de la conducta del comi-
sor del hecho y de su vctima que pueden contribuir a la explicacin de las
motivaciones del autor y al esclarecimiento del hecho, as como a la preven-
cin victimal[115].

2.2. Victimizacin secundaria


La Victimologa se encarg de poner en evidencia la muy desfavorable posi-
cin en que se encontraba la vctima en el proceso penal y los escasos dere-
chos que poda ejercer dentro de l. Las denuncias formuladas por la Victi-
mologa, eran fcilmente contrastables en la realidad, donde era observable
que los derechos fundamentales de las vctimas se ven afectados con oca-
sin del proceso y no solo con la accin del imputado.

As, la vctima, en el proceso penal, despus que denunciaba el hecho, po-


co o nada poda hacer para intervenir en dicho proceso. Adems de ello es-
taba desinformada en torno a su caso y a las instituciones procesales, asi-
mismo las actuaciones del juicio penal resultaban lentas y burocrticas, co-
mo afirma Landrove Daz () en contacto con la administracin de justicia
o la polica las vctimas experimentan muchas veces el sentimiento de es-
tar perdiendo el tiempo o malgastando su dinero; otras sufren incompren-
siones derivadas de la excesiva burocratizacin del sistema, o simplemente

[114] JORGE MESAS, Luis Francisco.La ecacia del sistema penal. En: Cuadernos del Poder Judicial. Dedicado:
a Criminologa. Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1994, p. 63.
[115] GMEZ PREZ, ngela. Aspectos puntuales sobre la Victimologa. En: AGUILAR AVILS, Dager.
(compilador). Estudios cubanos sobre Victimologa. Universidad de Mlaga, Mlaga, 2010, p. 22.

63
Elky Alexander Villegas Paiva

son ignoradas[116]. A ello se le sumaba que la vctima se hallaba frecuente-


mente desamparada frente a las intimidaciones o agresiones de parte del
imputado.

Cuando una vctima acude a los rganos de justicia Polica, Fiscala, Poder
Judicial a efectos de sentar denuncia pese al dolor y dao sufrido, con
una valiosa actitud de colaboracin al esclarecimiento del delito y coadyu-
var con las investigaciones, generalmente no recibe una atencin adecua-
da, no recibe una asistencia inmediata, no es informada debidamente sobre
el proceso y pasos a seguir, no recibe un trato respetuoso y mucho menos
equitativo, no cuenta con informacin efectiva sobre sus derechos, en suma
es maltratada por el sistema legal.

Este desconocimiento por falta de informacin, por ejemplo: sobre las ins-
tancias a dnde acudir, puede llevar tambin a que la vctima se vea fre-
cuentemente rechazada por las oficinas pblicas, indicndole que no es el
lugar competente para presentar la denuncia. Esto la coloca en un peregri-
naje de instituciones, sin que ninguna la atienda efectivamente[117].

La vctima muchas veces se encuentra sometida a enormes perturbaciones


al interior del proceso, especialmente tratndose de delitos sexuales o ilci-
tos en los que se le ocasiona un grave dao emocional. Las actuaciones del
proceso pueden implicar exhibir al pblico su vida privada y presentarla co-
mo una persona poco honesta, provocadora o inmoral, lo que a veces se
agudizaba por la actuacin de los medios de comunicacin social. Tan des-
favorable ha sido la situacin de la vctima, que se ha dicho: en varios pro-
cedimientos se ha aceptado, dentro de esta constelacin, tendencias casi
absurdas: cuando, por ejemplo, vctimas de delitos sexuales han sido prc-
ticamente exprimidas como testigos, pasando, a veces, de ser vctimas del
delito a ser vctimas, incluso, tambin del procedimiento penal, por cierto,
an queda por ser escrita una historia de la vctima del hecho como vctima
del procedimiento[118].

Las consecuencias negativas generadas a la vctima al entrar esta en con-


tacto con la administracin de justicia, primero a nivel policial y luego
a nivel fiscal y judicial, han sido tan negativas, que se le ha denominado

[116] LANDROVE DAZ, Gerardo. Victimologa. Ob. cit., p. 44.


[117] RODRGUEZ, Alejandro. Sistema penal y vctima: una propuesta de atencin integral desde el apoyo comu-
nitario. Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala, Guatemala, 2007, p. 50.
[118] ESER, Albin. Acerca del renacimiento de la vctima en el procedimiento penal. Ob. cit., p. 17.

64
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

victimizacin secundaria[119], con la cual se hace referencia al impacto ma-


yormente de carcter psicolgico que sufre la vctima al entrar en contac-
to con dichas instancias, al hecho de que con este la vivencia criminal se
actualiza y revive, con la consiguiente generacin de estados de impoten-
cia, temor, abatimiento, que pueden conducir al padecimiento de desrde-
nes psquicos, a los que sin duda tambin puede contribuir la estigmatiza-
cin social como vctima, a lo daino de la relacin de la vctima con el sis-
tema legal.

Se dice que esta victimizacin es secundaria, por tratarse de una segun-


da experiencia negativa que padece quien sufri las consecuencias direc-
tas o indirectas de un delito, una segunda experiencia victimal que resulta
con alguna frecuencia ms negativa que la primera, y que lleva a incremen-
tar el dao causado por el delito en aspectos psicolgicos o patrimoniales,
entre otros.

De esta forma es comn que se considere que la victimizacin secundaria


abarca las consecuencias psicolgicas, sociales, jurdicas y econmicas ne-
gativas que dejan las relaciones de la vctima con el sistema jurdico penal,
supone, un choque frustrante entre las legtimas expectativas de la vctima
y la realidad institucional, involucrando una prdida de comprensin acer-
ca del sufrimiento psicolgico y fsico que ha causado el hecho delictivo,
dejndolas desoladas e inseguras y generando una prdida de fe en la ha-
bilidad de la comunidad, los profesionales y las instituciones para dar res-
puestas a las necesidades de las mismas[120]. As, al sufrimiento generado
por el delito (victimizacin primaria), se aade el sufrimiento derivado de la
desatencin y carencia de apoyo por parte de los servidores pblicos avala-
dos por la desatencin de los legisladores que no plasmaban los derechos
de las vctimas en normas positivas, lo cual tornaba mucho ms difcil su exi-
gencia (victimizacin secundaria).

Llarena Conde, ha reseado los principales problemas que afronta la vcti-


ma en el proceso penal, lo que se conoce como victimizacin secundaria, tal

[119] Sobre la victimizacin secundaria vase, entre otros, LANDROVE DAZ, Gerardo. Victimologa. Ob. cit.,
p. 44. GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. El redescubrimiento de la vctima: victimizacin secundaria y
programas de reparacin de dao. La denominada victimizacin terciaria (el penado como vctima del sistema
legal. En: Cuadernos de Derecho Judicial, N XV; Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1993, passim.
[120] Cfr. SORIA, Miguel ngel. Psicologa y prctica jurdica. Ariel, Barcelona, 1998, p. 35; LANDROVE DAZ,
Gerardo. Victimologa. Ob. cit., p. 44.

65
Elky Alexander Villegas Paiva

como hemos venido exponiendo. Nos permitimos transcribir in extenso su


comentario, por lo resaltante de las ideas expuestas[121]:

Es total el desconocimiento de la vctima sobre el proceso al que se le lla-


ma. Desconoce su finalidad, su funcionamiento, las ventajas e inconvenien-
tes que le puede reportar su participacin en l. La vctima tiene certeza de
lo ocurrido, sin que pueda entender cmo el resto de personas se toman su
esfuerzo en escudriar lo que a l le parece obvio. Ignora la razn de la in-
vestigacin preliminar. Nadie le explicar la razn de una finalizacin antici-
pada del proceso (bien sea por sobreseimiento, bien por principio de opor-
tunidad u otro modo de terminacin anormal). Nunca ser informado sobre
el sentido o significado de las diligencias judiciales en las que interviene, ni
por qu habr de repetir ante el rgano jurisdiccional actuaciones que ya hi-
zo ante la polica o el Ministerio Pblico. No le informan si su actuacin pro-
cesal puede implicar un riesgo personal, ni cules pueden ser los mecanis-
mos de proteccin o actuacin si se siente perturbado.

La vctima no solo est desorientada, sino que siendo consciente de que l


es el eje central de una actuacin estatal que ha comenzado, empieza a per-
cibir que es tratado de forma rutinaria y sin especial atencin por los distin-
tos operadores del sistema. Comienza a creer que los encargados de gestio-
nar su caso no trabajan para l, sino que l mismo es quien va entrando al
servicio de abogados, jueces o fiscales, sufriendo adems mltiples incon-
venientes. Nunca se tendr en cuenta su disponibilidad o sus necesidades
para abordar una actuacin judicial y para cuando la citacin no se adapte a
sus momentos de conveniencia, ser amenazado con multas o admonicio-
nes de arresto y procesamiento. Si cumple con su deber de colaboracin de-
ber hacerlo en el da y hora que se han considerado oportunos en consi-
deracin (sic) a la agenda de otros, debiendo soportar l los gastos de tras-
porte, el desorden de organizacin con relacin al cuidado de sus hijos, fa-
miliares u obligaciones o actividades cotidianas. Habr de asumir la prdi-
da de las ganancias de su trabajo o la obligacin de solicitar un permiso la-
boral que no siempre es bien recibido. Deber comparecer en un edificio
en el que estar desorientado y donde la obtencin de informacin no solo
compromete su timidez, sino que puede ser denegada o prestada de forma
agresiva o sarcstica. Se ver obligado a largas esperas para declarar, mu-
chas de ellas rodeado de testigos o familiares del propio inculpado, cuando

[121] LLARENA CONDE, Pablo. Los derechos de proteccin a la vctima. En: Derecho Procesal Penal. Escuela
Nacional de la Judicatura, Santo Domingo (Repblica Dominicana), 2006, pp. 314-315.

66
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

no por el inculpado mismo o su letrado; todo ello sin que durante la espe-
ra haya nadie que parezca estar all para acudir en su defensa o proteccin.
A veces su esfuerzo de acudir al juzgado y esta violenta espera puede ter-
minar, no con la realizacin del acto judicial, sino con su suspensin y pos-
posicin; vindose obligado a reiterar su perjuicio sin explicacin ninguna
o porque otro no ha acudido. En las declaraciones, muchas de sus acusacio-
nes habrn de hacerse ante la persona del agresor y quienes le acompaen.
Las partes se interesarn adems, en pblico, de aspectos de su vida priva-
da que preferira mantener bajo reserva, y no faltarn casos en los que ha-
br de verse sometido a indecorosas exploraciones forenses, cuyos resulta-
dos sern adems expuestos en la vista oral ante todo el pblico que desee
asistir y antes sus familiares ms ntimos. Toda esta presin resultar atroz
cuando la vctima es un nio y particularmente inabordable cuando el tes-
timonio infantil sobre una agresin sexual vaya a truncar la vida de pareja
de su madre y llevar a su padre a la crcel de forma inmediata y durante mu-
chos aos. En toda esta situacin, los comentarios desconsiderados de un
juez al que la vctima vea como ltimo garante de sus derechos, pueden re-
sultar devastadores.

()

Si a todo esto se aade la necesidad de aumentar la productividad del siste-


ma judicial ante una realidad delictiva en permanente aumento, nos encon-
traremos con que las exigencias de coordinacin, rapidez y eficacia termi-
nan por generar una despersonalizacin e industrializacin del proceso que
aleja definitivamente la ltima esperanza que tiene el damnificado de que
el sistema judicial pueda satisfacer su desagravio y recomponer su afliccin.

Todos estos perjuicios y esfuerzos procesales es lo que se ha venido en lla-


mar la victimizacin secundaria, que presenta implicaciones perjudiciales
de forma doble: 1. Con relacin a la vctima, por cuanto el tratamiento des-
crito potencia los negativos sentimientos o el trauma sufrido por la victimi-
zacin primaria y 2. Con relacin al sistema punitivo, puesto que produci-
r reticencias en los ciudadanos a colaborar con l, perdiendo as el sistema
penal parte de su eficacia.

Sin desconocer la concurrencia de una pluralidad de factores, la principal ra-


zn, que explica el tradicional olvido como ya ha sido expuesto a que se
ha visto relegada la vctima en el sistema procesal penal debe buscarse en
que la fundamental preocupacin que ha guiado a la legislacin procesal
penal ha sido la proteccin de aquel contra quien se dirige el proceso penal:

67
Elky Alexander Villegas Paiva

el inculpado. Es por todos conocido, que desde la imputacin hasta la con-


dena, pasando por la formalizacin de la acusacin, los desvelos del legisla-
dor, as como de la doctrina cientfica se han abocado en perfilar un conjun-
to de derechos y dotar a la legislacin de los instrumentos adecuados pa-
ra garantizar su respeto preferentemente en relacin comn con una de las
partes intervinientes en el proceso penal, la acusada[122].

Todo esto hace que la vctima sienta que se le ha expropiado el conflicto y


que este es gestionado por el Estado y las partes para sus propios fines, con-
virtindose l en un mero instrumento para los particulares intereses de ca-
da uno de ellos. La persecucin del autor se ha tornado prioritaria para el Es-
tado, desapareciendo el inters por la vctima, al tiempo que resulta susti-
tuido por un ostentoso inters por la respuesta punitiva. La herida se torna
sangrante cuando la vctima contrasta la atencin que l suscita, con la ga-
ranta plena e inquebrantable de los derechos del inculpado: de su derecho
de defensa, de la proteccin de su libertad individual, de su derecho a un jui-
cio justo, de su presuncin de inocencia, de la legalidad de las pruebas, de
su dignidad en el trato e incluso de su derecho a la tranquilidad y descanso
en sus declaraciones, todo ello sin que nadie le explique que la inobservan-
cia de estas garantas puede hacer intil el esfuerzo procesal y sin que nadie
le haga ver cmo la presuncin no es incompatible con unos indicios serios
y firmes de responsabilidad criminal que justifican la continuacin del pro-
ceso punitivo[123].

Este ha sido el denominador comn en muchos ordenamientos jurdicos de


varios pases; en el Per, la situacin ha sido bastante similar. Si bien se ha
dicho, y con evidente razn, que el anterior sistema procesal penal que re-
ga en nuestro pas, y que todava es vigente en varias regiones del Per, no
era el ms adecuado para proteger los derechos del imputado, tambin es
cierto que los derechos de la vctima estaban en igual o peor condicin, por
cuanto la preocupacin estaba centrada en resolver de la mejor manera po-
sible las garantas de los derechos del imputado, siendo muy pocas las vo-
ces que se interesaban en la situacin de la vctima.

En el Per es generalizado el sentimiento de desproteccin y de descon-


fianza que sienten los ciudadanos ante las instituciones encargadas de dar

[122] Cfr. VILLACAMPA ESTIARTE, Carolina. Vctima menor de edad y proceso penal: especialidades en la decla-
racin testical de menores-vctimas. En: Revista de Derecho Penal y Criminologa. 2 poca, N 16, UNED,
Madrid, 2005, p. 266.
[123] LLARENA CONDE, Pablo. Los derechos de proteccin a la vctima. Ob. cit., p. 315.

68
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

proteccin a la poblacin tras la comisin de un hecho delictivo. As lo refle-


jan muchas de las encuestas realizadas a la poblacin civil peruana. Sirva de
ejemplo la encuesta de victimizacin aplicada en el ao 2006 que confirma
dicha desproteccin, al afirmar que un amplio porcentaje de los entrevista-
dos consideran que es probable que en los prximos doce meses sean vc-
timas de algn delito, llevando al cuestionamiento de la eficacia del trabajo
de las fuerzas del orden pblico y la credibilidad de las mismas, como facto-
res determinantes de la percepcin de seguridad.

En el referido estudio se hace constar la debilidad de la cultura de la denun-


cia[124]. Las tasas de delitos no denunciados superan el 50% en todas las ciu-
dades y para todos los delitos, a excepcin de algunos de ellos que nunca
llegan a denunciarse (como es el caso de los delitos de robo de vehculos au-
tomotor, motocicletas o secuestro). Solo un 30% de las personas que han si-
do vctimas de un delito deciden presentar una denuncia a la Polica, exis-
tiendo una baja expectativa entre los entrevistados respecto a la capacidad
policial para controlar el crimen local.

Existe una ruta crtica que deben transitar las vctimas de un delito en el
Per, cuyos resultados terminan afectando y victimizando su esfera perso-
nal y familiar arrastrando consecuencias desfavorables de naturaleza eco-
nmica, social y psicolgica. Ello conlleva a conductas de desconfianza y
un sentimiento de vulnerabilidad que conduce, finalmente, a la vctima al

[124] Uno de los problemas ms frecuentes por los cuales una persona no denuncia un hecho delictivo es para no
verse enfrentada a la vergenza pblica de que se le reconozca como vctima. Socialmente la vctima es con-
siderada como una persona perdedora. Su historia es siempre objeto de comentarios secretos, hirientes algu-
nos, burlescos otros. A la vctima se le culpabiliza, se le seala como causante de su propia desgracia, se le
denigra socialmente. Los estudios criminolgicos sobre el tema, han demostrado la persistencia de muchos
mitos y creencias que culpabilizan a la vctima; un ejemplo se encuentra en los casos de violacin. Algunos
delitos son especialmente humillantes para las vctimas, como el incesto, que involucra sentimientos hacia la
familia, lealtades divididas y conllevan una alta dosis de morbo social y estigmatizacin. Es este temor a la
estigmatizacin social el que hace que muchas vctimas no denuncien lo sucedido, o peor an, que ni siquiera
admitan qu ha sucedido. La violencia sexual y de gnero, son procesos repetidamente negados; el mismo
personal del sistema de justicia, compuesto por profesionales de distintas disciplinas, puede inuir sobre la
vctima e incluso aconsejarle o pedirle que no denuncie o que guarde una estrategia del silencio. En los ca-
sos de abuso sexual infantil el secreto es una de las caractersticas ms notables. En el centro del fenmeno
impera la ley del silencio, siendo sumamente difcil quebrarla. El temor a la vergenza o al estigma social es
una de las razones ms importantes de la enorme cifra negra que hay en estos delitos. De esta manera la es-
tigmatizacin social es una de las principales causas de la cifra negra de hechos delictivos, especialmente en
materia sexual. Lo cual refuerza los sentimientos de frustracin, impotencia y disminucin de la autoestima de
la vctima. Es claro que en este ambiente, la vctima termine asumiendo posturas autodestructivas, como el
suicidio, o escapistas, como el consumo de drogas, el alcohol, etc. Sin las redes de apoyo necesarias para po-
der romper el crculo de violencia que la rodea, la vctima ser incapaz de superar la crisis (GMEZ PREZ,
ngela. Aspectos puntuales sobre la Victimologa. Ob. cit., p. 23).

69
Elky Alexander Villegas Paiva

abandono de los procesos judiciales y policiales que, hipotticamente, de-


beran protegerla.

2.3. La victimizacin terciaria

La victimizacin terciaria segn Beristain Ipia procede, principalmente,


de la conducta posterior de la misma vctima, a veces emerge como resulta-
do de las vivencias y de los procesos de adscripcin y etiquetamiento, como
consecuencia o valor aadido de las victimizaciones primaria y secundaria
precedentes. Cuando alguien, por ejemplo, consciente de su victimizacin
primaria y secundaria que aboca a un resultado, en cierto sentido, paradji-
camente exitoso (fama en los medios de comunicacin, aplauso de grupos
extremistas, etc.), deduce que le conviene aceptar esa nueva imagen de s
mismo(a), y decide, desde y a travs de ese rol, vengarse de las injusticias su-
fridas y de sus victimarios (legales, a veces). Para vengarse, se autodefine y
acta como delincuente, como drogadicto, como prostituta, etc. Quizs tal
o cual biografa de algunos mrtires y santos puede ilustrar, con nuevas lu-
ces y nuevas valoraciones, la relacin y el paralelismo necesitados de pro-
funda revisin entre vctima y hroes canonizados[125].

[125] BERISTAIN IPIA, Antonio. El nuevo Cdigo Penal de 1995 desde la Victimologa. Ob. cit., p. 61.

70
CAPTULO CUARTO
Panorama internacional
sobre los derechos y
garantas de las vctimas
dentro del proceso penal
Panorama internacional sobre los
derechos y garantas de las vctimas
dentro del proceso penal

1. EN LOS INSTRUMENTOS SUPRANACIONALES

Despus de lo que hemos sealado hasta el momento resulta fcil advertir


que los primeros tratados y convenciones internacionales (regionales y uni-
versales) casi no se plantearon la problemtica por la que atravesaban las
vctimas en el proceso penal[126], toda vez que la comunidad internacional
puso su atencin en el encausado por el proceso penal.

Para lograr el cambio que se est produciendo en el mbito supranacional


con respecto al reconocimiento de los derechos de la vctima, fue necesa-
rio un movimiento victimolgico que comenzara por comprender, analizar
y poner en mesa de debate los problemas que afronta la vctima.

Han sido precisamente estos movimientos los que primordialmente se


preocuparon por la situacin en que se encontraban las vctimas frente a los
Estados, particularmente al terminar la Segunda Guerra Mundial, momento
en el que definitivamente el sentimiento inundaba a los pueblos, por lo que
su prelacin se tornaba inescindible para la comunidad internacional.

De manera que es a partir de all que comienza a tener un auge desde el


punto de vista internacional, claro est, sin ser an obligatorio en aquel
tiempo para los Estados.

[126] Advierte ya esta problemtica Beristain Ipia, cuando hace ms de dos dcadas anotaba que: En los cin-
cuenta y tantos instrumentos internacionales de derechos humanos que han aprobado las Naciones Unidas
desde 1948, el derecho de las vctimas a la total reparacin no aparece debidamente reconocido. Ninguno
de esos documentos se detiene a formular los principios bsicos acerca de la dignidad de las vctimas y de la
necesidad de brindarles la asistencia justa: acceso al sistema judicial, asistencia social, mdica, econmica,
etc. Excepcionalmente, la Declaracin contra la tortura, de 1975, en su artculo 11, colma esa laguna, pero en
una parte muy pequea (BERISTAN IPIA, Antonio. Derechos humanos de las vctimas del delito. Especial
consideracin de los torturados y aterrorizados. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo
XXIX, fasc. III, Ministerio de Justicia, Madrid, setiembre-diciembre de 1986, p. 737).

73
Elky Alexander Villegas Paiva

Los derechos de las vctimas empezaran por consolidarse en el derecho Eu-


ropeo en la medida que avanzaban las investigaciones victimolgicas, y, asi-
mismo, cada vez que se iban desarrollando Simposios Internacionales pro-
movidos por dichos movimientos.

A criterio de Rodrguez Manzanera[127], el mximo avance de la Victimologa


se debe los simposios, pues han permitido el conocimiento y el intercambio
de ideas entre personas de diversas especialidades y de ellos han nacido so-
ciedades, revistas, etc.

En el ao 1973 se celebr en Jerusaln el Primer Simposio Internacional so-


bre Victimologa, y all encontraron eco los pocos trabajos que con anterio-
ridad se haban publicado acerca de las vctimas de los delitos. Puede de-
cirse que oficialmente nace la Victimologa, en el mbito cientfico, a par-
tir del ao 1979, en el tercer Simposio Internacional de Victimologa cele-
brado en Mnter (Alemania), en el cual se funda la Sociedad Mundial de la
Victimologa, a la que pertenecen actualmente unas trescientas personas, y
que han dado impulso a innumerables libros, revistas, estudios, curso, sim-
posios, congresos, etc.

El segundo Simposio tuvo lugar en Boston en el ao 1976, all se concentr


la atencin, de forma particularizada, en aquellas vctimas, que sufrieron le-
siones y graves daos corporales, tanto en su salud fsica, como en su salud
mental, y se empez a utilizar, por primera vez, el concepto de vctima indi-
recta, en el caso de la muerte de un familiar o persona equivalente a conse-
cuencia de un hecho delictivo debiendo ser una reparacin global y especi-
ficada a cada perjudicado.

En el tercer Simposio celebrado en Mnter hacia el ao 1979 se trat la pro-


blemtica del papel de las vctimas en el proceso de victimizacin y la situa-
cin de las vctimas; tambin se trat el tema de la reparacin victimal, de la
que muchos organismos internacionales, ya abogaban, por la condena in-
ternacional, buscndose, asimismo, una condena tambin universal.

El cuarto Simposio se celebr en Japn en el ao 1982 en donde se trataron


adems de los temas generales, aspectos como la asistencia, compensacin,

[127] RODRGUEZ MANZANERA, Luis. Situacin actual de la Victimologa en Mxico. Retos y perspectivas. En:
Primeras y segundas jornadas nacionales sobre vctimas del delito y derechos humanos. Comisin Nacional
de Derechos Humanos (CNDH), Mxico D.F, 2003, p. 34.

74
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

restitucin y otros servicios a las vctimas, sentando las bases de lo que mar-
cara la posterior reparacin de las vctimas del delito.

En el quinto Simposio que tuvo lugar en Zagreb se trataron temas como la


problemtica de las vctimas de abuso del poder y la asistencia a las vcti-
mas, entre otros temas. All se logr la declaracin bsica de principios de
justicia para las vctimas.

El sexto Simposio se celebr en Jerusaln en el ao 1988 en donde se si-


gui la lnea de consolidacin de las anteriores investigaciones, incidiendo
adems, en el examen de los programas de asistencia, entre otros temas de
victimizacin.

El sptimo Simposio internacional se llev a cabo en Ro de Janeiro en el


ao 1991 en el que se trataron, entre otros temas, el de los derechos de las
vctimas.

El octavo Simposio se realiz en Australia en el ao 1994 donde se tocaron


interesantes temas como: investigacin sobre crimen y vctima, servicios pa-
ra vctimas, derechos humanos, entre otros desde un punto de vista legal.

En 1997 en msterdam-Holanda se realiz el noveno Simposio de Victimo-


loga con el tema general de proteccin a las vctimas dividido en subtemas
como: estudios y precisiones sobre la vctima, los derechos de la vctima,
tendencias en apoyo a las vctimas, abuso de poder y crmenes de guerra.

El dcimo Simposio tuvo ocurrencia el ao 2000 en Canad, all se tuvie-


ron en cuenta temas como justicia restitutoria, mediacin y legislacin, pro-
teccin internacional para vctimas de abuso de poder y prevencin de la
victimizacin.

De esta manera, vemos cmo ha sido el movimiento victimolgico deter-


minante a la hora de hablar de derechos de las vctimas desde el plano in-
ternacional, ello como quiera que los postulados proclamados en los diver-
sos simposios se han convertido en evidentes mandatos de rango suprale-
gal, impuestos por los distintos organismos internacionales (universales y
regionales).

Ante la ferocidad que el hombre ha ejercido sobre el mismo hombre,


a travs de muchas formas de violencia, que se han gestado desde los
mismos gobiernos, hasta grupos de personas que por intereses de mu-
chas ndoles, han ejercido y ejercen violaciones graves a los derechos

75
Elky Alexander Villegas Paiva

humanos, sin que en muchas oportunidades se logre hacer justicia, se


desconozca la verdad y nunca se haya logrado reparacin alguna. Es
entonces en virtud de ello que los organismos internacionales se agru-
paron al interior de las Naciones Unidas y de los Estados Americanos,
para as elaborar convenios, declaraciones, resoluciones, protocolos y
pactos para hacerle frente a las violaciones graves al Derecho Interna-
cional de los Derechos Humanos y al Derecho Internacional Humanita-
rio, para lo cual se han creado las respectivas Comisiones y Tribunales
Internacionales.
Hablemos ahora de algunos instrumentos internacionales sobre los dere-
chos de las vctimas, con mayor nfasis, en lo que atae al ejercicio de sus
derechos. En ese plano podemos citar a la Carta Internacional de Derechos
Humanos del 10 diciembre de 1948, que en su artculo 8 seala que toda
persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales
competentes. Derecho igualmente protegido por la Convencin America-
na de Derechos Humanos de manera ms amplia en el artculo 25 ordinal
1. Como se observa tales documentos internacionales hacen alusin a que
cualquier persona tiene derecho a un recurso efectivo, no restringindolo a
aquella que se halle solamente en la condicin de imputado o acusado si
nos referimos a un proceso penal por lo tanto la vctima tambin es titular
de este derecho.

Otro instrumento que resulta importante lo constituye Las Reglas de Mallor-


ca (Proyecto de Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la administra-
cin de la Justicia Penal), contemplan garantas de las vctimas, entre ellas,
las reglas 40, 41, 42 y 43, que a la letra sealan lo siguiente:

Cuadragsimo: Durante la instruccin se debe procurar a la vctima y a los


perjudicados por el delito, la ayuda que necesiten.

Cuadragsimo primero: Los Estados debern adoptar las medidas necesarias


para garantizar un trato humano y digno a las vctimas y perjudicados.

Cuadragsimo segundo: Las vctimas y los perjudicados por el delito tendrn


derecho a ser odos, a ser asistidos por abogado, que en casos graves podr
ser de oficio.

Cuadragsimo tercero: Se recomienda a los Estados la creacin de fondos pa-


ra la reparacin a los perjudicados o vctimas del delito. As como, la adop-
cin de medidas que permitan una mejor defensa de los derechos de las vc-
timas y de los perjudicados en el proceso penal.

76
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Por su parte, el artculo 13 del Convenio para la Proteccin de los Derechos


Humanos y de las Libertades Fundamentales, reconocen el derecho a ob-
tener reparacin a las vctimas de violaciones de los derechos humanos
internacionales.

De suma trascendencia resulta la Declaracin sobre los Principios Funda-


mentales de Justicia para las Vctimas de los Delitos y Abuso del Poder, re-
sultante de los debates del Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, as como la resolucin
40/34 del 29 de noviembre de 1985, en la que la Asamblea General aprob
el texto recomendado en dicho congreso. En este documento aparecen al-
gunos temas importantes como el concepto de vctima; acceso a la justi-
cia y trato justo; el resarcimiento; la indemnizacin y la asistencia a las vcti-
mas; as como el fomento del establecimiento, reforzamiento y ampliacin
de fondos nacionales para indemnizar a las vctimas, juntamente con el rpi-
do establecimiento de derechos y recursos apropiados para ellas.

Tambin es importante la resolucin 1989/57 del Consejo Econmico y So-


cial, del 24 de mayo de 1989, titulada Aplicacin de la Declaracin sobre los
Principios Fundamentales de Justicia para las Vctimas de Delitos y del Abu-
so del Poder, as como la resolucin 1990/22 del mismo consejo del 24 de
mayo de 1990 sobre Vctimas de delitos y del Abuso del Poder.

Nos parece necesario hacer mencin los Principios y Directrices Bsicos so-
bre el Derecho de las Vctimas de Violaciones a las Normas Internacionales
de Derechos Humanos y del Derecho Internacional de los Derechos Huma-
nos a interponer recursos y obtener reparaciones. Los cuales han sido apro-
bados por la Comisin de Derechos Humanos.

Atendiendo a nuestro objeto de estudio nos ceiremos a lo pertinente: De


esta manera se establece all la obligacin de todo Estado de respetar y ha-
cer respetar las Normas Internacionales de Derechos Humanos y del Dere-
cho Internacional Humanitario.

El Derecho interno de los Estados ser compatible con sus obligaciones in-
ternacionales, para lo cual entre otras medidas: Incorporarn las normas in-
ternacionales de derechos humanos y del derecho internacional humanita-
rio al derecho interno; adoptarn procedimientos administrativos y judicia-
les apropiados y eficaces que den acceso imparcial, efectivo y rpido a la jus-
ticia; pondrn a disposicin de las vctimas las reparaciones suficientes, efi-
caces y rpidas.

77
Elky Alexander Villegas Paiva

El numeral 3 de dicho instrumento alude al deber, dentro de las obligacio-


nes establecidas, de dar a las vctimas acceso imparcial y efectivo a la justi-
cia con independencia de quien sea en definitiva el responsable de la viola-
cin; poner recursos apropiados a disposicin de las vctimas y proporcionar
o facilitar reparacin a las vctimas.

En cuanto al tratamiento de las vctimas, el numeral 10 establece: Las vcti-


mas deberan ser tratadas por el Estado y, en su caso, por las organizaciones
intergubernamentales y no gubernamentales y por las empresas privadas,
con compasin y respeto por su dignidad y sus derechos humanos, y debe-
ran adoptarse medidas apropiadas para garantizar su seguridad e intimi-
dad, as como la de sus familias. El Estado debera velar porque, en la medi-
da de lo posible, el derecho interno previera para las vctimas de violencias
o traumas una consideracin especial, a fin de evitar que los procedimien-
tos jurdicos y administrativos destinados a lograr justicia y reparacin den
lugar a un nuevo trauma.

El numeral 11, al desarrollar el derecho de la vctima a interponer recursos,


seala que se deber incluir el derecho de la vctima a: el acceso a la justi-
cia; la reparacin del dao sufrido y el acceso a informacin fctica sobre las
violaciones.

Por su parte el numeral 12 indica que el derecho interno debera garantizar


las obligaciones de respetar el derecho individual o colectivo a acceder a la
justicia y a un juicio justo e imparcial previstas en el Derecho internacional,
con tal fin, los estados deberan, entre otras garantas: dar a conocer por me-
dio de mecanismos oficiales y privados, todos los recursos disponibles con-
tra las violaciones de las normas internacionales de derechos humanos y del
Derecho internacional humanitario.

En cuanto al derecho de las vctimas a una reparacin tenemos que: se tra-


tar de obtener una reparacin suficiente, efectiva y rpida para promover
la justicia, remediando las violaciones de las normas internacionales de de-
rechos humanos y del Derecho internacional humanitario; igualmente de
conformidad con su derecho interno y sus obligaciones internacionales, los
estados resarcirn a las vctimas de sus actos u omisiones que violen las nor-
mas precitadas, entre otras.

Otro aspecto resaltante del mencionado instrumento son las formas de re-
paracin a las que alude, como: la restitucin, indemnizacin, rehabilitacin,
satisfaccin y garantas de no repeticin, cada una de las cuales es debida-
mente diseminada en numerales siguientes del mismo instrumento.

78
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Por ltimo, se alude tambin al acceso pblico a la informacin y a la no dis-


criminacin entre las vctimas.

No nos queda la menor duda que todos estos instrumentos internaciona-


les que consagran los derechos de las vctimas, obedecen a la influencia que
la Victimologa ha ejercido sobre los distintos organismos internacionales.

Con lo anterior, hemos visto como la comunidad internacional se interesa


no solo por el aspecto meramente patrimonial para aludir a los derechos de
las vctimas como lo fuera en sus inicios, sino que tambin, se ha empeado
por ampliar el radio de accin de estas, toda vez que rescata con igual vehe-
mencia derechos de gran envergadura, como lo son: la verdad y la justicia.

En la Declaracin de Viena sobre la delincuencia y la justicia frente a los retos


del siglo XXI, producida en el Dcimo Congreso de las Naciones Unidas so-
bre prevencin del delito y tratamiento del delincuente realizado en Viena
del 10 al 17 de abril de 2000, en ella se reconoce que las estrategias de pre-
vencin del delito en los planos nacional, regional y local deben abordar las
cusas profundas y los factores de riesgo relacionados con la victimizacin
(numeral 25), y alienta a la elaboracin de polticas que respeten los dere-
chos, necesidades e intereses de las vctimas, las comunidades y dems par-
tes interesadas (numeral 28).

2. EN LA LEGISLACIN COMPARADA

En el ordenamiento jurdico constitucional de algunos pases extranjeros los


derechos de la vctima y las obligaciones a su respecto se han plasmado de
un modo especfico. As ha acontecido, v. gr. en Colombia y Mxico, entre
otros, y solo por citar a paises de nuestra regin:

- Colombia

La Constitucin colombiana declara en su artculo 250 que es obligacin de


la Fiscala General de la Nacin velar por la proteccin de las vctimas, testi-
gos e intervinientes en el proceso.

Tal precepto constitucional ha sido desarrollado ampliamente por la juris-


prudencia de dicho pas, la cual hacemos mencin a lo largo de nuestro
trabajo.

79
Elky Alexander Villegas Paiva

- Mxico

Veamos el caso de Mxico para mostrar la evolucin de los derechos de las


vctimas en el proceso penal, particularmente con la adopcin del sistema
penal acusatorio. En Mxico los derechos de las vctimas fueron incluidos en
la Constitucin Poltica hasta 1993, a travs de la reforma al artculo 20 en la
cual se insert un ltimo prrafo en los siguientes trminos:

En todo proceso penal la vctima o el ofendido por algn delito, tendr


derecho a recibir asesora jurdica, a que se le satisfaga la reparacin del
dao cuando proceda, a coadyuvar con el Ministerio Pblico, a que se
le presente atencin mdica de urgencia cuando la requiera y, los de-
ms que sealen las leyes.
Fue en el ao 2000, cuando se insert un apartado especial para regular los
derechos de las vctimas en la Constitucin mexicana a travs de la reforma
al artculo 20, siendo el inciso B el que contempla los derechos de las vcti-
mas en los siguientes trminos:

De la vctima o del ofendido:

I. Recibir asesora jurdica; ser informado de los derechos que en su fa-


vor establece la Constitucin y, cuando lo solicite, ser informado del
desarrollo del procedimiento penal;

II. Coadyuvar con el Ministerio Pblico; a que se le reciban todos los da-
tos o elementos de prueba con los que cuente, tanto en la averigua-
cin previa como en el proceso, y a que se desahoguen las diligencias
correspondientes.

Cuando el Ministerio Pblico considere que no es necesario el desaho-


go de la diligencia, deber fundar y motivar su negativa;

III. Recibir, desde la comisin del delito, atencin mdica y psicolgica


de urgencia;

IV. Que se le repare el dao. En los casos en que sea procedente, el Mi-
nisterio Pblico estar obligado a solicitar la reparacin del dao y el
juzgador no podr absolver al sentenciado de dicha reparacin si ha
emitido una sentencia condenatoria.

La ley fijar procedimientos giles para ejecutar las sentencias en ma-


teria de reparacin del dao;

80
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

V. Cuando la vctima o el ofendido sean menores de edad, no estarn


obligados a carearse con el inculpado cuando se trate de delitos de vio-
lacin o secuestro. En estos casos, se llevarn a cabo declaraciones en
las condiciones que establezca la ley; y

VI. Solicitar las medidas y providencias que prevea la ley para su segu-
ridad y auxilio.
En el 2008, con la reforma constitucional que incorpora el sistema penal
acusatorio, los derechos de las vctimas en el proceso penal mexicano fue-
ron ampliados y se encuentran contenidos en el artculo 20, inciso C. Resal-
tan en particular las siguientes modificaciones:

Artculo 20, C). De los derechos de la vctima o del ofendido:

I. (...);

II. Coadyuvar con el Ministerio Pblico; (...), tanto en la investigacin


como en el proceso,

(...) y a intervenir en el juicio e interponer los recursos en los trminos que


prevea la ley. (...);

IV. Que se le repare el dao. (...), sin menoscabo de que la vctima u


ofendido lo pueda solicitar directamente, (...);

V. Al resguardo de su identidad y otros datos personales en los siguien-


tes casos: (...), secuestro o delincuencia organizada; y cuando a jui-
cio del juzgador sea necesario para su proteccin, salvaguardando en
todo caso los derechos de la defensa. El Ministerio Pblico deber ga-
rantizar la proteccin de vctimas, ofendidos, testigos y en general to-
das los sujetos que intervengan en el proceso. Los jueces debern vigi-
lar el buen cumplimiento de esta obligacin;

VI. Solicitar las medidas cautelares y providencias necesarias para la


proteccin y restitucin de sus derechos; y

VII. Impugnar ante autoridad judicial las omisiones del Ministerio Pbli-
co en la investigacin de los delitos, as como las resoluciones de reser-
va, no ejercicio, desistimiento de la accin penal o suspensin del pro-
cedimiento cuando no est satisfecha la reparacin del dao (enfasis
aadido).

81
Elky Alexander Villegas Paiva

La reforma reconoce la participacin de las vctimas en diferentes momentos


del procedimiento en otras disposiciones, incluida la toma de decisiones so-
bre las solicitudes de medidas cautelares, providencias precautorias y tcni-
cas de investigacin de la autoridad y se reconoce el derecho de las vctimas a
presentar sus opiniones sobre el uso de la prisin preventiva. Adicionalmente,
la reforma abri la posibilidad por primera ocasin para que las vctimas ten-
gan un acceso directo al juez al contemplar la acusacin privada.

Particularmente en materia de participacin resalta que se reconozca que la


vctima puede intervenir en el juicio e interponer los recursos en los trmi-
nos que prevea la ley as como la posibilidad de impugnar actos del Minis-
terio Pblico. Actualmente, de los 32 Estados de la Repblica tan solo siete
han adoptado la legislacin secundaria que permitir a las vctimas ejercer
sus nuevos derechos en el procedimiento penal. Igualmente est pendien-
te la adopcin de las normas procesales aplicables al fuero federal en donde
se encuentran contemplados los delitos ms graves.

Con el ejemplo de la legislacin mexicana, se demuestra igualmente que si


bien la evolucin de los derechos de las vctimas es reciente, estos deben ser
incorporados en la legislacin nacional de tal forma que permitan su ejerci-
cio efectivo, en particular en lo relativo al derecho a la participacin. Adicio-
nalmente, considerar que los derechos de las vctimas solo sern reconoci-
dos en los pases con tradicin germano-romnica, es igual a negar la evo-
lucin del Derecho internacional de los derechos humanos, al igual que del
Derecho Penal internacional. As, existen decisiones de organismos intergu-
bernamentales que instan a los Estados, con independencia de su tradicin
jurdica, a reconocer e incorporar los derechos de las vctimas en los proce-
dimientos penales.

As, en el seno de la Unin Europea, donde conviven Estados con tradicin


legal derivada del common law como de tradicin continental o germano-
romnica, se han adoptado tres instrumentos que vale la pena mencionar.
Por un lado, la Recomendacin del Consejo de Europa sobre la Posicin de
la Vctima en el marco del Derecho Penal y del Proceso Penal de 1985 y, por
el otro, la Decisin Marco del Consejo de la Unin Europea relativa al estatu-
to de la vctima en el proceso penal. Y ms recientemente se ha dado la Di-
rectiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo.

La Recomendacin del Consejo de Europa establece directrices que deben


ser incorporadas por los Estados sobre la posicin de las vctimas en el mar-
co del Derecho Penal y del proceso penal con el objetivo de que los Estados

82
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

garanticen que los derechos de las vctimas se consideren en los procesos


penales nacionales.

En este sentido, se reconoce el papel de las vctimas en los procesos penales


y la obligacin de los Estados de garantizar que sus derechos sean conside-
rados en todo momento.

Los instrumentos citados, en trminos generales, regula lo siguiente:

En el nivel policial:

El personal de polica deber estar formado para tratar a las vctimas de mo-
do comprensible, constructivo y tranquilizador.

La Polica deber informar a la vctima sobre las posibilidades de obtener


asistencia, consejos prcticos y jurdicos, reparacin de su perjuicio por
quien cometi el delito e indemnizacin por el Estado.

La vctima deber poder obtener informacin sobre el progreso de la inves-


tigacin policial.

En todo informe sometido a los rganos encargados de la persecucin, la


polica deber formular un atestado tan claro y completo como sea posible
sobre las lesiones y los daos sufridos por la vctima.

En el nivel del Ministerio Pblico:

No se deber adoptar una decisin discrecional sobre la persecucin sin una


adecuada consideracin de la cuestin de la reparacin del dao sufrido por
la vctima, incluyendo todo esfuerzo serio desplegado a este fin por quien
cometi el delito.

La vctima deber ser informada de la decisin definitiva relativa a la perse-


cucin, salvo cuando indique que no desea esta informacin.

La vctima deber tener derecho a pedir la revisin por la autoridad com-


petente de la decisin de archivo o derecho a proceder siendo citada
directamente.

En el nivel judicial:

Durante el interrogatorio de la vctima

En todas las fases del procedimiento, el interrogatorio de la vctima deber


hacerse con respeto a su situacin personal, a sus derechos y a su dignidad.

83
Elky Alexander Villegas Paiva

En la medida de lo posible y en los casos apropiados, las nias y/o nios,


personas enfermas o con capacidades mentales diferentes, debern interro-
garse en presencia de sus madres y/o padres, de su tutora o tutor, o de cual-
quier persona cualificada para asistirles.

Durante el juicio:

La vctima deber ser informada de la fecha y del lugar del juicio relativo a
las infracciones que le han perjudicado; de las posibilidades de obtener la
restitucin y la reparacin en el seno del proceso penal y de lograr el bene-
ficio de asistencia o de asesoramiento jurdico; de las condiciones en las que
podr conocer las resoluciones que se pronuncien.

El Tribunal penal deber poder ordenar la reparacin por parte de quien ha-
ya cometido el delito en favor de la vctima. A este efecto deberan supri-
mirse los actuales lmites de jurisdiccin y las dems restricciones e impedi-
mentos de orden tcnico que obstaculizan que esta posibilidad sea una rea-
lidad de modo general.

La reparacin en la legislacin deber poder constituir bien una pena, bien


un sustitutivo de la pena o bien ser objeto de resolucin al mismo tiempo
que la pena.

Todas las informaciones tiles sobre las lesiones y los daos sufridos por la
vctima debern ser sometidas a la jurisdiccin para que pudieran, en el mo-
mento de fijar la naturaleza y el quntum de la sancin, tomar en conside-
racin: la necesidad de reparacin del perjuicio sufrido por la vctima; cual-
quier acto de reparacin o de restitucin efectuado por quien cometi el
delito o cualquier esfuerzo sincero de su parte en este sentido.

Debera darse una gran importancia a la reparacin por quien cometi el


delito, del perjuicio sufrido por la vctima cuando la jurisdiccin pueda, en-
tre otras modalidades, aadir condiciones de orden pecuniario a la resolu-
cin que acuerda un aplazamiento o una suspensin de la pena o una pues-
ta aprueba o cualquier otra medida similar.

En el momento de la ejecucin:

Cuando la reparacin se imponga como sancin penal, debera ser ejecu-


tada del mismo modo que las multas y tener prioridad sobre cualquier otra
sancin pecuniaria impuesta al delincuente. En los dems casos, se debe-
ra prestar a la vctima la mxima ayuda posible en esta operacin de cobro.

84
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Proteccin de la vida privada:

La poltica de informacin y de relaciones con el pblico en el marco de


la instruccin y el juicio de las infracciones debera tomar debidamente en
cuenta la necesidad de proteger a la vctima de toda publicidad que impli-
cara un ataque a su vida privada o a su dignidad. Si el tipo de infraccin, el
estatuto particular, la situacin o la seguridad personal de la vctima requie-
ren de especial proteccin, el proceso penal anterior a la sentencia debera
tener lugar a puerta cerrada o la divulgacin de los datos personales de la
vctima debera ser objeto de restricciones adecuadas.

Proteccin especial de la vctima:

Cuando ello parezca necesario, y singularmente en los casos de delincuen-


cia organizada, la vctima y su familia deberan ser eficazmente protegidas
contra las amenazas y el riesgo de venganza por parte del o los delincuentes.

Se recomienda tambin a los Estados miembros:

Examinar las ventajas o desventajas que puedan presentar los sistemas de


mediacin y conciliacin.

Promover y estimular las investigaciones sobre la eficacia de las disposicio-


nes relativas a las vctimas.

Un elemento que podra contribuir a elevar la calidad de la intervencin en


atencin a vctimas, sera la realizacin de estudios que profundicen en la
identificacin de posibles medidas de proteccin a partir de una perspecti-
va de gnero, puesto que permitira una visin integral sobre el problema y
aportara elementos especficos a enfatizar con cada gnero.

Sera enriquecedor contar con datos que documenten sobre el tipo de de-
litos que producen mayor victimizacin en mujeres y cules en el caso de
hombres; se podra tambin identificar qu tipo de acciones, de acuerdo al
gnero de la vctima, habra que priorizar en cada uno de los niveles de in-
tervencin: policial, judicial, vida personal, etc.[128].

[128] RODRGUEZ, Alejandro. Sistema penal y vctima: una propuesta de atencin integral desde el apoyo comu-
nitario. Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala, Guatemala, 2007, p. 51.

85
CAPTULO QUINTO
Los derechos de la vctima en el
Cdigo Procesal Penal de 2004
Los derechos de la vctima en el
Cdigo Procesal Penal de 2004

1. INTRODUCCIN

Se sostiene que el CPP de 2004 le da un adecuado lugar a la vctima dentro


del proceso[129], ello resulta coherente si se parte de considerar que esta nor-
mativa procesal penal le da el estatus de sujeto procesal y adems, le ampla
el reconocimiento de derechos en contraste con la normativa adjetiva an-
terior, en suma se revaloriza a la vctima en el nuevo sistema procesal penal.

Ya no se le considera ms como un simple medio de prueba o que en el me-


jor de los casos solo sea pasible de indemnizacin econmica, sino que se
le reconocen una serie de derechos buscando la mejor solucin al conflic-
to penal, de modo que todos quienes tengan legtimo inters en el proceso
vean tutelados sus derechos y satisfechas sus expectativas.

Al reconocer que el papel del Estado en la administracin de justicia no se


concibe solo como el de un Estado que se convierte en instrumento de per-
secucin y castigo para el delincuente, sino ms bien en un Estado que de-
be tanto a la vctima como al delincuente un trato justo, respetuoso, seguro
y solidario. Entonces, el proceso penal debe encaminarse cada vez ms ha-
cia la tutela efectiva de los derechos y libertades fundamentales de ambos.
El proceso penal debe, en tal sentido, desarrollar las garantas procesales
contempladas en la Constitucin considerando a todas las partes por igual,
atendiendo las particularidades de cada una de ellas dentro del juicio, bajo
esos parmetros deben ser interpretadas tales garantas para incluir a todas
las partes y que estas sientan que obtienen justicia del proceso penal[130].

[129] As MACHUCA FUENTES, Carlos. El agraviado en el nuevo proceso penal peruano. En: Actualidad Jurdica,
Tomo 168, Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 120.
[130] Del mismo parecer FERRER, Mara Josena. La vctima y la justicia procesal penal venezolana desde la
perspectiva victimolgica. En: Revista Venezolana de Anlisis de Coyuntura. Vol. VII, N 1, Universidad
Central de Venezuela, Caracas, 2001, p. 202.

89
Elky Alexander Villegas Paiva

Tanto en el Derecho internacional, como en el Derecho comparado, los de-


rechos de las vctimas por un hecho punible gozan de una concepcin am-
plia no restringida exclusivamente a una reparacin econmica fundada
en los derechos que ellas tiene a ser tratadas con dignidad, a participar en
las decisiones que las afecten y a obtener la tutela judicial efectiva del go-
ce real de sus derechos, y que exige a las autoridades que orienten sus ac-
ciones hacia el establecimiento integral de sus derechos cuando hayan sido
vulnerados por un hecho punible[131].

El sistema de garantas jurdicas genricas, recogidas tanto en el plano inter-


nacional como interno, es bilateral, es decir, le pertenecen tanto al imputa-
do como a la vctima o agraviado por el evento delictivo. As, por ejemplo,
la tutela judicial efectiva est hecha tanto para el acusado, como para la vc-
tima. En este sentido, resultan equivalentes para ambas partes la igualdad
ante los tribunales, el acceso a la justicia y la defensa en juicio y la imparcia-
lidad e independencia de los jueces, entre otros tantos derechos.

2. EL DERECHO A UN TRATO DIGNO Y RESPETUOSO

Brindar a la vctima un trato digno y respetuoso es esencial para evitar que


caiga en la victimizacin secundaria y terciaria[132], y con ello consecuente-
mente evitar que se vulneren otros derechos tales como y solo por citar al-
gunos a la informacin, a la intimidad, a su derecho de defensa, e inclusive
a que no puedan ser reparados adecuadamente los daos que se le infirie-
ron con la conducta delictiva.

Solo con un trato digno a la vctima es que se podr avanzar en el reconoci-


miento, respeto y proteccin de sus dems derechos fundamentales, pues

[131] As lo ha reconocido, por ejemplo, la Corte Constitucional colombiana en la sentencia C-228 de 2002.
[132] De este parecer FERRER, Mara Josena. La vctima y la justicia procesal penal venezolana desde la pers-
pectiva victimolgica. En: Revista Venezolana de Anlisis de Coyuntura. Vol. VII, N 1, Universidad Central
de Venezuela, Caracas, 2001, p. 214: Brindar a la vctima un trato digno y respetuoso es fundamental para
evitarle lo que se conoce en la doctrina victimolgica como la victimizacin secundaria y terciaria, es decir,
los inconvenientes, sufrimientos que la vctima padece despus del delito o de la violacin de sus derechos
humanos por la falta de atencin adecuada y oportuna a su condicin particular por los medios de control for-
mal: polica, administracin de justicia (victimizacin secundaria); o por el trato inadecuado de quienes confor-
man su contexto histrico y cotidiano de vida: familiares, amigos, compaeros de trabajo, de comunidad, de
escuela, la asistencia mdica, psicolgica y social (victimizacin terciaria).

90
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

la dignidad de la persona[133] es el presupuesto ontolgico para la existen-


cia y defensa de los dems derechos fundamentales[134], y es que los distin-
tos derechos, aun cuando poseen un significado especfico cada uno, tute-
lan un bien jurdico unitario: los rasgos concretos de la personalidad huma-
na; de suerte que aun resultando autnomamente enjuiciables, son recon-
ducibles a la ms general expresin de la dignidad humana[135]. De este mo-
do al atentar contra la dignidad de una persona irremediablemente se estn
vulnerando a la vez sus dems derechos.

[133] El concepto de dignidad humana ha conocido varias fases en su formulacin histrica. Durante la poca pre-
moderna, dicho valor derivaba del parentesco uniendo el hombre con Dios y haca del primero un ser exce-
lente por ser creado a la imagen del segundo. Gracias a las cualidades que le fueron atribuidas (pensamien-
to, lenguaje, etc.) el ser humano poda demostrar su grandeza y superioridad sobre los dems animales: el
hombre era el nico ser valioso puesto que Dios le otorg solo a l las capacidades ms nobles para ejercer
su predominio y perfeccionar su conocimiento. El concepto de dignidad era as un concepto religioso y las ra-
zones de su aparicin deben buscarse en el antropocentrismo fomentado en gran parte por la religin judo-
cristiana. En la poca moderna, el concepto de dignidad fue reformulado: la dignidad del hombre deriva de su
naturaleza humana pero dicha naturaleza se desvincula progresivamente de cualquier origen divino. Como
en la poca premoderna se hace un elogio de las capacidades humanas pero esta vez deduciendo de estas
mismas la dignidad del hombre, sin acudir a ningn parentesco religioso. El antropocentrismo est as preser-
vado, puesto que se insiste en la singularidad de la especie humana en relacin con los dems animales. A
esta reformulacin parcial del concepto se ha aadido una ms profunda: el hombre es un n en s mismo y
debe ser tratado como tal y no meramente como un medio. Esta nueva formulacin de la dignidad se plasma-
r en el mbito jurdico con la aparicin de los derechos humanos. Desde ahora, la dignidad humana no solo
tiene un alcance vertical (la superioridad de los seres humanos sobre los animales) sino tambin un alcance
horizontal (la igualdad de los seres humanos entre ellos sea cual sea el rango que cada uno pueda desempe-
ar en la sociedad). A pesar de sus diferencias, las dos versiones de dignidad tienen una misma consecuen-
cia: otorgan un valor absoluto al ser humano. Tanto el fundamento como la amplitud de este valor es distinto
segn estas dos perspectivas. Sin embargo, coinciden en el otorgar una excelencia al ser humano. En cuanto
la perspectiva premoderna: el ser humano es un ser excelente y superior puesto que ha sido creado por Dios.
En caso contrario, la indignidad del ser humano hubiera limitado o contradicho la excelencia (creadora) de
Dios. En cuanto la perspectiva moderna: el ser humano es un ser excelente por los rasgos que derivan de su
nica naturaleza humana. Esos rasgos eran tambin identicados por la primera perspectiva pero aqu se los
desvincula de su parentesco divino para considerar que pueden otorgar en s mismos dignidad al ser huma-
no. La naturaleza humana llevara razones sucientes para otorgar un valor supremo al individuo; un valor tan
supremo que se lo considera como el prius del orden jurdico del Estado de Derecho. (PEL, Antonio. Una
aproximacin al concepto de dignidad humana. En: Universitas. Revista de Filosofa, Derecho y Poltica. N 1,
Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid, Madrid, 2005,
pp. 9 y 10).
[134] En este sentido Fernndez Sessarego sostiene que: Los derechos fundamentales de la persona tienen
como nalidad la proteccin unitaria e integral de la persona en cuanto es un ser que posee dignidad. Esta
dignidad es la que justica y explica los derechos fundamentales de la persona y le sirve de fundamen-
to. (FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Defensa de la persona. En: La Constitucin comentada. Tomo I,
1 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 11).
[135] As lo entiende, por ejemplo el Tribunal Constitucional espaol, cuando arma que los derechos reconocidos
en el artculo 18 de la Constitucin espaola (al honor, a la intimidad, a la propia imagen, al domicilio, al secre-
to de las comunicaciones) son derechos fundamentales estrictamente vinculados a la propia personalidad,
derivados, sin duda, de la dignidad de la persona () y que implican la existencia de un mbito propio y re-
servado frente a la accin y conocimiento de los dems, necesario segn las pautas de nuestra cultura para
mantener una calidad mnima de la vida humana (STC espaol 231/88).

91
Elky Alexander Villegas Paiva

La importancia del pleno reconocimiento de la dignidad de cualquier perso-


na, han hecho que esta aparezca, expresa o implcitamente tanto en las le-
gislaciones de los distintos Estados, especialmente en sus leyes fundamen-
tales[136], as como tambin en la normativa internacional sobre la materia[137].

Nuestra Ley fundamental en el artculo 1 del Captulo I Derechos fundamen-


tales de la persona, y del Ttulo I. De la persona y de la sociedad, prescribe
que: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado. Este precepto constitucional como
menciona Landa Arroyo[138] constituye la piedra angular de los derechos
fundamentales de las personas, y por ello es el soporte estructural de todo
el edificio constitucional, tanto del modelo poltico como del modelo eco-
nmico y social. La dignidad se configura en el minimun inalienable que to-
do ordenamiento debe respetar, defender y promover[139].

Entonces para la Constitucin Poltica peruana la dignidad del ser humano


no solo representa el valor supremo que justifica la existencia del Estado y
de los objetivos que cumple, sino que a su vez se convierte en el fundamen-
to esencial de todos los derechos que, con la calidad de fundamentales, ha-
bilita el ordenamiento[140].

[136] As, la Constitucin de Brasil de 1988, artculo 1, seala que la Repblica Federal de Brasil tiene como funda-
mentos (...) III la dignidad de la persona humana; la Constitucin de Colombia de 1991, artculo 1, prescribe:
Colombia es un Estado Social de Derecho (...) fundado en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y
la solidaridad de las personas que lo integran y en la prevalencia del inters general; la Constitucin Chilena,
en su artculo 1 determina: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos; la Constitucin de
Honduras de 1982, artculo 5, precisa: la persona humana es el n supremo de la sociedad y del Estado.
Todos tienen la obligacin de respetarla y protegerla; la Constitucin de Guatemala de 1985 establece en su
artculo 1: Proteccin de la persona. El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a su
familia; su n supremo es la realizacin del bien comn.
[137] El artculo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de Naciones Unidas de 10 de diciembre
de 1948, determina que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Dotados
de razn y de conciencia, deben actuar unos con los otros en un espritu de fraternidad. A su vez, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 19 de diciembre de 1966, en su prembulo arma que el re-
conocimiento de la dignidad inherente a todos los miembros de la sociedad humana () constituye el funda-
mento de la libertad, la justicia y la paz mundial, en el reconocimiento que esos derechos derivan de la dig-
nidad inherente a los hombres. Asimismo, la Convencin de Naciones Unidas contra la Tortura, de 1984, se
precisa en el prembulo el reconocimiento que esos derechos derivan de la dignidad inherente a los hom-
bres. En el mismo sentido se expresa la Convencin sobre Derechos del Nio de 1989, la que explicita la
dignidad inherente a todos los miembros de la comunidad humana.
[138] LANDA ARROYO, Csar. Dignidad de la persona humana. En: Cuestiones Constitucionales. N 7, UNAM,
Mxico D.F., 2002, p. 110.
[139] STC Exp. N 0010-2002-AI/TC, f. j. 218.
[140] CANALES CAMA, Carolina. La dignidad de la persona humana en el ordenamiento jurdico constitucional pe-
ruano. En: SOSA SACIO, Juan. (coordinador). Los derechos fundamentales. Estudios de los derechos consti-
tucionales desde las diversas especialidades del Derecho. Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 29.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

En ese sentido la dignidad de la persona es el punto de partida[141], fundamen-


to[142] y horizonte de nuestro sistema jurdico, puesto que se constituye en
el umbral mnimo sobre lo que debe contener un ordenamiento justo, sien-
do su realizacin la aspiracin mxima de los Estados constitucionales[143].

Por lo tanto, como acertadamente sostiene Gonzlez Prez, La dignidad hu-


mana es una cualidad intrnseca, irrenunciable e inalienable de todo ser hu-
mano, constituyendo un elemento que cualifica al individuo en cuanto tal,
siendo una cualidad integrante e irrenunciable de la condicin humana. Ella
es asegurada, respetada, garantizada y promovida por el orden jurdico es-
tatal e internacional, sin que pueda ser retirada a alguna persona por el or-
denamiento jurdico, siendo inherente a su naturaleza humana; ella no des-
aparece por ms baja y vil que sea la persona en su conducta y sus actos[144].

En sntesis la dignidad se constituira en un valor superior constitucional, de


lo cual se deriva que tenga como funciones: i). fundamentar o dar sustento
valorativo a las dems normas y a las actuaciones del poder pblico inclu-
so de la sociedad y los particulares, en general[145]; ii) orientar los fines, al-
cances e interpretacin de las normas y las polticas pblicas, iii) frenar to-
da norma o actividad que los contravenga abiertamente, o que se aparte

[141] Para Habermas siempre ha existido aunque inicialmente de modo implcito un vnculo conceptual interno
entre los derechos humanos y la dignidad humana, de modo que esta ltima no sera simplemente una carac-
terstica comn a tales derechos, sino antes bien la fuente moral de la que todos los derechos fundamentales
derivan su sustento (HABERMAS, Jrgen. El concepto de dignidad humana y la utopa de los derechos hu-
manos. Traduccin de Javier Aguirre Romn, revisada por Eduardo Mendieta y Mara Herrera. En: Dinoia.
Vol. LV, N 64, Fondo de Cultura Econmica, Mxico D.F, mayo de 2010, p. 6 y ss.).
[142] Prez Luo ensea que la dignidad es el valor bsico fundamentador de los derechos humanos (). La
dignidad humana ha sido en la historia, y es en la actualidad, el punto de referencia de todas las facultades
que se dirigen al reconocimiento y armacin de la dimensin moral de la persona. (PREZ LUO, Antonio
Enrique. Sobre los valores fundamentadores de los derechos humanos. En: MUGUERZA, Javier et l. El
fundamento de los derechos humanos. Debate, Madrid, 1989, pp. 280 y 281).
[143] GUTIRREZ CAMACHO, Walter y SOSA SACIO, Juan Manuel. Dignidad de la persona (comentario al ar-
tculo 1 de la Constitucin). En: La Constitucin comentada. Tomo I, 2 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2013,
p. 25.
[144] GONZLEZ PREZ, Jess. La dignidad de la persona. Civitas. Madrid, 1986. p. 25.
[145] El Tribunal Constitucional ha sealado que: (e)l principio de dignidad (), en cuanto el valor central de la per-
sona impone que sus derechos fundamentales proyecten tambin su efecto regulador al mbito de la socie-
dad y de la propia autonoma privada. La dignidad de la persona trae consigo la proyeccin universal, frente a
todo tipo de destinatario, de los derechos fundamentales, de modo que no hay mbito social que se exima de
su efecto normativo y regulador, pues de haber alguno, por excepcional que fuese, signicara negar el valor
normativo del mismo principio de dignidad (STC Exp. N 00048-2004-AI/TC, f. j. 37).

93
Elky Alexander Villegas Paiva

de ellos trasgrediendo su sentido, y tambin, iv) ser fuente de produccin


normativa[146].

Ahora bien, la realizacin de la dignidad humana constituye una obligacin


jurdica, que de ningn modo queda satisfecha con la mera tcnica de posi-
tivizacin o declaracin por el Derecho, sino que los poderes pblicos y los
particulares deben de garantizar el goce de garantas y niveles adecuados
de proteccin a su ejercicio; y es que la proteccin de la dignidad es solo po-
sible a travs de una definicin correcta del contenido de la garanta[147]. Asi-
mismo, la dignidad se convierte en lmite infranqueable de la primaca de
los intereses colectivos sobre los individuales[148].

El Tribunal Constitucional peruano ha formulado el criterio de entender a la


dignidad humana como principio-derecho, lo cual produce las siguientes
consecuencias[149]: Primero, en tanto principio, acta a lo largo del proceso
de aplicacin y ejecucin de las normas por parte de los operadores cons-
titucionales, como: a) criterio interpretativo[150]; b) criterio para la determi-
nacin del contenido esencial constitucionalmente protegido de determi-
nados derechos, para resolver supuestos en los que el ejercicio de los dere-
chos deviene en una cuestin conflictiva, y c) criterio que comporta lmites
a las pretensiones legislativas, administrativas y judiciales, e incluso extensi-
ble a los particulares. Segundo, en tanto derecho fundamental se constitu-
ye en un mbito de tutela y proteccin autnomo. En ello reside su exigibi-
lidad y ejecutabilidad en el ordenamiento jurdico, es decir, la posibilidad de
que los individuos se encuentren legitimados a exigir la intervencin de los
rganos jurisdiccionales para su proteccin, en la resolucin de los conflic-
tos sugeridos en la misma praxis intersubjetiva de las sociedades contem-
porneas, donde se dan diversas formas de afectar la esencia de la dignidad
humana, ante las cuales no podemos permanecer impvidos.

[146] GUTIRRZ CAMACHO, Walter y SOSA SACIO, Juan Manuel. Dignidad de la persona (comentario al ar-
tculo 1 de la Constitucin). Ob. cit., p. 36.
[147] STC Exp. N 2273-2005-PHC/TC, f. j. 8.
[148] SILVESTRE, Gaetano. Considerazione sul valore costituzionale della dignit umana. En: <www.associazione-
deicostituzionaliti.it> (consulta: 14 de setiembre de 2012).
[149] STC Exp. N 2273-2005-PHC/TC, f. j. 10.
[150] Como criterio general de interpretacin, el reconocimiento del valor de la dignidad humana requiere, por un
lado, que una disposicin susceptible de asumir varios signicados sea interpretada en el sentido ms acorde
al principio de la dignidad; y por otro lado, excluye, que pueda ser legtimamente acogida una interpretacin
contraria o que entre en conicto con tal valor. Cfr. ROLLA, Giancarlo. Le Basi del Diritto Pubblico Italiano.
Giappichelli, Torino, 2005, p. 114 y ss.

94
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

En tal lnea dicho artculo tambin se constituye en la base del sistema pe-
nal, por lo cual todas las personas que intervengan en un proceso penal de-
ben gozar del respeto a su dignidad, pues esta forma parte de todas las per-
sonas, y no cabe hacer algn tipo de distincin sobre ello[151].

Entonces se puede concluir que no solo el imputado merece recibir un trato


digno sino tambin, y en el mismo plano, la vctima del ilcito penal. Y es que
es esa a la nica conclusin a la que podemos llegar, pues si la dignidad es
un atributo que todos y cada uno de los hombres y se pregona que el incul-
pado, esto es el que realiz la conducta descrita en el tipo penal respectivo,
posee y debe resguardrsele su dignidad al interior del proceso penal pues
con mayor razn la vctima, es decir, la persona que sufri las consecuencias
del evento delictivo, tambin posee dignidad y debe garantizarle su protec-
cin en el proceso penal.

Por ello, debe garantizarse una efectiva proteccin de los derechos de la vc-
tima, que en mucho superan al derecho de recibir una indemnizacin eco-
nmica. As, los Principios Fundamentales de las Naciones Unidas estable-
cen en su apartado cuatro que las vctimas sern tratadas con compasin y
respeto a su dignidad; sin embargo, a este enunciado tan bonito no se in-
troduce alguna especificacin ms concreta al respecto que enumere, ni si-
quiera con carcter abierto, qu actuaciones deben llevarse a cabo para ha-
cer efectiva dicha previsin.

Sin embargo, lo concreto es que se vulnerara gravemente la dignidad de


las vctimas de hechos punibles, si la nica proteccin que se les brinda es
la posibilidad de obtener una reparacin de tipo econmico. El principio de
dignidad impide que el ser humano, y los derechos y bienes jurdicos pro-
tegidos por el Derecho Penal para promover la convivencia pacfica de per-
sonas igualmente libres y responsables, sean reducidos a una tasacin eco-
nmica de su valor.

El reconocimiento de una indemnizacin por los perjuicios derivados de un


delito es una de las soluciones por las cuales ha optado el legislador an-
te la dificultad en materia penal de lograr el pleno restablecimiento de los

[151] Como lo reconocen diversos instrumentos supranacionales sobre derechos humanos. As, por ejemplo la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre de 1948 que estableci que: Todos los hombres
nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y de conciencia, deben condu-
cirse fraternalmente los unos con los otros; as como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de
1969, que estableci en su artculo 11.1. que: Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al recono-
cimiento de su dignidad.

95
Elky Alexander Villegas Paiva

derechos y bienes jurdicos violentados en razn a la comisin de un delito.


Pero no es la nica alternativa ni mucho menos la que protege plenamente
el valor intrnseco de cada ser humano. Por el contrario, el principio de dig-
nidad impide que la proteccin a las vctimas y perjudicados por un delito
sea exclusivamente de naturaleza econmica[152].

De ello resulta que la indemnizacin es solo uno de los posibles elementos


de la reparacin a la vctima y que el restablecimiento de sus derechos su-
pone ms que la mera indemnizacin.

En busca de lograr ese respeto a la dignidad de las vctimas se deben adop-


tar las medidas necesarias para minimizar las molestias causadas a las vcti-
mas derivadas del proceso, y proteger su intimidad, conforme lo establece
la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de Justicia para las Vcti-
mas del Delito y del Abuso de Poder, en el principio 6, acpite c.

En ese norte resulta notable el reconocimiento que hace de este derecho


el CPP de 2004, estableciendo en el acpite c) inciso 1 del artculo 95, lo
siguiente:

1. El agraviado tendr los siguientes derechos:

(...)

c) A recibir un trato digno y respetuoso por parte de las autoridades


competentes[153].
La expresa mencin de este derecho demuestra la intencin del legislador
de indicarles a los organismos partcipes del proceso (Polica, Ministerio P-
blico, Poder Judicial), eviten la victimizacin secundaria[154].

[152] Corte Constitucional colombiana. Sentencia C-228/02, del 3 de abril. Lneas antes la citada Corte dej esta-
blecido que el derecho de las vctimas a participar en el proceso penal, se encuentra ligado al respeto de la
dignidad humana. Al tenor de lo dispuesto en el artculo 1 de la Constitucin Nacional, que dice que Colombia
es un Estado Social de Derecho fundado en el respeto de la dignidad humana, las vctimas y los perjudicados
por un hecho punible pueden exigir de los dems un trato acorde con su condicin humana.
[153] En la misma lnea y con una redaccin ms completa el Cdigo de Justicia Militar en su artculo 228.1 pres-
cribe que la vctima tiene derecho a recibir un trato digno y respetuoso y que se hagan mnimas las molestias
derivadas del procedimiento.
[154] Vale la pena recordar lo dicho anteriormente, acerca de que cuando una vctima acude a los rganos de jus-
ticia Polica, Fiscala, Poder Judicial a efectos de sentar denuncia muchas veces no recibe un trato o una
atencin adecuada, no recibe una asistencia inmediata, no es informada debidamente sobre el proceso y pa-
sos a seguir, no recibe un trato respetuoso y mucho menos equitativo, no cuenta con informacin efectiva so-
bre sus derechos y es maltratada por el sistema legal, todo lo cual evidentemente vulnera su dignidad.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Lo que busca la reforma procesal penal, es cambiar radicalmente la situa-


cin que se acaba de describir. Asimismo, la vctima tampoco puede ser vis-
ta como un simple medio de prueba, sino que merece la mayor atencin y
respeto, teniendo en cuenta su condicin de vctima.

La Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 25 de


octubre de 2012, y por la que se sustituye la Decisin marco 2001/220/JAI
del Consejo establece que:

El delito constituye un injusto contra la sociedad y una violacin de


los derechos individuales de las vctimas. Por ello, las vctimas de de-
litos deben ser reconocidas y tratadas de manera respetuosa, sensible
y profesional, sin discriminacin de ningn tipo por motivos como la
raza, el color, la etnia o el origen social, los rasgos genticos, la lengua,
la religin o las creencias, la opinin poltica o de otro tipo, la pertenen-
cia a una minora nacional, la propiedad, el nacimiento, la discapaci-
dad, la edad, el sexo, la expresin de gnero, la identidad de gnero, la
orientacin sexual, el estatuto de residente o la salud. En todos los con-
tactos con una autoridad competente que acte en el contexto de pro-
cesos penales, y cualquier servicio que entre en contacto con las vcti-
mas, como los servicios de apoyo a las vctimas o de justicia reparado-
ra, se deben tener en cuenta la situacin personal y las necesidades in-
mediatas, edad, sexo, posible discapacidad y madurez de las vctimas
de delitos, al mismo tiempo que se respetan plenamente su integridad
fsica, psquica y moral. Se ha de proteger a las vctimas de delitos fren-
te a la victimizacin secundaria y reiterada, as como frente a la intimi-
dacin y las represalias; han de recibir apoyo adecuado para facilitar su
recuperacin y contar con un acceso suficiente a la justicia.
El derecho a recibir un trato digno, que asiste a las vctimas en el nuevo pro-
ceso penal, proviene del deber de considerarlas como un fin en s mismas.
La normativa procesal penal anterior que la conceba poco ms que un ob-
jeto de prueba, son reemplazadas por otras que la aprecian como un sujeto
de derechos, capaz de participar en la resolucin de su conflicto[155].

La obligacin de tratar con respeto a la vctima acorde con su dignidad,


recae en las instituciones estatales, por lo que estas deben velar porque

[155] En este sentido PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. La Constitucin y los derechos de la vctima en el
nuevo proceso penal chileno, cit. p. 23.

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Elky Alexander Villegas Paiva

aquellos de sus miembros integrantes que estn en contacto directo con


las vctimas reciban una formacin adecuada a estos efectos y, adems, de-
ben procurar las condiciones necesarias para resguardar las situaciones de
las vctimas durante las actuaciones.

Esto ha sido reconocido por la Recomendacin (85)11, adoptada por el Co-


mit de Ministros del Consejo de Europa el 28 de junio de 1985, sobre la po-
sicin de la vctima en el marco del Derecho Penal y del proceso penal, don-
de se recomienda la formacin especfica para los funcionarios de polica,
con el objeto de tratar a las vctimas de modo comprensible, constructivo
y tranquilizador, correspondindoles adems a estos sujetos el deber de in-
formar sobre la posibilidad de las vctimas de obtener asistencia, consejos
prcticos y jurdicos, reparacin de sus perjuicios por el delincuente e in-
demnizacin por el Estado.

Igualmente la Decisin Marco del Consejo de Europa, del 15 de marzo de


2001, relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal prescribi en su
artculo 11 que debe propiciarse que los Estados a travs de sus servicios
pblicos o mediante la financiacin de organizaciones de apoyo a la vc-
tima, iniciativas en virtud de las cuales las personas que intervienen en las
actuaciones o que tienen otro tipo de contacto con la vctima reciban la
adecuada formacin, con especial atencin a las necesidades de los grupos
ms vulnerables, formacin que debe ir dirigida con especial referencia a los
agentes de la polica y profesionales del Derecho.

En la misma lnea la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del


Consejo, de 25 de octubre de 2012, y por la que se sustituye la Decisin mar-
co 2001/220/JAI (acabada de citar) establece que:

Artculo 25

Formacin de los profesionales

1. Los Estados miembros garantizarn que aquellos funcionarios que proba-


blemente vayan a entrar en contacto con las vctimas, como los agentes de
polica y el personal al servicio de la administracin de justicia, reciban tanto
formacin general como especializada a un nivel adecuado al contacto que
mantengan con las vctimas, con el fin de mejorar su concienciacin respec-
to de las necesidades de las vctimas y de capacitarlos para tratar a las vcti-
mas de manera imparcial, respetuosa y profesional.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

2. Sin perjuicio de la independencia judicial y de las diferencias en la organi-


zacin de los sistemas judiciales en la Unin, los Estados miembros solicita-
rn a los responsables de la formacin de los jueces y fiscales que participen
en procesos penales que velen por que se imparta tanto formacin general
como especializada, con el fin de mejorar la concienciacin de jueces y fis-
cales respecto de las necesidades de las vctimas.

3. Respetando debidamente la independencia de la profesin jurdica, los


Estados miembros recomendarn que los responsables de la formacin de
los abogados faciliten tanto formacin general como especializada, con el
fin de mejorar la concienciacin de los abogados respecto de las necesida-
des de las vctimas.

4. Los Estados miembros fomentarn iniciativas, a travs de sus servicios


pblicos o mediante la financiacin de organizaciones de apoyo a las vcti-
mas, mediante las que se posibilite que las personas que prestan servicios
de apoyo a las vctimas y servicios de justicia reparadora reciban la forma-
cin adecuada al tipo de contactos que mantengan con las vctimas, y ob-
serven normas profesionales para garantizar que tales servicios se prestan
de manera imparcial, respetuosa y profesional.

5. En funcin de las tareas que han de desempear y la naturaleza y el gra-


do de contacto que los profesionales mantengan con las vctimas, la forma-
cin tendr como objetivo capacitar a los profesionales para reconocer a las
vctimas y tratarlas de manera respetuosa, profesional y no discriminatoria.

3. DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA Y AL DEBIDO


PROCESO

Tradicionalmente el proceso penal ha sido entendido como un instrumento


de realizacin del ius puniendi del Estado. Y si bien esto es as, en tanto el de-
recho de castigar por la comisin de un ilcito penal solo puede llevarse a ca-
bo a travs del proceso[156] (no es posible la aplicacin de la sancin sin pre-

[156] Cfr. ROXIN, Claus. Derecho Procesal Penal. Traduccin de Gabriela Crdoba y Daniel Pastor. Editores del
Puerto, Buenos Aires, 2000, p. 1; BAUMANN, Jrgen. Derecho Procesal Penal. Conceptos fundamenta-
les y principios procesales. Introduccin sobre la base de casos. Traduccin de Conrado Finzi, Depalma,
Buenos Aires, 1986, p. 2; LEVENE, Ricardo (h.). Manual de Derecho Procesal Penal. Tomo I, 2 edicin,
Depalma, Buenos Aires, 1993, p. 219; MAIER, Julio. Derecho Procesal Penal, Tomo I, 2 edicin, 2 reimpre-
sin, Editores del Puerto, Buenos Aires, 2002, p. 84 y ss.; LPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo. Tratado

99
Elky Alexander Villegas Paiva

vio juicio[157]), lo cierto es que en el contexto jurdico propio de un Estado


Constitucional de Derecho, donde se toma en cuenta un importante elenco
internacional de instrumentos de proteccin de los derechos humanos, lle-
va a hacer una reinterpretacin de dicha finalidad, en el sentido de conce-
bir al proceso penal como un instrumento de garanta, de salvaguarda del
rgimen de valores, garantas y libertades fundamentales reconocidas en el
nterin de la aplicacin del ius puniendi[158]. Garanta, en primer lugar, para el
imputado o acusado en una causa penal que no va a poder ser condenado
sino en virtud de la destruccin del principio de presuncin de inocencia a
travs de un proceso con todas las garantas. Garanta, en segundo lugar, pa-
ra el resto de los ciudadanos que, en su caso, podrn ver realizado el dere-
cho de castigar ante la existencia de un ilcito penal. Pero tambin ha de ser
garanta para las vctimas de los delitos que han de verse adecuadamente
protegidas y tuteladas en sus derechos[159].

Con ello como bien dice Chocrn Girldez Se trata pues de superar de-
finitivamente una funcin en esencia represora propia de una poca pre-
constitucional para instaurar un modelo de proceso al servicio de los de-
rechos y libertades constitucionalmente consagrados. Por consiguiente, si
el proceso es el nico medio a travs del cual se puede declarar la culpabi-
lidad de una persona e imponerle una pena, y si al mismo tiempo se confi-
gura como instrumento de tutela de los derechos y garantas fundamenta-
les, habr que terminar aceptando un mayor protagonismo de la vctima en
un contexto que hasta ahora vena siendo prcticamente acaparado por el
imputado y por el catlogo de garantas jurisdiccionales derivadas de las
exigencias del derecho a un proceso justo. Todo ello conduce necesaria-
mente a una profunda reflexin y anlisis del proceso penal y en particu-
lar de la funcin o funciones que est llamado a desempear en este nue-
vo tiempo, lo que constituye adems una inmejorable ocasin para evaluar
los mecanismos de respuesta de nuestro sistema judicial para hacer frente

de Derecho Procesal Penal. Thomson-Aranzadi, Madrid, 2004, p. 311; REYNA ALFARO, Luis Miguel. El
Proceso Penal aplicado conforme al Cdigo Procesal Penal de 2004. 2 edicin, Grijley, Lima, 2011, p. 21;
OR GUARDIA, Arsenio. Manual de Derecho Procesal Penal. 2 edicin, Alternativas, Lima, 1999, p. 3; SAN
MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. 2 edicin, 1 reimpresin, Grijley, Lima, 2006, p. 9.
[157] JAUCHEN, Eduardo. Tratado de la prueba en materia penal. Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2004, p. 14.
[158] Cfr. GIMENO SENDRA, Vicente. Derecho Procesal Penal. Colex, Madrid, 2004, p. 45; ASENCIO MELLADO,
Jos Mara. Derecho Procesal Penal. 2 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 2010; SOL RIERA, Jaume. La
tutela de la vctima en el proceso penal. J.M Bosch, Barcelona, 1997, p. 12.
[159] SANZ HERMIDA, gata. La situacin jurdica de la vctima en el proceso penal. Tirant lo Blanch, Valencia,
2008, p. 63.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

tanto a los intereses legtimos de quienes han sido vctimas de un delito co-
mo a las demandas de proteccin y seguridad de la sociedad en su conjun-
to ante nuevos mbitos de criminalidad[160].

Precisamente, uno de los mayores problemas para las vctimas de delitos ha


sido el acceso a la justicia con el objeto de lograr una tutela adecuada de sus
derechos. Este problema presenta perfiles diferentes segn se trate de acce-
der a los rganos jurisdiccionales del orden civil con el objeto de reclamar la
restitucin, reparacin o indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos
como consecuencia del hecho ilcito, posibilidad reconocida generalmente
en los distintos ordenamientos jurdicos, o de acceder a los rganos jurisdic-
cionales del orden penal, bien para llevar a cabo un papel activo en las cau-
sas penales, bien simplemente para tener conocimiento del desarrollo del
enjuiciamiento de los hechos delictivos de que ha sido objeto y conocer el
resultado del mismo, bien para participar en el mismo en su condicin de
testigos pero con la seguridad de que van a recibir la adecuada proteccin y
tutela, posibilidades no siempre reconocidas en los diversos ordenamientos
y, desde luego, reguladas de forma muy diversa y con distinta extensin[161].

El nuevo sistema procesal penal busca dar solucin a esta problemtica, pa-
ra lo cual se pretende determinar cules son los cauces o los medios ms
adecuados para otorgar a las vctimas una mayor proteccin y, en su caso,
participacin en el proceso penal.

En busca de lograr ese objetivo uno de los primeros derechos que debe re-
conocerle, es el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, el cual segn Gar-
ca Morillo[162], es un derecho de todas las personas a tener acceso al sistema
judicial y a obtener del mismo una resolucin fundada en derecho y por
tanto, motivada que pueda ser de inadmisin cuando concurre una cau-
sa legalmente prevista. A ello hay que aadir el derecho a no sufrir indefen-
sin, eso es a poder ejercer en el proceso, en apoyo de la propia posicin, to-
das las facultades legalmente reconocidas.

[160] CHOCRN GIRLDEZ, Ana Mara. Tutela cautelar y proteccin de la vctima en el proceso penal. En:
Boletn de Informacin del Ministerio de Justicia. Ao 61, N 2041, Ministerio de Justicia, Madrid, 2007,
p. 2828.
[161] SANZ HERMIDA, gata. La situacin jurdica de la vctima en el proceso penal. Ob. cit., pp. 63-64.
[162] GARCA MORILLO, Joaqun, en AA.VV. Derecho Constitucional. Vol. I, 3 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia,
1997, p. 324.

101
Elky Alexander Villegas Paiva

El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, reconocido en el artculo 139


inciso 3 de la Constitucin Poltica, implica que cuando una persona pre-
tenda la defensa de sus derechos o intereses legtimos, ella tenga la posi-
bilidad de ser atendida por un rgano jurisdiccional, pero que adems ello
ocurra mediante un proceso dotado de un conjunto de garantas mnimas
y efectivas para la proteccin de tales derechos[163]. En ese sentido, la tutela
jurisdiccional efectiva comprende una serie de derechos, entre los que des-
tacan el acceso a la justicia[164], es decir, el derecho de cualquier persona de
promover la actividad jurisdiccional del Estado, sin que le obstruya, impida
o disuada irrazonablemente, y, el derecho a la efectividad de las resolucio-
nes judiciales[165].

La posibilidad de poder acceder a los rganos jurisdiccionales ha sido en-


tendida como el derecho que tiene toda persona a un recurso sencillo y r-
pido[166] ante los jueces o tribunales competentes, el cual debe sustanciar-
se de acuerdo a las normas del debido proceso. Cuando se hace uso del tr-
mino recurso, este debe ser entendido en un sentido amplio y no limita-
do al significado que esta palabra tiene en la terminologa jurdica de las

[163] Esta denicin contiene la doble dimensin que se ha dicho que presenta la tutela jurisdiccional efectiva.
As, LVAREZ PREZ, Vctor. Debido proceso y tutela jurisdiccional. En: Gaceta Constitucional. Tomo 54,
Gaceta Jurdica, Lima, junio de 2012, p. 368, sostiene que: El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva pre-
senta una doble dimensin: por un lado, la posibilidad de acceder a los rganos jurisdiccionales para la pro-
teccin de los derechos para hacer valer una pretensin, y, por el otro, como un conjunto de reglas dirigidas
a cautelar que toda persona, en el ejercicio o defensa de sus derechos e intereses ante los rganos jurisdic-
cionales, cuente con garantas mnimas y efectivas para su realizacin. En otras palabras, es el derecho a la
justicia, el cual solo ser posible a travs de un procedimiento ecaz, con las debidas garantas.
[164] Vase la STC Exp. N 04080-2004-AC/TC, f. j. 14.
[165] Vase la STC Exp. N 015-2001/TC, f. j. 16.
[166] Convencin Americana sobre Derechos Humanos
Artculo 25. Proteccin judicial
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces
o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos
por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que
acten en ejercicio de sus funciones ociales.
2. Los Estados partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los dere-
chos de toda persona que interponga tal recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado
procedente el recurso.

102
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

legislaciones procesales de los diversos pases, debe entenderse como ac-


ceder al tribunal, sinnimo de va judicial o proceso[167].

Ahora bien, el citado derecho no se agota en el libre acceso a ese recurso, es


decir en la mera posibilidad de acceder al tribunal, sino que requiere que el
rgano interviniente produzca una conclusin razonada sobre los mritos
del reclamo, en que establezca la procedencia o improcedencia de la pre-
tensin jurdica que le da origen, y tambin que se garantice el cumplimien-
to, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya esti-
mado procedente el recurso. El recurso debe ser efectivo, por lo que no al-
canza su mera existencia formal[168], pues la efectividad exige que sea ade-
cuado (que la funcin del recurso en el sistema de derecho interno sea id-
nea para proteger la situacin jurdica infringida) y eficaz (capaz de producir
el resultado para el que ha sido concebido)[169].

Como se observa el derecho a la tutela jurisdiccional guarda una ntima rela-


cin con el debido proceso[170], en tanto si se obtiene acceso al proceso, pe-
ro este resulta arbitrario por vulneracin de las garantas constitucionales,

[167] BIDART CAMPOS, Germn. Tratado elemental de Derecho Constitucional argentino. Tomo III, Ediar, Buenos
Aires, 1995, pp. 517 y 526.
[168] En este sentido la Corte IDH ha sealado que: No basta con la existencia formal de los recursos, sino que
estos deben ser ecaces, es decir, deben dar resultados o respuestas a las violaciones contemplados en la
Convencin. Este tribunal ha sealado que no pueden considerarse efectivos aquellos recursos que, por las
condiciones generales del pas o incluso por las circunstancias particulares de un caso dado, resulten iluso-
rios. Ello puede ocurrir, por ejemplo, cuando su inutilidad haya quedado demostrada por la prctica, porque
el rgano jurisdiccional carezca de independencia necesaria para decidir con imparcialidad o porque falten
los medios para ejecutar sus decisiones; por cualquier otra situacin que congure un cuadro de denega-
cin de justicia, como sucede cuando se incurre en retardo injusticado (Corte IDH. Caso Las Palmeras vs.
Colombia. Sentencia de fondo, del 6 de diciembre de 2001, prrafo 58).
[169] CAFFERATA NORES, Jos. Derecho de la vctima a la tutela judicial efectiva. Astrea, Buenos Aires, 2004,
p. 2. Disponible en: <www.astrea.com.ar>.
[170] Diferentes convenciones internacionales raticadas y sancionadas por los Estados, consagran y reconocen
nuestro principio entre las cuales cabe destacar: a) La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, con-
sagra entre los derechos inherentes a todos los miembros de la familia humana el de tener un recurso ante
los tribunales competentes independientes e imparciales, para el amparo de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la Ley, con acceso a los mismos en condiciones de igualdad y en juicio pblico (artculos 8 y
10); b) El Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos,reconoce y sanciona entre los derechos inhe-
rentes a la dignidad humana, iguales e inalienables el de concurrir en condiciones de igualdad ante el tribunal
competente, independiente, imparcial y establecido por la ley para, en un juicio pblico y con las debidas garan-
tas, obtener la sustanciacin de todo proceso civil o penal (artculo 14); c) Literal y anlogamente se pronun-
cia la Convencin Europea de Derechos Humanos (artculo 6); d) Por su parte, la Declaracin Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre consagra el derecho de justicia como uno de los derechos esenciales del
hombre, que consiste en aquel de concurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos (artculo 18); e) Y, por
ltimo, la Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos consagra como uno de los derechos esencia-
les del hombre, por ser un atributo de la persona humana que transciende su nacionalidad, el de ser odo con
las debidas garantas y plazo razonable por una jurisdiccin competente, independiente, natural e imparcial en
toda contestacin de orden penal, civil, laboral, scal o de cualquier otro carcter (artculo 8, prrafo 1).

103
Elky Alexander Villegas Paiva

no podr decirse que la tutela jurisdiccional ha sido efectiva, al menos no


en trminos de justicia. Y es que el derecho al debido proceso es la base pa-
ra la proteccin de cualquier otro derecho. En este norte, los Estados tienen
la obligacin de suministrar recursos judiciales que deben ser adecuados y
efectivos a las personas que son vctimas de algn delito, siendo sustancia-
dos de conformidad con las reglas del debido proceso legal.

Tal es la relacin entre ambos derechos que nuestro Tribunal Constitucional


al referirse a tal circunstancia ha sealado que la tutela judicial efectiva es el
marco y el debido proceso una expresin especfica, por lo que:

[L]a tutela judicial efectiva supone tanto el derecho de acceso a los r-


ganos de justicia como la eficacia de lo decidido en la sentencia; es de-
cir, una concepcin garantista y tutelar que encierra todo lo concer-
niente al derecho de accin frente al poder deber de la jurisdiccin; el
derecho al debido proceso, en cambio, significa la observancia de los
derechos fundamentales esenciales del procesado, principios y reglas
esenciales exigibles dentro del proceso como instrumento de tutela de
los derechos subjetivos[171].
Tomando como base lo dicho (toda persona debe tener acceso a la adminis-
tracin de justicia cualquiera sea la situacin jurdica en que se encuentre) y
recordando la construccin bilateral de las garantas, la tutela judicial efec-
tiva y su correlato lgico de acceso a la administracin de justicia implican,
para el procesado, la posibilidad efectiva de ejercer su derecho de defensa
obligatorio, incluso con la intervencin estatal que deben proveer los me-
dios para que el acusado se defienda adecuadamente. En el mismo sentido,
para la vctima el fundamento de igualdad implica que el acceso a la justicia
supere el plano formal y se le permita una intervencin efectiva en el proce-
so, el cual debe presentar toda una serie de garantas en tanto que debe tra-
tarse de un debido proceso, al mismo tiempo que una representacin gra-
tuita, asesoramiento y patrocinio[172].

Bajo esta lnea argumentativa, la titularidad del derecho a la tutela juris-


diccional efectiva de la que goza la vctima se traduce para las vctimas en
su efectividad entendida como su posibilidad prctica. Es decir, la vctima

[171] STC Exp. N 08123-2005-PHC/TC, f. j. 6.


[172] GUERRERO PERALTA, scar Julin. Las vctimas en el contexto del Derecho Procesal Penal colombia-
no (perles comparativos). En: Anuario de Derecho Penal 2004: la reforma del proceso penal peruano.
Universidad de Friburgo-Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 2004, p. 433.

104
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

espera del proceso penal no una efectividad abstracta sino una eficacia re-
ferida a su problemtica concreta, aquella que permita comprobar si la tute-
la judicial ha cumplido o no con su funcin. En este sentido, los operadores
del sistema de justicia penal deben aplicar, de manera creativa y efectiva las
garantas, de modo que dejen de ser postulados abstractos o tericos para
convertirse en realidades de obligado acatamiento.

El derecho a la tutela judicial efectiva de la vctima comprende la facultad de


deducir una accin o pretensin penal (querella) o civil, en su caso, en con-
tra del supuesto responsable del ilcito, el deber de los rganos jurisdiccio-
nales de resolver la pretensin formulada, la facultad de recurrir en contra
de la decisin y, por ltimo, la facultad de solicitar la ejecucin de la resolu-
cin. Lo anterior podra resumirse como el derecho a activar el proceso.

Esto ha sido tomado en cuenta por el legislador nacional, as en el artculo


IX.3 del Cdigo Procesal Penal de 2004 establece como principio rector que
el proceso penal garantiza, tambin, el ejercicio de los derechos de informa-
cin y de participacin procesal a la persona agraviada o perjudicada por el
delito. Igualmente la autoridad pblica est obligada a velar por su protec-
cin y a brindarle un trato acorde a su condicin.

El CPP de 2004 en aras de tornar en verdaderamente efectiva la tutela juris-


diccional y la participacin de la vctima en un proceso, con todas las garan-
tas, que tiene la vctima o agraviado (ya sealamos que para nuestro cdi-
go adjetivo son lo mismo) ha ampliado la participacin de la misma al inte-
rior del proceso regulando una serie de derechos que puede ejercer en ca-
da etapa del proceso.

4. DERECHO A LA INTIMIDAD

El reconocimiento del derecho a la intimidad[173] supone que el Estado se


comprometa a adoptar medidas tendientes a minimizar las molestias cau-
sadas a las vctimas y proteger su intimidad, de tal forma que en todas las

[173] El derecho a la intimidad se encuentra recogido en diversos tratados internacionales. As, el artculo 17 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece:
1. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su co-
rrespondencia, ni de ataques ilegales a su honra y reputacin.
2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la Ley contra esas injerencias o esos ataques.

105
Elky Alexander Villegas Paiva

fases del proceso (etapa preparatoria diligencias preliminares e investiga-


cin preparatoria propiamente dicha, etapa intermedia y juicio oral) las re-
laciones con el pblico se desarrollen con la mxima consideracin por las
vctimas, garantizando la proteccin contra cualquier informacin que aten-
te contra su vida privada o su dignidad[174].

De esta forma se puede apreciar la ntima relacin existente entre el dere-


cho a la intimidad y el derecho a la dignidad de las personas, en especfico
de las vctimas, de acuerdo al objeto de nuestro estudio.

En tal sentido, un primer aspecto a tomar en cuenta para el resguardo de es-


te derecho, es que se deben adoptar las medidas necesarias para restringir
la publicidad que los medios de comunicacin dan de los distintos asuntos
penales cuando se entienda que puede afectar la vida privada o dignidad
de la vctima y/o su familia.

Entre las medidas que adopta el CPP de 2004, para resguardar la intimidad
de las vctimas, podemos hacer mencin a las siguientes:

- En el artculo 95.1.c se prescribe que en los procesos por delitos contra


la libertad sexual se preservar su identidad, bajo responsabilidad de
quien conduzca la investigacin o el proceso.

- En la misma direccin, se apunta en el artculo 139.2 que est prohibi-


da la publicacin de las generales de ley y de imgenes de testigos o
vctimas menores de edad, salvo que el juez, en inters exclusivo del
menor permita la publicacin.

- En el artculo 171.3 se seala que cuando deba recibir testimonio de


menores y de personas que hayan resultado vctimas de hechos que
las han afectado psicolgicamente, se podr disponer su recepcin en
privado.
Ahora bien, el derecho a la intimidad de la vctima no solo puede ser vulne-
rado por dar a conocer cierta informacin de carcter personalsimo de la

[174] Resulta apropiado traer a colacin la Recomendacin (85)11, adoptada por el Comit de Ministros del Consejo
de Europa del 28 de junio de 1985, en su artculo 11 establece que: La poltica de informacin y de relacio-
nes con el pblico en el marco de la instruccin y el juicio de las infracciones deber tomar debidamente en
cuenta la necesidad de proteger a la vctima de toda publicidad que implicara un ataque a su vida privada o a
su dignidad. Si el tipo de informacin, el estatuto particular, la situacin o la seguridad personal de la vctima
requieren de especial proteccin, el proceso penal anterior a la sentencia debera tener lugar a puerta cerrada
o la divulgacin de los datos personales de la vctima debera ser objeto de restricciones adecuadas.

106
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

vctima al pblico, si no que tal afeccin tambin se puede dar en el mismo


seno del proceso penal, por ejemplo, en el marco de la investigacin penal
es frecuente la realizacin de una serie de diligencias de investigacin que
pueden afectar el aludido derecho; por ejemplo, el personal mdico puede
requerir informacin de carcter confidencial e inclusive hacer investigacio-
nes de carcter intrusivo en el cuerpo de la vctima.

En este punto, si bien es cada fiscal quien tiene la obligacin de esclarecer el


hecho delictivo, tambin tiene la obligacin a ponderar el impacto que las
diligencias de investigacin ocasionarn en la vctima y, por lo que debe to-
mar las medidas adecuadas para minimizar las molestias y las repercusio-
nes que pueda tener la diligencia de investigacin en la integridad fsica, y/o
mental, en la intimidad o en la vida privada de la vctima. En especial, cuan-
do las vctimas son menores de edad, el fiscal tendr que tener presente las
disposiciones contenidas en la Convencin sobre los Derechos del Nio y lo
prescrito en nuestro Cdigo de Nios y Adolescentes.

Para la realizacin de los actos de investigacin cada fiscal tiene un poder


coactivo, el cual encuentra algunas limitaciones: cuando se requiere la vul-
neracin de derechos constitucionales debe acudir al juez para que autori-
ce la diligencia, siendo este ltimo un juez de garantas, por cuanto contro-
la las actividades de investigacin.

Es comn que la vctima sea objeto de prueba, realizndose sobre ella ins-
pecciones, pericias diversas, como una identificacin del cadver, exmenes
mdicos sobre el cuerpo, verificacin de edad, etc.

Entre las principales diligencias que la defensa del imputado suele pedir,
o que igualmente el fiscal solicita que se efecte sobre las vctimas, se en-
cuentran exmenes a las partes ntimas de las vctimas de delitos sexuales,
extracciones de sangre, tomas de muestras de piel para pruebas de ADN, ex-
tracciones de cabellos y vellos, etc. La defensa tambin puede solicitar que
se proceda a hacer una investigacin sobre el pasado de la vctima, su vida
privada y otros aspectos que afectan su intimidad.

Las Oficinas de Atencin a la Vctimas y Testigos juegan un valioso papel en


este punto, dado que son las encargadas de ganar la confianza de la vcti-
ma, persuadiendo la de la necesidad de realizar la diligencia y garantizn-
dole que este se efectuar con el respeto inherente a su dignidad, contando
para ello con personal mdico y de apoyo psicolgico adecuado.

107
Elky Alexander Villegas Paiva

5. DERECHO A LA INFORMACIN VERAZ

Como una manifestacin de los mecanismos que posibilitan un verdadero


acceso a la administracin de justicia, en un sistema penal enmarcado den-
tro de un Estado Constitucional de Derecho, tenemos el derecho a recibir
una informacin veraz[175]. Y es de suma importancia, si tenemos en cuen-
ta que en gran parte el debido ejercicio de los derechos de las vctimas en
el proceso penal, depender de la informacin que a ella se le brinde sobre
el rol que pueden desempear en el proceso, del desarrollo del mismo, del
contenido y alcance de las decisiones fiscales y judiciales que se tomen so-
bre el proceso.

Ahora bien la informacin y las orientaciones brindadas por las autoridades


competentes, los servicios de apoyo a las vctimas y de justicia reparadora
deben ofrecerse, en la medida de lo posible, a travs de una diversidad de
medios y de forma que pueda ser entendida por la vctima. La informacin
y las orientaciones deben proporcionarse en trminos sencillos y en un len-
guaje accesible. Asimismo, debe garantizarse que la vctima pueda ser en-
tendida durante las actuaciones. A este respecto, debe tenerse en cuenta el
conocimiento que tenga la vctima de la lengua utilizada para facilitar infor-
macin, su edad, madurez, capacidad intelectual y emocional, alfabetiza-
cin y cualquier incapacidad mental o fsica. Deben tenerse en cuenta, en
particular, las dificultades de comprensin o de comunicacin que puedan
ser debidas a algn tipo de discapacidad, como las limitaciones auditivas o
de expresin oral. Del mismo modo, durante los procesos penales deben te-
nerse en cuenta las limitaciones de la capacidad de la vctima para comuni-
car informacin[176].

El artculo 6 de la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de Justi-


cia para las Vctimas de Delitos y del Abuso de Poder impone la necesidad

[175] La funcin esencial del sistema penal de administracin de justicia en un Estado Social y Democrtico de
Derecho debe ser la de atender las necesidades de las vctimas, tratarlas con comprensin y respeto a su
dignidad, salvaguardar sus intereses as como aumentar la conanza en la justicia penal y alentar su coo-
peracin; para ello, es preciso disear los mecanismos para suministrarles informacin suciente acerca del
rol que pueden desempear en el proceso, del desarrollo del mismo, del contenido y alcance de las decisio-
nes judiciales, adems de garantizar que sus opiniones y solicitudes sern tenidas en cuenta y decididas, sin
dilaciones, en las etapas adecuadas de la actuacin (SAMPEDRO-ARRUBLA, Julio Andrs. Los derechos
humanos de las vctimas: apuntes para la reformulacin del sistema penal. En: International Law. Revista
Colombiana de Derecho Internacional. N 12, Ponticia Universidad Javeriana, Bogot, enero-junio de 2008,
p. 363).
[176] Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 25 de octubre de 2012.

108
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

de que las leyes nacionales adecuen los procedimientos judiciales y admi-


nistrativos a las necesidades de las vctimas, incluyendo en esa adecuacin
la necesidad de que las vctimas sean informadas de cul es su papel y el al-
cance del mismo, as como del desarrollo cronolgico de las actuaciones, de
su marcha concreta y particularmente de la decisin de sus causas.

El CPP de 2004, en coherencia con la normativa supranacional, en su artcu-


lo IX prescribe que el proceso penal garantiza el ejercicio de los derechos de
informacin y de participacin procesal de la persona agraviada o perjudi-
cada por el delito, en suma de la vctima del ilcito penal, segn el concepto
que hemos adoptado sobre vctima en este trabajo.

Asimismo en el artculo 95, inciso 2, el legislador ha dejado sealado que el


agraviado ser informado sobre sus derechos cuando interponga la denun-
cia, al declarar preventivamente o en su primera intervencin en la causa.

Al prescribir el CPP de 2004 que la vctima debe ser informada de sus dere-
chos cuando interponga la denuncia o en su primera intervencin en la cau-
sa, debemos entender que con ello se quiere decir que a la vctima se le de-
be brindar toda la informacin que necesita desde el primer momento que
entra en contacto con las autoridades[177]. Este aspecto resulta esencial, si
consideramos que el primer aspecto que abarca el derecho a una informa-
cin veraz para la vctima generalmente lega en Derecho es el relativo a
que se le informe de los derechos que tiene al interior del proceso, pues de
muy poco sirve que tenga tales derechos si no sabe que los tiene, ni cules
son las garantas que existen para proteger tales derechos.

[177] Resulta adecuado tener en cuenta, como referencia, la Decisin Marco del Consejo de Europa 2001/220/
JAI, del 15 de marzo de 2001 relativa al Estatuto de la Vctima en el Proceso Penal, donde el derecho a la
informacin a la vctima se basa en dos niveles: una primera informacin de carcter asistencial, en la medi-
da que est dirigida a brindar asesoramiento jurdico sobre donde presentar la denuncia y las consecuencias
de iniciar un proceso penal y, una segunda informacin sobre el curso del proceso penal a n de facilitar su
participacin activa en el mismo garantizando la posibilidad de ser oda durante las actuaciones y de facilitar
elementos de prueba. Por su parte la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 25 de
octubre de 2012, y que sustituye a la Decisin Marco del Consejo de Europa 2001/220/JAI, del 15 de marzo
de 2001, seala clara y expresamente el derecho de la vctima a recibir informacin desde el primer momento

109
Elky Alexander Villegas Paiva

La Corte Constitucional colombiana[178], sobre este aspecto, sostiene que no


se precisa de una intervencin en sentido procesal para que las autoridades
de investigacin asuman los deberes que imponen la garanta de comuni-
cacin (entindase, para nosotros, informacin) que se proyecta en dos m-
bitos: (i) informacin acerca de los derechos que el orden jurdico estable-
ce para garantizar sus intereses en el proceso penal, y (ii) acceso a la infor-
macin acerca de las circunstancias en que se cometi el delito, que forma
parte del derecho, que forma parte del derecho a saber, el cual se materia-
liza con la posibilidad de acceso al expediente o a las diligencias desde sus
primeros desarrollos. La interconexin e interdependencia que existe entre
los derechos a la verdad, a la justicia, y a la reparacin exige que la garanta
de comunicacin se satisfaga desde el primer momento en que las vctimas
entran en contacto con los rganos de investigacin. Los derechos a la jus-

en que entra en contacto con la autoridad, as establece de manera vinculante para el mbito europeo lo si-
guiente: Artculo 4: Derecho a recibir informacin desde el primer contacto con una autoridad competente
1. Los Estados miembros garantizarn que se ofrezca a las vctimas la informacin que se enuncia a continua-
cin, sin retrasos innecesarios, desde su primer contacto con la autoridad competente, a n de que puedan
acceder al ejercicio de los derechos establecidos en la presente Directiva:
a) el tipo de apoyo que podrn obtener y de quin obtenerlo, incluida, si procede, informacin bsica sobre el
acceso a atencin mdica, cualquier apoyo de especialistas, incluido el apoyo psicolgico, y alojamiento al-
ternativo;
b) los procedimientos de interposicin de denuncias relativas a infracciones penales y su papel en relacin
con tales procedimientos;
c) el modo y las condiciones en que podr obtener proteccin, incluidas las medidas de proteccin;
d) el modo y las condiciones para poder obtener asesoramiento jurdico, asistencia jurdica o cualquier otro
tipo de asesoramiento;
e) el modo y las condiciones para poder acceder a indemnizaciones;
f) el modo y las condiciones para tener derecho a interpretacin y traduccin;
g) si residen en un Estado miembro distinto de aquel en el que se ha cometido la infraccin penal, las medidas,
procedimientos o mecanismos especiales que estn disponibles para la defensa de sus intereses en el Estado
miembro en el que se establece el primer contacto con una autoridad competente;
h) los procedimientos de reclamacin existentes en caso de que la autoridad competente actuante en el marco
de un proceso penal no respete sus derechos;
i) los datos de contacto para las comunicaciones sobre su causa;
j) los servicios de justicia reparadora existentes;
k) el modo y las condiciones para poder obtener el reembolso de los gastos en que hayan incurrido como re-
sultado de su participacin en el proceso penal.
2. La extensin o detalle de la informacin enunciada en el apartado 1 podr variar dependiendo de las nece-
sidades especcas y las circunstancias personales de la vctima, y el tipo o carcter del delito. Podrn faci-
litarse tambin detalles adicionales en fases posteriores, en funcin de las necesidades de la vctima y de la
pertinencia de esos detalles en cada fase del procedimiento.
[178] Ante la ausencia de pronunciamientos por parte de nuestra judicatura, recurrimos una vez ms a la jurispru-
dencia colombiana que desde hace ya algunos aos viene sentando importantes criterios sobre los derechos
de las vctimas de ilcitos penales.

110
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

ticia y a la reparacin pueden verse menguados si se obstruye a las vctimas


las posibilidades de acceso a la informacin desde el comienzo de la inves-
tigacin a efectos de que pueden contribuir activamente con el aporte de
pruebas e informacin relevante sobre los hechos[179].

Asimismo, en el artculo 95, inciso 1, literal a) del CPP de 2004 se afirma que
el agraviado debe ser informado de los resultados de las actuaciones en que
haya intervenido, as como del resultado del procedimiento, aun cuando no
haya intervenido en l, siempre que lo solicite.

Las vctimas deben ser informadas oportunamente y detalladamente[180] so-


bre las principales etapas del proceso. Como se ha indicado, la falta de infor-
macin sobre el progreso del caso es uno de los aspectos que causa mayor
frustracin e insatisfaccin a las vctimas. Es deber de quienes fungen como
miembros de la Polica, fiscales y jueces mantener un contacto permanen-
te con las vctimas e informarles inmediatamente de las actuaciones proce-
sales que se piensa tomar incluyendo, especialmente, las decisiones negati-
vas para las vctimas, como pueden ser las decisiones de archivo, peticiones
de sobreseimiento, entre otros. Consideramos que la vctima debe ser infor-
mada, aun cuando no lo haya solicitado, sobre cualquier resolucin judicial,
sobre el cual se configure el menor indicio de que la seguridad de las vcti-
mas o sus allegados pueda verse afectada por el contenido de la resolucin.
Por ejemplo en el caso que se resuelva por el cese de la prisin preventiva,
lo cual podra ocasionar que el imputado al estar libre busque acercarse a la
vctima para intimidarla, amenazarla, etc.[181].

[179] Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sentencia C-1154 de 2005.


[180] En esta perspectiva en la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 25 de octubre de
2012 se ha sealado que: Cuando se facilite informacin, se debe ofrecer el grado de detalle suciente para
garantizar que se trata a las vctimas de manera respetuosa y permitirles adoptar decisiones con conocimien-
to de causa sobre su participacin en los procesos. A este respecto, es especialmente importante la informa-
cin que permite a la vctima conocer la situacin en que se encuentra cualquier procedimiento, as como la
informacin que permita a la vctima decidir si solicitar la revisin de una decisin de no formular acusacin.
A menos que se exija de otro modo, la informacin comunicada a la vctima debe poder facilitarse verbalmen-
te o por escrito, incluso por medios electrnicos.
[181] Esto ha sido reconocido ya en la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 25 de oc-
tubre de 2012 al sealarse que: Es preciso facilitar a las vctimas informacin especca sobre la puesta en
libertad o la fuga del infractor si lo solicitan, al menos en los casos en que exista un peligro o un riesgo con-
creto de daos para las vctimas, a no ser que exista un riesgo concreto de daos para el infractor que pudiera
resultar de la noticacin. Cuando exista un riesgo concreto de perjuicios para el infractor que pudiera resultar
de la noticacin, la autoridad competente deber tener en cuenta todos los riesgos a la hora de determinar
la accin apropiada. La referencia a riesgo concreto de daos para las vctimas debe incluir factores como el
carcter o la gravedad del delito y el riesgo de represalias. Por tanto, no debe aplicarse a las situaciones de
infracciones leves, en las que, por lo tanto, existe un mnimo riesgo de daos para la vctima.

111
Elky Alexander Villegas Paiva

En esta perspectiva cuando en el CPP de 2004 se establece que el agravia-


do debe ser informado de los resultados de las actuaciones en que haya in-
tervenido, y del resultado del procedimiento aun cuando no haya interveni-
do, siempre que lo solicite, debe ser entendido como la obligacin que tie-
nen las autoridades que administran justicia de comunicarles a las vctimas,
cuando ellas lo pidan, sobre la inadmisin de la denuncia, el archivo de las
diligencias[182], el sobreseimiento de la causa, el fallo de la sentencia, etc. Es
ms, tratndose del pedido de sobreseimiento, consideramos que el juez
debe ordenar que tal requerimiento sea comunicado a la vctima, aun cuan-
do ella no lo haya solicitado, esto con la finalidad de que ella pueda objetar
tal pedido del fiscal. Y en todo caso, aun sir ser solicitado, se le debe comu-
nicar sobre el sobreseimiento otorgado y la resolucin del fallo de la senten-
cia, para que de esa manera al ser de su conocimiento pueda ejercer su de-
recho a impugnar el sobreseimiento y la sentencia absolutoria, derecho re-
conocido en el artculo 95.1.d del CPP de 2004.

Ahora, si bien es cierto que el CPP de 2004 refiere que el resultado del pro-
cedimiento debe ser informado solo si la vctima lo solicita, entonces cree-
mos que una forma de compatibilizar esto con lo dicho en las ltimas lneas
del prrafo anterior, sera el de determinar un momento procesal en el que
la vctima sea ilustrada de cul es el alcance de su derecho a la informacin,
preguntndole adems para que indique si en el futuro quiere ser informa-
da o no de aquellos extremos del proceso que el CPP de 2004 le reconoce
tal facultad de opcin (v. gr. decidir si es informada o no del resultado del
procedimiento).

Otra manera por la cual pueda garantizarse el derecho a una informacin


veraz a favor de la vctima es que, tanto desde las diligencias preliminares,
como en la investigacin preparatoria, pueda tener acceso a la carpeta fis-
cal de modo que ella misma o a travs de su abogado pueda acceder a los
actuados del proceso, siendo esta una de las mejores formas de estar infor-
mada sobre el mismo.

[182] Al respecto la Corte Constitucional colombiana en la Sentencia C-1154 de 2005 ha dicho: La decisin de ar-
chivo puede tener incidencia sobre los derechos de las vctimas. En efecto, a ellas les interesa que se adelante
una investigacin previa para que se esclarezca la verdad y se evite la impunidad. Por lo tanto, como la deci-
sin de archivo de una diligencia afecta de manera directa a las vctimas, dicha decisin debe ser motivada
para que estas puedan expresar su inconformidad a partir de fundamentos objetivos y para que las vctimas
puedan conocer dicha decisin. Para garantizar sus derechos la Corte encuentra que la orden de archivo de
las diligencias debe estar sujeta a su efectiva comunicacin a las vctimas, para el ejercicio de sus derechos.

112
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Abona a favor de esta idea lo prescrito en el inciso 1 del artculo 324 del CPP
de 2004, cuando seala que solo podrn enterarse del contenido de la in-
vestigacin las partes de manera directa o a travs de sus abogados debida-
mente acreditados en autos. Si bien podra decirse contra ello, que el cita-
do cdigo hace alusin a las partes del proceso, lo que se podra entender
tanto al imputado, y en todo caso al agraviado pero nicamente cuando se
haya constituido en actor civil, sin embargo, consideramos que atender a es-
te ltimo supuesto, significara restringir demasiado el derecho a la informa-
cin que tiene la vctima, derecho que le asiste por el solo hecho de ser tal, al
margen de su participacin en el proceso o de su constitucin en actor civil.

6. DERECHO A SER ESCUCHADO EN EL PROCESO

Es imprescindible que los puntos de vista de la vctima sean tomados en


cuenta en el transcurso del proceso, dado que no es simplemente un obje-
to de proteccin, sino un ser humano que tiene derecho a expresar sus su-
frimientos, ansiedades, emociones, intereses y expectativas.

Por tal razn se ha reconocido el derecho de la vctima a ser escuchado u o-


do, el cual viene a concretizar la posibilidad de acceder a un tribunal de jus-
ticia[183], pues si una persona reclama que se le permita acceder a los rga-
nos jurisdiccionales, es precisamente para que sea escuchada, para que ma-
nifieste preocupaciones, las afecciones que viene sufriendo y solicite la tute-
la de sus derechos que se encuentran siendo vulnerados, asimismo susten-
tar la reparacin que pretende como resarcimiento a los daos causados a
sus bienes jurdicos.

Ello determina que la Declaracin de la ONU sobre los Principios Fundamen-


tales de Justicia para las Vctimas de Delitos y del Abuso de Poder recoja que
las opiniones y preocupaciones de las vctimas deban ser presentadas y exa-
minadas en las etapas apropiadas de las actuaciones, siempre que estn en
juego sus intereses, y siempre y cuando se hagan con el debido respeto al

[183] En este sentido, la Corte IDH ha conceptualizado el derecho a ser odo o escuchado como aquel que exi-
ge que toda persona pueda tener acceso al tribunal u rgano estatal encargado de determinar sus dere-
chos y obligaciones. Cf. Corte IDH. Caso Apitz Barbera y otros vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia del 5 de agosto de 2008, prrafo 72; Caso Bayarri vs. Argentina. Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 30 de octubre de 2008, prrafo 101; y Caso Cabrera
Garca y Montiel Flores vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 26
de noviembre de 2010, prrafo 140.

113
Elky Alexander Villegas Paiva

resto de partes procesales. El proceso debe dejar cabida a que la vctima ma-
nifieste su opinin en consideracin a su vivencia personal y nica del delito
cometido, de las consecuencias que reportarn en su futuro y de la satisfac-
cin que pueda brindarle o no la respuesta procesal iniciada. El juez podr
despus desatender tal consideracin, si bien sobre la base de un juicio ex-
teriorizable que ponga en evidencia su legalidad y conveniencia.

En el mbito europeo la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del


Consejo del 25 de octubre de 2012, seala que: No se puede hacer justicia
si no se permite a las vctimas explicar las circunstancias del delito y apor-
tar pruebas de forma comprensible para las autoridades competentes. Es
igualmente importante garantizar que se trata a la vctima con respeto y
que pueda ejercer sus derechos. Por lo tanto, siempre debe proporcionar-
se a la vctima un servicio de interpretacin gratuito, durante el interrogato-
rio y para facilitarle su participacin activa en las vistas judiciales, de acuer-
do con el estatuto de la vctima en el sistema judicial penal pertinente. Pa-
ra otros aspectos del proceso penal, la necesidad de interpretacin y tra-
duccin puede variar en funcin de cuestiones especficas, del estatuto de
la vctima en el sistema judicial penal pertinente y su implicacin en las ac-
tuaciones, y de los derechos especficos que la asistan. Solo es preciso ofre-
cer interpretacin y traduccin para estos otros casos en la medida necesa-
ria para que las vctimas ejerzan sus derechos.

Por su parte el CPP de 2004, prescribe que en la etapa preparatoria la vc-


tima debe ser escuchada en las audiencias de los medios de defensa tc-
nicos en donde se pueda resolver sobre la suspensin y extincin de la ac-
cin penal, siempre y cuando lo solicite (artculo 95.1.b). Igualmente en
la etapa intermedia deber ser escuchado en la audiencia de control de
requerimiento fiscal de sobreseimiento, siempre que lo solicite (artculo
95.1.b). Asimismo, y sin perjuicio de poder ser citado e interrogado en el
juicio oral, el agraviado tiene derecho a exponer sus alegatos finales, as
no haya intervenido en el proceso y sin haberse constituido en actor civil
(artculo 386.3).

Sobre el derecho de la vctima a ser escuchado en el proceso, la Corte IDH


ha manifestado este derecho no solo exige que la vctima sea oda por un
juez o tribunal, sino que pueda participar ampliamente del proceso. As, en
el Caso Tribunal Constitucional vs. Per, la Corte seal que, debido a una
serie de vicios apuntados, no se permiti a los magistrados contar con un
proceso que reuniera las garantas mnimas del debido proceso, y se limit

114
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

el derecho de las vctimas a ser odas por el rgano que emiti la decisin y,
adems, se restringi su derecho a participar en el proceso[184].

Adems, la citada Corte, a travs de su jurisprudencia, ha establecido que el


derecho a ser odo se relaciona con otros derechos de la Convencin Ameri-
cana, tales como el derecho de defensa y el deber de motivacin de las de-
cisiones, por ejemplo. De esta manera, la Corte ha establecido que el deber
de motivacin constituye una prueba de que las partes han sido odas. As,
en el Caso Tristn Donoso vs. Panam, afirm que la ausencia de una debi-
da fundamentacin origina decisiones arbitrarias. Por tanto, la argumenta-
cin de un fallo debe mostrar que han sido debidamente tomados en cuen-
ta los alegatos de las partes y que el conjunto de pruebas ha sido analiza-
do. En esa lnea, la Corte ha indicado que en los casos en los que las decisio-
nes son recurribles se ofrece a dichas partes la posibilidad de criticar la re-
solucin y examinar la cuestin ante instancias superiores[185]. Resulta im-
portante el razonamiento que ha elaborado la Corte pues esta interrelacin
propuesta entre los derechos mencionados corrobora que el deber de mo-
tivacin es intrnseco al artculo 8.1; y que en los casos en los que dicho de-
ber no haya sido garantizado por el Estado, las vctimas podrn ofrecer co-
mo prueba una decisin carente de una debida motivacin y as demostrar
que el derecho a ser odo fue violado.

Por otro lado la Corte IDH en el Caso Barbani Duarte y otros vs. Uruguay se-
al que el derecho a ser odo consagrado en el artculo 8.1 presenta dos
mbitos:

(...) por un lado, un mbito formal y procesal de asegurar el acceso


al rgano competente para que determine el derecho que se reclama
en apego a las debidas garantas procesales (tales como la presenta-
cin de alegatos y la aportacin de prueba). Por otra parte, ese dere-
cho abarca un mbito de proteccin material que implica que el Esta-
do garantice que la decisin que se produzca a travs del procedimien-
to satisfaga el fin para el cual fue concebido. Esto ltimo no significa

[184] Cf. Corte IDH. Caso del Tribunal Constitucional vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 31 de
enero de 2001, prr. 81.
[185] Cf. Corte IDH. Caso Tristn Donoso vs. Panam. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia del 27 de enero de 2009, prrafo 153. Tales criterios ha sido acogidos igualmente en los casos
Chocrn Chocrn vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 1 de ju-
lio de 2011, prrafo 118 y Caso Lpez Mendoza vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del
1 de septiembre de 2011, prrafo 148.

115
Elky Alexander Villegas Paiva

que siempre deba ser acogido sino que se debe garantizar su capaci-
dad para producir el resultado para el que fue concebido[186].

7. DERECHO A LA DEFENSA

Si una persona tiene el derecho de acceder a los tribunales de justicia, es pa-


ra que esta en defensa de sus derechos pida proteccin para los mismos, y
si el desarrollo del proceso al que se ha accedido debe ser uno con todas las
garantas donde se tutele adecuadamente sus derechos vulnerados, enton-
ces es una necesidad imperiosa que ella misma pueda ejercer la defensa de
sus derechos en el proceso. Es desde esta perspectiva que se entiende que
las vctimas tambin gozan del derecho de defensa.

Si bien desde un enfoque tradicional, en el mbito del proceso penal[187], el


derecho de defensa generalmente es entendido como solamente uno que
le asiste al imputado al interior del proceso[188], consideramos que ello no es
correcto, pues este derecho es uno de carcter fundamental que le perte-
nece a toda persona sin excepcin y no solo a aquella que se le atribuya la
comisin de un hecho punible que acude (voluntariamente u obligatoria-
mente) ante el Estado, para la tutela de sus intereses y pretensiones.

Como dice Maier el derecho de defensa no solo se limita a la proteccin del


imputado, sino tambin a otras personas que pueden intervenir en el proce-
so, como el actor civil o el tercero[189]. A lo dicho por el citado autor nosotros

[186] Cf. Corte IDH. Caso Barbani Duarte y otros vs. Uruguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 13 de
octubre de 2011, prrafo 136.
[187] El derecho de defensa alcanza a todas las personas que se vean sometidos a cualquier clase de proceso (ci-
vil, penal, administrativo, laboral, etc.), sin embargo, por la naturaleza propia de nuestro trabajo nos limitamos
a su estudio en el campo del proceso penal.
[188] As por ejemplo Salas Beteta, cuando sostiene que: Limitando el anlisis del derecho de defensa al mbito
del proceso penal, lo podemos denir como el derecho pblico constitucional que le asiste a toda persona
fsica a quien le pueda atribuir la comisin de un hecho punible, mediante cuyo ejercicio se garantiza al
imputado la asistencia tcnica de un abogado defensor y se le concede a ambos la capacidad de postulacin
necesaria para oponerse ecazmente a la pretensin punitiva y poder hacer valer dentro del proceso el dere-
cho constitucional a la libertad del ciudadano.
Existiendo una imputacin nace el derecho de defensa, lo que importa reconocer que el imputado tiene,
en cuanto posibilidad procesal, el derecho de acceder al proceso o a la investigacin, esto es, a ser odo por la
autoridad en todas y cada una de las instancias en que la causa se desenvuelva (SALAS BETETA, Christian.
El proceso penal comn. Ob. cit., p. 52; el resaltado es nuestro).
[189] MAIER, Julio. Derecho Procesal Penal argentino. Tomo I, Vol. B, 2 edicin, AFA editores, Buenos Aires,
2001, p. 307.

116
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

agregaramos, que no es necesario que la vctima se constituya en actor ci-


vil para que pueda ejercer el derecho de defensa, pues ella por el solo hecho
de ser vctima tiene una serie de derechos al interior del proceso penal que
deben ser debidamente resguardados, por lo que se hace patente que pue-
da ejercitar el derecho de defensa.

En ese sentido, el derecho de defensa es aquel derecho fundamental[190] atri-


buido a todas las partes del proceso y que debe ser respetado por el tribu-
nal que conoce del mismo, y tiene como presupuesto mnimo la necesidad
de que estas sean odas, en el sentido de que puedan alegar y demostrar pa-
ra conformar la resolucin judicial, y que se conozcan y puedan rebatir so-
bre los materiales de hecho y de derecho que puedan influir en la resolu-
cin judicial.

Como se sabe este derecho de defensa comprende dos aspectos: por un la-
do, una defensa material, que en el caso en especfico de la vctima se da-
r cuando sea ella misma la que ejerza su defensa, ya sea declarando la for-
ma en que ocurrieron los hechos, o sustente la pretensin de la reparacin,
y por otro lado, una defensa tcnica, lo que implica que deba ser asesora-
da por un abogado, el mismo que debera proveerle el Estado, por ello se ha
implementado por el Ministerio Pblico dentro de su Unidad de Asistencia
a Vctimas y Testigos a unos profesionales del Derecho que deberan aseso-
rarlos en todo lo que las vctimas necesiten, sin embargo, ello hasta el da de
hoy se ha mostrado muy tmidamente, debiendo los abogados ejercer ms
activamente estas funciones asignadas.

Y es que si sostenemos que los derechos de la vctima deben ser equivalen-


tes a los del inculpado, quien desde la averiguacin previa tiene derecho a
asistencia jurdica, entonces la vctima tambin debe contar con un verda-
dero asistente legal, que le ilustre, le aconseje, y le patrocine gratuitamente,
pues de lo que se trata es de una defensa procesal eficaz.

El encargado de asesorar a las vctimas del delito que en nuestro medio, tal
como acabamos de sealar, lo hace el Ministerio Pblico a travs de los abo-
gados pertenecientes a la Unidad de Asistencia a Vctimas y Testigos no so-
lo les debe informar sobre sus derechos, sino que tambin debe explicar las

[190] El derecho a la defensa se encuentra en el artculo 139, inciso 14 de la Constitucin Poltica de 1993, igual-
mente se halla regulado en el artculo 11, inciso 1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; el
artculo 14, inciso 3, pargrafo d) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; el artculo 8, inciso 2,
pargrafo d) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

117
Elky Alexander Villegas Paiva

formas y mecanismos para que los mismos se hagan efectivos y de proce-


der, lo gestione como corresponda. La asesora jurdica debe implicar comu-
nicacin constante entre vctima y Ministerio Pblico, quien deber mante-
nerles informados en todo momento de las actuaciones y sus alcances den-
tro del procedimiento; en suma, tenerles al tanto de los pormenores del pro-
cedimiento penal.

Igualmente a las vctimas que por carencias econmicas no puedan pagar un


abogado particular, podrn acceder a uno a travs de la Defensora Pblica, ello
dado que el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos ha creado recientemen-
te la Direccin de Asistencia Legal y Defensa de Vctimas. Sin embargo, dado el
corto tiempo de su creacin an no existen informes sobre su rendimiento.

Por otro lado, como manifestaciones del derecho de defensa, tenemos que
el CPP de 2004, prev que la vctima, an cuando no se hayan constituido
en actor civil, podr:

Interponer recurso de queja contra la disposicin fiscal que archiva la inves-


tigacin, solicitando se eleve al superior jerrquico para su revisin (artculo
334.5).

Solicitarle al fiscal requiera al imputado sealar bienes libres susceptibles de


ser embargados (artculo 302).

Ni bien se formalice la investigacin, puede solicitar al juez de la investiga-


cin preparatoria que se le constituya como actor civil (artculos 98 y 100).

Impugnar las resoluciones que sobresean el proceso (artculo 95.1.d).

En los delitos de usurpacin, a solicitar el desalojo preventivo (artculo 311).

7.1. La audiencia de tutela de derechos como manifestacin del derecho


de defensa a favor de la vctima
Se ha dicho que la vctima tiene derechos que deben ser tutelados desde el
primer momento del proceso, es decir desde la primera etapa de dicho pro-
ceso, esto es la investigacin preparatoria que comprende a las diligencias
preliminares y la investigacin preparatoria propiamente dicha[191].

[191] Vase: Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia. Casacin N 2-2008-La Libertad, Magistrado
ponente Zecenarro Mateus: () la etapa de investigacin preparatoria presenta, a su vez dos subetapas:
la primera correspondiente a las diligencias preliminares y la segunda que corresponde a la investigacin

118
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Entonces, qu sucede si en tales instancias resultan afectados los derechos


de las vctimas? Por ejemplo, su derecho a la informacin, en el caso de que
haya intervenido en diversas diligencias de investigacin, y al solicitar infor-
macin sobre el resultado de ellas, el Fiscal le niega concederle tal informa-
cin sin causa justificada alguna: qu mecanismos tiene el agraviado para
que se resguarde su derecho?

Creemos que la vctima puede acudir al juez de la investigacin preparato-


ria para solicitarle que ponga coto a la afectacin de sus derechos. Y es que
este juez es el encargado de que no sean violados los derechos y garantas
constitucionales de cualquier sujeto procesal, resaltamos este ltimo aspec-
to porque suele pensarse que solo debe velar por las garantas de una de
las partes: el imputado, lo cual no es correcto, es un juez de garantas para
todos, no solo de una, no es defensor de una de las partes como si fuera su
abogado, el juez de la investigacin preparatoria es defensor de la legalidad
del proceso, de que este se desarrolle con todas las garantas.

En ese sentido la vctima puede solicitar al juez de la investigacin prepara-


toria la audiencia de tutela para la proteccin de sus derechos. En el sistema
de enjuiciamiento acusatorio actual la vctima ha recobrado su papel y por
ello se busca proteger y facilitarle el uso de sus derechos. En este contexto
es factible que se facilite a la vctima un medio eficaz, como es la audiencia
de tutela, para la proteccin de sus derechos.

Lo afirmado se encuentra en consonancia con el derecho de defensa, el cual


reafirma tal postura al definirse como la garanta dentro del proceso penal
que posibilita el ejercicio de los derechos de informacin y de participacin
procesal a la persona agraviada o perjudicada por el delito, estando obliga-
da la autoridad pblica a velar por su proteccin y a brindarle un trato acor-
de con su condicin.

Adems, si el imputado tiene derecho de solicitar la correccin de los actos


ilegales que causen perjuicio o desconozcan sus derechos, la ltima pue-
de hacer lo mismo en virtud del principio de igualdad. La garanta de igual-
dad de armas o igualdad procesal debe proyectarse al interior del proceso

preparatoria propiamente dicha. En ese contexto la fase de diligencias preliminares tiene un plazo distinto, el
mismo que est sujeto a control conforme dispone el inciso segundo del numeral ciento cuarenta y cuatro del
Cdigo Procesal Penal ().

119
Elky Alexander Villegas Paiva

penal traducindose en el mandato de que debe atenderse los derechos de


la vctima.

Ahora si bien el artculo 71 del CPP de 2004 solo prev que el imputado pue-
de recurrir a travs de la tutela de derechos cuando estos hayan sido violen-
tados, no es menos cierto que la vctima y con mucha mayor razn, el actor
civil en virtud de un argumento lgico a pari tambin lo puede hacer, al es-
tar conforme al nuevo sistema procesal en igualdad de condiciones y dere-
chos que el imputado.

Con ms claridad se puede notar ello en el numeral 3 del artculo I del Ttu-
lo Preliminar del CPP de 2004, el cual sostiene que las partes intervendrn
en el proceso con iguales posibilidades de ejercer las facultades y derechos
previstos en la Constitucin y en este Cdigo, y que los jueces preservarn
el principio de igualdad procesal, debiendo allanar todos los obstculos que
impidan o dificulten su vigencia. Por lo tanto, los jueces en este caso el Juez
de la investigacin preparatoria tienen el deber de preservar la igualdad
procesal de las partes, as como de allanar todos los obstculos que impidan
o dificulten la plena eficacia de dicho principio, de forma tal que se admita
que si la vctima es conculcada en sus derechos, pueda solicitar la tutela de
derechos y obtener amparo del juez de garantas.

El derecho de igualdad procesal debe proyectarse al interior del proceso pe-


nal, traducindose en el mandato de que cualquier sujeto que recurra a la
justicia ha de ser atendido por los tribunales conforme a unas mismas re-
glas, y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo para todas las
partes procesales.

Si bien sostenemos que la vctima tambin puede acudir a la accin de tu-


tela de derechos, es menester sealar que al igual que el caso del imputa-
do dicho instituto solo debe ser utilizado residualmente, es decir, cuando no
exista va idnea para el problema suscitado, y en todo caso la vctima, en un
primer momento, deber acudir al propio fiscal para solicitar las subsanacio-
nes correspondientes en orden a la precisin de los hechos atribuidos, y so-
lo ante la desestimacin del fiscal o ante la reiterada falta de respuesta por
aquel que se erige en requisito de admisibilidad, y siempre frente a una
vulneracin patente de su derecho.

El derecho de defensa y la igualdad, en los cuales basamos nuestro posicin


respecto a la posibilidad que tiene la vctima de acudir a la tutela de dere-
chos, son principios rectores del proceso penal acusatorio, y es precisamente

120
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

por ello que se les ha ubicado en el Ttulo Preliminar del CPP de 2004[192],
lo cual implica y de acuerdo al artculo X del mismo Ttulo Preliminar[193]
que prevalecen sobre cualquier otra disposicin del citado cdigo, disposi-
ciones que adems deben ser interpretadas conforme a aquellos principios
rectores, en cuanto estos constituyen su fundamento. Entonces las disposi-
ciones normativas que regulan el instituto de la tutela de derechos, deben
estar sometidas a los derechos aludidos, por cuanto estos prevalecen sobre
aquellas, y esas mismas disposiciones deben ser interpretadas conforme a
tales derechos.

Los derechos a los que hacemos referencia, son adems fundamentales o


constitucionales, lo que significa que haciendo una evaluacin de constitu-
cionalidad de la tutela de derechos, debe buscarse el sentido que armonice
con los postulados constitucionales.

Pero adems de ello, y en armona con lo anterior, existe un argumento adi-


cional para sostener que la vctima puede hacer uso de la tutela de dere-
chos, y nos referimos al denominado control de convencionalidad[194], esto

[192] El derecho a la igualdad se encuentra prescrito en el artculo I.3 del CPP de 2004 en los siguientes trminos:
Las partes intervendrn en el proceso con iguales posibilidades de ejercer las facultades y derechos previs-
tos en la Constitucin y en este Cdigo. Los jueces preservarn el principio de igualdad procesal, debiendo
allanar todos los obstculos que impidan o diculten su vigencia. Por su parte el derecho de defensa se ubi-
ca en el artculo IX, en lo que interesa en el numeral 3 se sostiene que el proceso penal garantiza, tambin,
el ejercicio de los derechos de informacin y de participacin procesal a la persona agraviada o perjudicada
por el delito. La autoridad pblica est obligada a velar por su proteccin y a brindarle un trato acorde con su
condicin.
[193] CPP de 2004. Artculo X.- Las normas que integran el presente Ttulo prevalecen sobre cualquier otra dispo-
sicin de este Cdigo. Sern utilizadas como fundamento de interpretacin.
[194] Sobre el control de convencionalidad, entre otros, vase: GARCA RAMREZ, Sergio. El control interno de
convencionalidad. En: Ius. N 28, Instituto de Ciencias Jurdicas de Puebla, Puebla, julio-diciembre de 2011,
p. 124 y ss.; BAZN, Vctor. Control de convencionalidad, aperturas dialgicas e inuencias jurisdicciona-
les recprocas. En: Revista Europea de Derechos Fundamentales. N 18, 2 semestre de 2011, p. 68 y ss.;
REY CANTOR, Ernesto. Control de convencionalidad de las leyes y derechos humanos. Porra-Instituto
Mexicano de Derecho Procesal Constitucional, Mxico D.F, 2008, pssim; JINESTA, Ernesto. Control de con-
vencionalidad ejercido por los Tribunales y Salas Constitucionales. En: FERRER MAC-GREGOR, Eduardo.
(coordinador). El control difuso de convencionalidad. Dialogo entre la Corte Interamericana de Derechos
Humanos y los jueces nacionales. Fundacin Universitaria de Derecho, Quertaro, 2011, p. 3 y ss.; IBEZ
RIVAS, Juana Mara. Control de convencionalidad: precisiones para su aplicacin desde la jurisprudencia
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En: Anuario de Derechos Humanos. N 8, Centro de
Derechos Humanos-Universidad de Chile, Santiago, 2012, p. 103 y ss.; CARLOS HITTERS, Juan. Control
de constitucionalidad y control de convencionalidad. Comparacin. En: Estudios Constitucionales. Ao 7,
N 2, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, Talca, 2009, p. 109 y ss.; FERRER
MAC-GREGOR, Eduardo. El control difuso de convencionalidad en el Estado constitucional. En: FIX-
ZAMUDIO, Hctor y VALADS, Diego (coordinadores). Formacin y perspectiva del Estado mexicano. El
Colegio Nacional-UNAM, Mxico D.F, 2010, p. 151 y ss.; FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. Interpretacin
conforme y control difuso de convencionalidad el nuevo paradigma para el juez mexicano. En: Derechos
Humanos: Un nuevo modelo constitucional. IIJ-UNAM, Mxico D.F, 2011, p. 349 y ss.; en el mbito nacional

121
Elky Alexander Villegas Paiva

es el control del grado de compatibilidad que debe existir entre los actos y
decisiones de las autoridades estatales con las convenciones internaciona-
les de derechos humanos que han sido suscritas y ratificadas por el pas[195].
La obligacin de llevar a cabo este examen de convencionalidad[196], se de-
riva del principio de adecuacin del Derecho interno al Derecho internacio-
nal que se encuentra reconocido en el artculo 27 de la Convencin de Vie-
na sobre el Derecho de los Tratados de 1969.

En tal sentido, nuestra posicin se basa en el compromiso de las autoridades


de los Estados que forman parte del sistema universal de proteccin de los
derechos humanos (artculo 2.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos) o de un sistema regional (artculo1 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos), de respetar y garantizar los derechos humanos
de todas las personas en general, no solo de aquellas que se encuentren en
la situacin de imputados, de forma que no se puede alegar como justifica-
cin, las disposiciones u omisiones de la legislacin interna.

vase: TORRES ZIGA, Natalia. El control de convencionalidad: deber complementario del juez constitu-
cional peruano y el juez interamericano (similitudes, diferencias y convergencias). Tesis para optar el Ttulo de
Licenciada en Derecho, PUCP, Lima, 2012, passim.
[195] SAGUS, Pedro Nstor. El control de convencionalidad en el Sistema Interamericano, y sus anticipos en
el mbito de los derechos econmico-sociales. Concordancias y diferencias con el sistema europeo. En:
FERRER MAC GREGOR, Eduardo (Coordinador). El control difuso de convencionalidad. Dilogo entre la
Corte Interamericana de Derechos Humanos y los jueces nacionales. FUNDAP, Quertaro, 2012, pp. 383-
384, explica que el control de convencionalidad es una creacin jurisprudencial, por ende producto de un ac-
tivismo tribunalicio. La Corte interamericana lo funda bsicamente en dos, o si se preere desdoblar uno de
ellos, en tres argumentos: i) el principio de la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones internaciona-
les, por parte de los Estados (quienes se han comprometido a cumplir el Pacto de San Jos y a obedecer las
sentencias de la Corte), combinado con ii) el principio del efecto til de los convenios, cuya ecacia no puede
ser mermada por normas o prcticas de los Estados, y iii) el principio internacionalista que impide alegar el
derecho interno para eximirse de aquellos deberes, a tenor del artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el
derecho de los tratados.
[196] La terminologa utilizada, esto es control de convencionalidad, fue manejada por primera vez, en el caso
Myrna Mack Chang, en el ao 2003, a travs del voto razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. El 7 de di-
ciembre de 2004 en el caso Tibi, dicho magistrado volvi a referirse sobre esta problemtica, sosteniendo,
con buen tino, que la tarea de los jueces transnacionales se asemeja a la de los Tribunales Constitucionales,
ya que estos ltimos inspeccionan los actos impugnados disposiciones de alcance general a la luz de las
reglas, los principios y valores de las leyes fundamentales, La Corte Interamericana, por su parte, analiza
los actos que llegan a su conocimiento en relacin con normas, principios y valores de los tratados en los
que funda su competencia contenciosa. Dicho de otra manera, si los tribunales constitucionales controlan la
constitucionalidad, el tribunal internacional de derechos humanos resuelve acerca de la convencionalidad
de esos actos. A travs del control de constitucionalidad, los rganos internos procuran conformar la actividad
del poder pblico y, eventualmente, de otros agentes sociales al orden que entraa el Estado de Derecho
en una sociedad democrtica. El tribunal interamericano, por su parte, pretende conformar esa actividad al
orden internacional acogido en la convencin fundadora de la jurisdiccin interamericana y aceptado por los
Estados partes en ejercicio de su soberana (Corte IDH. Caso Tibi vs. Ecuador, Sentencia del 7 de setiembre
de 2004, Serie C No. 114, voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez, prr. 3).

122
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

En esa inteligencia el juez no puede sealar que la cautela de derechos ha


sido delineada para la proteccin de los derechos del imputado, cuando es
titular de una obligacin convencional: tutelar los derechos humanos, den-
tro del mbito de su competencia[197]. De modo que no pueda quedar nin-
guna de las partes en estado de indefensin, en el caso que estudiamos a la
vctima de un delito.

La Corte IDH ha sealado expresamente que:

Los jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia en to-


dos los niveles estn en la obligacin de ejercer ex officio un control
de convencionalidad entre las normas internas y la Convencin Ame-
ricana, en el marco de sus respectivas competencias y de las regula-
ciones procesales correspondientes. En esta tarea, los jueces y rga-
nos vinculados a la administracin de justicia deben tener en cuenta
no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo
ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin
Americana[198].
De esto ltimo se desprende que los fallos de la citada Corte y sus opinio-
nes consultivas forman parte del canon de convencionalidad en la medida
que la interpretacin que realiza este rgano de justicia respecto de los de-
rechos protegidos en el Sistema IDH dota de contenidos a estos.

En ese sentido se ha pronunciado el actual presidente de la Corte IDH, Die-


go Garca-Sayn, en su voto concurrente emitido en el caso Cepeda Vargas
vs. Colombia, donde ha precisado que:

(...) los tribunales nacionales estn llamados a cumplir un papel crucial


por ser uno de los vehculos principales para que el Estado pueda tra-
ducir en el orden interno las obligaciones contenidas en los tratados
internacionales sobre derechos humanos, aplicndolos en su jurispru-
dencia y accionar cotidianos. Ciertamente no solo deben garantizar los
derechos asegurando la efectividad de los recursos judiciales internos,
sino que, adems, deben poner en prctica las decisiones vinculantes

[197] BENAVENTE CHORRES, Hesbert. El conocimiento de los cargos formulados en contra del imputado como
materia de la accin de tutela. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 38, Gaceta Jurdica, Lima, agosto
de 2012, p. 62.
[198] Corte IDH. Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia del 24 de febrero de
2012, prr. 282.

123
Elky Alexander Villegas Paiva

de la Corte Interamericana que interpretan y definen las normas y es-


tndares internacionales de proteccin de los derechos humanos[199].
En una oportunidad posterior la Corte IDH ha sido ms clara en los alcances
del control de convencionalidad sealando que:

Cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Con-


vencin Americana, sus jueces estn sometidos a ella, lo que les obli-
ga a velar por que el efecto til de la Convencin no se vea mermado
o anulado por la aplicacin de leyes contrarias a sus disposiciones, ob-
jeto y fin. En otras palabras, los rganos del Poder Judicial deben ejer-
cer no solo un control de constitucionalidad, sino tambin de conven-
cionalidad ex officio, entre las normas internas y la Convencin Ameri-
cana, evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de
las regulaciones procesales pertinentes. Esta funcin no debe quedar
limitada exclusivamente por las manifestaciones o actos de los accio-
nantes en cada caso concreto, aunque tampoco implica que ese con-
trol deba ejercerse siempre, sin considerar otros supuestos formales y
materiales de admisibilidad y procedencia de este tipo de acciones[200].

8. DERECHO A LA VERDAD

El derecho a la verdad versa sobre la posibilidad de que las vctimas puedan


saber lo que realmente sucedi en un acontecimiento criminal, cualquiera
sea la naturaleza delictiva de los hechos ocurridos.

A decir de Castillo Alva, en opinin que suscribimos: El derecho a la verdad


tiene su fundamento en el respeto a la dignidad de la persona humana (artcu-
lo 1) y la justicia, elemento esencial de un Estado Constitucional y Democr-
tico (artculo 43). La bsqueda de la verdad es un fin de la administracin de
justicia. No es posible que en un Estado de Derecho la investigacin, pro-
cesamiento y juicio por delitos, cualquiera sea su naturaleza, se realice sin

[199] Corte IDH. caso Cepeda Vargas vs. Colombia. Excepciones preliminares, fondo y reparaciones. Sentencia del
26 de mayo de 2010, prr. 30.
[200] Corte IDH. Trabajadores cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs. Per. Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de noviembre de 2006, prr. 128.

124
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

aspirar a encontrar la verdad o se efecte de espaldas o en contra de ellas.


Justicia y verdad, verdad y justicia, son dos caras de una misma moneda[201].

La no bsqueda de la verdad en el proceso penal no solo lo priva de un sus-


tento racional, poltico y epistemolgico, sino que termina por configurar
un sistema legal de injusticia, dado que la verdad est ligada histricamen-
te y de manera profunda a la idea misma de justicia. Basta observar que no
puede haber sentencia justa que se levante sobre hechos falsos, en una va-
loracin arbitraria de las pruebas o que no haya cubierto los aspectos rele-
vantes del supuesto de hecho materia del proceso. Sin verdad no hay forma
de justicia posible. Como seala Ferrajoli: Si una justicia penal completa-
mente con verdad constituye una utopa, una justicia penal completamente
sin verdad equivale a un sistema de arbitrariedad[202].

Por ello se sostiene que el Estado no solo tiene la obligacin de investigar


los hechos, sino tambin de garantizar que la vctima conozca la verdad de
los hechos. De modo que la ausencia de la participacin activa de esta en la
investigacin lo priva de conocer la verdad de lo sucedido[203].

La Corte IDH[204], considera que este derecho a la verdad ha venido siendo


desarrollado por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos; al ser
reconocido y ejercido en una situacin concreta, ello constituye un medio
importante de reparacin. Por lo tanto, da lugar a una expectativa que el Es-
tado debe satisfacer a los familiares de la vctima.

El derecho a la verdad sostiene la citada Corte se encuentra subsumido


en el derecho de la vctima o sus familiares a obtener de los rganos compe-
tentes del Estado el esclarecimiento de los hechos violatorios y las responsabi-
lidades correspondientes, a travs de la investigacin y el juzgamiento que pre-
vienen los artculos 8 y 25 de la Convencin[205].

[201] CASTILLO ALVA, Jos Luis. La validez de una sentencia penal. Acerca de la calicacin de un hecho como
grave violacin a los derechos humanos: Entre el respeto a las normas internas y el cumplimiento de la ju-
risprudencia de la Corte IDH. A propsito de la sentencia del caso Barrios Altos (Primera parte). En: Gaceta
Penal & Procesal Penal. Tomo 39, Gaceta Jurdica, Lima, setiembre de 2012, p. 80.
[202] FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn. Teora del garantismo penal. Traduccin de Perfecto Andrs Ibez y
otros, Trotta, Madrid, 1995, p. 45.
[203] MACHUCA FUENTES, Carlos. El agraviado en el nuevo proceso penal peruano. En: Actualidad Jurdica.
Tomo 168, Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 120 y ss.
[204] Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gmez Paquiyauri vs. Per. Fondo, reparaciones y cos-
tas. Sentencia del 8 de julio de 2004, prr. 230.
[205] Corte IDH. Caso Barrios Altos (Chumbipuma Aguirre y otros vs. Per), sentencia del 14 de marzo de 2001,
prrs. 47-49; Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y

125
Elky Alexander Villegas Paiva

En tal sentido se afirma que el ncleo del derecho a la verdad exige que el
Estado, cuando tiene la noticia o informacin de la comisin de un delito,
ms an si constituye una grave violacin a los derechos humanos, deba de-
sarrollar un conjunto de acciones positivas tendientes a la averiguacin del
hecho y de las circunstancias de su comisin. Existe en este mbito un au-
tntico deber de esclarecimiento dirigido a los rganos del Estado encarga-
dos de la investigacin y persecucin del delito (Ministerio Pblico y Polica
Nacional)[206].

El deber de esclarecimiento o de averiguacin implica que las agencias esta-


tales correspondientes utilicen todos los medios posibles, necesarios y dis-
ponibles, de tal manera que ejecuten todas las acciones pertinentes con el
fin de averiguar la comisin o no de un delito y de identificar, de ser el caso,
a sus autores, fijando su nivel de intervencin con base en la evidencia aco-
piada, y postulando su procesamiento y, de ser el caso, su condena.

Por lo tanto, dicho deber de investigar no consiste en una mera formalidad,


sino que debe ser asumida de manera completa, con seriedad. La Corte
IDH sostiene que la obligacin de investigar:

() debe emprenderse con seriedad y no como una simple formalidad


condenada de antemano a ser infructuosa. Debe tener un sentido y ser
asumida por el Estado como un deber jurdico propio y no como una
simple gestin de intereses particulares, que dependa de la iniciativa
procesal de la vctima o de sus familiares o de la aportacin privada de
elementos probatorios, sin que la autoridad pblica busque efectiva-
mente la verdad[207].
Es as, que este deber de investigar debe cumplirse de manera adecuada y
suficiente (lo que no sucede, por ejemplo, si no se identifican a los respon-
sables o estos no son sometidos a proceso o no son sancionados). La Cor-
te IDH exige que como parte de la reparacin integral y del deber de preve-
nir, se cumpla con esta obligacin. Por esta razn es que la Corte conduce y

Costas. Sentencia del 26 de setiembre de 2006, prrafo 148; Caso Blanco Romero y otros vs. Venezuela.
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 28 de noviembre de 2005, prr. 62; y Caso Gmez Palomino vs.
Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 22 de noviembre de 2005, prr. 78. (cursivas aadidas).
[206] CASTILLO ALVA, Jos Luis. La validez de una sentencia penal. Acerca de la calicacin de un hecho como
grave violacin a los derechos humanos: Entre el respeto a las normas internas y el cumplimiento de la juris-
prudencia de la Corte IDH. A propsito de la sentencia del caso Barrios Altos (Primera parte). Ob. cit., p. 82.
[207] Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentencia de fondo, dictada el 29 de julio de 1988, prr.
177 (cursivas aadidas).

126
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

lleva a cabo la supervisin del cumplimiento de este mandato de investiga-


cin, sometimiento a juicio y sancin con base en parmetros desarrollados
por su jurisprudencia[208].

Asimismo ha afirmado que:

La ausencia de una investigacin completa y efectiva sobre los hechos


constituye una fuente de sufrimiento y angustia adicional para las vc-
timas y sus familiares, quienes tienen el derecho de conocer la verdad
de lo ocurrido. Dicho derecho a la verdad exige la determinacin pro-
cesal de la ms completa verdad histrica posible, lo cual incluye la de-
terminacin judicial de los patrones de actuacin conjunta y de todas
las personas que de diversas formas participaron en dichas violaciones
y sus correspondientes responsabilidades[209].
Adicionalmente, se enfatiza el papel democratizador de la investigacin que
no solo tiene una manifestacin individual, sino social, al considerarse que:

[E]l derecho a conocer la verdad tiene como efecto necesario que en


una sociedad democrtica se conozca la verdad sobre los hechos de
graves violaciones de derechos humanos. Esta es una justa expectativa
que el Estado debe satisfacer, por un lado, mediante la obligacin de
investigar las violaciones de derechos humanos y, por el otro, con la di-
vulgacin pblica de los resultados de los procesos penales e investi-
gativos. Esto exige del Estado la determinacin procesal de los patro-
nes de actuacin conjunta y de todas las personas que de diversas for-
mas participaron en dichas violaciones y sus correspondientes respon-
sabilidades. Adems, en cumplimiento de sus obligaciones de garanti-
zar el derecho a conocer la verdad, los Estados pueden establecer co-
misiones de la verdad, las que contribuyen a la construccin y preser-
vacin de la memoria histrica, el esclarecimiento de hechos y la deter-
minacin de responsabilidades institucionales, sociales y polticas en
determinados periodos histricos de una sociedad[210].

[208] Cfr. AYALA CORAO, Carlos. La ejecucin de sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
En: Estudios Constitucionales. Ao 5, N 1, Centro de Estudios Constitucionales-Universidad de Talca, Talca,
enero-junio de 2007, p. 153.
[209] Corte IDH. Caso Valle Jaramillo y otros vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 27 de no-
viembre de 2008, prr. 102.
[210] Corte IDH. Caso Anzualdo Castro vs. Per. Excepcin Preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia del
22 de setiembre de 2009, prr. 119.

127
Elky Alexander Villegas Paiva

El Tribunal Constitucional peruano tambin ha reconocido el derecho a la


verdad, manifestando que este derecho se encuentra implcitamente reco-
nocido en nuestra Constitucin Poltica, derivado del principio-derecho de
dignidad humana (artculo 1), del derecho fundamental a la tutela jurisdic-
cional efectiva (artculo 139, inciso 3) y del deber primordial del Estado de
garantizar la plena vigencia de los derechos humanos (artculo 44)[211]. Asi-
mismo, ya con anterioridad, ha dejado sentado que el derecho a la verdad
tiene dos dimensiones:

- Dimensin colectiva, por la cual la nacin tiene el derecho de conocer


la verdad sobre los hechos o acontecimientos injustos y dolorosos pro-
vocados por las mltiples formas de violencia estatal y no estatal. Tal
derecho se traduce en la posibilidad de conocer las circunstancias de
tiempo, modo y lugar en las cuales ellos ocurrieron, as como los moti-
vos que impulsaron a sus autores. El derecho a la verdad es, en ese sen-
tido, un bien jurdico colectivo e inalienable.

- Dimensin individual, cuyos titulares son las vctimas, sus familias y


sus allegados. El conocimiento de las circunstancias en que se cometie-
ron las violaciones de los derechos humanos y, en caso de fallecimien-
to o desaparicin, del destino que corri la vctima por su propia natu-
raleza, es de carcter imprescriptible. Las personas, directa o indirecta-
mente afectadas por un crimen de esa magnitud, tienen derecho a sa-
ber siempre, aunque haya transcurrido mucho tiempo desde la fecha
en la cual se cometi el ilcito, quin fue su autor, en qu fecha y lugar
se perpetr, cmo se produjo, por qu se le ejecut, dnde se hallan
sus restos, entre otras cosas[212].
El derecho a la verdad no solo deriva de las obligaciones internacionales
contradas por el Estado peruano, sino tambin de la propia Constitucin
Poltica, la cual, en su artculo 44, establece la obligacin estatal de cautelar
todos los derechos y, especialmente, aquellos que afectan la dignidad del
hombre, pues se trata de una circunstancia histrica que, si no es esclareci-
da debidamente, puede afectar la vida misma de las instituciones[213].

[211] STC Exp. N 0024-2010-PI/TC, f. j. 58.


[212] STC Exp. N 2488-2002HC/TC, f. j. 8 y 9.
[213] dem.

128
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Para Huerta Guerrero, el reconocimiento del derecho a la verdad como un


nuevo derecho fundamental resulta particularmente relevante y oportuno
para reforzar el trabajo de los jueces y fiscales en la investigacin de casos
de violacin de los derechos humanos, en especial de los ocurridos durante
el conflicto armado interno que vivi el pas en las ltimas dcadas. A par-
tir de este reconocimiento, el Poder Judicial y el Ministerio Pblico del Pe-
r cuentan con una herramienta que les permite hacer frente a cualquier
norma o decisin poltica orientada a evitar la identificacin y sancin de
los responsables de violaciones a los derechos humanos, no solo en casos
de desaparicin forzada, sino tambin para casos de asesinatos y masacres,
ejecuciones extrajudiciales, tortura, entre otros crmenes[214].

La Corte Constitucional colombiana ha dicho que:

4.5.10. El derecho a la verdad implica que en cabeza de las vctimas


existe un derecho a conocer lo sucedido, a saber quines fueron los
agentes del dao, a que los hechos se investiguen seriamente y se san-
cionen por el Estado, y a que se prevenga la impunidad.

4.5.11. El derecho a la verdad implica para los familiares de la vctima


la posibilidad de conocer lo sucedido a esta y, en su caso de atentados
contra el derecho a la vida, en derecho a saber dnde se encuentran
sus restos; en estos supuestos, este conocimiento constituye un medio
de reparacin y, por tanto, una expectativa que el Estado debe satisfa-
cer a los familiares de la vctima y a la sociedad como un todo.

4.5.12. La sociedad tambin tiene un derecho a conocer la verdad, que


implica la divulgacin pblica de los resultados de las investigaciones
sobre graves violaciones de derechos humanos.
En fin, para las vctimas, la satisfaccin del derecho a la verdad contribuye
a la recuperacin de la dignidad, al alivio del sufrimiento y a la reparacin.

Es individual el derecho que tiene el familiar a saber dnde est su pariente


desaparecido, dnde estn enterrados sus muertos, as como saber quienes
han sido sus victimarios. Este es un inters particular, divisible, identificable
y separable de otros intereses.

[214] HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. El derecho a la verdad: fundamento de la jurisprudencia constitucio-
nal en materia de violaciones a los derechos humanos. En: SANZ DVALOS, Luis (coordinador). Derechos
constitucionales no escritos reconocidos por el Tribunal Constitucional. Gaceta Jurdica, Lima, 2009, p. 162.

129
Elky Alexander Villegas Paiva

La verdad es una condicin necesaria, indivisible e interdependiente junto


con la justicia y la reparacin para evitar que haya impunidad en materia de
violaciones sistemticas a los Derechos Humanos. As ha sido reconocido in-
ternacionalmente y as lo impone el objetivo ltimo de este derecho inalie-
nable que se articula con las necesidades de acceso a la justicia de todos, la
prohibicin de impunidad, la dignificacin de las vctimas y la universalidad
del dao que conlleva su violacin[215].

Ahora bien, al margen de lo sealado debe tenerse en cuenta que el dere-


cho a la verdad no supone que en todo tiempo y momento el resultado de
las averiguaciones ser necesariamente exitoso, alcanzar el efecto espe-
rado por las vctimas del delito o cubrir las expectativas de determinados
sectores de la sociedad. El derecho a la verdad y el respectivo deber de es-
clarecimiento si bien tienden a lograr la verdad histrica no significa que
siempre dicho resultado se podr alcanzar o el alcance ser de tal magnitud
que cubra las reales expectativas de las partes. El deber de esclarecimien-
to busca como fin determinar la verdad de los hechos, pero puede ocurrir
que en algunos casos dicha finalidad no se cubra. Por ello, debe entender-
se que el deber de esclarecimiento es una obligacin de medios y no de re-
sultados, en la medida que es posible que la verdad acerca de la comisin
del delito o de sus presuntos autores no llegue nunca a saberse, pese a que
se han desplegado una serie de medios, recursos y tcnicas tendientes a su
descubrimiento[216].

El derecho a la verdad y, su consecuencia, el deber de esclarecimiento de


los hechos no implica que toda investigacin debiera terminar irremedia-
blemente en el procesamiento de una persona. El derecho a la verdad no es
sinnimo de derecho al procesamiento penal, ya que puede que no exista
el mnimo de evidencia necesaria para procesar penalmente a una persona,
segn los estndares locales o internacionales. Si bien la regla es que dentro
del derecho de investigar se insuma el derecho a que se procese a una per-
sona judicialmente con las debidas garantas, es posible que por la escasa o
nula evidencia acopiada o la absoluta indeterminacin del hecho, no exis-
tan condiciones jurdicas objetivas para el procesamiento penal.

[215] NEWMAN-PONT, Vivian. Falso o verdadero (El derecho a la verdad es norma imperativa internacional?).
En: International Law. Revista Colombiana de Derecho Internacional. N 14, enero-junio de 2009, p. 52.
[216] CASTILLO ALVA, Jos Luis. La validez de una sentencia penal. Acerca de la calicacin de un hecho como
grave violacin a los derechos humanos: Entre el respeto a las normas internas y el cumplimiento de la juris-
prudencia de la Corte IDH. A propsito de la sentencia del caso Barrios Altos (Primera parte). Ob. cit., p. 82.

130
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Se respeta tambin su contenido si luego de las indagaciones idneas y


adecuadas la investigacin termina con el archivamiento del caso en aten-
cin a que la sospecha se desvaneci o, en su defecto, resulta insuficiente
para llevar a juicio a una persona. Con todo, no puede dejar de observarse
que cuando se llega a pronunciar una sentencia en un caso, ms an si es
condenatoria, la satisfaccin del derecho a la verdad puede formar parte de
las reparaciones de las vctimas[217].

En igual sentido, el derecho a la verdad no debe comprenderse como un de-


recho de condena, ya sea del Ministerio Pblico o de la parte civil. Ningn
derecho previsto en el mbito interno o internacional reconoce a las vcti-
mas o a las agencias estatales de persecucin del delito un derecho a lograr
una condena en todo tiempo y a toda costa, al margen de las reglas proba-
torias y de los estndares probatorios comnmente aceptados por la comu-
nidad internacional.

El derecho a la verdad en el momento de la decisin final del proceso no tie-


ne un valor ms alto que otros derechos fundamentales, como el respeto a
la dignidad de la persona imputada, o que otros principios constitucionales
de carcter penal, como el principio de culpabilidad, el derecho a un juicio
imparcial y con todas las garantas, el cual tiene como uno de sus principios
ms importantes la presuncin de inocencia, que acta como una garanta
de juicio y de tratamiento de la administracin de justicia penal[218].

Por ltimo, el derecho a la verdad no tiene como contenido o como elemen-


to configurador el derecho a lograr una condena en la que se impongan pe-
nas exacerbadas, de extrema gravedad y de duracin indeterminada al indi-
viduo. El derecho a la verdad no confiere a las vctimas un derecho a lograr
una condena dura y severa. El derecho a la verdad no exige penas de larga
duracin o de excesivo rigor y menos la imposicin extrema, por ejemplo,
de una cadena perpetua. En este mbito, el derecho a la verdad debe armo-
nizarse tambin con el principio de proporcionalidad en su vertiente de ido-
neidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto. Asimismo, la gra-
vedad de la pena debe estar en correlacin con la gravedad del delito (in-
justo), las circunstancias personales de su comisin (culpabilidad) y ciertos

[217] Cfr. NAQVI, Yasmin. El derecho a la verdad en el Derecho Internacional Realidad o ccin?. En: International
Review of the red Cross. Comit Internacional de la Cruz Roja, junio de 2006, p. 4.
[218] Sobre las formas en que acta la presuncin de inocencia vase: VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander. La ga-
ranta constitucional de la presuncin de inocencia en el proceso penal. En: Gaceta Penal & Procesal Penal.
Tomo 29, Gaceta Jurdica, Lima, noviembre de 2011, p. 163 y ss.

131
Elky Alexander Villegas Paiva

factores procesales que pueden actuar en sentido agravatorio como tam-


bin benigno. El derecho a la verdad no tiene que ver con la magnitud de las
penas, ni con su severidad, ni con su posible lenidad[219].

9. DERECHO A LA PROTECCIN INTEGRAL

La Declaracin sobre los Principios Fundamentales de Justicia para las Vc-


timas del Delito y del Abuso de Poder prescribe en el principio 6.d que en
caso necesario se debern adoptar las medidas que eliminen las molestias
causadas a las vctimas, as como la de sus familiares y la de los testigos en
su favor, contra todo acto de intimidacin y represalia.

En conformidad con ello, el Cdigo Procesal Penal ha regulado su reconoci-


miento de forma amplia, estableciendo una serie de medidas de proteccin
para quienes tengan la calidad de testigos, peritos, agraviados o colabora-
dores (artculo 247). En tal sentido el fiscal o el juez, segn el caso, de oficio
o a instancia de las partes, adoptar las medidas necesarias para preservar
la identidad del protegido, su domicilio, profesin y lugar de trabajo, sin per-
juicio de la accin de contradiccin que asista al imputado (artculo 248.1).

El artculo 248.2 prescribe que las medidas de proteccin pasibles de ser


adoptadas son:

- Proteccin policial.

- Cambio de residencia.

- Ocultacin de su paradero

- Reserva de su identidad y dems datos personales en las diligencias


que se practiquen, y cualquier otro dato que pueda servir para su iden-
tificacin, pudindose utilizar para esta un nmero o cualquier otra
clave.

- Utilizacin de cualquier procedimiento que imposibilite su identifica-


cin visual normal en las diligencias que se practiquen.

[219] CASTILLO ALVA, Jos Luis. La validez de una sentencia penal. Acerca de la calicacin de un hecho como
grave violacin a los derechos humanos: Entre el respeto a las normas internas y el cumplimiento de la juris-
prudencia de la Corte IDH. A propsito de la sentencia del caso Barrios Altos (Primera parte). Ob. cit., p. 82.

132
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

- Fijacin como domicilio, a efectos de citaciones y notificaciones, la


sede de la Fiscala competente, a la cual se las har llegar reservada-
mente a su destinatario.

- Utilizacin de procedimientos tecnolgicos, tales como videoconfe-


rencias u otros adecuados, siempre que se cuenten con los recursos
necesarios para su implementacin. Esta medida se adoptar para evi-
tar que se ponga en peligro la seguridad del protegido una vez desve-
lada su identidad y siempre que lo requiera la preservacin del dere-
cho de defensa de las partes.
Como medidas adicionales que pueden adoptarse, el artculo 249 del CPP
de 2004, seala que la Fiscala y la Polica encargada cuidarn de evitar que
a los agraviados, testigos, peritos y colaboradores objeto de proteccin se
les hagan fotografas o se tome su imagen por cualquier otro procedimien-
to, debindose proceder a retirar dicho material y devuelto inmediatamen-
te a su titular una vez comprobado que no existen vestigios de tomas en las
que aparezcan los protegidos de forma tal que pudieran ser identificados.
Se les facilitar, asimismo, traslados en vehculos adecuados para las diligen-
cias y un ambiente reservado para su exclusivo uso, convenientemente cus-
todiado, cuando sea del caso permanecer en las dependencias judiciales pa-
ra su declaracin.

Todo este marco de proteccin a la vctima surge del entendimiento de que


la sola activacin del proceso penal no es suficiente para hacer cesar el con-
flicto que le subyace, como tambin es claro que la efectiva participacin de
la vctima en dicho proceso requiere de la creacin de cierto espacio de pro-
teccin dentro del cual se pueda desarrollar la confianza necesaria para ejer-
cer los derechos que le confieren las leyes y colaborar en la produccin de
los objetivos sociales perseguidos. El reconocimiento de un papel a cumplir
dentro del proceso penal carecera de sentido sin el establecimiento de me-
canismos que procuren proteger la seguridad de la vctima[220].

Es necesario considerar que la vctima no es un objeto de proteccin, sino que


lo protegido es el derecho de la vctima y su familia a la vida, integridad, seguri-
dad, intimidad y honor, por lo que se trata de la proteccin de algunos dere-
chos que pueden verse en riesgo como consecuencia del hecho de que una

[220] DIVISIN DE ATENCIN A LAS VCTIMAS Y TESTIGOS DEL MINISTERIO PBLICO. La vctima en el nue-
vo proceso penal. En: La vctima y el testigo en la reforma procesal penal; Ministerio Pblico-Editorial Fallos
del Mes, Santiago, 2003. p. 56.

133
Elky Alexander Villegas Paiva

persona haya sido vctima de delito o de su participacin como intervinien-


te o testigo en el proceso penal. Lo sealado resulta relevante, puesto que al
tratarse de proteccin de derechos, an en el escenario de existir un riesgo,
la persona es considerada como tal, esto es, como un sujeto de derechos ca-
paz, por tanto, de decidir si acepta o no que se adopte una medida de pro-
teccin en su favor[221].

10. DERECHO A LA ASISTENCIA

Muy ligado al derecho a la proteccin de la vctima, se halla el derecho a que


sea asistido integralmente: social, mdica y psicolgica, tambin considera-
mos que debiera tener una asistencia legal conforme lo hemos sealado al
referirnos al derecho de defensa, que le permite conocer sus derechos en
el proceso y cmo hacerlos valer.

Al respecto la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de Justicia


para las Vctimas del Delito y del Abuso de Poder sostiene que las vctimas
deben recibir la asistencia material, mdica, psicolgica y social que sea ne-
cesaria, por conducto de los medios gubernamentales, voluntarios, comuni-
tarios y autctonos. Igualmente se seala que se deber informar a las vcti-
mas de la disponibilidad de servicios sanitarios y sociales y dems asistencia
pertinente, y se facilitar su acceso a ellos. Por otro lado se proporcionar al
personal policial, de justicia, de salud, de servicios sociales y dems personal
interesado capacitacin que lo haga receptivo a las necesidades de las vcti-
mas y directrices que garanticen una ayuda apropiada y rpida.

Conforme a ello, y siguiendo lo ya trazado en otros pases a raz de la refor-


ma procesal penal que se viene dando en Amrica Latina, el Ministerio P-
blico de nuestro pas viene implementando Unidades de Asistencia a Vcti-
mas y Testigos, encargadas de velar por asistir a las vctimas y a los testigos
en las necesidades que ellas presenten.

Con la implementacin de tales oficinas se busca hacer efectivo el derecho


de las vctimas a ser asistidas desde el primer momento en que se presen-
tan frente al sistema penal, la que trabaja con la perspectiva de una atencin
personalizada que involucre integralmente aspectos tales como defensa

[221] DIVISIN DE ATENCIN A LAS VCTIMAS Y TESTIGOS DEL MINISTERIO PBLICO. La vctima en el nue-
vo proceso penal, cit., pp. 57-58.

134
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

civil, informacin jurdica, orientacin a nivel psicolgico as como tambin


el trabajo social.

Segn el Reglamento del Programa de Asistencia a Vctimas y Testigos (apro-


bado por Resolucin Fiscal N 729-2006-MP-FN del 15 de junio de 2006), el
Programa de Asistencia a Vctimas y Testigos tiene por finalidad establecer
y ejecutar las medidas asistenciales consistentes en servicios mdicos, psi-
colgicos, sociales y legales que brinda el Ministerio Pblico a las vctimas
y testigos relacionados con todo tipo de investigaciones y procesos pena-
les, previniendo que sus testimonios no sufran interferencias por factores de
riesgo ajenos a su voluntad.

Entre las principales finalidades de este programa tenemos:

- Ejecutar las polticas y directrices tcnicas para el funcionamiento del


Programa de Asistencia de Vctimas y Testigos.

- Formular el proyecto del Plan de Trabajo Institucional y presupues-


to anual de la unidad orgnica, de acuerdo a los dispositivos corres-
pondientes y en coordinacin con la Oficina Central de Planificacin y
Presupuesto.

- Velar por que se garantice la reserva y confidencialidad de la informacin.

- Controlar la ejecucin del Programa de Asistencia de Vctimas y Testi-


gos de las oficinas de apoyo a nivel nacional.

- Efectuar el informe anual al Despacho de la Fiscala de la Nacin sobre


el funcionamiento del Programa.

- Instruir a las vctimas y/o testigos sobre los derechos que les asiste du-
rante la investigacin y el proceso judicial.

- Verificar el cumplimiento de la asistencia.

- Orientar respecto a las medidas de proteccin que pueda recibir de las


entidades e instituciones correspondientes.

- Proporcionar el soporte profesional necesario para que el testigo y la


vctima cuenten con el apoyo y tratamiento psicolgico que les permi-
ta rehabilitarse cuando el caso lo requiera, y que posibilite contar con
un testimonio idneo durante la investigacin y el proceso judicial.

135
Elky Alexander Villegas Paiva

- Evaluar la situacin familiar y socioeconmica de la vctima y el testigo.

- Orientar su reinsercin social, brindndole la informacin necesa-


ria que posibilite dicho objetivo ante las entidades e instituciones
correspondientes.

- Las dems que le asigne el Fiscal de la Nacin de acuerdo a su m-


bito funcional y las que le corresponda segn los dispositivos legales
vigentes.
El Programa Nacional de Asistencia a Vctimas y Testigos, reglamentado me-
diante Resolucin de la Fiscala de la Nacin N 1558-2008-MP-FN del 12 de
noviembre de 2008, en donde se precisa que este programa consiste en un
diseo desarrollado e implementado por la Fiscala de la Nacin, cuya fina-
lidad esencial es apoyar la labor fiscal, adoptando las medidas de asistencia
legal, psicolgica y social a favor de las vctimas y testigos que intervengan
en la investigacin o en los procesos penales, cautelando que sus testimo-
nios o aportes no sufran interferencia o se desvanezcan por factores de ries-
go ajenos a su voluntad; as como supervisar la ejecucin de las medidas de
proteccin que eventualmente se dispongan.

El mencionado programa cuenta con diversas oficinas para el cumplimiento


de los objetivos antedichos. As tenemos, en primer lugar, a la Unidad Cen-
tral de Asistencia a Vctimas y Testigos (UCAVIT), como rgano de apoyo de
la Fiscala de la Nacin, que entre otras funciones, supervisa el cumplimien-
to del programa a nivel nacional.

Igualmente el diseo del programa contempla la existencia las Unidades


Distritales de Asistencia a Vctimas y Testigos (UDAVYT), las que deberan
funcionar en cada uno de los distritos judiciales existentes en el pas, todo
ello, con el propsito de brindar asistencia urgente, brindar asistencia de
psicoterapia breve y tratamiento de emergencia, as como atencin en ca-
sos de trauma o shock emocional.

De igual modo y debido a la lejana de algunos poblados de nuestra nacin


se ha previsto la existencia y funcionamiento de las Unidades de Asistencia
Inmediata a Vctimas y Testigos (UDAIVT), las que tendrn la importantsima
misin de brindarle asistencia urgente, habindose privilegiado la asisten-
cia mdica y psicolgica. En caso de que se requiera de una mayor asisten-
cia facultativa se derivar el caso a la Oficina de Apoyo de la sede respectiva.

136
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Las oficinas (UDAYT y UDAI-VT) antes indicadas, estn facultadas a brindar


tres clases de asistencia en las investigaciones y procesos penales en los que
se requiera:

- Asistencia legal: consistente en instruir a las vctimas y/o testigos de


los derechos que les asisten durante la investigacin y el proceso pe-
nal, otorgarle capacitacin y orientacin que facilite y promueva su
participacin en las diligencias judiciales (informacin amplia, aseso-
ra, coordinacin con las autoridades y probable acompaamiento en
diligencias).

- Asistencia psicolgica: proporciona el soporte profesional necesario


para que el testigo y la vctima cuenten con el apoyo y tratamiento psi-
colgico, as como consejera (ayuda a la vctima a enfrentar los efectos
del delito y minimizar su impacto; en cuanto al testigo, coadyuva a que
entienda y asuma el rol que le corresponde a favor de la sociedad), evi-
tando por todos los medios la revictimizacin de la vctima, as como
la posible victimizacin del testigo, estimulndolos para que su aporte
sea decisivo en el proceso penal.

- Asistencia social: encargada de evaluar la situacin familiar y socio-


econmica de la vctima y/o testigo que permitir establecer la veraci-
dad e idoneidad del testimonio.
Por otro lado, las mencionadas oficinas estn facultadas a brindar asistencia
en las investigaciones y procesos referidos a los siguientes delitos:

Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud: homicidio, aborto, lesiones y ex-


posicin a peligro o abandono de personas en peligro.

Delitos contra la libertad personal: coaccin, secuestro, trata de personas.

Delitos contra la libertad, violacin de la libertad sexual.

Delitos contra la libertad, proxenetismo.

Delitos contra el patrimonio: hurto agravado, robo, robo agravado, abigea-


to, extorsin, chantaje, usurpacin agravada.

Delitos contra la seguridad pblica-delitos de peligro comn: trfico de ar-


mas, produccin, desarrollo y comercializacin de armas qumicas.

Delitos contra la salud pblica: trfico ilcito de drogas.

137
Elky Alexander Villegas Paiva

Delitos contra el orden migratorio-trfico ilcito de migrantes y su forma


agravada.

Delitos contra la tranquilidad pblica: asociacin ilcita para delinquir,


terrorismo.

Delitos contra la humanidad: genocidio, desaparicin forzada, tortura y


discriminacin.

Delitos contra la Administracin Pblica: concusin, colusin y corrupcin


de funcionarios.

El reglamento ha considerado la posibilidad de otorgarse proteccin a vc-


timas y testigos, aunque el delito no se encuentre en la relacin anterior, en
aquellos casos que, el fiscal evale y considere necesario solicitar asistencia,
para lo cual deber tener en cuenta los criterios de calificacin y evaluacin
de riesgo establecidos en el reglamento, atendiendo a la naturaleza y grave-
dad de la accin perturbadora.

Por otro lado, debemos indicar que la principal caracterstica del programa
es que su acceso es libre, voluntario y gratuito, lo que implica que se trata de
una decisin personal, ajena a toda posible manipulacin y/o coercin, di-
cha decisin constar por escrito, la misma que adoptar el nombre de ac-
ta de compromiso y que para cumplir con la formalidad exigida y surtir sus
efectos, deber contar con la firma del fiscal, el asistido (testigo o vctima)
y su ncleo familiar, de ser el caso, dicha acta tambin contendr los dere-
chos y obligaciones que le corresponde al asistido, as como a los responsa-
bles del programa. Igualmente, se insertar las causales de exclusin, entre
las que destaca la renuncia voluntaria a colaborar con la administracin de
justicia, la perpetracin del hecho punible y por cierto el no acatamiento de
las obligaciones inherentes a su condicin de asistido.

El 13 de febrero de 2010, fue publicado el Reglamento del Programa Inte-


gral Proteccin a Testigos, Peritos, Agraviados o Colaboradores que inter-
vienen en el proceso penal, aprobado mediante Decreto Supremo N 003-
2010-JUS. Dicho reglamento constituye un gran avance normativo en la ma-
teria que, de algn modo, se complement con el reglamento anterior cita-
do, precisndose que su objetivo consiste en: establecer las normas, proce-
samientos, pautas y requisitos relacionados con las medidas de proteccin
que se concedan a los testigos, peritos, agraviados o colaboradores que se
encuentren en riesgo con ocasin de su participacin en el proceso penal,
dictadas al amparo de los establecido en el NCPP.

138
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Por otro lado actualmente, la vctima puede acudir a la Defensora Pblica


adscrita al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos a solicitar un abo-
gado, ello conforme a la Directiva N 03-2012-JUS/DGDP, cuya finalidad ha
sido implementar los procedimientos que deben seguir los defensores p-
blicos responsables de la atencin de personas en calidad de vctimas del
delito o vulneracin de sus derechos en cualquiera de sus formas. En la ci-
tada Directiva se ha considerado como uno de los derechos de las vctimas
a que se le restituya o repare los derechos vulnerados, a travs de un proce-
so judicial o a que recurra a los mecanismos alternativos de solucin de con-
flictos, si redundan en inters de la vctima y se basan en el consentimien-
to libre e informado de aquella, ya que el defensor consignado tiene el de-
ber de hacer respetar en todo momento y ante cualquier autoridad estatal
o funcionario, servidor pblico o institucin privada los derechos de la vcti-
ma, interponiendo, de ser el caso, la denuncia penal, la queja, el reclamo o el
recurso que sea pertinente, de manera inmediata oportuna y eficiente, ba-
jo responsabilidad.

Esta directiva ya se est aplicando en los diversos distritos judiciales en los


que est vigente el Cdigo Procesal Penal de 2004 y ha sido aprobada me-
diante Resolucin Administrativa N 049-2012-JUS/DGDP, dado el nuevo Re-
glamento de Organizacin y Funciones del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, D.S. N 11-2012, publicado en el diario oficial El Peruano, el 20 de
abril de 2012, que aprueba la creacin de la Direccin de Asistencia Legal y
Defensa de Vctimas.

11. DERECHO A LA REPARACIN INTEGRAL

El nuevo papel que se le debe dar a la vctima, y la proteccin de sus de-


rechos, busca tambin establecer procedimientos que permitan satisfacer
los intereses afectados de la vctima, incluyendo los supuestos en los que si
bien el autor no es sancionado penalmente pero aquella igualmente haya
sufrido un dao atribuible a este.

Tales orientaciones de alguna forma pretenden dirigir aunque de forma li-


mitada al Derecho Penal y al Derecho Procesal Penal hacia un sistema con
componentes transaccionales en que la vctima pueda arribar con el delin-
cuente a mecanismos de acuerdo, de manera tal que no sea necesario, en
algunos casos, imponer sanciones penales, en tanto lo principal ser buscar

139
Elky Alexander Villegas Paiva

una adecuada reparacin del dao para la vctima[222], entendindose a este


tipo de reparacin como una tercera va en el Derecho Penal.

En ese sentido la orientacin victimolgica ha fijado preferentemente su


atencin a los actos de reparacin o compensacin a la vctima como me-
dio para lograr la satisfaccin de sus intereses[223], y con ello a su vez propi-
ciar una reconciliacin entre el autor y la vctima.

Con la reparacin, la actuacin de la vctima como parte en el proceso se ha-


ce ms palpable, por cuanto ella formar parte del debate sobre los trmi-
nos del acuerdo, su voz ser escuchada, y atendida en el proceso. Asimismo
con esta figura se muestra que el proceso penal ya no consiste en una rela-
cin bilateral (fiscal-autor) sino trilateral (fiscal-autor-vctima).

Ahora bien, las propuestas que se hacen para alcanzar un acuerdo de com-
pensacin entre autor y vctima son muy diversos en los detalles, pero la
idea fundamental es la misma: se debe llegar a una atenuacin de la pena, o
a una suspensin condicional a prueba de la pena, o, incluso, a una renuncia
a la pena, si el autor repara los daos producidos y se esfuerza por alcanzar
una reconciliacin con la vctima[224].

El profesor alemn Claus Roxin ha sealado los beneficios que, a su criterio,


traera aparejada la reparacin del delito[225]:

i) Ventajas para la vctima: Afirma el jurista alemn que, median-


te los mecanismos de la reparacin, la vctima resulta indemnizada

[222] Es necesario sealar que esta reparacin del dao no se identica con la reparacin civil, de manera que no
se trata de darle un carcter penal a esta ltima. Aun cuando la reparacin del dao consista en el pago de la
reparacin civil, esta sigue siendo tal, lo que no impide que se le reconozca tambin ciertos efectos en el plano
penal. De la misma manera que en el non bis in idem la sancin penal puede abarcar los efectos de proteccin
del mbito administrativo, la reparacin civil puede alcanzar ciertos efectos beneciosos o exoneratorios en
el mbito penal. As, GARCA CAVERO, Percy. Derecho Penal econmico. Tomo II-Parte General. 2 edicin,
Grijley, Lima, 2007, p. 1010, n.p. 49.
[223] Cfr. HIRSCH, Hans Joachim. La reparacin del dao en el marco del Derecho penal material. Traduccin
de Elena Carranza. En: MAIER, Julio. (Comp.). De los delitos y de las vctimas; Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992,
pp. 56-57. LARRAURI PIOJN, Elena. La reparacin. En: CID MOLIN, Jos y LARRAURI PIOJN, Elena.
(Coordinadores.). Penas alternativas a la prisin. J.M. Bosch, Barcelona, 1997, p. 177 y ss.
[224] ROXIN, Claus. Pena y reparacin. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Vol. LII-1999, Ministerio
de Justicia, Madrid, 2002, p. 6.
[225] Vase ROXIN, Claus. Pena y reparacin. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Vol. LII-1999,
Ministerio de Justicia, Madrid, 2002, p. 7 y ss.

140
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

rpidamente sin ningn costo ni esfuerzo propio. Mientras que en


otros sistemas penales, el proceso penal impeda que la vctima pudie-
ra obtener alguna vez una indemnizacin efectiva, o que en otros ca-
sos debiera acudir al Derecho Civil y a su proceso para una indemniza-
cin por daos.

ii) Ventajas para el autor: El interviniente (autor o partcipe) del ilcito


penal tiene la posibilidad, mediante una reparacin rpida y volunta-
ria, de salir librado con una importante atenuacin de la pena, o, in-
cluso, y tal vez, con una suspensin condicional a prueba de la misma.
Tanto desde un punto de vista social como personal, ah se encuentra
una gran oportunidad de que se motive al autor para emplear todas
sus fuerzas, a fin de alcanzar un acuerdo de compensacin que satisfa-
ga a la vctima. Estamos aqu, por consiguiente, ante la situacin poco
comn en la que convergen los intereses de la vctima y del autor, y
precisamente ah reside la gran fuerza de fascinacin de este modelo y
la perspectiva de que supere la prueba de la prctica.

iii) Ventajas para la administracin de justicia: La administracin de


justicia se ahorra un proceso civil o, por lo menos, esfuerzos intiles de
ejecucin de sentencias. Pues la action civile o la compensation order,
solo proporcionan a la vctima un ttulo ejecutivo que carece de cual-
quier valor cuando el autor, como suele suceder, o bien no posee nada
o bien se sustrae a la ejecucin. Este gasto intil de energa en el proce-
so y en la ejecucin desaparece, en cambio, cuando el autor, tal como
prev el modelo propuesto, presta por s mismo la indemnizacin de
perjuicios. Adems, en la administracin de justicia penal se evita prac-
ticar pruebas costosas y que exigen mucho tiempo, si el autor y la vc-
tima se ponen de acuerdo y los hechos sometidos a enjuiciamiento es-
tn fuera de discusin. Por consiguiente, cualquier acuerdo de com-
pensacin autor-vctima vinculado con la indemnizacin tiene que ser
bienvenido por la administracin de justicia.

141
Elky Alexander Villegas Paiva

11.1. Mediacin como forma de justicia restaurativa


La justicia restaurativa[226] es entendida como una nueva manera[227] o nue-
va va[228] de resolucin de los conflictos penales, en contraposicin a la for-
ma tradicional (preponderancia retributiva) ofrecida por los ordenamien-
tos jurdico-penales.

En los Principios Bsicos sobre el Uso de Programas de Justicia Restaurativa


en Materia Criminal del Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas
del ao 2002, se seala que constituyen programas de justicia restaurativa
cualquier programa que usa procesos restaurativos y busca lograr resulta-
dos restaurativos. Por procesos restaurativos la citada Declaracin entien-
de cualquier proceso en el cual la vctima y el ofensor, y cuando es apropia-
do otras personas o miembros de sus comunidades afectados por el delito,
participan juntos activamente en la resolucin de los problemas generados
por el delito cometido, generalmente con la ayuda de un facilitador. Estos
procesos pueden incluir mediacin, conciliacin, conferencias y crculos de
sentencia. Por su parte, los resultados restaurativos consisten en los acuer-
dos logrados como resultado de un proceso restaurativo, incluyen respues-
tas y programas como la reparacin, restitucin o servicio a la comunidad,
con el objeto de satisfacer necesidades y responsabilidades de las partes y
de la comunidad y lograr la reintegracin de la vctima y ofensor[229].

Por otro lado, resulta imperativo resaltar que mediacin y justicia restaurati-
va no son lo mismo, pues la primera es solamente una de las formas de so-
lucin que se prevn dentro de la justicia restaurativa[230]. Eso s, es la de ms

[226] Ontario, Canad, es el lugar donde la doctrina frecuentemente sita la primera experiencia de justicia restau-
rativa, cuando en 1974 el Mennonite Central Committee (Church), en el espacio brindado por ciertos tribu-
nales, introdujo la mediacin penal para resolver algunos casos. A pesar de lo dicho anteriormente, muchos
partidarios de la justicia restaurativa sostienen que las races de este tipo de procedimientos son ms remotas
y las sitan en los sistemas de resolucin de conictos de las sociedades pre modernas. Sin embargo, esta
aproximacin ha sido discutida incluso por otros partidarios del movimiento.
[227] GONZLEZ-BALLESTEROS, Alejandra Mera. Justicia restaurativa y proceso penal garantas procesales: l-
mites y posibilidades. En: Ius et Praxis. Ao 15, N 2, Universidad de Talca, Talca, 2009, p. 167; MRQUEZ
CRDENAS, lvaro. La vctima en el sistema de justicia restaurativa. En: Prolegmenos. Derechos y valo-
res. Ao VIII, N 16, Universidad Militar Nueva Granada, Bogot, julio-diciembre de 2005, p. 99.
[228] SAMPEDRO-ARRUBLA, Julio Andrs. La justicia restaurativa: una nueva va, desde las vctimas, en la solu-
cin al conicto penal En: International Law. Revista Colombiana de Derecho Internacional. N 17, Ponticia
Universidad Javeriana, Bogot, julio-diciembre de 2010, p. 90.
[229] Principios Bsicos sobre la utilizacin de Programas de Justicia Restaurativa en Materia Penal. ECOSOC, I.
1, 2, 3.
[230] Junto a la mediacin las otras formas de solucin que abarca la justicia restaurativa son la conciliacin pre-
procesal y la reparacin integral. Sobre ello vase: MRQUEZ CRDENAS, lvaro. La vctima en el sistema
de justicia restaurativa. Ob. cit., p. 101 y ss.

142
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

frecuente utilizacin dentro de Amrica Latina y Europa Continental. Aho-


ra bien, cuando se habla de mediacin se entiende como un proceso en
que hay un menor grado de formalizacin en el que con la intervencin de
un tercero neutral se procura que las partes autor y vctima lleguen a un
acuerdo. Se da, por tanto, una relacin de horizontalidad y no de verticali-
dad, esta ltima propia de la justicia punitiva.

En este tipo de procedimientos resulta esencial determinar los derechos


que tiene la vctima a ser reparada por haber sido vulnerados en el caso en
concreto, y que el autor reconozca la responsabilidad que le cabe en este
conflicto.

Sobre este aspecto Carnevali Rodrguez sostiene que: Es indudable que una
de las grandes ventajas de estos procesos de mediacin, est en relacin con
la disminucin en los grados de victimizacin secundaria no revive el dra-
ma del delito a travs de un proceso largo y muchas veces doloroso, pues se
pretende arribar a una solucin sin que sea necesario proseguir el procedi-
miento. Lo anterior admite, entre otras ventajas, racionalizar recursos estata-
les permitiendo dar una salida al conflicto sin que se requiera llegar a la sen-
tencia y con ello satisfacer a la vctima, la que no debe esperar a la finalizacin
del proceso para lograr algn grado de reparacin. Por otra parte, brinda ma-
yores posibilidades de que el sujeto activo pueda reinsertarse, ya que evita
que este entre en contacto con el mundo delictual ms violento[231].

Se ha afirmado que la va de la mediacin permite satisfacer las funciones


preventivas que le caben a las normas del Derecho Penal. Ello tiene bastante
de cierto, pues si se valora a la mediacin desde una perspectiva preventivo-
general, en la medida en que intervenga un tercero que cumple funciones
derivadas de un Tribunal que interceda entre el autor y la vctima en la bs-
queda de una solucin consensuada, permitira la reafirmacin de la norma
jurdica quebrantada. Si bien la mediacin ha tenido lugar dentro de un sis-
tema menos formalizado supone un acto de pblico reconocimiento de que
se ha infringido la norma. Sin embargo, la anterior afirmacin puede dar lu-
gar a cuestionamientos, pues, no son pocos los que sostienen que estas ma-
nifestaciones privatizadoras generarn desconfianza al sacrificarse a la vc-
tima potencial la sociedad en pos de la vctima actual.

[231] CARNEVALI RODRGUEZ, Ral. Las polticas de orientacin a la vctima examinadas a la luz del Derecho
Penal. En: Revista de Derecho. Ao XXVI, N 24, Universidad Catlica de Valparaso, Valparaso, 2005,
p. 32.

143
Elky Alexander Villegas Paiva

En lo que respecta a consideraciones preventivo-especiales, dado que las


medidas que se adoptan no suponen graves limitaciones a los derechos
fundamentales del autor como si sucede con las penas privativas de liber-
tad, no se lo expone a un importante factor crimingeno como lo es la con-
vivencia carcelaria. En consecuencia, las posibilidades de reinsercin social
se acrecientan. Adems, permite que el autor entre en contacto con la vc-
tima, pudiendo conocer directamente las consecuencias de su comporta-
miento, generndose una fuerte impresin que fortalecera su proceso de
reinsercin y de asumir activamente la responsabilidad para reparar el da-
o causado[232].

Es as pues, que solo podran estimarse con ciertas limitaciones como ins-
tituciones que responden a este sistema, los acuerdos reparatorios, los mis-
mos que en el caso peruano han sido tomados en cuenta dentro del mar-
co del nuevo proceso penal (artculo 2, inciso 6 y 7 del CPP de 2004)[233], co-
mo una forma de criterios de oportunidad, que contiene tambin al princi-
pio de oportunidad.

11.2. Los acuerdos reparatorios


Siguiendo lo anotado en los pargrafos anteriores debemos sealar que los
criterios de oportunidad[234] abarcan al llamado principio de oportunidad, y
a los acuerdos reparatorios, son estos ltimos los que se hallan ms ligados a
una mayor participacin de la vctima en el proceso penal, razn por la cual
nos detendremos un momento en su estudio.

El acuerdo reparatorio en palabras de Angulo Arana es una institucin


procesal penal compositiva del conflicto, de carcter consensual, que consis-
te, fundamentalmente, en la bsqueda de una coincidencia de voluntades

[232] CARNEVALI RODRGUEZ, Ral. Las polticas de orientacin a la vctima examinadas a la luz del Derecho
Penal. Ob. cit., p. 33.
[233] Aunque no se debe olvidar que este instituto fue institucionalizado por la Ley N 28117 Ley de celeridad y
Ecacia Procesal Penal promulgada el 9 de diciembre de 2003, en la que aparece como un criterio del prin-
cipio de oportunidad. Sin embargo se ha ampliado considerablemente el radio de accin de los acuerdos re-
paratorios en el Cdigo Procesal Penal de 2004.
[234] Los criterios de oportunidad son llamados tambin con el trmino genrico de principio de oportunidad, sin
embargo esta ltima denominacin no sera acertada, pues, como seala Salas Beteta, no se trata de un prin-
cipio propiamente dicho, sino de una facultad conferida al titular de la accin penal para abstenerse de su
ejercicio en determinados casos, dependiendo del sistema por el cual se rija, el scal utiliza su criterio aten-
diendo a los supuestos de procedencia para decidir si ejercita o no la accin penal (disponibilidad) en los ca-
sos bajo su investigacin (SALAS BETETA, Christian. El proceso penal comn. Gaceta Jurdica, Lima, 2011,
p. 94).

144
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

del imputado y la vctima, generada a iniciativa del fiscal o por el acuerdo de


aquellos, en virtud del cual la vctima es satisfactoriamente reparada por el
autor del ilcito, evitando as el ejercicio de la accin penal[235].

El acuerdo reparatorio atiende a la satisfaccin de las pretensiones de la vc-


tima y busca realzar los intereses concretos de esta por sobre los intereses
abstractos del Estado. En suma, a travs de estos acuerdos la vctima ve re-
parado el dao causado por la comisin del delito[236].

La caracterstica ms importante de estos mecanismos reside en ser utiliza-


dos para mejorar la situacin de la vctima y, al mismo tiempo, beneficiar al
imputado. Asimismo, con tales acuerdos se pretende obtener la reparacin
del dao para evitar la solucin tradicional del Derecho Penal a los conflic-
tos que debe resolver, esto es evitar la aplicacin de la pena en determina-
dos casos. La finalidad de estos institutos consiste, entonces, en satisfacer
los intereses y expectativas de la vctima, y a su vez una no mayor desociali-
zacin del imputado.

En este sentido, la reparacin como respuesta o salida alternativa representa


el quiebre de uno de los elementos ms caractersticos del Derecho Penal es-
tatal: la reaccin punitiva como nica y exclusiva solucin[237]. Con el uso de las
salidas alternativas, en este caso de los actos reparatorios, se procura mejores
soluciones penales para las partes involucradas y a la par, contribuir a la pron-
ta resolucin de los conflictos que llegan al sistema de justicia penal, logrando
asimismo el objetivo de evitar que todas las causas arriben a una sede judicial
y que, en consecuencia, se racionalicen los recursos del sistema[238].

La reparacin tambin puede ser entendida en otro sentido, en donde si


bien no excluye la posibilidad de obtener una decisin condenatoria, si es
utilizada para tomar distintas decisiones respecto de una persona que ha si-
do condenada: a) como causa que permite prescindir de la imposicin de la

[235] ANGULO ARANA, Pedro. La investigacin del delito en el nuevo Cdigo Procesal Penal. Gaceta Jurdica,
Lima, 2006, p. 223.
[236] Vase GAMARRA HERRERA, Ronald y PREZ CASTAEDA, Jacqueline. Los acuerdos reparatorios en el
nuevo Cdigo Procesal Penal. En: Revista Jurdica del Per, Tomo 85, Gaceta Jurdica, Lima, enero de 2008,
p. 260.
[237] Cf. HULSMAN y BERNAT DE CELIS, Sistema penal y seguridad ciudadana: Hacia una alternativa. Traduccin
de Sergio Politoff, Ariel, Barcelona, 1984, p. 73.
[238] Cfr. DELGADO MENNDEZ, Mara Antonieta. La reforma procesal penal en el Per: rompiendo moldes, con-
quistando metas y enfrentando pendientes. En: Derecho PUC. N 65, Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 2010,
p. 75.

145
Elky Alexander Villegas Paiva

pena (exclusin de la pena); b) como causa que permite la condena condi-


cional; c) como criterio legal abstracto de reduccin de la escala penal apli-
cable en principio al caso como sucede, por ejemplo, con la reduccin de
la escala penal para la tentativa; d) como criterio favorable para la determi-
nacin judicial de la pena en el caso concreto, y e) como criterio para conce-
der beneficios durante la ejecucin de la pena por ejemplo, libertad condi-
cional, rgimen de salidas, instituciones penales abiertas.

Por otro lado, los acuerdos reparatorios solo proceden ante delitos leves o
delitos culposos, siendo los sujetos legitimados para proponer un acuerdo
reparatorio: la vctima, el imputado y el Ministerio Pblico. En esa lnea se
puede decir que en este tipo de acuerdos el fiscal acta como conciliador o
mediador dependiendo del momento y del origen de la convocatoria: el fis-
cal cuando de oficio pretende llevar adelante un Acuerdo Reparatorio ser
un conciliador y por tanto su papel es ms activo en lograr una cabal justi-
cia restaurativa; pero cuando las partes (vctima e indiciado) se avienen a so-
lucionar el conflicto penal, el fiscal pasa a un segundo plano y los protago-
nistas son ellos, quiere decir, que estamos ante un fiscal mediador. De eso
se colige que los medios de resolucin de conflictos tambin se dan en el
Derecho Penal, aunque limitado a los delitos sealados taxativamente en la
norma[239].

Resulta necesario tener en cuenta que el fiscal debe verificar que quienes
concurran al acuerdo (vctima e indiciado), hayan prestado su consentimien-
to en forma libre, sin vicios que lo invaliden y con pleno conocimiento de
sus derechos y obligaciones, por lo que resultara pertinente, desde nuestro
punto de vista, que el agraviado concurra con el abogado de vctimas y tes-
tigos que tiene la Fiscala, en caso de que no cuente con abogado particular,
y que el indiciado concurra con su abogado de eleccin o defensor pblico,
pues ser el consentimiento de ambos el que generar un hecho jurdico de
tal virtualidad que permita al fiscal abstenerse de ejercitar la accin penal, y
que la vctima se vea realmente satisfecha en sus intereses[240].

[239] HURTADO POMA, Juan Rolando. Precisiones a los acuerdos reparatorios en el NCPP. En: <www.lozavalos.
com.pe/alertainformativa>, p. 3.
[240] Vase, en sentido similar, HURTADO POMA, Juan Rolando. Precisiones a los acuerdos reparatorios en
el NCPP. En: <www.lozavalos.com.pe/alertainformativa>, p. 6. Tambin GAMARRA HERRERA, Ronald y
PREZ CASTAEDA, Jacqueline. Los acuerdos reparatorios en el nuevo Cdigo Procesal Penal. Ob. cit.,
p. 263.

146
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

La reparacin adquiere un significado y contenido diferente al de la repa-


racin civil del dao, aun cuando pueda coincidir parcialmente con este. La
reparacin se configura como una institucin limtrofe (o hbrida) entre la
pena y la responsabilidad civil, que puede llegar a afectar la determinacin
concreta de ambas, pero que no se identifica con ninguna de ellas[241].

11.2.1. Sujetos legitimados


El acuerdo reparatorio a diferencia del principio de oportunidad puede
ser promovido de oficio por el fiscal, pero tambin se encuentran legitima-
dos a solicitarlo el imputado o la propia vctima, esto ltimo tambin consti-
tuye otra diferencia con el Principio de Oportunidad, el mismo que no pue-
de ser promovido por aquella.

Es importante tener presente que este encuentro entre agresor y vctima


no necesariamente se va a dar en forma personal toda vez que adems de
las posibilidades de mediacin o conciliacin ya referidas, el proceso puede
tambin consistir en una negociacin entre el defensor y el fiscal o el abo-
gado de la vctima, debiendo el acuerdo ser ltimamente aceptado por am-
bos. O en todo caso es posible que el indiciado y/o la vctima puedan ser re-
presentados por un mandatario con facultades especiales para poder arri-
bar a un acuerdo, pues lo que se requiere es precisamente el consentimien-
to vlido de la vctima y el indiciado y para ello no es necesaria su asistencia
personal, acaso ello inclusive puede evitar reencuentros no deseados entre
las partes, todo esto es propio de un proceso desformalizado como el que
trae el nuevo sistema oral.

11.2.2. Oportunidad procesal de aplicacin del acuerdo reparatorio


En principio parecera que los acuerdos reparatorios solo se podran aplican
en la fase de la etapa preprocesal, dado a que evitan la promocin de la ac-
cin penal; sin embargo si se ha formalizado una investigacin preparatoria
tambin se puede aplicar un acuerdo reparatorio, hasta antes que se formu-
le acusacin, pero en este caso la audiencia ya no ser controlada por el fis-
cal, sino por el Juez de Investigacin Preparatoria, quien asumiendo los ex-
tremos del acuerdo deber dictar un auto de sobreseimiento, quien podra,

[241] PREZ SANZBERRO, Guadalupe. Reparacin y conciliacin en el sistema penal Apertura de una nueva
va?. En: CASABONA ROMEO, Carlos. (director). Estudios de Derecho Penal. Comares, Granada, 1999,
p. 19.

147
Elky Alexander Villegas Paiva

inclusive, imponer las reglas de conducta sealadas en el ordinal 7 del ar-


tculo 2 del CPP de 2004.

Asimismo, conforme al fundamento 18 del Acuerdo Plenario N 5-2008-/CJ-


116 del 13 de noviembre de 2009; el acuerdo reparatorio como criterio de
oportunidad puede ser requerido por las partes procesales, distintas del fis-
cal, durante la etapa intermedia de conformidad con lo dispuesto por el ar-
tculo 350.1.e) del CPP de 2004 que prescribe instar la aplicacin, si fuera el
caso, de un criterio de oportunidad.

11.2.3. mbito de aplicacin


Los Acuerdos Reparatorios no procede en todos los delitos, sino solo en de-
terminados delitos como:

- Lesiones leves (artculo 122),

- Hurto tipo simple (artculo 185),

- Hurto de uso (artculo 187),

- Hurto de ganado tipo bsico (artculo 189-A primer prrafo),

- Apropiacin ilcita (artculo 190),

- Sustraccin de bien propio (artculo 191),

- Apropiacin irregular (artculo 192),

- Apropiacin de prenda (artculo 193),

- Estafa (artculo 196),

- Defraudaciones (artculo 197),

- Fraude en la administracin de personas jurdicas (artculo 198),

- Daos (artculo 205),

- Libramientos indebidos (artculo 215), y

- En los delitos culposos; al respecto el legislador ha precisado con


puntualidad los delitos en los que es posible aplicar los acuerdos

148
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

reparatorios, ha indicado los tipos y los ha limitado para que no se apli-


quen a los casos agravados o que merezcan mayor reproche.
No obstante que se presenten los delitos antes mencionados y que se per-
mita su aplicacin, sin embargo, en dos casos hipotticos no procede su tr-
mite como acuerdo reparatorio y son:

- Cuando haya pluralidad importante de vctimas: como se observa a


diferencia de la legislacin anterior en donde solo se mencionaba una
pluralidad de vctimas para la improcedencia del acuerdo reparatorio,
el CPP de 2004 ha agregado la expresin importante a la pluralidad de
vctimas; lo cual genera el problema de dilucidar cuntas vctimas tie-
nen que ser para considerarlo como importante.

- Cuando hay concurso con otro delito: salvo que este ltimo sea de
menor gravedad o que afecte bienes jurdicos disponibles: por ejem-
plo, si se trata de un delito de hurto simple y concurse con el delito de
violacin de domicilio, siendo que este ltimo es de menos gravedad
que el de hurto simple.

11.2.4. Procedimiento
Una vez que el fiscal decide la aplicacin del acuerdo reparatorio deber ci-
tar a ambas partes a una audiencia de acuerdo reparatorio, donde el fiscal
de oficio o a pedido del imputado o de la vctima propondr un acuerdo re-
paratorio. Si agraviado e imputado convienen el mismo, el fiscal se absten-
dr de ejercitar la accin penal. Si el imputado no concurre a la segunda cita-
cin, o se ignora su domicilio o paradero, el fiscal promover la accin penal.

El fiscal para la celebracin de dicha diligencia, tendr que citar ambas par-
tes, si el imputado no concurre a la primera citacin, se volver a citar pa-
ra una segunda y ltima citacin, siendo que si en esta tampoco se presen-
ta el imputado, se dar por concluido el trmite en cuyo caso el fiscal pro-
ceder de acuerdo a la ley. Ahora bien, esto es viable siempre y cuando se
conozca el domicilio del imputado y si ha tenido conocimiento indubitable
de las citaciones. Pues puede suceder que se ignore el domicilio del impu-
tado o su paradero, es decir, aun conociendo la direccin donde ha seala-
do domicilio, este no es ubicado en dicho lugar porque desconocen su pa-
radero, frente al cual ya no es necesario citarlo ya que ello sera solo una pr-
dida de tiempo.

149
CAPTULO SEXTO
La intervencin de la vctima
como elemento probatorio
en el proceso: la posicin de
la vctima como testigo y su
proteccin en este mbito
La intervencin de la vctima como
elemento probatorio en el proceso:
la posicin de la vctima como testigo
y su proteccin en este mbito

1. GENERALIDADES

Al existir la necesidad de contar con la colaboracin de la vctima en el trans-


curso del proceso penal para el esclarecimiento de los hechos que dieron
inicio al mismo[242], hacen imprescindible que se creen los mecanismos ade-
cuados para que ella pueda participar de dicho proceso.

Esa colaboracin se realizar, fundamentalmente, aportando los medios de


prueba a su alcance que puedan constituir una base suficiente para destruir
la presuncin de inocencia en el juicio y, por consiguiente, viabilizar la efec-
tiva imposicin de una pena a quien resulte culpable de un delito, tras la
realizacin de un proceso con todas las garantas.

Las declaraciones de las vctimas son un instrumento esencial, tanto como


medio de conocimiento de la comisin de un delito por los rganos encar-
gados de la investigacin en el proceso penal. Pero a su vez y tal como ya
hemos puesto de relieve a lo largo del presente trabajo el hecho de que la

[242] Una muestra clara de esta armacin lo constituye la declaracin incriminatoria de la vctima y la importancia
fundamental que reviste en los delitos de violacin sexual. As la IDH Corte ha determinado que la violacin
sexual es un tipo particular de agresin que, en general, se caracteriza por producirse en ausencia de otras
personas ms all de la vctima y el agresor o los agresores. Dada la naturaleza de esta forma de violencia,
no se puede esperar la existencia de pruebas grcas o documentales y, por ello, la declaracin de la vctima
constituye una prueba fundamental sobre el hecho (Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 30 de agosto de 2010, prrafo 100; y
Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del
31 de agosto de 2010, prr. 89). Asimismo a nivel jurisprudencial interno se ha dicho que: Quinto: Que es
de anotar que los delitos sexuales por su ndole son de comisin clandestina, secreta o encubierta, y hace
que la declaracin de la vctima sirva de fundamento a una decisin judicial de condena cuando rene los re-
quisitos de credibilidad, de lo contrario se llegara a la ms absoluta impunidad de estos delitos (Sala Penal
Permanente de la Corte Suprema de Justicia. R.N. N 4970-2007-Ucayali, del 2 de junio de 2008, magistrado
ponente: seor Vocal Supremo Pedro Guillermo Urbina Ganvini).

153
Elky Alexander Villegas Paiva

vctima se pueda ver sometida a diversos y sucesivos interrogatorios a lo lar-


go del proceso penal, as como a preguntas que puedan incomodarla o que
puedan afectar a su intimidad personal, pueden ser un instrumento de ac-
tivacin de lo que se ha denominado victimizacin secundaria. Por ello es
que se debe poner especial cuidado al contexto y las circunstancias en que
se llevar a cabo las declaraciones de la vctima.

El respeto a la dignidad en el proceso penal implica observar ciertas caute-


las en la realizacin de los interrogatorios a las vctimas, cautelas que deben
aumentarse en determinados casos (por ejemplo, cuando vayan referidos a
delitos contra la libertad sexual). As, el artculo 8 de la Recomendacin so-
bre la Posicin de la Vctima en el marco del Derecho Penal y del Proceso Pe-
nal establece que en todas las fases del procedimiento, el interrogatorio de
la vctima debera hacerse con respeto a su situacin personal, a sus dere-
chos y a su dignidad.

Ahora bien, a pesar de que el testigo es definido como aquel tercero ajeno
al proceso que es llamado a este para que aporte el conocimiento que ten-
ga sobre el hecho delictivo, es pacfica la consideracin doctrinal y jurispru-
dencial de que la declaracin de la vctima en el proceso se produce a ttu-
lo de testigo, pues ante el hecho de que el procedimiento penal no recoja
un rgimen especfico para introducir en el proceso la declaracin de la vc-
tima, no quedara otra interpretacin alternativa que la absurda solucin de
entender que la vctima no est facultada para actuar como elemento pro-
batorio, cuando se necesita de ella al ser un elemento de esclarecimiento
esencial, cuando no el nico.

As pues, la colaboracin de la vctima se prestar siempre en calidad de tes-


tigo, bien sea para expresar lo acontecido o reflejar la autora, bien para re-
ferir en qu modo la accin delictiva ha modificado la realidad preexisten-
te, pudindose concluir que su intervencin en otras diligencias de prueba
como la rueda de identificacin, el careo o incluso su propio reconocimien-
to pericial, no es sino una submodalidad del testimonio, y que en cuanto
tal deben participar del mismo rgimen jurdico respecto a su atencin y
amparo.

Esta consideracin determina que la vctima tenga obligacin de compare-


cer al llamamiento que se le haga para recabrsele la informacin con que
cuente.

En tal sentido los deberes y derechos que tienen las personas cuando inter-
vienen como testigos, en principio le son imponibles a la vctima cuando

154
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

interviene como testigo en el proceso penal. Esto se encuentra reconocido


en el inciso 5 del artculo 171 del CPP de 2004, donde se prescribe que: Pa-
ra la declaracin del agraviado, rigen las mismas reglas prescritas para los
testigos.

Bajo ese panorama podemos sealar, por ejemplo, que la vctima queda-
r excusada de su obligacin de declarar en los mismos casos que los pre-
vistos para el testigo: i) cuando su declaracin pueda comprometer su res-
ponsabilidad penal (artculo 163.2 de CPP de 2004), ii) cuando tenga obliga-
cin legal de guardar secreto (artculo 165.2 de CPP de 2004), iii) cuando sea
cnyuge o conviviente del imputado (artculo 165.1 de CPP de 2004), as co-
mo cuando sea pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad o segun-
do de afinidad (artculo 165.1 de CPP de 2004), teniendo este supuesto de
parentesco gran trascendencia para el enjuiciamiento de delitos de agresio-
nes sexuales o malos tratos en el mbito familiar, en los cuales se deber ser
particularmente cuidadoso en advertir a la vctima del derecho que le asiste
de abstenerse de contestar todas o alguna de las preguntas que se formu-
len, no solo por el vicio de nulidad que integra la declaracin inadvertida,
sino por la victimizacin secundaria que para la vctima se deriva de apor-
tar ella misma la prueba de cargo que permitir la punicin de seres queri-
dos y que, a buen seguro, comportar adems la ruptura del ncleo familiar
constituido libremente y en el que se ha desarrollado la personalidad y los
efectos durante aos, con posible afectacin de terceras personas integran-
tes del mismo ncleo.

2. LA VALIDEZ DEL TESTIMONIO DE LA VCTIMA COMO ELEMENTO DE


PRUEBA

No obstante la aplicacin a la declaracin de la vctima de la normativa refe-


rente a la declaracin de los testigos, no puede perderse de vista que aque-
lla no puede ser considerado un tercero ajeno al evento delictivo ocurrido
y por el cual ella, precisamente, est all. Su afectacin por el delito es evi-
dente y la vctima no puede mostrarse indiferente respecto al resultado del
proceso. Pese a ello, la jurisprudencia ha admitido que la declaracin de la
vctima puede ser prueba suficiente para enervar la presuncin de inocen-
cia, pero para ello su declaracin debe estar rodeada de ciertas cautelas en
aquellos supuestos en los que sea esta la nica prueba de cargo concurren-
te. As, la jurisprudencia espaola considera que para que la declaracin de

155
Elky Alexander Villegas Paiva

la vctima pueda enervar por s misma la presuncin de inocencia, ser ne-


cesaria la concurrencia de tres requisitos[243]:

a) Ausencia de incredibilidad subjetiva: debe exigirse que no exista en


la vctima fuera del propio delito que refiere un mvil o animosidad
que pueda provocar una fabulacin o incriminacin falsa. El requisito, in-
tegrando una precaucin lgica, ha sido limitado en su valor por la pro-
pia jurisprudencia, sin que pueda ser determinante de eliminar siempre
la credibilidad de la vctima, toda vez que no es infrecuente que la comi-
sin de un delito venga precedida de un deterioro de las relaciones en-
tre vctima y agresor que puede ser aprovechado por este para resque-
brajar el nico medio de prueba conque se cuenta para la incriminacin.

b) Corroboraciones perifricas: la validez de su declaracin, como prue-


ba de cargo, exige que sea un relato lgico y que pueda corroborarse
indiciariamente por la acreditacin de la realidad de las circunstancias
perifricas objetivas y constatables que le acompaen. La concurrencia
de lesiones que denoten la agresin violenta que la vctima refiere, la
aparicin de restos orgnicos, la rotura de ropas, la realidad de que el
inculpado estuviera en el lugar y hora que se le atribuye, la existencia
de testigos que vieran el estado de crispacin de la vctima instantes
despus del supuesto ataque, o cualquier otra de las infinitas circuns-
tancias que coexisten alrededor del delito, pueden aportar la verosimi-
litud o credibilidad de la afirmacin de la vctima que poda cuestionar-
se inicialmente, debindose destacar entre estas corroboraciones, las
pruebas periciales tendentes a objetivar si en la vctima se dan los trau-
mas o secuelas psquicas que son susceptibles de derivarse de ataques
de la naturaleza del referido por el acusador.

c) Persistencia en la incriminacin: El tercer y ltimo requisito jurispru-


dencial se asienta en la base de que los hechos acontecidos son ni-
cos y estables, de suerte que ha de ser igualmente estable e inmuta-
ble el relato que de los mismos haga la vctima, el cual deber mostrar-
se adems sin ambigedades, ni contradicciones. La exigencia deber
ser ponderada en consideracin a las leves impresiones o a omisiones
que pueden estar justificadas por el estado de turbacin en el que se
encuentre la vctima en los momentos posteriores al ataque, pero sin
que esta compresible razn lleve a vaciar de contenido a la exigencia.

[243] LLERENA CONDE, Pablo. Los derechos de proteccin a la vctima. Ob. cit., p. 336.

156
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Tales requisitos han sido acogidos por nuestra judicatura, as la Corte Supre-
ma ha sostenido que:

Tratndose de las declaraciones de un agraviado, aun cuando sea el


nico testigo de los hechos, al no regir el antiguo principio jurdico tes-
tis unus testis nullus, tiene entidad para ser considerada prueba vlida
de cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar la presuncin
de inocencia del imputado, siempre y cuando no se adviertan razones
objetivas que invaliden sus afirmaciones. Las garantas de certeza se-
ran las siguientes:

Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no existan relaciones


entre agraviado e imputado basadas en el odio, resentimientos, ene-
mistad u otras que puedan incidir en la parcialidad de la deposicin,
que por ende le nieguen aptitud para generar certeza.

Verosimilitud, que no solo incide en la coherencia y solidez de la pro-


pia declaracin, sino que debe estar rodeada de ciertas corroboracio-
nes perifricas, de carcter objetivo que le doten de aptitud probatoria.

Persistencia en la incriminacin, con las matizaciones que se sealan


en el literal c) del prrafo anterior[244].
Los requisitos expuestos, como se ha anotado, deben apreciarse con el ri-
gor que corresponde. Se trata, sin duda, de una cuestin valorativa que in-
cumbe al rgano jurisdiccional. Corresponde al Juez o Sala Penal analizarlos
ponderadamente, sin que se trate de reglas rgidas sin posibilidad de mati-
zar o adaptar al caso concreto.

No puede culminarse este anlisis sin destacar que estas mismas reglas se-
rn aplicables en aquellos casos en los que la apreciacin del testimonio de
la vctima presenta dificultades especiales, como cuando se trate de meno-
res de edad a quienes se atribuye una especial capacidad para la fabulacin
o la sugestin, o cuando la vctima padezca algn tipo de enfermedad o de-
ficiencia psquica o mental. Si bien en estos supuestos, el tribunal debera
contar adems con una informacin pericial que calibre la capacidad de la
vctima de percibir lo ocurrido y de trasmitir la realidad al tribunal.

[244] Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia. Acuerdo Plenario N 2-2005/CJ-
116, f. j. 10.

157
Elky Alexander Villegas Paiva

Ahora bien cul ser el valor que debe drsele a la declaracin de la vcti-
ma, si esta ha dado versiones diferentes a lo largo del proceso? Pues en ta-
les casos es posible hacer prevalecer como confiable aquella con contenido
de inculpacin por sobre las otras de carcter exculpante, claro ello est en
funcin de ciertos requisitos.

Esta ha sido la doctrina acogida por el tribunal supremo de la justicia ordi-


naria en el Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116, donde resalta que este crite-
rio encuentra particular y especial racionalidad en los delitos sexuales, don-
de es comn la existencia de una relacin parental, de subordinacin o de
poder entre el agente y la vctima[245].

As, la retractacin como obstculo al juicio de credibilidad se supera en la


medida en que se trate de una vctima de un delito sexual cometido en el
entorno familiar o entorno social prximo. Ello en tanto y en cuanto se veri-
fique: i) la ausencia de incredibilidad subjetiva que no existan razones de
peso para pensar que prest su declaracin inculpatoria movidos por ra-
zones tales como la exculpacin de terceros, la venganza, la obediencia, lo
que obliga a atender a las caractersticas propias de la personalidad del de-
clarante, fundamentalmente a su desarrollo y madurez mental, y ii) se pre-
senten datos objetivos que permitan una mnima corroboracin perifrica
con datos de otra procedencia; iii) que no sea fantasiosa e o increble, y iv)
que sea coherente[246].

En igual sentido, la Corte Suprema seala que la uniformidad y firmeza del


testimonio inculpatorio debe flexibilizarse razonablemente. Bajo ese orden,
debe tomarse en cuenta para sopesar la retractacin en la declaracin de la
vctima el lapso del tiempo de la investigacin del delito, la evolucin de los
sentimientos frente al agresor de una inicial rabia a la culpa por denunciar
a un familiar, los reproches familiares por desunir el ncleo o por apartar a
la persona que aporta con el sustento econmico del hogar.

Por lo tanto, el acuerdo seala como doctrina legal que la validez de la re-
tractacin de la vctima est en funcin de las resultas tanto de una eva-
luacin de carcter interno como externo. En cuanto a la primera, se tra-
ta de indagar: a) la solidez o debilidad de la declaracin incriminatoria y la

[245] Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia. Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116,
f. j. 23.
[246] Ibdem, f. j. 24.

158
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

corroboracin coetnea en los trminos expuestos que exista: b) la cohe-


rencia interna y exhaustividad del nuevo relato y su capacidad corroborati-
va; c) la razonabilidad de la justificacin de haber brindado una versin fal-
sa, verificando la proporcionalidad entre el fin buscado venganza u odio
y la accin de denunciar falsamente. Respecto de la perspectiva externa, se
ha de examinar: d) los probados contactos que haya tenido el procesado
con la vctima o de su objetiva posibilidad, que permitan inferir que la vc-
tima ha sido manipulada o influenciada para cambiar su verdadera versin;
y, e) la intensidad de las consecuencias negativas generadas con la denun-
cia en el plano econmico, afectivo y familiar. A estos efectos, el propio rela-
to de la vctima se erige en la herramienta ms slida para advertir estos in-
dicadores, al igual que la informacin que puedan proporcionar sus familia-
res cercanos[247].

3. ESPECIALES CIRCUNSTANCIAS DE LA DECLARACIN DE LA VCTI-


MA: EL USO DE LA CMARA GESSEL

Existen determinadas circunstancias que obligan a que las declaraciones de


las vctimas se realicen bajo cierto procedimiento especial, para evitar una
revictimizacin, esto se da generalmente en el caso de nios, adolescentes
o vctimas de violacin sexual.

Ello ha sido tomado en cuenta por el legislador al prescribir en el inciso 3 del


artculo 171 del CPP de 2004 que:

Cuando deba recibirse testimonio de menores y de personas que ha-


yan resultado vctimas de hechos que las han afectado psicolgica-
mente, se podr disponer su recepcin privada. Si el testimonio no se
actu bajo las reglas de la prueba anticipada, el juez adoptar las me-
didas necesarias para garantizar la integridad emocional del testigo y
dispondr la intervencin de un perito psiclogo, que llevar a cabo el
interrogatorio propuesto por las partes. Igualmente, permitir la asis-
tencia de un familiar del testigo.
En lo referente a este tema, la Corte IDH ha sealado que:

[247] Ibdem, f. j. 26.

159
Elky Alexander Villegas Paiva

Debido a que las condiciones en las que participa un nio en un pro-


ceso no son las mismas en que lo hace un adulto, es fundamental reco-
nocer y respetar las diferencias de trato que corresponden a diferencias
de situacin, entre quienes participan en un procedimiento[248].
Asimismo, la citada Corte afirm que:

[l]a obligacin de proteger el inters superior de los nios y nias du-


rante cualquier procedimiento en el cual estn involucrados puede im-
plicar, inter alia, lo siguiente: i) suministrar la informacin e implemen-
tar los procedimientos adecuados adaptndolos a sus necesidades
particulares, garantizando que cuenten con asistencia letrada y de otra
ndole en todo momento, de acuerdo con sus necesidades; ii) asegu-
rar especialmente en casos en los cuales nios o nias hayan sido vc-
timas de delitos como abusos sexuales u otras formas de maltrato, su
derecho a ser escuchados se ejerza garantizando su plena proteccin,
vigilando que el personal est capacitado para atenderlos y que las sa-
las de entrevistas representen un entorno seguro y no intimidatorio,
hostil, insensible o inadecuado, y iii) procurar que los nios y nias no
sean interrogados en ms ocasiones que las necesarias para evitar, en
la medida de lo posible, la revictimizacin o un impacto traumtico en
el nio[249].
En la misma lnea, la Corte Suprema ha sostenido que:

(la declaracin) deber ser necesariamente dirigida y controlada por


el Tribunal de Instancia, bajo supervisin del (los) padre(s) del infante,
imponindose precisar una determinacin de reglas que garanticen la
salud psicolgica del menor y permitan prevenir una (posible) revicti-
mizacin victimizacin secundaria del nio, por lo cual el juicio oral
exige la necesidad de adecuarse a las necesidades del menor debin-
dose contar con una sensibilidad e implicacin activa por parte de los
profesionales y sujetos procesales que en general intervengan, por lo
que se exhorta a: a) que la diligencia sea privada; b) contar con la au-
torizacin y presencia de por lo menos uno de los padres; c) preparar
al nio para la diligencia; d) evitar cualquier encuentro directo de este

[248] Corte IDH. Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC-17/02 del 28 de agosto
de 2002, prr. 96.
[249] Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia del 31 de agosto de 2010, prr. 201.

160
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

con los encausados podrn utilizarse fotografas u anlogos en caso


de la necesidad de algn reconocimiento; e) que las partes empleen
un lenguaje sencillo y comprensible para su transmisin por el especia-
lista al menor; f ) que la declaracin del infante sea recibida a travs de
las preguntas que formulen las partes, las que debern estar dirigidas
al Tribunal, que controlar la regularidad de las mismas, para ser trasla-
dadas al especialista que se encontrar con el menor en una sala dife-
rente con un acondicionamiento propio para un infante, ya sea con
un espejo unidireccional o a travs de videoconferencia, y ser el psic-
logo quien transmitir finalmente la pregunta al menor, cuya respues-
ta ser atendida por el Tribunal con la inmediacin que corresponde;
g) que el Tribunal Superior controle la idoneidad y actuacin de consi-
derarla inadecuada en proteccin del nio del especialista que toma-
r contacto final con el menor, de igual modo, se aconseja que el Tri-
bunal evale y admita los consejos de los especialistas que incremen-
ten o garanticen una mejor proteccin del menor; h) no forzar inten-
samente la reconstruccin del recuerdo en la vctima, tenindose pre-
sente que en la vida de un nio el paso de unos aos puede hacer ol-
vidar algunos detalles respecto de cmo fueron las cosas, oportunidad
en la que deber recurrirse a un nuevo y acabado debate de las decla-
raciones directas e indirectas que se cuenten del menor las que rigu-
rosamente debern ser sometidas al contradictorio; i) que la entrevis-
ta sea grabada en video y tenga una duracin mxima a la aconsejada
por el especialista. De este modo, no solo se reducir alguna vivencia
traumtica que haya experimentado el impber, sino que tambin el
estrs que puede, entre otras cosas, perjudicar el testimonio del nio y
su memoria[250].
Igual criterio se maneja para la declaracin de la vctima en los casos de vio-
lacin sexual. As, la Corte IDH ha sostenido que: Entre otros, en una inves-
tigacin penal por violencia sexual es necesario que: i) la declaracin de la
vctima se realice en un ambiente cmodo y seguro, que le brinde privaci-
dad y confianza; ii) la declaracin de la vctima se registre de forma tal que
se evite o limite la necesidad de su repeticin; (...)[251].

[250] Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia. R.N. N 2543-2009-Lima, del 4 de marzo de 2010,
magistrado ponente Jueza Suprema Barrios Alvarado, considerando quinto.
[251] Cf. Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia del 30 de agosto de 2010, prr. 195.

161
Elky Alexander Villegas Paiva

Asimismo la citada Corte seal que en casos de violencia sexual, la investi-


gacin debe intentar evitar en lo posible la revictimizacin o reexperimen-
tacin de la profunda experiencia traumtica cada vez que la vctima recuer-
da o declara sobre lo ocurrido[252].

Por tales circunstancias, y con el objetivo de brindar a los operadores de jus-


ticia una herramienta de trabajo que permita aplicar el procedimiento de
entrevista nica a nios, nias y adolescentes vctimas de abuso sexual, ex-
plotacin sexual, y as evitar su revictimizacin, la Fiscala de la Nacin ha
desarrollado una gua de procedimientos para la entrevista nica a travs de
la Cmara Gesell, la que es dirigida por un fiscal de familia o mixto, quien res-
guarda los derechos que la legislacin reconoce a la vctima.

La Cmara Gesell o sala de entrevista nica, fue creada por el estadouniden-


se Arnold Gesell (1880-1961), quien era un psiclogo y pediatra que se dedi-
c a estudiar las etapas del desarrollo de los nios.

Bsicamente, la Cmara Gesell consiste en dos salas separadas por una pa-
red de vidrio espejado que permite mirar solo de un lado, dotada de un sis-
tema especial de audio y video; en esta cmara la vctima es entrevistada
una nica vez y por un psiclogo en una sala y desde la otra los operado-
res de justicia observan y oyen todo lo que sucede sin ser vistos ni escucha-
dos; el psiclogo puede recibir, mediante un audfono especial, las pregun-
tas que los operadores de justicia requieran y trasmitrsela a la vctima en el
lenguaje adecuado. La entrevista es gravada con audio y video a color para
ser presentada como evidencia.

Asimismo la actuacin de la entrevista nica se documenta por medio de


un acta, est junto a la grabacin audiovisual, y forman parte de la investi-
gacin fiscal.

Por otro lado, las declaraciones brindadas en esta cmara, deben ser actua-
das como prueba anticipada, en tanto que en los delitos de violacin se-
xual, a las vctimas se las debe examinar con urgencia ante la presencia de
un motivo fundado para considerar que no podr hacerse en el juicio oral
por grave impedimento, cumpliendo con uno de los supuestos para reali-
zar la prueba anticipada, conforme al artculo 342.1.a) del CPP de 2004. Es-
te supuesto se verifica porque la gravedad del impedimento consiste que

[252] Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia del 30 de agosto de 2010, prr. 196.

162
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

ante un hecho punible de esta naturaleza, los menores y adolescentes so-


lamente deben declarar una sola vez (declaracin nica) para que no sean
revictimizados.

163
CAPTULO SPTIMO
El actor civil y la reparacin
civil en el proceso penal
El actor civil y la reparacin
civil en el proceso penal

Al comienzo de este trabajo sealamos que la vctima con el transcurrir del


tiempo haba quedado convertida en un mero elemento de prueba en el
proceso penal, o en el mejor de los casos solo se justificaba su intervencin
en aquel en el inters puramente patrimonial que podra tener, rechazando
cualquier otro inters que pretenda manifestar.

En ese sentido se puede afirmar que el derecho a que la vctima obtenga


una reparacin econmica por los daos que se le ocasion el agresor con
su proceder ilcito, es el nico derecho que ha estado presente a lo largo
del tiempo, y que en el nuevo sistema procesal penal ha recobrado nuevos
bros, en tanto el CPP de 2004 proporciona instrumentos normativos para
hacer ms real y efectiva la reparacin civil, a diferencia del anterior cuerpo
normativo, donde si bien se encontraba vigente, muy pocas veces llegaba a
materializarse.

Por tales consideraciones en las siguientes pginas nos abocaremos al es-


tudio de la accin civil, con la cual se demanda la aludida reparacin, en el
proceso penal. Para ello empezaremos por analizar la posicin del agravia-
do como actor civil, aspecto medular en tanto solo su constitucin como tal
le permitir reclamar tal reparacin en el proceso penal. Luego de ello, es-
tudiaremos los aspectos ms relevantes de la accin civil en el proceso pe-
nal, tales como su naturaleza, los daos indemnizables, y la prescripcin de
la accin civil a reclamar la reparacin e indemnizacin de tales daos, en-
tre otros aspectos.

1. EL ACTOR CIVIL

1.1. Concepto
Parte civil o actor civil tal como lo denomina el CPP de 2004 es el sujeto pro-
cesal (agraviado) que dentro del proceso penal enfoca su rol principalmente

167
Elky Alexander Villegas Paiva

en el ejercicio de la accin civil para demandar una reparacin por los daos
que se le caus con la conducta ilcita de aparente relevancia penal.

Es el dao sufrido y la bsqueda de su resarcimiento lo que legitima al agra-


viado para constituirse en actor civil[253]. En ese sentido el agraviado perju-
dicado como actor civil participa en el proceso penal materializando pre-
tensiones de naturaleza estrictamente resarcitoria, mantenindose al mar-
gen de los intereses punitivos de la sociedad[254]. Si bien es cierto que se le
reconoce cierto margen de intervencin en la investigacin de los hechos
y en la integracin de estos, ello no se debe a que tenga legitimacin pa-
ra acreditar la fundamentacin fctica de la pretensin penal (al actor ci-
vil le est vedado realizar una calificacin punitiva), sino a que ambas accio-
nes (civil y penal) suelen derivar de unos mismos hechos naturales o histri-
cos que contravienen el ordenamiento jurdico (misma conducta ilcita)[255].

Esa calidad de actor civil, como titular de la accin civil emergente del ac-
to ilcito de aparente relevancia penal, se adquiere cuando este se presen-
ta en el proceso penal para constituirse como tal. Para hacerlo el titular de-
be ser persona capaz civilmente, por cuanto si no lo fuere debe actuar con
las representaciones que la ley civil impone para el ejercicio de las acciones
civiles[256].

Ahora bien para que el agraviado tenga legitimidad de solicitar, al interior


del proceso penal, su constitucin en actor civil y por ende reclamar una
reparacin debe haber sido primero perjudicado por el actuar ilcito del

[253] Con base en ello se dice que: La parte civil activa es el perjudicado, es decir, quien ha sufrido en su esfera
patrimonial o moral los daos producidos por la comisin del delito, siendo titular, frente al responsable civil,
de un derecho de crdito, bien (supuesto ms normal) nacido de culpa, bien por la simple existencia de una
responsabilidad civil objetiva que pudiera surgir con ocasin de la comisin de un delito (GIMENO SENDRA,
Vicente. Manual de Derecho Procesal Penal. 2 edicin, Colex, Madrid, 2010, p. 104).
[254] Cfr. VASSALLO SAMBUCETI, Efran. La accin civil en el proceso penal. Editorial San Marcos, Lima, 2000,
p. 234. ASENCIO MELLADO, Jos Mara. La accin civil en el proceso penal. Dictamen jurdico-el salvataje
lnanciero. Ara Editores, Lima, 2010, p. 26. Este autor sostiene que: El actor civil es el titular de la accin ci-
vil, el perjudicado por los hechos y su intervencin en el proceso penal se limita y ha de limitar a esa concreta
accin, careciendo de legitimacin para, aunque sea indirectamente, sostener la accin penal, menos an, en
un sistema, como el peruano, que atribuye el monopolio de esta ltima al Ministerio Pblico.
[255] Cfr. ASENCIO MELLADO, Jos Mara. La accin civil en el proceso penal. Dictamen jurdico-el salvataje l -
nanciero. Ara Editores, Lima, 2010, pp. 26, 54; seala que: Sera absurdo pues, cuando se trata de favorecer
la economa procesal, que el actor civil hubiera de acreditar los hechos mediante actos diferentes a los que
sirven para la pretensin penal, mxime cuando son tiles los mismos medios de investigacin y prueba.
[256] MORAS MON, Jorge. Manual de Derecho Procesal Penal. 6 edicin, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2004,
p. 49.

168
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

agente[257], es decir la conducta presuntamente delictiva debe haberle oca-


sionado un dao ya sea de naturaleza patrimonial o extrapatrimonial. Solo
hay idoneidad jurdico-material y aptitud procesal, o lo que se conoce como
inters para accionar, cuando quien pretende constituirse en actor civil acre-
dita primero el dao o perjuicio producido por el delito.

En ese sentido, a efectos de la denominada responsabilidad civil ex delicto la


nocin de agraviado, o ms en especfico diramos de sujeto pasivo del de-
lito y perjudicado no son sinnimas, pues si bien todo delito tiene un agra-
viado, o en todo caso un sujeto pasivo del delito (sujeto titular del bien ju-
rdico lesionado o puesto en peligro), no se puede sostener que todo deli-
to posea un perjudicado o produzca una determinada clase de dao en tr-
minos jurdico-civiles.

En sntesis, solo el perjudicado por la conducta llicta puede constituirse en


actor civil, en otras palabras titular de la accin civil ser el perjudicado. As
el CPP de 2004 en su artculo 98 prescribe que:

La accin reparatoria en el proceso penal solo podr ser ejercida


por quien resulte perjudicado por el delito, es decir, por quien se-
gn la ley civil est legitimado para reclamar la reparacin y, en su caso,
los daos y perjuicios producidos por el delito.
El perjudicado puede ser una persona fsica o jurdica que ha sufrido algn
tipo de perjuicio por el accionar ilcito que se investiga en sede penal. Actor
es el propio agraviado o sujeto legitimado (caso de los herederos del agra-
viado en los delitos de homicidio), que ha comparecido en el proceso pe-
nal ejercitando la accin civil sustentada en la pretensin resarcitoria surgi-
da del delito. Asimismo, pueden constituirse en parte civil las asociaciones
en los delitos que afectan intereses colectivos o difusos, cuya titularidad le-
sione a un nmero indeterminado de persona, o en los delitos incluidos co-
mo crmenes internacionales segn los tratados internacionales aprobados
y ratificados por el Per, siempre que el objeto social de las mismas se vincu-
le directamente con esos intereses y haya sido reconocida e inscrita con an-
terioridad a la comisin del delito objeto del procedimiento.

[257] Como anota CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito. Idemsa, Lima,
2001, p. 109: Solo la calidad de perjudicado habilita para reclamar la reparacin civil. El perjudicado puede
ser tanto una persona natural o jurdica que ha sufrido algn tipo de dao o perjuicio por la comisin de un
dao ilcito.

169
Elky Alexander Villegas Paiva

Igualmente, tambin puede constituirse en actor civil cualquier persona


que ha sufrido un dao como consecuencia del acto delictivo, como el ase-
gurador de un riesgo de responsabilidad civil; los que sufren un dao como
consecuencia de un vnculo jurdico que lo una con la vctima del hecho,
por ejemplo, el que mantena un contrato, cuya prestacin a cargo de la vc-
tima del delito constitua una obligacin intuito personae, y el hecho delicti-
vo pone a la vctima en la imposibilidad de cumplir dicho contrato; siempre
que se trate de un contrato en que la parte que se considera perjudicada ya
hubiese realizado la contraprestacin a su cargo, y no exista la posibilidad
de obtener un resarcimiento fuera del proceso penal. Esta afirmacin se sus-
tenta en el artculo 101 del CP, en cuanto nos remite al Cdigo Civil, confor-
me al cual se viabiliza la legitimacin de estos terceros[258].

1.2. Para qu constituirse en actor civil?


La principal razn por la cual el agraviado o agraviados, de ser el caso, se
constituyen como actor civil es para poder demandar la reparacin civil, pe-
ro aparte de ello, y conforme a los artculos 104 y 105 del CPP de 2004, pue-
de ejercer las siguientes facultades:

- Deducir nulidad de actuados.

- Ofrecer medios de investigacin durante la etapa de investigacin


preparatoria.

- Ofrecer medios de prueba en la etapa intermedia.

- Participar en los actos de investigacin y de prueba.

- Intervenir en el juicio oral, por intermedio de su abogado.

- Interponer los recursos impugnatorios que la ley prev.

- Intervenir en el procedimiento para la imposicin de medidas limitati-


vas de derechos, cuando corresponda.

- Formular solicitudes en salvaguarda de su derecho.

[258] GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. Posibilidad de recurrir a la va civil luego de concluido el proceso
penal. Cuando el agraviado se ha constituido en actor civil y su pretensin ha sido amparada. En: Actualidad
Jurdica. Tomo 227, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2012, p. 39.

170
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

- Colaborar con el esclarecimiento del hecho delictivo, de la interven-


cin del autor o partcipe, y

- Acreditar como ya hemos dicho la reparacin civil que pretende.


El actor civil, aparte de los derechos que tiene por haberse constituido en
tal, conserva los derechos que posee por el solo hecho de ser agraviado.

En lo referente a la posibilidad de intervenir en el procedimiento para la im-


posicin de medidas limitativas de derechos, que acabamos de hacer men-
cin, creemos que se refiere la prisin preventiva[259], as como a otras me-
didas de similar naturaleza. Lo que sostenemos no contradice lo estipulado
en el artculo 271.1 del CPP de 2004, pues si bien esta norma seala qui-
nes son los sujetos que estn obligados a estar presentes en la audiencia de
prisin preventiva: el fiscal, el imputado y su abogado defensor, ello no im-
plica que la no mencin al actor civil en dicho artculo signifique que este
haya establecido que no deba estar en la referida audiencia[260], es decir, de
la redaccin del citado artculo no se puede entender que este ha impues-
to un prohibicin al actor civil para intervenir en la audiencia, sino que en
concordancia con el artculo 104 del mismo cuerpo normativo su interven-
cin es facultativa, pudiendo intervenir si as lo considera conveniente para
el resguardo de sus derechos en el caso en concreto.

Es ms somos de la idea que aun cuando el agraviado no se haya constitui-


do en actor civil, puede igualmente intervenir en la audiencia de requeri-
miento de prisin preventiva, en virtud de su derecho a ser escuchado en el
proceso. Que el juez tenga el deber de escuchar al agraviado en la audien-
cia de prisin preventiva, tiene una relacin con dos de los derechos funda-
mentales del agraviado:

- Derecho a que se preserve su integridad y la de su familia (artculo


95.1.c), el mismo que puede ser vulnerado si el juez no tiene en consi-
deracin que el imputado pueda estar amenazando al agraviado y/o a

[259] Sobre la regulacin de la prisin preventiva en el marco del CPP de 2004 vase: VILLEGAS PAIVA, Elky
Alexander. Principios y presupuestos de la prisin preventiva en el nuevo Cdigo Procesal Penal. En: Gaceta
Penal & Procesal Penal. Tomo 18, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2010, p. 266 y ss.; VILLEGAS PAIVA,
Elky Alexander. La prisin preventiva en la agenda judicial para la seguridad ciudadana. Entre el garantismo
y la ecacia en la persecucin penal. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 28, Gaceta Jurdica, Lima,
octubre de 2011, p. 38 y ss.
[260] Sin embargo as lo entiende: VSQUEZ RODRGUEZ, Miguel ngel. La constitucin en actor civil: Quin,
cundo, para qu y cmo?. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 28, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de
2011, p. 307.

171
Elky Alexander Villegas Paiva

su familia, constituyendo esa por s misma una prueba irrefutable del


riesgo procesal de la conducta del procesado y que debe ser valorada
para imponerle una medida de coercin personal como la prisin pre-
ventiva o el impedimento de salida del pas.

- Derecho a probar, el cual se vera vulnerado por el imputado si es que


perturbara u obstruyera la actividad probatoria, por ejemplo amedren-
tando testigos. En este caso, si por el entorpecimiento de la actividad
probatoria, no se llegara a encontrar culpable al imputado y se dificul-
tara la posibilidad de resarcir el dao causado por el delito, se limitara
el derecho a probar de la vctima[261].
En sntesis el agraviado si bien no puede solicitar la adopcin de una medi-
da cautelar personal, s puede intervenir en su procedimiento, especfica-
mente en la audiencia que se lleven cabo en ejercicio de su derecho a ser
escuchado, en caso de que se haya constituido como actor civil aparte de
ser escuchado en tales audiencias, puede recurrir las resoluciones adopta-
das en su seno. Si puede, igualmente, como actor civil solicitar medidas cau-
telares reales como por ejemplo: embargo, inhibicin, desalojo preventivo
o pensin anticipada de alimentos (vase artculos 303 y siguientes del CPP
de 2004).

1.3. Requisitos y oportunidad para constituirse en actor civil


El agraviado, para ser considerado como actor civil en el proceso penal, de-
ber reunir ciertos requisitos formales, temporales y de fondo, bajo sancin
de inadmisibilidad. Por lo tanto, actor civil es un sujeto formalmente cons-
tituido en el proceso penal con la finalidad de aportar la prueba e impulsar
la actividad probatoria necesaria para acreditar su pretensin resarcitoria y
coadyuvar a la acreditacin de la responsabilidad penal del procesado.

El CPP de 2004 en su artculo 100 prescribe las exigencias legales que debe
contener la solicitud de constitucin en actor civil:

1. La solicitud de constitucin en actor civil se presentar por escrito ante


el Juez de la Investigacin Preparatoria.

2. Esta solicitud debe contener, bajo sancin de inadmisibilidad:

[261] CORNEJO PERALES, Guillermo Gabriel. El rol del agraviado y del actor civil en el nuevo Cdigo Procesal
Penal. En: Procesal Penal. Ediciones Caballero Bustamante, Lima, 2012, p. 31.

172
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

a) Las generales de ley de la persona fsica o la denominacin de la


persona jurdica con las generales de ley de su representante legal;

b) La indicacin del nombre del imputado y, en su caso, del tercero ci-


vilmente responsable, contra quien se va a proceder;

c) El relato circunstanciado del delito en su agravio y exposicin de las


razones que justifican su pretensin; y;

d) La prueba documental que acredite su derecho conforme al artcu-


lo 98.

En lo referente a una posible concurrencia de peticiones de constitucin en


actor civil, el inciso 1 del artculo 99 del CPP de 2004 establece que:

La concurrencia de peticiones se resolver siguiendo el orden suce-


sorio previsto en el Cdigo Civil. Tratndose de herederos que se en-
cuentren en el mismo orden sucesorio, debern designar apoderado
comn, y de no existir acuerdo explcito, el juez proceder a hacerlo.
Esta prescripcin se aplicar cuando ms de un persona solicite constituir-
se en actor civil, respecto de un nico dao. Pero, qu sucede en los casos
en que una nica conducta atribuida al imputado pueda haber perjudicado
a ms de una persona, natural o jurdica? En este caso, el juez debe admitir
la constitucin de dos o ms actores civiles, si se logra acreditar que existen
igual cantidad de perjudicados, pues, por ejemplo, puede suceder que an-
te un delito de robo agravado exista alguien perjudicado en su patrimonio,
pero otra persona perjudicada en su integridad[262].

Lo mismo puede afirmarse respecto de ciertos delitos contra la fe pblica,


la administracin pblica, entre otros, pues si bien el titular del bien jurdi-
co es el Estado, nada obsta para que si existiera un perjudicado con tal con-
ducta, como persona natural incluso, tambin pueda constituirse como ac-
tor civil. Ejemplo: tenemos el delito de abuso de autoridad, donde al mar-
gen que la concreta dependencia pblica o sector al que pertenece el fun-
cionario o quien se le atribuye la comisin del ilcito, se sienta con derecho
a reclamar su constitucin en actor civil, no existe impedimento alguno pa-
ra que la persona (natural o jurdica) que se siente afectado con el actuar del

[262] Vase, as, GUILLERMO BRINGAS, Luis Gustavo. La reparacin civil en proceso penal. Aspectos sustantivos
y procesales. Pacico Editores, Lima, 2011, p. 114.

173
Elky Alexander Villegas Paiva

funcionario, peticione tambin su incorporacin al proceso penal como ac-


tor civil, mxime cuando tal delito se comete, segn el artculo 376 del CP
en perjuicio de alguien[263].

Por otro lado, el artculo 96 del CP prescribe que el derecho a exigir la repa-
racin civil se transfiere a los herederos del agraviado. Prescripcin que se
aplica al caso de que el agraviado haya muerto antes, durante o despus del
proceso penal sin haber logrado el pago de la reparacin civil. En este su-
puesto, los herederos del agraviado pueden iniciar o continuar la accin en-
caminada a lograr el pago. Sin embargo, situacin distinta se presenta cuan-
do se trata de un caso de homicidio, aqu no habr ninguna transferencia
del derecho de exigir la reparacin civil, sino que este derecho lo tendrn los
herederos por ser perjudicados directos por la comisin de ese delito, tal co-
mo lo seala el artculo 94.2 del CPP de 2004.

Con respecto a la oportunidad de constituirse en actor civil, de acuerdo al


artculo 101 del CPP de 2004 el pedido para aquello deber efectuarse has-
ta antes de la culminacin de la investigacin preparatoria, de forma que
si dicho pedido se efecta una vez concluida esta, no podr ser amparado.

Ahora bien, el artculo citado seala hasta qu momento puede solicitarse


la constitucin en actor civil, pero no desde cundo se puede plantear di-
cha solicitud. Entonces con respecto a esto ltimo cabe preguntarse si la pe-
ticin de constitucin en actor civil puede hacerse en la fase de diligencias
preliminares que integra la investigacin preparatoria, o si resulta necesa-
rio que se haya formalizado la continuacin de la Investigacin Preparatoria.

La jueces penales de la Corte Suprema, mediante acuerdo plenario, han des-


cartado la primera posibilidad al considerar que al momento que se vienen
realizando las diligencias preliminares el Ministerio Pblico an no ha for-
mulado la inculpacin formal a travs de la respectiva disposicin fiscal; es-
to es, no ha promovido la accin penal ante el rgano jurisdiccional, por
lo que mal podra acumularse a ella una pretensin resarcitoria en ausen-
cia de un objeto penal formalmente configurado. Por ello se decantan por
sostener que recin se podr plantear el objeto civil luego de que se haya

[263] GUILLERMO BRINGAS, Luis Gustavo. La reparacin civil en proceso penal. Aspectos sustantivos y procesa-
les. Pacico Editores, Lima, 2011, pp. 114-115.

174
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

sido notificada la formalizacin de la investigacin preparatoria al juez de


garantas[264].

En lo referente al trmite jurisdiccional para la constitucin en actor civil del


perjudicado por el hecho punible, los jueces supremos sostienen que ade-
ms del trmite previsto en el referido artculo 102 del aludido Cdigo que
establece la obligacin del juez de recabar informacin de los sujetos pro-
cesales apersonados y correr traslado de la peticin, a fin de resolver den-
tro del tercer da, es el hecho de analizar si este procedimiento de consti-
tucin en actor civil debe hacerse obligatoriamente con la celebracin de
audiencia[265].

En el citado Acuerdo Plenario se ha dejado sealado que la lectura asiste-


mtica del artculo 102, apartado 1), del Cdigo Procesal Penal puede suge-
rir a algunas personas que el juez dictar la resolucin sin otro trmite que
el haber recabado la informacin y la notificacin de la solicitud de consti-
tucin en actor civil. Empero, el segundo apartado del indicado artculo pre-
cisa que para efectos del trmite rige lo dispuesto en el artculo 8 se tra-
ta, como es obvio, de una clara norma de remisin. Esta ltima disposicin
estatuye que el procedimiento requiere como acto procesal central que el
juez lleve a cabo una audiencia con la intervencin obligatoria del fiscal y,
debe entenderse as, con la participacin facultativa de las otras partes pro-
cesales. No es el caso, por ejemplo, del artculo 15.2.c) del Cdigo Proce-
sal Penal, que autoriza al juez, bajo la expresin: () de ser el caso, resol-
ver un incidente procesal determinado solo si se producen determinados
presupuestos[266].

Resulta entonces que el trmite de la constitucin en actor civil tendra que


realizarse necesariamente mediante audiencia, en cumplimiento de los prin-
cipios procedimentales de oralidad y publicidad, y el principio procesal de
contradiccin establecidos en el artculo I.2 del Ttulo Preliminar del Cdi-
go Procesal Penal. Debe entenderse, desde esta perspectiva, que el plazo de
tres das fijado en el artculo 202.1 de la Ley Procesal Penal se refiere al paso
de expedicin de la resolucin correspondiente que en el caso del artculo

[264] Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia. Acuerdo Plenario N 5-2011/CJ-116,
f. j. 17.
[265] Ibdem, f. j. 18.
[266] dem.

175
Elky Alexander Villegas Paiva

8 es de dos das de celebrada la audiencia como plazo mximo, pero esta


debe proferirse, como paso posterior, de la realizacin de la audiencia.

Por consiguiente, no es posible deducir de la ley que la audiencia solo se lle-


var a cabo ante la oposicin de una parte procesal, pues tal posibilidad no
est reconocida por el Cdigo Procesal Penal y sera contraria al principio de
legalidad procesal. No obstante ello, la vulneracin del derecho objetivo no
necesariamente produce nulidad de actuaciones, pues esta tiene como pre-
supuestos no solo la vulneracin de la ley sino principalmente la generacin
de una indefensin material a las partes procesales o la absoluta desnatura-
lizacin del procedimiento lesiva a los principios y garantas que le son pro-
pios e insustituibles. La nulidad, pues, est condicionada a las infracciones
de relevancia constitucional que se anotan[267].

2. LA REPARACIN CIVIL EN EL PROCESO PENAL

2.1. Naturaleza jurdica


La inclusin de la denominada responsabilidad civil ex delicto en la legis-
lacin penal, ha generado la discusin sobre cul es su naturaleza mate-
rial. Discusin que formulada en interrogante sera: la reparacin civil de-
rivada del delito tiene naturaleza pblica o privada, o posee una natura-
leza mixta?

Responder a dicha cuestin, o en todo caso indagar sobre la naturaleza de


la reparacin civil derivada del delito no constituye un tema balad, sino que
tal como ya ha sido reconocido por un sector de la doctrina[268], reviste de
una enorme importancia, sobre todo prctica, pues de la determinacin de
su naturaleza depende, por ejemplo el carcter disponible o no de la misma,
o si puede ser objeto de renuncia, desistimiento, autocomposicin o hete-
rocomposicin, as como su transmisibilidad y solidaridad. Igualmente de la

[267] Ibdem, f. j. 19.


[268] Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito. Idemsa, Lima, 2001,
p. 72; GUILLERMO BRINGAS, Luis Gustavo. La reparacin civil en proceso penal. Aspectos sustantivos y
procesales. Pacco Editores, Lima, 2011, pp. 34-35.

176
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

determinacin de su naturaleza jurdica depende la finalidad y presupues-


tos para su existencia[269].

Al respecto, son tres los planteamientos que tratan de explicar la naturaleza


jurdica de la reparacin civil:

2.1.1. Tesis de la naturaleza jurdica pblica


Un sector de la doctrina, ahora ya minoritario, plantea que la reparacin
civil tiene una naturaleza pblica[270], especficamente jurdico-penal. Para
sostener ello se basan en un criterio estrictamente formal: la ubicacin de
esta institucin en la legislacin penal. Es decir, al estar regulada en el CP,
compartira la misma naturaleza que aquellas otras instituciones conteni-
das en l, por lo tanto tendra la misma naturaleza comn que las sanciones
jurdico-penales.

2.1.2. Tesis de la naturaleza jurdica privada


Otro sector de la doctrina se inclina por plantear la naturaleza privada o ci-
vil de la reparacin[271]. Los defensores de esta tesis estiman que la natura-

[269] Si la reparacin civil tiene carcter pblico, o con mayor precisin jurdico-penal, su nalidad no puede ser aje-
na a la misin que se le asigna al Derecho Penal dentro del ordenamiento jurdico, la cual, segn la orientacin
de las ideas penales en la actualidad, solo puede ser de carcter preventivo. No se podra dejar de atender a
las consecuencias derivadas del principio de responsabilidad subjetiva y del principio de proporcionalidad que
obliga a ponderar en la aplicacin de toda sancin jurdico-penal y la reparacin civil lo sera en el aspecto
subjetivo o interno del sujeto. El juez penal en la jacin de la reparacin no podra pasar por alto la adecua-
da valoracin del dolo o la culpa del sujeto. Es ms, estara impedido de aplicar la reparacin civil al no exis-
tir la demostracin fehaciente de los datos psicolgico-normativos mencionados. Por su parte de considerar
a la reparacin como una institucin propia del Derecho Civil implicara aceptar la posibilidad de renunciar a
algunas garantas materiales del Derecho Penal como el aludido principio de responsabilidad subjetiva y el
mismo principio de proporcionalidad, que suelen desplegar su mxima importancia en el Derecho Pblico y,
en especial, en el Derecho Penal. El nico criterio de medicin de la reparacin civil sera la magnitud o la enti-
dad del dao efectivamente producido. Se renunciara, por tanto, a la valoracin de los principales contenidos
del principio de culpabilidad (CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito.
Idemsa, Lima, 2001, pp. 72-73).
[270] As vase: RODRGUEZ DELGADO, Julio. La reparacin como sancin jurdico-penal. Editorial San Marcos,
Lima, 1999, passim; ZARZOSA CAMPOS, Carlos. La reparacin civil del ilcito penal. Rodhas, Lima, 2001,
p. 155 y ss.
[271] Esta es la postura mayoritaria en la actualidad. As, vase, entre otros: ZAFFARONI, Eugenio. Tratado de
Derecho Penal. Parte general. Tomo V, Ediar, Buenos Aires, 1988, p. 473; ZAFFARONI, Eugenio; ALAGIA,
Alejandro y SLOKAR, Alejandro. Derecho penal. Parte general. 2 edicin, Ediar, Buenos Aires, 2002,
p. 990; SOLER, Sebastin. Derecho Penal argentino. Tomo II, 5 edicin, 10 reimpresin, Tipogrca Editora
Argentina, Buenos Aires, 1992, p. 560 y ss.; GARCA PABLOS DE MOLINA, Antonio. La responsabilidad civil
derivada del delito y su controvertida naturaleza. En: BAIGN, David. (coordinador). De las penas. Homenaje
al profesor Isidoro de Benedetti. Depalma, Buenos Aires, 1997, p. 241 y ss.; BUSTOS RAMREZ, Juan y
HORMAZBAL MALARE, Hernn. Lecciones de Derecho penal. Vol. I, Trotta, Madrid, 1997, p. 235; ROIG
TORRES, Margarita. La reparacin del dao causado por el delito (aspectos civiles y penales). Tirant lo

177
Elky Alexander Villegas Paiva

leza jurdica de una norma o una institucin no puede fundarse en su so-


la ubicacin dentro de un determinado cuerpo de leyes, pues su presencia
puede obedecer a una decisin poltica, legislativa o a razones puramente
pragmticas.

Es ms, sostienen que la ubicacin de la reparacin civil en el CP y su mante-


nimiento en dicha sede hasta la actualidad se explica por razones y tradicin
histricas: al producirse y existir la codificacin penal antes de que la codi-
ficacin civil, el legislador no tuvo otra opcin que regular las normas de la
reparacin civil en el CP, hecho que se ha venido conservando en la mayo-
ra de Cdigos Penales. Ahora bien, ello no supone un prejuzgamiento res-
pecto a su naturaleza que sigue siendo de carcter privado, puesto que ()
el hecho de que aparezca regulada en la ley penal no le quita su carcter ni
contenido civil, ya que se ha mostrado que es posible congregar la accin
penal con la accin-pretensin civil[272].

En sentido, los partidarios de esta corriente sealan que, si de lege ferenda,


el legislador derogase las normas del CP dedicadas a la regulacin de la re-
paracin civil, ello carecera de relevancia, pues podra accionarse en la va
civil basada en el normatividad del CC que versa sobre la responsabilidad
extracontractual[273].

Blanch, Madrid, 2000, p. 101 y ss.; CLARI OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. Tomo I, actualizado
por Jorge Vsquez Rossi, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1998, p. 169; ASENCIO MELLADO, Jos Mara. La
accin civil en el proceso penal. Dictamen jurdico-el salvataje lnanciero. Ara Editores, Lima, 2010, p. 41 y
ss. En la doctrina nacional: PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Las consecuencias jurdicas del delito. Gaceta
Jurdica, Lima, 2000, p. 279; GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. La reparacin civil en el proceso penal.
2 edicin, Lima, 2005, p. 74 y ss.; GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. Posibilidad de recurrir a la va ci-
vil luego de concluido el proceso penal. Cuando el agraviado se ha constituido en actor civil y su pretensin
ha sido amparada. En: Actualidad Jurdica. Tomo 227, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2012, p. 34 y ss.;
CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito. Idemsa, Lima, 2001, p. 71
y ss.; GARCA CAVERO, Percy. La naturaleza y alcance de la reparacin civil: a propsito del precedente
vinculante establecido en la ejecutoria suprema R.N. N 948-2005-Junn. En: CASTILLO ALVA, Jos Luis
(director). Comentarios a los precedentes vinculantes en materia penal de la Corte Suprema. Grijley, Lima,
2008, p. 591 y ss.; PEA CABRERA FREYRE, Alonso. Naturaleza jurdica de la reparacin civil ex delicto.
En: Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 9, Gaceta Jurdica, Lima, marzo de 2010, p. 73 y ss., GUILLERMO
BRINGAS, Luis Gustavo. La reparacin civil en proceso penal. Aspectos sustantivos y procesales. Pacico
Editores, Lima, 2011, p. 39 y ss.
[272] VELSQUEZ VELSQUEZ, Fernando. Derecho Penal. Parte general. Temis, Bogot, 1995, p. 707.
[273] Cfr. GARCA PABLOS DE MOLINA, Antonio. La responsabilidad civil derivada del delito y su controvertida
naturaleza. Ob. cit., p. 242.

178
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

2.1.3. Tesis de la naturaleza jurdica mixta


Por ltimo, existe una tercera posicin de carcter eclctico o mixto sobre la
naturaleza jurdica de la reparacin civil derivada del delito. Esta, en realidad,
no ofrece aporte alguno, sino que simplemente refiere que la reparacin civil
tiene una doble naturaleza: civil-penal: la pretensin tendra naturaleza jurdi-
ca privada pero el ejercicio de la accin resarcitoria, en sede penal, es pblica.

La redaccin, no del todo clara, del artculo 92 del CP, parece abonar a favor
de esta postura. Dicho texto normativo establece que la reparacin civil se
determina conjuntamente con la pena. Disposicin que interpretada literal-
mente puede llevar a creer que la responsabilidad penal conlleva de mane-
ra automtica la responsabilidad civil. Y es que en apariencia la norma aludi-
da impondra al juez la obligacin de que junto a la determinacin de la pe-
na, establezca a su vez la reparacin civil, independientemente de la volun-
tad del perjudicado o sujeto agraviado.

Igualmente coadyuva a esta postura la regulacin de la extincin de la ac-


cin, pues el artculo 100 del CP prescribe que la accin civil derivada del
hecho punible no se extingue mientras subsista la accin penal, lo cual de-
mostrara que los trminos de la prescripcin de la accin civil derivada del
delito no son los mismos para toda accin civil, sino que se hallan vincula-
dos a los alcances de la prescripcin del delito. Se apunta que si la accin ci-
vil tuviera carcter genuinamente civil no tendra por qu tener una pres-
cripcin distinta a la reservada a la responsabilidad extracontractual.

2.1.4. Toma de posicin: asuncin de la tesis de naturaleza privada de la


accin civil en el proceso penal
Nos adherimos a la postura que sostiene que la reparacin civil que se ven-
tila en el proceso penal por causa de un hecho ilcito de apariencia delicti-
va es de naturaleza privada o civil. Afirmar lo contrario, esto es que la repara-
cin que se desarrolla en el proceso penal es pblica o en todo caso mixta,
sera admitir que existen dos tipos de responsabilidades civiles, lo cual resul-
ta equivocado, pues la responsabilidad civil es una en todo el ordenamiento
jurdico[274], independientemente de dnde se encuentren recogidas las re-

[274] Como seala Asencio Mellado: No hay dos tipos de responsabilidad civil por el hecho de una de ellas dima-
ne de un ilcito civil sin repercusin penal y otra lo sea de un hecho que a la vez puede ser considerado como
delito. La responsabilidad civil nunca tiene su origen o causa en la comisin de un hecho delictivo y es ajena
a esta calicacin. Su origen siempre est en una conducta originadora de un dao civil y que como tal est
prevista en las leyes civiles, aunque los textos penales limiten posteriormente las acciones ejercitables en el

179
Elky Alexander Villegas Paiva

glas especficas que buscan hacerla efectiva y en tanto se basa para su confi-
guracin en la existencia de un dao y no en la produccin de un delito, de-
be ser considerada de naturaleza civil.

Debe entenderse que la responsabilidad civil que se ventila en el proceso


penal no es en puridad ex delicto, sino al igual que cualquier responsabili-
dad civil en general ex dao[275], es decir no nace del delito, sino del dao
ocasionado por actos ilcitos, actos que adems pueden estar tipificados co-
mo delitos o faltas. De ello se colige que existen delitos que no acarrean da-
os, razn por la cual ser imposible plantear una accin civil de reparacin
por un dao inexistente, aunque el delito efectivamente se haya concretiza-
do[276]. As pues, en la mayora de delitos de peligro no existir la causacin
de un dao, como tambin se puede encontrar ausente el dao en algunas
formas de tentativa. En estos casos, aunque exista responsabilidad penal no
existir por la ausencia de dao responsabilidad civil[277].

Siendo as, y as es, mal se hace cuando se pretende equiparar a la repara-


cin civil por hecho ilcito de apariencia delictiva con la sancin penal, pues
si bien tienen un mismo origen: hecho histrico que reviste el carcter de

proceso penal. Por tal razn, la respuesta judicial a la accin civil nunca lo es de carcter penal, sino civil,
la cual consiste en una restitucin, en una reparacin o en una indemnizacin (ASENCIO MELLADO, Jos
Mara. La accin civil en el proceso penal. Dictamen jurdico-el salvataje lnanciero. Ob. cit., pp. 42-43).
[275] En este sentido se ha dicho que: El fundamento de la responsabilidad civil por delito al igual que el de la
responsabilidad por el hecho ilcito civil, es el dao, el dao causado obliga a repararlo, tanto si se produce a
consecuencia de un delito o falta o si deriva de una conducta no delictiva. En ambos casos, tanto en el de res-
ponsabilidad civil por delito como cuando es por acto no delictivo, en esencia nos encontramos siempre ante
lo mismo: ante responsabilidad puramente civil (SNCHEZ JORDN, Mara Elena. Problemas de la llamada
responsabilidad civil por delito. En: Revista Jurdica de Navarra. N 11, Navarra, enero-junio de 1991, p. 162).
[276] Por ejemplo, en el caso de una persona que cometa un delito que no ocasione ningn tipo de dao, como se-
ra el caso del condenado por tenencia ilegal de armas. Se podr considerar que esa persona es responsable
criminalmente del delito, pero, al no haberse causado ningn dao no se podr deliberar por el tribunal que
es responsable civil del mismo (SNCHEZ JORDN, Mara Elena. Problemas de la llamada responsabilidad
civil por delito. En: Revista Jurdica de Navarra. N 11, Navarra, enero-junio de 1991, p. 163).
[277] No queremos sealar que en los delitos de peligro o en los casos de tentativa jams se producir un dao,
sino que ello suele generalmente ocurrir, pero habr casos en que s pueda producirse un dao. En perspecti-
va resulta acertado lo dicho por la Corte Suprema de Justicia, cuando sostiene que: En los delitos de peligro,
desde luego, no cabe negar a priori la posibilidad de que surja responsabilidad civil, puesto que en ellos, sin
perjuicio, segn los casos, de efectivos daos generados en intereses individuales concretos se produce
una alteracin del ordenamiento jurdico con entidad suciente, segn los casos, para ocasionar daos civi-
les, sobre el que obviamente incide el inters tutelado por la norma penal, que por lo general y que siempre
sea as, perturbacin del ordenamiento jurdico se debe procurar restablecer, as como los efectos que directa
o causalmente ha ocasionado su comisin (el dao como consecuencia directa y necesaria del hecho delic-
tivo (). Por consiguiente, no cabe descartar la existencia de responsabilidad civil en esta clase de delitos,
y, en tal virtud, corresponder al rgano jurisdiccional en lo penal determinar su presencia y jar su cuanta
(Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Acuerdo Plenario
N 6-2006/CJ-116, f. j. 10).

180
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

ilcito y de apariencia o posible relevancia penal, lo cierto es que poseen fun-


damento y finalidad distinta.

Como explica Garca Cavero: La reparacin civil no es una pena, pero com-
parte con esta un mismo presupuesto: la realizacin de un acto ilcito ().
Pero cada una de ellas valora el hecho ilcito desde su propia perspectiva,
lo que se explica en el hecho de que parten de fundamentos distintos. As,
mientras la pena se impone con la finalidad de mantener el bien jurdico
frente a vulneraciones culpables, la reparacin civil derivada del delito se
centra en la funcin de reparar al dao producido a la vctima por la accin
delictiva[278].

En este sentido, tambin se ha pronunciado la Corte Suprema de nuestro


pas cuando ha dejado dicho que:

La reparacin civil, que legalmente define el mbito del objeto civil


del proceso penal y est regulada por el artculo 93 del Cdigo Penal,
desde luego, presenta elementos diferenciadores de la sancin penal;
existen notas propias, finalidades y criterios de imputacin distintos
entre responsabilidad penal y responsabilidad civil, aun cuando com-
parten un mismo presupuesto: el acto ilcito causado por un hecho an-
tijurdico, a partir del cual surgen las diferencias respecto de su regula-
cin jurdica y contenido entre el ilcito penal y el ilcito civil. As las co-
sas, se tiene que el fundamento de la responsabilidad civil, que origina
la obligacin de reparar, es la existencia de un dao civil causado por
un ilcito penal, el que obviamente no puede identificarse con ofensa
penal lesin o puesta en peligro de un (bien) jurdico protegido, cuya
base se encuentra en la culpabilidad del agente [la causa inmediata
de la responsabilidad penal y la civil ex delicto, infraccin /dao, es dis-
tinta]; el resultado daoso y el objeto sobre el que recae la lesin son
distintos[279].
Bajo esa perspectiva, la determinacin de la reparacin civil se hace sobre la
base de sus propios criterios, no siguiendo los presupuestos para la deter-
minacin de la responsabilidad penal. Esto se debe a que cada una tiene su
propia estructura: la responsabilidad penal requiere, en una teora analtica

[278] GARCA CAVERO, Percy. La naturaleza y alcance de la reparacin civil: a propsito del precedente vinculan-
te establecido en la ejecutoria suprema R.N. N 948-2005-Junn. Ob. cit., p. 594.
[279] Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Acuerdo Plenario
N 6-2006/CJ-116, f. j. 10.

181
Elky Alexander Villegas Paiva

del delito, de un hecho tpico, antijurdico y culpable, mientras que la res-


ponsabilidad civil de la existencia de un dao antijurdico, una relacin de
causalidad entre el dao causado y la conducta realizada por el autor del
mismo, as como de un factor de atribucin por el cual se pueda hacer res-
ponsable al causante del dao.

Conforme a lo dicho se puede sostener que la responsabilidad civil deter-


minada en el proceso penal no es propiamente derivada del delito [280] y
por lo tanto se comete una equivocacin al denominarla as, siendo por ello
preferible hablar de responsabilidad civil por actos ilcitos de apariencia
delictiva[281], y ser establecida con base en los criterios objetivos y subje-
tivos de imputacin jurdico-civil, con independencia de si ese dao consti-
tuya un elemento fundamentador del injusto penal[282].

Igualmente el importe de la responsabilidad civil por actos de apariencia


delictiva se establece en atencin al dao producido, al igual como sucede
con la responsabilidad civil pura, y no segn el grado de culpabilidad como
sucedera si se le tratara de una pena[283].

En ese sentido, el principal argumento de la postura pblica de la reparacin


civil, el cual consista en sealar que era de naturaleza penal porque se halla-
ba regulada en el CP, queda desvirtuado, pues como ha quedado demostra-
do el encuadramiento sistemtico de una norma no prejuzga en absoluto la
naturaleza del contenido mismo de la norma[284]. Adems, como ya hemos
referido, la inclusin de la reparacin civil en el ordenamiento penal se debe
a la anticipacin histrica del legislador penal frente al civil en la regulacin
de la reparacin civil derivada del delito. Y si hasta el da de hoy se mantie-
ne es por una cuestin prctica basada en el principio de economa proce-

[280] La inadecuacin terminolgica ha sido puesta de relieve, desde ya hace varios aos, entre otros, por:
QUINTANO RIPOLLS, Antonio. La accin tercera o cuasi criminal propia de la responsabilidad civil dia-
mantes del delito. En: Revista de Derecho Privado. Tomo XXX, N 357, Madrid, 1946, p. 936; DAZ ALABART,
La responsabilidad por los actos ilcitos daosos de los sometidos a patria potestad o tutela. ADC, 1987,
p. 796; CASINO RUBIO, Responsabilidad civil de la Administracin y delito. Madrid, 1998, pp. 194-195.
[281] Cfr. DE LA OLIVA SANTOS, Andrs; ARAGONESE MARTNEZ, Sara; HINOJOSA SEGOVIA, Rafael;
MUERZA ESPARZA, Julio y TOM GARCA, Jos Antonio. Derecho Procesal Penal. 7 edicin, Centro de
Estudios Ramon Areces Madrid, 2004, p. 250.
[282] GARCA CAVERO, Percy. Derecho Penal econmico. Tomo I-parte general. 2 edicin, Grijley, Lima, 2007,
p. 997.
[283] MARTN ROS, Mara del Pilar. El ejercicio de la accin civil en el proceso penal: una aproximacin victimol-
gica. La Ley, Madrid, 2007, p. 40.
[284] GARCA PABLOS DE MOLINA, Antonio. La responsabilidad civil derivada del delito y su controvertida natu-
raleza. Ob. cit., p. 245.

182
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

sal[285], evitando de ese modo el peregrinaje de jurisdicciones[286]. Se trata de


una cuestin de inmediatez, de que las legtimas pretensiones reparatorias
de la vctima sean colmadas simultneamente con las del Estado[287].

Como refiere la Corte Suprema:

Con independencia de su ubicacin formal, la naturaleza jurdica


de la reparacin civil es incuestionablemente civil, y que aun cuando
exista la posibilidad legislativamente admitida de que un Juez Penal
pueda pronunciarse sobre el dao y su atribucin, y en su caso deter-
minar el quntum indemnizatorio acumulacin heterognea de ac-
ciones, ello responde de manera exclusiva a la aplicacin del princi-
pio de economa procesal. Gimeno Sendra sostiene, al respecto, que
cuando sostiene que el fundamento de la acumulacin de la accin
civil a la penal derivada del delito es la economa procesal, toda vez
que dicho sistema permite discutir y decidir en un solo proceso, tanto
la pretensin penal, como la pretensin civil resarcitoria que pudiera
surgir como consecuencia de los daos cometidos por la accin delic-
tuosa y que, de ser decidida con absoluta separacin en un proceso ci-
vil producira mayores gastos y dilaciones al perjudicado por el delito,
debido a la onerosidad, lentitud e ineficacia de nuestro ordenamien-
to procesal civil [Derecho Procesal Penal, 2 edicin, Editorial Colex, Ma-
drid, 2007, p. 257][288].
Entonces se tiene que la acumulacin de la accin civil al proceso penal, res-
ponde a un supuesto de acumulacin heterognea de pretensiones, con fi-
nes procesales estrictos. Tendencia que encuentra su beneficio en el hecho

[285] GONZLEZ Rus. El art. 444 del Cdigo Penal y el rgimen general de la responsabilidad civil derivada del
delito. En: Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo XXXIII, fascculo N 2, Ministerio de Justicia,
Madrid, mayo-agosto de 1979, p. 395; GIMENO SENDRA, Vicente. Manual de Derecho Procesal Penal. 2
edicin, Colex, Madrid, 2010, p. 150; GARCA CAVERO, Percy. Derecho Penal econmico. Tomo I-parte ge-
neral. Ob. cit., p. 994.
[286] SILVA SNCHEZ, Jess Mara. Ex delicto? Aspectos de la llamada responsabilidad civil en el proceso pe-
nal. En: InDret. N 03/2001, Universidad Pompeu Fabra, Barcelona, 2001, p. 3. Al sostener que: Lo que s
debe considerarse correcto sin matizacin alguna es que el fundamento de la institucin responsabilidad civil
derivada de delito se halla en un criterio de economa procesal, orientado a evitar el denominado peregrinaje
de jurisdicciones. En efecto, seguramente es este factor el nico que puede explicar por completo el conjunto
de pronunciamientos de responsabilidad civil que se contienen en las sentencias penales: constituye el ni-
co denominador comn de estos.
[287] PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. Derecho Penal. Parte general, Idemsa, Lima, 2009, p. 1163.
[288] Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Acuerdo Plenario
N 5-2011/CJ-116, f. j. 8.

183
Elky Alexander Villegas Paiva

de que, con el menor desgaste posible de jurisdiccin, se pueda reparar el


dao pblico causado por el delito y reparar el dao privado ocasionado
por el mismo hecho.

Con esa posible acumulacin de acciones se evita que la vctima del delito
se la someta al doble esfuerzo de exigir, por un lado, el castigo del delito y,
por el otro, una indemnizacin por el dao producido[289]. En nuestra reali-
dad se evitara, por ejemplo, que el agraviado tenga que recurrir a la va ci-
vil para exigir el pago de la indemnizacin correspondiente, donde tendra
que pagar costos de tasas judiciales que, dependiendo de la cuanta de la
indemnizacin que se pretende, puede llegar a ser muy onerosas, cdulas
de notificacin, entre otros.

Sin embargo, debemos precisar que esta acumulacin, considerando la na-


turaleza jurdica privada de la reparacin civil y realizando una interpreta-
cin sistemtica del ordenamiento jurdico vigente, no es obligatoria, sino
que depender de la voluntad del agraviado. En este sentido, proceder la
acumulacin, siempre y cuando, el agraviado as lo decida, constituyndo-
se, para ese efecto, en actor civil. Es decir, la posibilidad de acumular las ac-
ciones debe entenderse solo como eso: una posibilidad, nunca como un ac-
to obligatorio[290].

Por ello es posible acudir a otra va distinta a la penal con la finalidad de que
el agraviado o perjudicado se procure la reparacin civil correspondiente.
Adems el CPP de 2004 en su artculo 11 inciso 1, acorde con lo dicho, pres-
cribe que: El perjudicado por el delito podr ejercer la accin civil en el pro-
ceso penal o ante el orden jurisdiccional civil. Pero una vez que se opta por
una de ellas, no podr deducirla en la otra va jurisdiccional. Lo que se debe
concordar con el artculo 106 del mismo cuerpo normativo, que a la letra es-
tablece: La constitucin en actor civil impide que se presente demanda in-
demnizatoria en la va extra-penal. El actor civil que se desiste como tal an-
tes de la acusacin fiscal no est impedido de ejercer la accin indemniza-
toria en la otra va.

Por otro lado, se debe tener en cuenta que la unificacin de pretensiones (ci-
vil y penal) en el proceso penal no afecta la autonoma de cada una de ellas,

[289] CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito. Idemsa, Lima, 2001, p. 81.
[290] GUILLERMO BRINGAS, Luis Gustavo. La reparacin civil en proceso penal. Aspectos sustantivos y procesa-
les. Ob. cit., p. 148.

184
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

de modo tal que la falta de una condena no es bice para imponer una repa-
racin civil en caso de que estn acreditadas los daos en el proceso penal.

La falta de imposicin de una pena o el archivamiento del proceso no debe


traer como consecuencia relevar al juez penal de emitir un pronunciamien-
to respecto de la reparacin civil en caso de estar acreditado el dao. El ar-
tculo 12, inciso 3 del CPP de 2004 establece que la sentencia absolutoria
o el sobreseimiento del proceso no impedirn al rgano jurisdiccional pro-
nunciarse sobre la responsabilidad civil derivada del hecho punible[291].

Una diferencia ms entre la independencia de la accin civil de la penal,


la hallamos en el hecho de que la responsabilidad civil no siempre recae
sobre el autor de los hechos penales, lo cual sucede cuando la accin pe-
nal recae sobre los autores individualmente considerados y la civil a las per-
sonas jurdicas en cuyo nombre y representacin actuaron los penalmente
responsables.

2.1.5. La solidaridad y transmisibilidad de la reparacin civil como carac-


tersticas de su naturaleza privada
El artculo 95 del CP establece que la reparacin civil es solidaria entre los
responsables del hecho punible[292] y los terceros civilmente obligados[293].

Este precepto recoge una caracterstica bsica de la reparacin civil: la so-


lidaridad, caracterstica que pone de manifiesto una vez ms la naturaleza

[291] En esta lnea la Corte Suprema ha sealado que: En ese sentido se establece en el artculo 12, inciso 3 del
CPP de 2004 que la sentencia absolutoria o el auto de sobreseimiento no impedirn al rgano jurisdiccional
pronunciarse sobre la accin civil derivada del hecho punible vlidamente ejercida, cuando proceda. Esto sig-
nica, en buena cuenta, que cuando se sobresee la causa o se absuelve al acusado, no necesariamente la
jurisdiccin debe renunciar a la reparacin de un dao que se ha producido como consecuencia del hecho
que constituye el objeto del proceso, incluso cuando ese hecho siempre ilcito no puede ser calicado como
infraccin penal (Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Acuerdo Plenario N 5-2011/CJ-116, f.j. 7).
[292] Los primeros obligados al pago de la reparacin civil son los responsables del hecho ilcito que han causado
dao, y que de determinarse que esa conducta ilcita es tambin un delito, vendran a ser, los autores, coau-
tores, autores mediatos, cmplices e inductores.
[293] El tercero civil es la persona natural o jurdica que sin haber participado en la comisin del delito ni causado
el dao, sin embargo resulta obligado al pago de las consecuencias econmicas. Dicha responsabilidad nace
de la ley. Los terceros civilmente responsables no han realizado una accin penalmente relevante, ni son cau-
santes directos del dao al no haber al no haber una relacin de causalidad. No siendo necesario acreditar
que obr con dolo o culpa, pues se trata de una responsabilidad objetiva. Su incorporacin al proceso penal
se halla prevista en el artculo 111 del CPP de 2004: Las personas que conjuntamente con el imputado ten-
gan responsabilidad civil por las consecuencias del delito, podrn ser incorporadas como parte en el proceso
penal a solicitud del Ministerio Pblico o del actor civil.

185
Elky Alexander Villegas Paiva

privada de este instituto, pues si la reparacin civil tuviera naturaleza pbli-


ca no podra imponerse solidariamente entre los responsables del hecho y
los terceros civilmente obligados, ya que la responsabilidad penal obedece
a un carcter personalsimo.

Dicha solidaridad se da cuando son varios los intervinientes en el hecho


causante del dao. No se trata de obligaciones yuxtapuestas en la que cada
autor tendra una obligacin, sino de una sola obligacin que consiste en la
indemnizacin al perjudicado por un nico dao[294].

Tal solidaridad se puede dar no de manera separada tanto entre los res-
ponsables del delito como entre los terceros civilmente responsables, si los
hubiera. Esto ltimo se da en los supuestos en los que en un proceso penal
seguido contra el causante directo del dao, se comprende como tercero ci-
vil a otra persona no causante, esto es quien no ha intervenido en la mate-
rializacin del dao ni en la comisin del delito y, sin embargo, resulta vin-
culado (responsable) al resarcimiento por el factor de atribucin de respon-
sabilidad denominado garanta de reparacin.

El fundamento de la solidaridad radica en que de esta manera se protege


el inters de la vctima, facilitndole la posibilidad de dirigir la accin con-
tra quien mejor le parezca o juzgue ms fcil[295]. Asimismo, ante un supues-
to de insolvencia o muerte de alguno de los responsables del hecho, el agra-
viado puede hacer efectivo el cobro de la reparacin civil en los otros res-
ponsables solventes.

Otro aspecto de la solidaridad entre los responsables del hecho ilcito de


apariencia delictiva, y causante de dao, es el derecho de repeticin que tie-
ne quien ha pagado la integridad de la deuda (vase artculo 1983 del C-
digo Civil). Es decir, que el agraviado haga efectivo el cobro en solo uno de
los responsables, no implica que este se vea perjudicado frente a los dems
participantes del hecho, pues en virtud del citado artculo puede iniciar ac-
cin de repeticin frente a estos. Para tal efecto el juez debe fijar la propor-
cin que corresponde a cada uno. Como cuestin final, cabe indicar que en
virtud a la solidaridad existente entre los responsables del hecho, ninguno
de ellos goza del beneficio de excusin contemplado en la ley civil.

[294] DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La responsabilidad extracontractual. Tomo II, Fondo Editorial de la
PUCP, Lima, 1990, p. 575.
[295] CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito. Idemsa, Lima, 2001, p. 157.

186
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

A su vez el artculo 96 del mismo texto legal prescribe que: La obligacin de


la reparacin civil fijada en la sentencia se transmite a los herederos del res-
ponsable hasta donde alcance los bienes de la herencia. El derecho a exigir
la reparacin civil se transfiere a los herederos del agraviado.

Por esta caracterstica de transmisibilidad, tanto la obligacin de reparacin


civil fijada en la sentencia al responsable del dao como el derecho a exigir
la misma por el agraviado se transfieren, respectivamente, a sus herederos.
Esto tampoco sera posible si la reparacin civil tuviese el carcter persona-
lsimo de la responsabilidad penal.

Aprecindose de la lectura del mismo que esta transmisin tiene como des-
tinatarios, por un lado, a los herederos del responsable y, por el otro, a los
herederos del agraviado.

Respecto a los herederos del responsable: a ellos se transmite el derecho de


pagar la reparacin civil que previamente ha sido fijada en la sentencia. Sin
embargo la propia norma establece un lmite a esta obligacin: hasta don-
de alcancen los bienes de la herencia. Lo que debe ser concordado con el
artculo 661 del Cdigo Civil, el cual prescribe: el heredero responde de las
deudas y cargas de la herencia solo hasta donde alcancen los bienes de es-
ta (). Tal regulacin resulta correcta, pues no se puede obligar a los here-
deros del causante a responder con su propio patrimonio por las obligacio-
nes no contradas por ellos.

Respecto a los herederos del agraviado: ellos no solo pueden exigir el pago
de la reparacin civil, si esta ya hubiera sido fijada, sino incluso el derecho a
iniciar la accin correspondiente para procurarse esta. Este precepto del CP
debe ser concordado con el artculo 660 del Cdigo Civil, que a la letra se-
ala: Desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos
y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores.

2.2. Daos resarcibles[296]


Analizar el tema de la clasificacin de los tipos de daos que se pueden pro-
ducir y que deban ser resarcidos por el responsable es entrar a uno de los

[296] Para que el dao resulte resarcible debe ser cierto (por oposicin al eventual, hipottico), actual y futuro (compren-
sivo de ambas categoras), subsistente (en el sentido de que el responsable no lo haya reparado), propio (o perso-
nal del damnicado) y debe afectar a un inters legtimo o signicativo. En idntico sentido, debe mediar una re-
lacin causal jurdicamente relevante entre el hecho y la lesin sufrida. Vase: TANZI, Silvia. La reparabilidad de
la prdida de la chance. En: LPEZ CABANA, Roberto M. y ALTERINI, Atilio A. (directores). La Responsabilidad
(Libro en homenaje al Prof. Dr. Isidoro Goldenberg). Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995, p. 330.

187
Elky Alexander Villegas Paiva

tpicos ms polmicos sobre la responsabilidad civil, no existiendo hasta la


fecha consenso por parte de la doctrina.

Sin embargo, podemos sealar siguiendo a Carlos Fernndez Sessare-


go[297], por parecernos que su posicin es la ms acabada hasta ahora que
existen dos criterios para clasificar a los daos. El primero hace referencia a
la naturaleza o calidad ontolgica del ente lesionado y el segundo a las con-
secuencias generadas por el dao-evento[298]. Veamos:

Si se atiende a la calidad ontolgica del ente afectado se observa que son


dos las categoras de entes capaces de soportar las consecuencias de un da-
o. De una parte encontramos al ser humano, fin en s mismo, y, del otro, a
los entes del mundo de los cuales se vale el hombre, en tanto son instru-
mentos, para proyectar y realizar su vida. El dao al ser humano, que ob-
viamente es el que tiene mayor significacin, es el que se designa y cono-
ce como dao subjetivo o dao a la persona. En cambio, el dao que incide
en las cosas se denomina dao objetivo. En resumen, si se atiende a la cali-
dad ontolgica del ente afectado por el dao, este puede ser considerado
ya sea como dao subjetivo o dao a la persona o como dao objetivo o da-
o a las cosas.

La segunda clasificacin, que se sustenta en los efectos del dao, nos per-
mite distinguir dos tipos de dados. De un lado podemos referirnos a los da-
os extrapersonales o patrimoniales, que son los que tienen consecuencias
apreciables en dinero y, del otro, cabe aludir a los daos personales o extra-
patrimoniales o no patrimoniales, los mismos cuyos efectos no pueden tra-
ducirse en dinero.

[297] FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Hacia una nueva sistematizacin del dao a la persona. En: Cuadernos
de Derecho. N 3, rgano del Centro de Investigacin de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima,
Lima, setiembre de 1993; FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao al proyecto de vida en la doctrina y
la jurisprudencia contemporneas. En: Revista Jurdica del Per. Tomo 100, Gaceta Jurdica, Lima, junio
de 2009; FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El Derecho de daos en el umbral de un nuevo milenio. En:
Revista Justicia y Derecho. Ao 1, N 1, enero de 2008, disponible en: <http://www.justiciayderecho.org/re-
vista1/articulos/elderecho.pdf>; FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los jueces y la reparacin del dao al
proyecto de vida. En: Revista Olcial del Poder Judicial. Vol. 1, N 1, Centro de Investigaciones Judiciales del
Poder Judicial, Lima, 2007, p. 179 y ss.
[298] Para justicar esta distincin el autor peruano explica que: Su inters radica en que debe tenerse presente
que la naturaleza o calidad ontolgica del bien lesionado exige un determinado tratamiento en cuanto a su
proteccin y a la reparacin de las consecuencias del dao que pueda ocasionrsele. No es por ello lo mismo
reparar un dao a un ente nico, que consiste en una unidad psicosomtica constituida y sustentada en su li-
bertad, que un objeto o cosa del mundo exterior al ser humano. Vase: FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos.
El Derecho de daos en el umbral de un nuevo milenio. Ob. cit., p. 53.

188
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Esta ltima clasificacin es la ms usual por quienes se han ocupado del te-
ma, por tal razn y con fines meramente expositivos, nos referiremos a ella
con algo ms de detalle.

a) Daos extrapersonales o patrimoniales

Se caracterizan como su propia denominacin lo indica por afectar el pa-


trimonio de la persona, es decir, producen un menoscabo en el mbito pe-
cuniario o econmico de un tercero. Son los que generan consecuencias
apreciables en dinero o cuando el objeto daado puede ser sustituido por
otro de idntica naturaleza. Este tipo de daos comprende dos modalida-
des: el dao emergente y el lucro cesante:

- Dao emergente: es la prdida, destruccin o inutilizacin de las co-


sas o derechos que el tercero posee, en otras palabras es la prdida pa-
trimonial efectiva[299] que produce un empobrecimiento[300] en el patri-
monio del tercero.

- Lucro cesante: se refiere a la prdida de una ganancia legtima espe-


rada o en un aumento no realizado del patrimonio. Esa ganancia o en-
riquecimiento debe tener carcter lcito, pues si se ha dejado de ganar
una suma de dinero proveniente de acciones ilcitas, no podr recla-
marse derecho al pago de lucro cesante.
b) Daos personales o extrapatrimoniales

Son aquellos daos que afectan derechos no patrimoniales de la persona,


por lo que no son mensurables en dinero en forma inmediata y directa. Se-
gn el artculo 1985 del CC son dos: el dao moral y el dao a la persona.

- Dao moral: es la lesin inferida a los sentimientos de la vctima y que


produce un gran dolor, afliccin o sufrimiento. Ejemplo: cuando un in-
dividuo causa la muerte de otro, los familiares de la vctima sienten una
gran afliccin y un profundo dolor. Esta afliccin debe ser indemnizada
al margen de los gastos de sepelio y otros.

[299] TABOADA CRDOVA, Lizardo. Elementos de la responsabilidad civil. Grijley, Lima, 2001, p. 56.
[300] DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La responsabilidad extracontractual. Tomo II, Fondo Editorial de la
PUCP, Lima, 1990, p. 36.

189
Elky Alexander Villegas Paiva

- Dao a la persona: El dao a la persona o dao subjetivo es aquel cu-


yos efectos recaen en el ser humano, considerado en s mismo, en cuan-
to sujeto de derecho, desde la concepcin hasta el final de la vida[301].
Dada la unidad del ser humano, todos los daos que se le ocasionen debe-
ran sistemticamente incorporarse, para el efecto de su reparacin, dentro
de la genrica nocin de dao a la persona. As lo exige la naturaleza misma
del ser humano y el nico y comn fundamento que los conecta esencial-
mente, como es el ser humano en s mismo.

Para Fernndez Sessarego, el dao a la persona se divide en dos categoras:


la primera referida al dao psicosomtico, mientras que la segunda se con-
trae al dao al proyecto de vida o a la libertad fenomnica.

Dentro del dao psicosomtico, Fernndez Sessarego incluye aquellos en


los que se daa el cuerpo o soma y aquellos en los que se daa la psique.
De manera que se incluyen dentro de esta subcategora al dao biolgico,
el dao moral y el dao al bienestar. De esta manera, puede comprender-
se que para el citado jurista, el dao moral (pretium doloris) no es otra co-
sa que una modalidad del dao a la persona y, por consiguiente, es una es-
pecie de un concepto comprensivo, es decir, de una nocin genrica que lo
engloba y subsume. Y esta, obviamente, es la de dao a la persona[302].

Seala el citado autor: La tradicional concepcin del dao moral se cen-


tra en el dao ocasionado al mbito afectivo o sentimental de la persona,
lo que trae como consecuencia, sufrimiento, dolor, perturbacin espiritual.
Decimos que es un dao a determinado aspecto de la persona, al igual que
una multiplicidad de otros daos lesionan otros tantos aspectos del com-
plejo y, a la vez, unitario ser humano. Se trata en este especfico caso de la
lesin a una modalidad del gnero dao a la persona. Por esta razn somos
de la opinin que debe incluirse la restringida nocin de dao moral den-
tro de aquella otra, genrica y comprensiva, de dao a la persona. Y es que
el dao moral no es otra cosa, como est dicho, que un dao especfico que
compromete bsicamente la esfera afectiva o sentimental de la persona,

[301] El llamado dao a la persona incluye tambin los perjuicios que se puedan causar al concebido o persona por
nacer, en razn a ello es que se le denomina dao subjetivo, a n de que no surjan dudas de que tambin se
incluye dentro del referido concepto al nasciturus. Cfr. CRDENAS QUIRS, Carlos. Apuntes sobre el de-
nominado dao a la persona. En: Revista de Derecho y Ciencias Polticas. Vol. IV, Facultad de Derecho de la
Universidad de San Marcos, Lima, 1989.
[302] FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao al proyecto de vida. Disponible en: <http://dike.pucp.edu.pe>,
p. 9.

190
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

ocasionndole una perturbacin, un dolor, un sufrimiento que carece de un


sustento patolgico. No tiene sentido, por lo tanto y en nuestro concepto,
seguir otorgando autonoma jurdica a una voz que se encuentra concep-
tualmente subsumida dentro de otra que es genrica y comprensiva.

Con respecto a la segunda categora: dao al proyecto de vida[303], es una de


las modalidades del dao a la persona, puede ser entendido como el ms
grave dao que se puede causar a la persona. Dicho acto repercute de mo-
do radical en su proyecto de vida, es decir, impide que el ser humano se rea-
lice existencialmente de conformidad con dicho proyecto libremente esco-
gido, atendiendo a una personal vocacin[304]. Es, tal vez, el dao ms impor-
tante que se puede inferir al ser humano como es el de arrebatarle, el senti-
do o razn de ser su vida[305].

Como corolario a lo dicho hasta este punto debemos enfatizar en que des-
de una perspectiva integral de la reparacin de los daos, todos los tipos de
daos deben ser tomados en cuenta y evaluados en sede penal, cuando se

[303] Cfr. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao a la persona en el Cdigo Civil peruano de 1984 y el Cdigo
Civil italiano de 1942. En: El Cdigo Civil peruano y el sistema jurdico latinoamericano. Cultural Cuzco, Lima,
1986, p. 251 y ss.; Civil FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao al proyecto de vida en la doctrina y la
jurisprudencia contemporneas. En: Revista Jurdica del Per. Tomo 100, Gaceta Jurdica, Lima, junio de
2009, p. 19 y ss. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao a la libertad fenomnica o dao al proyecto
de vida en el escenario jurdico contemporneo. En: JUS Doctrina & Prctica. N 6/2007, Grijley, Lima, ju-
nio de 2007; FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los jueces y la reparacin del dao al proyecto de vida.
En: Revista Olcial del Poder Judicial. Vol. 1, N 1, Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial,
Lima, 2007, p. 169 y ss.; DAZ CCEDA, Joel. El dao a la persona y el dao al proyecto de vida. Una aproxi-
macin a la doctrina y su aplicacin en el mbito nacional e internacional. Jurista Editores, Lima, 2006, pas-
sim; BILOTTA, Francesco. El dao a la persona en el derecho peruano. dao al bienestar, dao al proyecto
de vida y dao existencial: una lectura comparada. En: Revista Peruana de Derecho Privado. Ao 1, N 1,
Crculo de Estudios de Derecho Privado, Lima, enero junio de 2011, p. 4 y ss.
[304] FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, El dao a la persona en el Cdigo civil de 1984. En: Libro Homenaje
a Jos Len Barandiarn. Editorial Cuzco, Lima, 1985, p. 202. Asimismo llega a considerar que no es dable
equiparar el dao a la persona con el dao extrapatrimonial. Indica que: En los inicios de nuestras reexio-
nes sobre el dao a la persona no pudimos sustraernos a la inuencia de la doctrina y la jurisprudencia ita-
lianas en el sentido de equiparar, creando confusin, los conceptos de dao a la persona con el de dao
extrapatrimonial. Probablemente a nes de la dcada de los aos ochenta del siglo pasado, al intentar una
clasicacin y sistematizacin del dao a la persona, comprendimos que ello no era posible. En efecto, es
dable encontrar una diferencia en el dao al ser humano (dao-evento), que ocasiona una lesin, de las con-
secuencias, de orden tanto patrimonial como extrapatrimonial, que genera dicho dao (dao-consecuencia).
FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El Derecho de daos en el umbral de un nuevo milenio. Ob. cit., p. 56.
En otra oportunidad ha sealado que: No se puede perder de vista que el dao a la persona no solo gene-
ra consecuencias extrapatrimoniales sino tambin patrimoniales (FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los
jueces y la reparacin del dao al proyecto de vida. En: Revista Olcial del Poder Judicial. Vol. 1, N 1, Centro
de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial, Lima, 2007, p. 180).
[305] FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los jueces y la reparacin del dao al proyecto de vida. En: Revista
Olcial del Poder Judicial. Vol. 1, N 1, Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial, Lima, 2007,
p. 178.

191
Elky Alexander Villegas Paiva

trate de supuestos de responsabilidad civil por actos ilcitos de apariencia


delictiva, de manera que se determine cules se han configurado en el caso
en concreto y se proceda a una adecuada reparacin e indemnizacin[306] de
todos y cada uno de ellos.

Para lograr ello, citamos una vez ms a Fernndez Sessarego, cuando muy
atinadamente sostiene que: Es conveniente que los jueces no fijen, con un
criterio facilista, reparaciones globales o en bloque en relacin con las diver-
sas modalidades de daos al ser humano. El empleo de esta metodologa no
permite identificar la entidad o nivel de gravedad de cada una de las diver-
sas lesiones sufridas por la persona y el consiguiente monto que debera co-
rresponder por los perjuicios sufridos en cada caso. La finalidad perseguida
con el desagregado de los daos a la persona es el determinar, en cada caso,
la reparacin adecuada que, frente a las consecuencias de cada uno de ellos,
debe asumir el agente del dao. Adems, este desagregado de lesiones cau-
sadas a la persona ayudar a que los jueces se familiaricen con el abanico de
daos que se le pueden causar, los identifique cada vez con mayor nitidez,
y se vayan acostumbrando a fijar criterios para su reparacin, basndose en
baremos o en la equidad, creando jurisprudencia que, a la larga, facilitar y
uniformar, relativamente, las reparaciones a otorgarse, en cada caso, a las
vctimas de un dao a la persona[307].

As por ejemplo, de los mltiples daos que se pueden causar a una perso-
na algunos acarrean consecuencias de orden extrapatrimonial mientras que
otros tendrn consecuencias de carcter patrimonial. As, por ejemplo, si un
pianista pierde la mano derecha, el juez tendr que fijar reparaciones inde-
pendientes por las consecuencias derivadas de cada uno de los diferentes
daos de los que la persona ha sido vctima. De un lado, ha de indemnizar
las consecuencias de la lesin en s misma (dao biolgico), mientras que
del otro ha de reparar aquellas que inciden en la calidad de vida de la perso-
na (dao al bienestar) y, estas dos, a su vez, de cualquier otra consecuencia
como la causada al proyecto de vida. Y todas estas consecuencias de los di-
ferentes daos a la persona no excluyen los resarcimientos de orden patri-
monial como el dao emergente generado por la hospitalizacin del artista

[306] Desde la perspectiva que la reparacin civil por actos ilcitos de apariencia delictiva debe ser integral, el ar-
tculo 93 del CP establece los conceptos que abarca la aludida reparacin. Por un lado, se encuentra la resti-
tucin del bien (opera para delitos que han implicado un despojo o apropiacin de bienes) y, por otro lado, la
indemnizacin por los daos y perjuicios ya sean de ndole patrimonial o extrapatrimonial.
[307] FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los jueces y la reparacin del dao al proyecto de vida. En: Revista
Olcial del Poder Judicial. Ob. cit., pp. 181-182.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

y sus derivados, as como los del lucro cesante de contratos por conciertos
suscritos que no podr cumplir.

Cada dao exige una singular reparacin. Cada uno de los daos referidos
dao biolgico, dao al bienestar, dao al proyecto de vida, dao emer-
gente y lucro cesante debe ser reparado de manera independiente por-
que sus consecuencias son diferentes de las de los otros daos causados a
la persona[308].

2.3. Extincin (prescripcin) de la reparacin civil


Las normas especficas que se deben tomar en cuenta para analizar el tema
sealado en el epgrafe de este apartado son los artculos 2001, inciso 4 del
Cdigo Civil y el artculo 100 del Cdigo Penal.

El primero de los artculos citados (artculo 2001, inciso 4 del CC) estable-
ce que prescriben salvo disposicin diversa de la ley: () 4. A los dos aos,
la accin de anulabilidad, la accin reivindicatoria, la que proviene de pen-
sin alimenticia, la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontrac-
tual ().

A su vez el artculo 100 del CP establece que la accin civil derivada del he-
cho punible no extingue mientras subsista la accin penal.

Ahora bien, lo primero que debemos sealar, es que el trmino extincin


a que hace alusin el citado artculo del CP no hace referencia a la extin-
cin de la accin civil en general, sino solamente a la extincin por prescrip-
cin[309] de esta cuando provenga de un hecho punible, para ser ms exac-
tos de un ilcito de apariencia delictiva.

De acuerdo a ello, se tiene que el artculo 100 del CP regula que la accin ci-
vil solo se extinguir (por prescripcin) cuando la accin penal se extinga
igualmente por prescripcin. De modo que debe descartarse aquella inter-
pretacin literal del referido artculo, que entiende que si la accin civil no se

[308] FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los jueces y la reparacin del dao al proyecto de vida. En: Revista
Olcial del Poder Judicial. Ob. cit., p. 185.
[309] Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito. Ob. cit., p. 160; REVILLA
LLAZA, Percy. Precisiones sobre la prescripcin de la accin civil reparatoria sustentada en el dao ex delic-
to. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 127, Gaceta Jurdica, Lima, abril de 2009, p. 197; GUILLERMO
BRINGAS, Luis Gustavo. La reparacin civil en proceso penal. Aspectos sustantivos y procesales. Ob. cit.
p. 153.

193
Elky Alexander Villegas Paiva

extingue mientras subsista la accin penal, entonces a contrario sensu, una


vez extinguida la accin penal, la accin civil tambin se extinguir. Pues la
accin penal puede extinguirse por amnista[310], muerte del imputado[311],
entre otras causales, lo cual no implica la extincin de la accin civil.

Bajo esa perspectiva, a efectos de la accin civil por responsabilidad extra-


contractual proveniente de una conducta delictiva, no es aplicable el inciso
4 del artculo 2001, toda vez que por el principio de especialidad de aplica-
cin de la ley hace aplicable el artculo 100 del CP[312].

De esta forma se tiene que si producido el ilcito penal generador de dao,


transcurren ms de dos aos (inciso 4 del artculo 2001 del CC) sin que se in-
terrumpa la prescripcin de la accin civil, ello no la extingue, pues el plazo
de prescripcin aplicable es el de la accin penal (artculo 100 del CP). Solo
si transcurre el plazo de prescripcin extraordinaria de la accin penal (ar-
tculo 83 in fine del CP) ininterrumpidamente (v. gr. sin que concurran actua-
ciones del Ministerio Pblico: artculo 83 del CP), la accin penal y, con ella,
la civil, fenecern[313].

Por otro lado, el artculo 100 del CP no constituye una causal de suspensin
de la prescripcin de la accin civil si se toma en cuenta que el momento a

[310] Si la accin penal se extingue por amnista, la accin civil quedar vigente, pudiendo ejercitarse contra el
agente amnistiado o contra el propio Estado, pues la amnista no puede perjudicar al titular de la reparacin
civil, quien no tiene por qu asumir el costo de la accin perdonada. As, GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino.
La reparacin civil en el proceso penal. 2 edicin, Lima, 2005, pp. 334-335.
[311] Si se trata de la extincin de la accin penal por muerte del agente del delito, y se ha producido un dao in-
demnizable, la accin resarcitoria podr ejercitarse contra los herederos de dicho agente de conformidad con
el artculo 1218 del CC.
[312] SALINAS SICCHA, Ramiro. La extincin de la accin civil derivada del hecho punible. En: Gaceta Penal &
Procesal Penal. Tomo 3, Gaceta Jurdica, Lima, setiembre de 2009, p. 57.
[313] Ejemplo: se perpetr un delito de lesiones graves imprudentes, que produjo un dao ilcito al agraviado. Por
diversas razones, transcurren ms de dos aos desde la fecha de comisin del delito hasta que este fue des-
cubierto, el scal promovi la accin penal y el imputado tom conocimiento de la pretensin civil. Es en este
caso donde el artculo 100 del CP es aplicable y surte efecto. Si no fuera por l, la accin civil en el proceso
penal se hubiera extinguido por prescripcin conforme al plazo que establece el inciso 4 del artculo 2001 del
CC. Igual sucede si tras dos aos (inciso 4 del artculo 2001 del CC) de producido el delito generador del dao
(v. gr. Lesiones graves imprudentes), el agraviado decide acudir a la va civil para plantear una accin indem-
nizatoria (alegando que el dao ocasionado proviene de un delito con expresa invocacin del artculo 100 del
CP). En este caso, la accin civil tampoco se ha extinguido, pese a que desde la fecha de comisin del deli-
to han transcurrido ms de los dos aos que establece el inciso 4 del artculo 2001 del CC. Aqu tambin es
aplicable el plazo especial de extincin de la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual del
artculo 100 del CP, al observarse sus presupuestos habilitantes: i) el dao indemnizable deriva de un delito,
y ii) la accin penal an no se ha extinguido por prescripcin. Casos propuestos por REVILLA LLAZA, Percy.
Precisiones sobre la prescripcin de la accin civil reparatoria sustentada en el dao ex delicto. Ob. cit.,
pp. 198 y 199.

194
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

partir del cual empieza la prescripcin de la accin penal y de la accin civil


es normalmente el mismo: el momento de comisin del ilcito que produce
un dao indemnizable. En tales casos, no hay plazo de prescripcin de la ac-
cin civil alguno que haya transcurrido antes del inicio de la prescripcin de
la accin penal, esto es, no hay plazo alguno anterior que deba reanudarse
ni adicionarse una vez concluida la causal (accin penal)[314].

Tampoco se puede afirmar que funcione, en todos los casos en que suele
afirmarse, como una causal de interrupcin de la accin civil. Debe descar-
tarse ello, en tanto se sostenga que, en virtud al artculo 100 del CP, el lapso
en que subsiste la accin penal quede siempre sin efecto y solo una vez ex-
tinta ella (por prescripcin) corra un nuevo plazo de prescripcin: dos aos
conforme al inciso 4 del artculo 2001 del Cdigo Civil (CC).

Por ejemplo: en un proceso penal por delito de lesiones graves, el agravia-


do (constituido en parte civil) se desiste de su pretensin civil. Si se aplica-
ra el artculo 100 del CP como una causal de interrupcin de la accin penal,
el agraviado tendra el excesivo plazo de catorce aos para entablar una ac-
cin indemnizatoria en sede civil [doce aos (tiempo en que se extingue la
accin penal va prescripcin extraordinaria) ms dos aos (plazo que esta-
blece el inciso 4 del artculo 2001 del CC)].

Con mejor criterio, debe aplicarse aqu el inciso 2 del artculo 1997 del CC,
que seala que el desistimiento de la pretensin civil (en este caso, dentro
de un proceso penal) hace que quede sin efecto la interrupcin de la pres-
cripcin de la accin civil, de modo que el agraviado tendr, a partir de di-
cho acto procesal, dos aos para plantear su accin indemnizatoria en sede
civil (aun cuando prosiga el proceso penal).

Por otro lado, es necesario tener presente que el artculo 100 del CP se limi-
ta a hacer depender la subsistencia de la accin civil de la accin penal. No
expresa que la accin civil se interrumpe por las mismas causales que la ac-
cin penal. Luego, la accin civil conserva su autonoma normativa con re-
lacin a sus propias causales de interrupcin (vase artculo 1996 del CC).

Por otro lado, la accin para ejercitar la accin resarcitoria, es decir, la facul-
tad para recurrir a la autoridad jurisdiccional a fin de que esta determine la
reparacin, tanto en su entidad como en su monto, prescribe en general a

[314] REVILLA LLAZA, Percy. Precisiones sobre la prescripcin de la accin civil reparatoria sustentada en el
dao ex delicto. Ob. cit., pp. 197 y 198.

195
Elky Alexander Villegas Paiva

los 2 aos o en el plazo que se mantenga vigente la accin penal, una vez
que ello se ha realizado a travs de una sentencia consentida o ejecutoriada,
nos encontramos ante una obligacin nacida de una ejecutoria, cuyo plazo
de prescripcin, est previsto en el inciso 1) del artculo 2001 del Cdigo Ci-
vil. En este caso el plazo de prescripcin es de 10 aos, el mismo que puede
interrumpirse con el requerimiento de pago, que puede realizarse de modo
indeterminado. Esto es el agraviado, cuya reparacin civil se ha amparado
en el proceso, tiene el ms amplio plazo para cobrar la reparacin civil, pu-
diendo hacerlo directamente en ejecucin de sentencia, como ya se ha indi-
cado, o inclusive utilizando la sentencia como ttulo ejecutivo[315].

2.4. Excursos: Agraviado que recibi una reparacin civil en el proceso


penal puede excepcionalmente obtener una indemnizacin en la va
civil
Como se sabe el CPP de 2004 establece la alternancia de las vas procesales a
recurrir para demandar la reparacin civil derivada de un acto ilcito de apa-
rente relevancia penal, pudiendo el perjudicado acudir a la va penal o en to-
do caso a la va civil, pero no a ambas, as el artculo 12.1 del CPP de 2004 se-
ala que el perjudicado por el delito podr ejercer la accin civil en el pro-
ceso penal o ante el orden jurisdiccional civil. Pero una vez que se opta por
una de ellas, no podr deducirla en la otra va jurisdiccional. Tal prescripcin
legal debe ser complementada con el artculo 13 del mismo cuerpo norma-
tivo, en donde se afirma que el actor civil podr desistirse de su pretensin
de reparacin civil hasta antes del inicio de la Etapa Intermedia del proce-
so, lo cual no perjudicar su derecho a ejercerlo en la va del proceso civil. Y
finalmente con el artculo 106 citado Cdigo, en el cual se prescribe quela
constitucin en actor civil impide que presente demanda indemnizatoria en
la va extrapenal. El actor civil que se desiste como tal antes de la acusacin
fiscal no est impedido de ejercer la accin indemnizatoria en la otra va.

De todo ello se entiende, que el agraviado puede optar por la va penal o


civil para solicitar la reparacin civil ex delicto. Si elige la va penal deber
constituirse en actor civil, lo que a su vez implica que ya no pueda ejercer di-
cha demanda en la va civil, a no ser que se desista de tal pretensin en la va
penal, hasta antes de la etapa intermedia, en tal caso si podr acudir al pro-
ceso civil, pasada dicha etapa ya no ser factible hacer eso.

[315] GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. La reparacin civil en el proceso penal. Ob. cit., p. 342.

196
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

De lo sealado hasta aqu, la respuesta a la siguiente interrogante: El resar-


cimiento de los daos causados por un ilcito penal puede ser demandado
en la va civil por quien se constituy en actor civil en el proceso penal, ob-
teniendo un monto indemnizatorio en dicho proceso? Debera ser a primera
vista, en sentido negativo, pues en este caso el actor civil, no solo no se de-
sisti de su pretensin civil en el proceso penal, sino que efectivamente re-
cibi una reparacin en respuesta a su demanda.

Asimismo, pretender tentar mejor suerte en la va civil no parecera viable,


puesto que existiendo una declaracin judicial sobre la reparacin de los
daos ocasionados, no cabra someter los hechos nuevamente a un examen
judicial para determinar el pago de una reparacin que ya se valor oportu-
namente, pues de ser as se afectara la cosa juzgada y la firmeza de las reso-
luciones judiciales.

Sin embargo, estimamos que la reparacin civil determinada en la va penal


no excluye el cobro de los daos y perjuicios en la va civil en cuanto a los
aspectos que no se hayan tenido en cuenta en el proceso penal, es decir, si
en este ltimo no se valoraron todos los conceptos reparatorios integrantes
de la obligacin de resarcimiento y se solicitan otros diferentes en el proce-
so civil, no se puede sostener que la resolucin judicial haya adquirido la ca-
lidad de cosa juzgada[316].

En tales supuestos, si el ordenamiento jurdico establece la reparacin inte-


gral de los daos, deber apreciarse, por el juez civil, en cada caso en parti-
cular, si la magnitud del dao al proyecto de vida, del dao a la integridad f-
sica y psicolgica, del dao emergente, del lucro cesante, entre otros que se
puedan solicitar, ha sido indemnizada por el juez penal.

Es cierto que tanto la pretensin indemnizatoria de daos y perjuicios ejer-


citada en el proceso penal por el actor civil como la pretensin indemnizato-
ria que se ejercita en el proceso civil, buscan la reparacin del dao ocasio-
nado por el delito, por lo que se trata de un supuesto de responsabilidad ci-
vil que se sustenta en la misma fuente de las obligaciones civiles, como es la
responsabilidad civil extracontractual prevista en el Cdigo Civil.

[316] En este sentido GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. Posibilidad de recurrir a la va civil luego de conclui-
do el proceso penal. Cuando el agraviado se ha constituido en actor civil y su pretensin ha sido amparada.
Ob. cit., pp. 42-45.

197
Elky Alexander Villegas Paiva

Sin embargo, si en el proceso penal no se consideraron todos los concep-


tos propios de una reparacin del dao causado, por motivos no imputa-
bles al agraviado, consideramos posible recurrir a la va civil, a fin de lograr
una reparacin integral, sin que pueda alegarse la existencia de cosa juzga-
da, puesto que en la va civil se debatirn aspectos indemnizatorios distin-
tos o que no se analizaron en la va penal.

Como ensea Garca Cavero: El principio general debe ser que la reparacin
civil impuesta definitivamente en el proceso penal constituye cosa juzga-
da. No obstante, esta afirmacin no implica que en ningn caso pueda revi-
sarse en la va civil una reparacin impuesta en sede penal. En primer lugar,
puede presentarse un caso en el que no exista identidad de objeto, de ma-
nera que no puede hablarse de cosa juzgada. As sera el caso, por ejemplo,
si en el proceso penal la parte civil ha recibido solamente como reparacin
la restitucin del bien, pero no existe pronunciamiento sobre la indemniza-
cin por los daos y perjuicios ocasionados. En este caso, el actor civil man-
tiene plenamente su derecho de accionar en la va civil para exigir el pago
de la indemnizacin. Por otra parte, debe recordarse que las resoluciones
judiciales que tienen el carcter de cosa juzgada pueden tener un carcter
absoluto o relativo. Bajo esta lgica, consideramos que la cosa juzgada ten-
dr un carcter relativo si en el proceso penal no se actuaron pruebas dirigi-
das a demostrar la entidad del dao por razones no atribuibles a los afecta-
dos. En estos casos, la tutela judicial efectiva exigira no negar la posibilidad
de que en sede civil pueda acreditarse la entidad del dao y recibir una re-
paracin civil justa[317].

Asimismo si no se le permitiera al agraviado acudir a la va civil para una co-


rrecta y justa reparacin de los daos que se le causaron con el ilcito penal
se violara el derecho a la tutela judicial efectiva, as como al debido proce-
so, a la vez que el principio valor de equidad y justicia que subyace en todo
el ordenamiento jurdico y debe ser observado en todo proceso judicial. Vio-
lacin de se da a tales derechos en cuanto el conflicto creado por el delito
respecto al agraviado no ha sido resuelto por la sentencia dictada en el pro-
ceso penal, y por ello no se puede negar al agraviado el derecho a acceder
a la jurisdiccin civil, en aras de satisfacer su inters resarcitorio conforme

[317] GARCA CAVERO, Percy. Derecho Penal econmico. Tomo II-Parte general. Ob. cit., pp. 1006-1007, GARCA
CAVERO, Percy. Lecciones de Derecho Penal. Parte general. Ob. cit., pp., 793-794.

198
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

a los valores, principios y derechos subyacentes en todo el ordenamiento


jurdico[318].

[318] GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. Posibilidad de recurrir a la va civil luego de concluido el proceso penal.
Cuando el agraviado se ha constituido en actor civil y su pretensin ha sido amparada. Ob. cit., p. 43.

199
ANEXOS
Anexos
DECLARACIN SOBRE LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE JUSTICIA PARA LAS
VCTIMAS DE DELITOS Y DEL ABUSO DE PODER

Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 40/34, del 29 de
noviembre de 1985
A.- Las vctimas de delitos
1. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido
daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o me-
noscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omi-
siones que violen la legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que pros-
cribe el abuso de poder.
2. Podr considerarse vctima a una persona, con arreglo a la presente Declaracin, inde-
pendientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e inde-
pendientemente de la relacin familiar entre el perpetrador y la vctima. En la expresin vc-
tima se incluye adems, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin
inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para
asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin.
3. Las disposiciones de la presente Declaracin sern aplicables a todas las personas sin dis-
tincin alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma, religin, nacionalidad, opinin polti-
ca o de otra ndole, creencias o prcticas culturales, situacin econmica, nacimiento o situa-
cin familiar, origen tnico o social, o impedimento fsico.
Acceso a la justicia y trato justo
4. Las vctimas sern tratadas con compasin y respeto por su dignidad. Tendrn derecho al
acceso a los mecanismos de la justicia y a una pronta reparacin del dao que hayan sufrido,
segn lo dispuesto en la legislacin nacional.
5. Se establecer y reforzarn, cuando sea necesario, mecanismos judiciales y administrativos
que permitan a las vctimas obtener reparacin mediante procedimientos oficiales u oficio-
sos que sean expeditos, justos, poco costosos y accesibles. Se informar a las vctimas de sus
derechos para obtener reparacin mediante esos mecanismos.
6. Se facilitar la adecuacin de los procedimientos judiciales y administrativos a las necesi-
dades de las vctimas:
a) Informando a las vctimas de su papel y del alcance, el desarrollo cronolgico y la marcha
de las actuaciones, as como de la decisin de sus causas, especialmente cuando se trate de
delitos graves y cuando hayan solicitado esa informacin;
b) Permitiendo que las opiniones y preocupaciones de las vctimas sean presentadas y exami-
nadas en etapas apropiadas de las actuaciones siempre que estn en juego sus intereses, sin
perjuicio del acusado y de acuerdo con el sistema nacional de justicia penal correspondiente;
c) Prestando asistencia apropiada a las vctimas durante todo el proceso judicial;

203
Elky Alexander Villegas Paiva

d) Adoptando medidas para minimizar las molestias causadas a las vctimas, proteger su in-
timidad, en caso necesario, y garantizar su seguridad, as como la de sus familiares y la de los
testigos en su favor, contra todo acto de intimidacin y represalia;
e) Evitando demoras innecesarias en la resolucin de las causas y en la ejecucin de los man-
damientos o decretos que concedan indemnizaciones a las vctimas.
7. Se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solucin de controversias, in-
cluidos la mediacin, el arbitraje y las prcticas de justicia consuetudinaria o autctonas, a fin
de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de las vctimas.
Resarcimiento
8. Los delincuentes o los terceros responsables de su conducta resarcirn equitativamen-
te, cuando proceda, a las vctimas, sus familiares o las personas a su cargo. Ese resarcimien-
to comprender la devolucin de los bienes o el pago por los daos o prdidas sufridos, el
reembolso de los gastos realizados como consecuencia de la victimizacin, la prestacin de
servicios y la restitucin de derechos.
9. Los gobiernos revisarn sus prcticas, reglamentaciones y leyes de modo que se conside-
re el resarcimiento como una sentencia posible en los casos penales, adems de otras san-
ciones penales.
10. En los casos en que se causen daos considerables al medio ambiente, el resarcimiento
que se exija comprender, en la medida de lo posible, la rehabilitacin del medio ambien-
te, la reconstruccin de la infraestructura, la reposicin de las instalaciones comunitarias y el
reembolso de los gastos de reubicacin cuando esos daos causen la disgregacin de una
comunidad.
11. Cuando funcionarios pblicos u otros agentes que acten a ttulo oficial o cuasioficial ha-
yan violado la legislacin penal nacional, las vctimas sern resarcidas por el Estado, cuyos
funcionarios o agentes hayan sido responsables de los daos causados. En los casos en que
ya no exista el gobierno bajo cuya autoridad se produjo la accin u omisin victimizadora, el
Estado o gobierno sucesor deber proveer al resarcimiento de las vctimas.
Indemnizacin
12. Cuando no sea suficiente la indemnizacin procedente del delincuente o de otras fuen-
tes, los Estados procurarn indemnizar financieramente:
a) A las vctimas de delitos que hayan sufrido importantes lesiones corporales o menoscabo
de su salud fsica o mental como consecuencia de delitos graves;
b) A la familia, en particular a las personas a cargo, de las vctimas que hayan muerto o hayan
quedado fsica o mentalmente incapacitadas como consecuencia de la victimizacin.
13. Se fomentar el establecimiento, el reforzamiento y la ampliacin de fondos nacionales
para indemnizar a las vctimas. Cuando proceda, tambin podrn establecerse otros fondos
con ese propsito, incluidos los casos en los que el Estado de nacionalidad de la vctima no
est en condiciones de indemnizarla por el dao sufrido.
Asistencia
14. Las vctimas recibirn la asistencia material, mdica, psicolgica y social que sea necesa-
ria, por conducto de los medios gubernamentales, voluntarios, comunitarios y autctonos.
15. Se informar a las vctimas de la disponibilidad de servicios sanitarios y sociales y dems
asistencia pertinente, y se facilitar su acceso a ellos.
16. Se proporcionar al personal de polica, de justicia, de salud, de servicios sociales y dems
personal interesado capacitacin que lo haga receptivo a las necesidades de las vctimas y di-
rectrices que garanticen una ayuda apropiada y rpida.

204
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

17. Al proporcionar servicios y asistencia a las vctimas, se prestar atencin a las que tengan
necesidades especiales por la ndole de los daos sufridos o debido a factores como los men-
cionados en el prrafo 3 supra.
B.- Las vctimas del abuso de poder
18. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido
daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o me-
noscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omi-
siones que no lleguen a constituir violaciones del Derecho Penal nacional, pero violen nor-
mas internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos.
19. Los Estados considerarn la posibilidad de incorporar a la legislacin nacional normas
que proscriban los abusos de poder y proporcionen remedios a las vctimas de esos abusos.
En particular, esos remedios incluirn el resarcimiento y la indemnizacin, as como la asis-
tencia y el apoyo materiales, mdicos, psicolgicos y sociales necesarios.
20. Los Estados considerarn la posibilidad de negociar tratados internacionales multilatera-
les relativos a las vctimas, definidas en el prrafo 18.
21. Los Estados revisarn peridicamente la legislacin y la prctica vigentes para asegurar su
adaptacin a las circunstancias cambiantes, promulgarn y aplicarn, en su caso, leyes por las
cuales se prohban los actos que constituyan graves abusos de poder poltico o econmico y
se fomenten medidas y mecanismos para prevenir esos actos, y establecern derechos y re-
cursos adecuados para las vctimas de tales actos, facilitndoles su ejercicio.

205
Elky Alexander Villegas Paiva

DIRECTIVA 2012/29/UE DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO

de 25 de octubre de 2012
Por la que se establecen normas mnimas sobre los derechos, el apoyo y la proteccin de
las vctimas de delitos, y por la que se sustituye la Decisin marco 2001/220/JAI del Consejo
EL PARLAMENTO EUROPEO Y EL CONSEJO DE LA UNIN EUROPEA,
Visto el Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea, y en particular su artculo 82, apar-
tado 2,
Vista la propuesta de la Comisin Europea,
Previa transmisin del proyecto de acto legislativo a los Parlamentos nacionales,
Visto el dictamen del Comit Econmico y Social Europeo[1],
Visto el dictamen del Comit de las Regiones[2],
De conformidad con el procedimiento legislativo ordinario[3],
Considerando lo siguiente:
(1) La Unin se ha impuesto el objetivo de mantener e impulsar un espacio de libertad, segu-
ridad y justicia, cuya piedra angular la constituye el reconocimiento mutuo de decisiones ju-
diciales en materia civil y penal.
(2) La Unin est comprometida con la proteccin de las vctimas de delitos y el estableci-
miento de normas de carcter mnimo en dicha materia, y el Consejo ha adoptado la Deci-
sin marco 2001/220/JAI, de 15 de marzo de 2001, relativa al estatuto de la vctima en el pro-
ceso penal[4]. En el marco del Programa de Estocolmo - Una Europa abierta y segura que sir-
va y proteja al ciudadano[5], adoptado por el Consejo Europeo en su sesin de los das 10 y
11 de diciembre de 2009, se solicit a la Comisin y los Estados miembros que analizasen c-
mo mejorar la legislacin y las medidas prcticas de apoyo para la proteccin de las vctimas,
centrndose en prestar asistencia y reconocimiento a todas las vctimas, incluidas las vcti-
mas del terrorismo, con carcter prioritario.
(3) El artculo 82, apartado 2, del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE) pre-
v el establecimiento de normas mnimas aplicables en los Estados miembros, en la medida
en que sea necesario para facilitar el reconocimiento mutuo de las sentencias y resoluciones
judiciales, y la cooperacin policial y judicial en asuntos penales con dimensin transfronteri-
za, en particular por lo que respecta a los derechos de las vctimas de delitos.
(4) En su Resolucin de 10 de junio de 2011 sobre un plan de trabajo para reforzar los dere-
chos y la proteccin de las vctimas, en particular en los procesos penales[6] (Plan de trabajo
de Budapest), el Consejo declar que deban tomarse medidas a escala de la Unin para re-
forzar los derechos, el apoyo y la proteccin de las vctimas de delitos. Para ello, y de acuer-
do con dicha Resolucin, el objeto de la presente Directiva es revisar y complementar los

[1] DO C 43 de 15/2/2012, p. 39.


[2] DO C 113 de 18/4/2012, p. 56.
[3] Posicin del Parlamento Europeo de 12 de septiembre de 2012 (no publicada an en el Diario Ocial) y Decisin del
Consejo de 4 de octubre de 2012.
[4] DO L 82 de 22/3/2001, p. 1.
[5] DO C 115 de 4/5/2010, p. 1.
[6] DO C 187 de 28/6/2011, p. 1.

206
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

principios establecidos en la Decisin marco 2001/220/JAI y avanzar de forma significativa


en la proteccin de las vctimas en el conjunto de la Unin, en particular en el marco de los
procesos penales.
(5) En la Resolucin del Parlamento Europeo, de 26 de noviembre de 2009, sobre la elimina-
cin de la violencia contra la mujer[7], se insta a los Estados miembros a que mejoren sus legis-
laciones y polticas nacionales destinadas a combatir todas las formas de violencia contra la
mujer y emprendan acciones destinadas a combatir las causas de la violencia contra las mu-
jeres, en particular mediante acciones de prevencin, y se pide a la Unin que garantice el de-
recho de asistencia y ayuda a todas las vctimas de la violencia.
(6) En la Resolucin del Parlamento Europeo, de 5 de abril de 2011, sobre las prioridades y l-
neas generales del nuevo marco poltico de la Unin para combatir la violencia contra las mu-
jeres[8], se propona una estrategia para combatir la violencia contra las mujeres, la violencia
domstica y la mutilacin genital femenina, como base para futuros instrumentos legislati-
vos de Derecho Penal de lucha contra la violencia de gnero, incluido un marco para comba-
tir la violencia contra las mujeres (poltica, prevencin, proteccin, persecucin, previsin y
asociacin) seguido de un plan de accin de la Unin. Entre la normativa internacional en es-
ta materia cabe citar la Convencin de las Naciones Unidas sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin contra la mujer, adoptada el 18 de diciembre de 1979, las recomen-
daciones y decisiones del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, y el
Convenio del Consejo de Europa sobre prevencin y lucha contra la violencia contra las mu-
jeres y la violencia domstica, adoptado el 7 de abril de 2011.
(7) La Directiva 2011/99/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de
2011, sobre la orden europea de proteccin[9], establece un mecanismo para el reconoci-
miento mutuo entre los Estados miembros de las medidas de proteccin en materia penal.
La Directiva 2011/36/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de abril de 2011, relativa
a la prevencin y lucha contra la trata de seres humanos y a la proteccin de las vctimas[10], y
la Directiva 2011/93/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de 2011,
relativa a la lucha contra los abusos sexuales y la explotacin sexual de los menores y la por-
nografa infantil[11], abordan, entre otros, las necesidades especficas de las categoras parti-
culares de vctimas de la trata de seres humanos, los abusos sexuales, la explotacin sexual
y la pornografa infantil.
(8) La Decisin marco 2002/475/JAI del Consejo de 13 de junio de 2002, sobre la lucha con-
tra el terrorismo[12], reconoce que el terrorismo constituye una de las violaciones ms graves
de los principios en los que se basa la Unin, incluido el principio de la democracia, y confir-
ma que constituye, entre otros, una amenaza para el libre ejercicio de los derechos humanos.
(9) El delito constituye un injusto contra la sociedad y una violacin de los derechos indivi-
duales de las vctimas. Por ello, las vctimas de delitos deben ser reconocidas y tratadas de
manera respetuosa, sensible y profesional, sin discriminacin de ningn tipo por motivos co-
mo la raza, el color, la etnia o el origen social, los rasgos genticos, la lengua, la religin o las
creencias, la opinin poltica o de otro tipo, la pertenencia a una minora nacional, la propie-
dad, el nacimiento, la discapacidad, la edad, el sexo, la expresin de gnero, la identidad de

[7] DO C 285 E de 21/10/2010, p. 53.


[8] DO C 296 E de 2/10/2012, p. 26.
[9] DO L 338 de 21/12/2011, p. 2.
[10] DO L 101 de 15/4/2011, p. 1.
[11] DO L 335 de 17/12/2011, p. 1.
[12] DO L 164 de 22/6/2002, p. 3.

207
Elky Alexander Villegas Paiva

gnero, la orientacin sexual, el estatuto de residente o la salud. En todos los contactos con
una autoridad competente que acte en el contexto de procesos penales, y cualquier servi-
cio que entre en contacto con las vctimas, como los servicios de apoyo a las vctimas o de
justicia reparadora, se deben tener en cuenta la situacin personal y las necesidades inme-
diatas, edad, sexo, posible discapacidad y madurez de las vctimas de delitos, al mismo tiem-
po que se respetan plenamente su integridad fsica, psquica y moral. Se ha de proteger a las
vctimas de delitos frente a la victimizacin secundaria y reiterada, as como frente a la intimi-
dacin y las represalias; han de recibir apoyo adecuado para facilitar su recuperacin y con-
tar con un acceso suficiente a la justicia.
(10) La presente Directiva no trata las condiciones de la residencia de las vctimas de delitos
en el territorio de los Estados miembros. Los Estados miembros deben tomar las medidas ne-
cesarias para que los derechos establecidos en la presente Directiva no se condicionen al es-
tatuto de residencia de la vctima en su territorio o a la ciudadana o nacionalidad de la vcti-
ma. Por otro lado, la denuncia de un delito y la participacin en procesos penales no generan
derecho alguno respecto del estatuto de residencia de la vctima.
(11) La presente Directiva establece normas de carcter mnimo. Los Estados miembros pue-
den ampliar los derechos establecidos en la presente Directiva con el fin de proporcionar un
nivel ms elevado de proteccin.
(12) Los derechos establecidos en la presente Directiva se han de entender sin perjuicio de
los derechos del infractor. El trmino infractor se refiere a la persona condenada por un de-
lito. Sin embargo, a los efectos de la presente Directiva, tambin hace referencia a los sospe-
chosos y a los inculpados, antes de que se haya reconocido la culpabilidad o se haya pronun-
ciado la condena, y se entiende sin perjuicio de la presuncin de inocencia.
(13) La presente Directiva se aplica en relacin con los delitos penales cometidos en la Unin
y con los procesos penales que tienen lugar en la Unin. Confiere derechos a las vctimas
de infracciones extraterritoriales nicamente en relacin con los procesos penales que tie-
nen lugar en la Unin. Las denuncias presentadas ante autoridades competentes fuera de
la Unin, como por ejemplo las embajadas, no generan las obligaciones previstas en la pre-
sente Directiva.
(14) En la aplicacin de la presente Directiva debe ser primordial el inters superior del me-
nor, de conformidad con la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea y la
Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio adoptada el 20 de noviem-
bre de 1989. Las vctimas menores de edad deben ser consideradas y tratadas como titula-
res plenos de los derechos establecidos en la presente Directiva, y deben tener la facultad
de ejercitar esos derechos de una forma que tenga en cuenta su capacidad de juicio propio.
(15) En la aplicacin de la presente Directiva, los Estados miembros deben velar por que las
vctimas con discapacidad puedan disfrutar plenamente de los derechos establecidos en la
presente Directiva, en pie de igualdad con los dems, lo que incluye la facilitacin del acceso
a los locales en que tengan lugar los procesos penales, as como el acceso a la informacin.
(16) Las vctimas del terrorismo han sufrido atentados cuya intencin ltima era hacer dao
a la sociedad. Por ello pueden necesitar especial atencin, apoyo y proteccin, debido al es-
pecial carcter del delito cometido contra ellos. Las vctimas del terrorismo pueden ser obje-
to de un importante escrutinio pblico y a menudo necesitan el reconocimiento social y un
trato respetuoso por parte de la sociedad. En consecuencia, los Estados miembros deben te-
ner especialmente en cuenta las necesidades de las vctimas del terrorismo, y esforzarse por
proteger su dignidad y seguridad.
(17) La violencia dirigida contra una persona a causa de su sexo, identidad o expresin de
gnero, o que afecte a personas de un sexo en particular de modo desproporcionado se en-
tiende como violencia por motivos de gnero. Puede causar a las vctimas lesiones corpora-
les o sexuales, daos emocionales o psicolgicos, o perjuicios econmicos. La violencia por

208
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

motivos de gnero se entiende como una forma de discriminacin y una violacin de las li-
bertades fundamentales de la vctima y comprende, sin limitarse a ellas, la violencia en las
relaciones personales, la violencia sexual (incluida la violacin, la agresin sexual y el acoso
sexual), la trata de personas, la esclavitud y diferentes formas de prcticas nocivas, como los
matrimonios forzosos, la mutilacin genital femenina y los denominados delitos relaciona-
dos con el honor. Las mujeres vctimas de la violencia por motivos de gnero y sus hijos re-
quieren con frecuencia especial apoyo y proteccin debido al elevado riesgo de victimiza-
cin secundaria o reiterada, o de intimidacin o represalias ligadas a este tipo de violencia.
(18) Cuando la violencia se comete en una relacin personal, la comete una persona que es
o ha sido cnyuge o compaera de la vctima, o bien otro familiar de la vctima, tanto si el in-
fractor comparte, o ha compartido, el mismo hogar con la vctima, o no. Dicha violencia pue-
de consistir en violencia fsica, sexual, psicolgica o econmica, y puede causar lesiones cor-
porales, daos psquicos o emocionales, o perjuicios econmicos. La violencia en las rela-
ciones personales constituye un grave problema social, a menudo oculto, que puede causar
traumas psicolgicos y fsicos sistemticos de graves consecuencias, debido al hecho de que
es cometida por una persona en la que la vctima debera poder confiar. Por lo tanto, las vc-
timas de violencia en relaciones personales pueden necesitar medidas de proteccin espe-
ciales. Las mujeres se ven afectadas por esta violencia en grado desproporcionado, y la situa-
cin puede agravarse an ms cuando la mujer depende del infractor en lo econmico, lo so-
cial o para su derecho a la residencia.
(19) Se debe considerar que una persona es una vctima independientemente de si se ha
identificado, detenido, acusado o condenado al infractor y con independencia de la relacin
familiar que exista entre ellos. Los familiares de las vctimas tambin pueden resultar perju-
dicados por el delito. En particular, los familiares de una persona cuya muerte ha sido causa-
da directamente por un delito pueden verse perjudicados a causa del delito. Por consiguien-
te, esos familiares, que son vctimas indirectas del delito, tambin deben disfrutar de protec-
cin en el marco de la presente Directiva. No obstante, los Estados miembros deben tener la
facultad de establecer procedimientos para limitar el nmero de familiares que pueden dis-
frutar de los derechos establecidos en la presente Directiva. En el caso de los menores, el pro-
pio menor, o, a menos que sea contrario al inters del menor, el titular de la responsabilidad
parental en nombre del menor, debe tener derecho a ejercer los derechos establecidos en la
presente Directiva. La presente Directiva se ha de entender sin perjuicio de cualesquiera pro-
cedimientos o actuaciones administrativas nacionales exigidos para declarar que esa perso-
na es una vctima.
(20) El estatuto de la vctima en el sistema de justicia penal y si pueden participar activamen-
te en procesos penales varan de un Estado miembro a otro en funcin del sistema nacional,
y est determinado por uno o ms de los criterios siguientes: si el sistema nacional reconoce
un estatuto jurdico de parte en el proceso penal; si la vctima est sometida a la obligacin
legal o a la recomendacin de participar activamente en el proceso penal, por ejemplo como
testigo; o si la vctima tiene legalmente un derecho reconocido en virtud del Derecho nacio-
nal a participar de modo activo en el proceso penal y manifiesta su deseo de hacerlo, cuan-
do el sistema nacional no reconozca a las vctimas un estatuto jurdico de parte en el proceso
penal. Los Estados miembros deben decidir cul de esos criterios se aplica para determinar el
alcance de los derechos establecidos en la presente Directiva, en los casos en que se haga re-
ferencia al estatuto de la vctima en el sistema de justicia penal correspondiente.
(21) La informacin y las orientaciones brindadas por las autoridades competentes, los servi-
cios de apoyo a las vctimas y de justicia reparadora deben ofrecerse, en la medida de lo posi-
ble, a travs de una diversidad de medios y de forma que pueda ser entendida por la vctima.
La informacin y las orientaciones deben proporcionarse en trminos sencillos y en un len-
guaje accesible. Asimismo, debe garantizarse que la vctima pueda ser entendida durante las
actuaciones. A este respecto, debe tenerse en cuenta el conocimiento que tenga la vctima

209
Elky Alexander Villegas Paiva

de la lengua utilizada para facilitar informacin, su edad, madurez, capacidad intelectual y


emocional, alfabetizacin y cualquier incapacidad mental o fsica. Deben tenerse en cuenta,
en particular, las dificultades de comprensin o de comunicacin que puedan ser debidas a
algn tipo de discapacidad, como las limitaciones auditivas o de expresin oral. Del mismo
modo, durante los procesos penales deben tenerse en cuenta las limitaciones de la capaci-
dad de la vctima para comunicar informacin.
(22) El momento en que se presente una denuncia, a efectos de la presente Directiva, se con-
sidera el momento que entra en el mbito del proceso penal. Ello ha de incluir, asimismo, las
situaciones en que las autoridades inician de oficio procesos penales a resultas de un delito
padecido por una vctima.
(23) La informacin sobre el reembolso de los gastos debe facilitarse desde el momento en
que se produzca el primer contacto con la autoridad competente, por ejemplo en un folleto
que contenga las condiciones bsicas de dicho reembolso. No se puede exigir a los Estados
miembros que en esta fase inicial decidan si la vctima de que se trate rene las condiciones
para el reembolso de los gastos.
(24) Cuando denuncien un delito, las vctimas deben recibir de la polica una declaracin por
escrito de la denuncia en el que consten los elementos bsicos del delito, como el tipo de de-
lito, la hora y el lugar, as como cualquier perjuicio, lesin o dao que traiga causa del delito.
Esta declaracin debe incluir un nmero de expediente, as como la hora y el lugar en que se
denuncia el delito, de forma que pueda servir de justificante de la denuncia, por ejemplo pa-
ra reclamaciones de seguros.
(25) Sin perjuicio de las normas sobre prescripcin, la demora en la denuncia de un delito por
miedo a represalias, humillacin o estigmatizacin no debe dar lugar a que se deniegue a la
vctima la declaracin por escrito de la denuncia.
(26) Cuando se facilite informacin, se debe ofrecer el grado de detalle suficiente para garan-
tizar que se trata a las vctimas de manera respetuosa y permitirles adoptar decisiones con
conocimiento de causa sobre su participacin en los procesos. A este respecto, es especial-
mente importante la informacin que permite a la vctima conocer la situacin en que se en-
cuentra cualquier procedimiento, as como la informacin que permita a la vctima decidir si
solicitar la revisin de una decisin de no formular acusacin. A menos que se exija de otro
modo, la informacin comunicada a la vctima debe poder facilitarse verbalmente o por es-
crito, incluso por medios electrnicos.
(27) La informacin a la vctima debe enviarse a la ltima direccin conocida, postal o de co-
rreo electrnico, que conste en los datos de contacto facilitados a las autoridades competen-
tes por parte de la vctima. En supuestos excepcionales, por ejemplo un caso con un elevado
nmero de vctimas, la informacin debe poder facilitarse a travs de la prensa, un sitio web
oficial de la autoridad competente o cualquier canal de comunicacin similar.
(28) Los Estados miembros no estn obligados a proporcionar informacin cuando la divul-
gacin de la misma pueda afectar a la correcta tramitacin de una causa o ir en detrimento
de una causa o una persona determinadas, o si el Estado miembro lo considera contrario a los
intereses esenciales de su seguridad.
(29) Las autoridades competentes deben velar por que las vctimas reciban datos de contac-
to actualizados para la comunicacin sobre su caso, a menos que la vctima haya expresado
su deseo de no recibir tal informacin.
(30) La referencia a una decisin en el contexto del derecho a la informacin, interpretacin
y traduccin debe entenderse solo como una referencia al fallo de culpabilidad o al hecho de
que se ponga trmino de cualquier otra manera al proceso penal. Las razones de esa decisin
deben comunicarse a la vctima mediante una copia del documento que contenga dicha de-
cisin o mediante un breve resumen de la misma.

210
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

(31) El derecho a la informacin sobre la hora y el lugar de un juicio derivado de la denuncia


de un delito padecido por la vctima debe aplicarse tambin a la informacin sobre la hora
y el lugar de una audiencia relacionada con una apelacin contra una sentencia en el caso.
(32) Es preciso facilitar a las vctimas informacin especfica sobre la puesta en libertad o la
fuga del infractor si lo solicitan, al menos en los casos en que exista un peligro o un riesgo
concreto de daos para las vctimas, a no ser que exista un riesgo concreto de daos para el
infractor que pudiera resultar de la notificacin. Cuando exista un riesgo concreto de perjui-
cios para el infractor que pudiera resultar de la notificacin, la autoridad competente debe-
r tener en cuenta todos los riesgos a la hora de determinar la accin apropiada. La referen-
cia a riesgo concreto de daos para las vctimas debe incluir factores como el carcter o la
gravedad del delito y el riesgo de represalias. Por tanto, no debe aplicarse a las situaciones de
infracciones leves, en las que, por lo tanto, existe un mnimo riesgo de daos para la vctima.
(33) Se debe informar a las vctimas de todo derecho a recurrir contra una decisin de puesta
en libertad del infractor, si tal derecho existe en la legislacin nacional.
(34) No se puede hacer justicia si no se permite a las vctimas explicar las circunstancias del
delito y aportar pruebas de forma comprensible para las autoridades competentes. Es igual-
mente importante garantizar que se trata a la vctima con respeto y que pueda ejercer sus de-
rechos. Por lo tanto, siempre debe proporcionarse a la vctima un servicio de interpretacin
gratuito, durante el interrogatorio y para facilitarle su participacin activa en las vistas judi-
ciales, de acuerdo con el estatuto de la vctima en el sistema judicial penal pertinente. Para
otros aspectos del proceso penal, la necesidad de interpretacin y traduccin puede variar
en funcin de cuestiones especficas, del estatuto de la vctima en el sistema judicial penal
pertinente y su implicacin en las actuaciones, y de los derechos especficos que la asistan.
Solo es preciso ofrecer interpretacin y traduccin para estos otros casos en la medida nece-
saria para que las vctimas ejerzan sus derechos.
(35) La vctima debe tener derecho a impugnar una decisin en la que se declare que no se
necesita interpretacin o traduccin, de conformidad con los procedimientos establecidos
en la legislacin nacional. Dicho derecho no conlleva la obligacin para los Estados miem-
bros de contemplar un mecanismo o procedimiento de reclamacin separado, por el cual se
pueda impugnar tal decisin, y no debe prolongar el proceso penal de forma injustificada.
Bastara con una revisin interna de la decisin, de conformidad con los procedimientos na-
cionales existentes.
(36) El hecho de que la vctima hable una lengua de escaso uso no debe en s mismo consti-
tuir un motivo para decidir que la interpretacin o traduccin prolongaran el proceso de for-
ma injustificada.
(37) El apoyo debe estar disponible desde el momento en el que las autoridades compe-
tentes tengan constancia de la vctima y durante todo el proceso penal, as como durante el
tiempo oportuno tras dicho proceso penal, segn las necesidades de la vctima y los dere-
chos establecidos en la presente Directiva. El apoyo se debe prestar mediante diversos me-
dios, sin excesivos trmites y mediante una distribucin geogrfica suficiente en el territorio
del Estado miembro, de modo que todas las vctimas disfruten de la posibilidad de acceder
a tales servicios. Las vctimas que hayan sufrido daos considerables a causa de la gravedad
del delito pueden requerir servicios de apoyo especializados.
(38) Las personas ms vulnerables o que se encuentran expuestas a un riesgo de lesin par-
ticularmente elevado, como las sometidas a una violencia reiterada en las relaciones perso-
nales, las vctimas de violencia de gnero o las que son vctimas de otro tipo de delitos en un
Estado miembro del cual no son nacionales o residentes, deben recibir apoyo especializado
y proteccin jurdica. Los servicios de apoyo especializado deben basarse en un enfoque in-
tegrado y preciso que tenga en cuenta, en particular, las necesidades especficas de las vcti-
mas, la gravedad del dao sufrido como consecuencia de un delito, as como la relacin entre

211
Elky Alexander Villegas Paiva

las vctimas, los infractores, sus hijos y su entorno social ms amplio. Uno de los principales
cometidos de estos servicios y de su personal, que desempean un importante papel para
ayudar a la vctima a recuperarse de los posibles daos o traumas resultantes de un delito y
a superarlos, debe consistir en informar a las vctimas de sus derechos en virtud de la presen-
te Directiva, para que puedan tomar decisiones en un entorno que apoye a la vctima y la tra-
te con dignidad, respeto y sensibilidad. Los tipos de ayuda que estos servicios de apoyo es-
pecializado deben ofrecer pueden consistir en facilitar acogida y alojamiento seguros, aten-
cin mdica inmediata, derivacin de las vctimas a reconocimiento mdico y forense para la
obtencin de pruebas en caso de violacin o agresin sexual, asistencia psicolgica a corto
y largo plazo, tratamiento de traumas, asesoramiento jurdico, acceso a la defensa y servicios
especficos para menores que sean vctimas directas o indirectas.
(39) Los servicios de apoyo a las vctimas no tienen por qu facilitar por s mismos extensos
conocimientos especializados y experiencia profesionales. De ser necesario, los servicios de
apoyo a las vctimas deben ayudar a estas a encontrar el apoyo profesional existente, por
ejemplo, psiclogos.
(40) Aunque la prestacin de apoyo no debe depender de que las vctimas denuncien un de-
lito ante la autoridad competente, como la polica, tal autoridad suele estar en posicin pti-
ma para informar a las vctimas de la posibilidad de que se les brinde apoyo. Por lo tanto, se
anima a los Estados miembros a que creen las condiciones adecuadas para que se pueda de-
rivar a las vctimas a los servicios de apoyo, entre otros, garantizando que se puedan cumplir
y que se cumplan las normas en materia de proteccin de datos. Debe evitarse derivar de for-
ma reiterada a las vctimas de un servicio a otro.
(41) Debe considerarse que se ha concedido a las vctimas el derecho a ser odas cuando pue-
dan declarar o manifestarse por escrito.
(42) El derecho de las vctimas menores de edad a ser odas en procesos penales no debe ex-
cluirse nicamente basndose en la edad de la vctima.
(43) El derecho a que se revise la decisin de no formular acusacin se ha de entender refe-
rido a decisiones adoptadas por los fiscales y jueces de instruccin o autoridades policiales,
como los agentes de polica, pero no a las decisiones adoptadas por rganos jurisdiccionales.
Toda revisin de una decisin de no formular acusacin debe ser llevada a cabo por una per-
sona o autoridad distinta de la que adoptase la decisin inicial, a no ser que la decisin inicial
de no formular acusacin hubiese sido adoptada por la autoridad instructora de mayor ran-
go contra cuya decisin no cabe revisin, en cuyo caso la revisin puede ser realizada por la
misma autoridad. El derecho a que se revise una decisin de no formular acusacin no afecta
a procedimientos especiales, como aquellos contra miembros del parlamento o del gobier-
no en relacin con el ejercicio de sus cargos oficiales.
(44) La decisin que ponga trmino al proceso penal debe incluir las situaciones en que el fis-
cal decide retirar los cargos o desistir del procedimiento.
(45) Una decisin del fiscal que d lugar a un arreglo extrajudicial que ponga trmino al pro-
ceso penal excluye el derecho de las vctimas a revisin de la decisin del fiscal de formular
acusacin solamente si el citado arreglo implica al menos una advertencia o una obligacin.
(46) Los servicios de justicia reparadora, incluidos, por ejemplo, la mediacin entre vctima e
infractor, las conferencias de grupo familiar y los crculos de sentencia, pueden ser de gran
ayuda para la vctima, pero requieren garantas para evitar toda victimizacin secundaria y
reiterada, la intimidacin y las represalias. Por tanto, estos servicios deben fijarse como prio-
ridad satisfacer los intereses y necesidades de la vctima, reparar el perjuicio que se le haya
ocasionado e impedir cualquier otro perjuicio adicional. A la hora de remitir un asunto a los
servicios de justicia reparadora o de llevar a cabo un proceso de justicia reparadora, se de-
ben tomar en consideracin factores tales como la naturaleza y gravedad del delito, el gra-
do de dao causado, la violacin repetida de la integridad fsica, sexual o psicolgica de una

212
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

vctima, los desequilibrios de poder y la edad, madurez o capacidad intelectual de la vctima,


que podran limitar o reducir su capacidad para realizar una eleccin con conocimiento de
causa o podran ocasionarle un perjuicio. Los procedimientos de justicia reparadora han de
ser, en principio, confidenciales, a menos que las partes lo acuerden de otro modo o que el
Derecho nacional disponga otra cosa por razones de especial inters general. Se podr con-
siderar que factores tales como las amenazas o cualquier forma de violencia cometida duran-
te el proceso exigen la divulgacin por razones de inters general.
(47) No se puede esperar de las vctimas que soporten los gastos relativos a su participacin
en el proceso penal. Los Estados miembros han de estar obligados a reembolsar nicamente
los gastos necesarios de las vctimas derivados de su participacin en el proceso penal, y no
se les debe exigir reembolsar los honorarios de abogados de las vctimas. Los Estados miem-
bros han de poder exigir en la legislacin nacional condiciones para el reembolso de gastos,
como por ejemplo plazos de reclamacin del reembolso, cantidades fijas para gastos de sub-
sistencia y viajes, y cantidades mximas diarias de compensacin por prdida de ingresos. El
derecho al reembolso de gastos en el proceso penal no debe darse en situaciones en que la
vctima se manifieste sobre una infraccin penal. Solo se deben reembolsar los gastos en la
medida en que las autoridades competentes exijan o requieran la presencia y participacin
activa de la vctima en el proceso penal.
(48) Los bienes restituibles que hayan sido incautados en el transcurso de procesos penales
deben devolverse a las vctimas de delitos lo antes posible, a menos que se den circunstan-
cias excepcionales, como disputas en relacin con la propiedad del bien, o si la posesin o
propiedad de dicho bien son ilegales en s mismas. El derecho a la devolucin de los bienes
se har sin perjuicio de su retencin legal a efectos de otros procesos judiciales.
(49) El derecho a obtener una resolucin para recibir indemnizacin del infractor y el corres-
pondiente procedimiento aplicable se deben reconocer tambin a las vctimas que residan
en un Estado miembro distinto de aquel en el que se cometi el delito.
(50) La obligacin prevista en la presente Directiva de transmitir las denuncias no debe afec-
tar a la competencia de los Estados miembros de iniciar el procedimiento, y se ha de enten-
der sin perjuicio de las normas en materia de conflictos de jurisdiccin establecidas en la De-
cisin marco 2009/948/JAI del Consejo, de 30 de noviembre de 2009, sobre la prevencin y
resolucin de conflictos de ejercicio de jurisdiccin en los procesos penales[13].
(51) En caso de que la vctima haya salido del territorio del Estado miembro en el que se co-
meti el delito, dicho Estado miembro ya no estar obligado a prestar asistencia, apoyo y
proteccin, salvo en lo directamente relacionado con cualquier proceso penal que est lle-
vando a cabo respecto del delito del que se trate, como las medidas especiales de protec-
cin durante los procesos judiciales. El Estado miembro de residencia de la vctima deber
proporcionar la asistencia, el apoyo y la proteccin requeridos por la necesidad de recupera-
cin de la vctima.
(52) Debe disponerse de medidas que protejan la seguridad y la dignidad de las vctimas y
sus familiares de la victimizacin secundaria o reiterada, la intimidacin o las represalias, co-
mo las medidas cautelares o las rdenes de proteccin o alejamiento.
(53) El riesgo de victimizacin secundaria o reiterada, de intimidacin o de represalias por
el infractor o como resultado de la participacin en un proceso penal debe limitarse llevan-
do a cabo actuaciones de forma coordinada y con respeto, permitiendo a las vctimas ganar
confianza en las autoridades. Se debe facilitar al mximo la interaccin con las autoridades
competentes, al tiempo que se limita el nmero de interacciones innecesarias que la vctima

[13] DO L 328 de 15/12/2009, p. 42.

213
Elky Alexander Villegas Paiva

haya de mantener con ellas, recurriendo, por ejemplo, a grabar en vdeo las declaraciones y
permitiendo su uso en los procesos judiciales. Se debe poner a disposicin de los profesio-
nales del Derecho la ms amplia gama de medidas posible con objeto de evitar angustia a la
vctima en el transcurso del proceso judicial, especialmente como resultado del contacto vi-
sual con el delincuente, su familia, sus colaboradores o el pblico en general. A tal efecto, se
ha de animar a los Estados miembros a que introduzcan, especialmente en las dependencias
judiciales y las comisaras de polica, medidas prcticas y viables para que las dependencias
cuenten con instalaciones como entradas y salas de espera separadas para las vctimas. Ade-
ms, los Estados miembros debern, en la medida de lo posible, planificar los procesos pena-
les evitando el contacto entre las vctimas y sus familiares y los infractores, por ejemplo citan-
do a las vctimas y a los infractores a audiencias en momentos distintos.
(54) Proteger la intimidad de la vctima puede ser un medio importante de evitar la victimiza-
cin secundaria o reiterada, la intimidacin o las represalias, y puede lograrse mediante una
serie de medidas como la prohibicin o la limitacin de la difusin de informacin relativa a
la identidad y el paradero de la vctima. Esta proteccin reviste especial importancia para las
vctimas que sean menores, e incluye la prohibicin de difundir el nombre del menor. Sin em-
bargo, puede haber casos en los que excepcionalmente pueda beneficiar al menor la revela-
cin o incluso la divulgacin pblica de informacin, por ejemplo, en los casos de secuestro.
Las medidas que puedan adoptarse para proteger la intimidad y la imagen de las vctimas y
sus familiares debern ser siempre coherentes con los derechos a un juez imparcial y a la li-
bertad de expresin, tal como los reconocen los artculos 6 y 10 del Convenio para la Protec-
cin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales.
(55) Durante los procesos penales, algunas vctimas estn especialmente expuestas al riesgo
de victimizacin secundaria o reiterada, de intimidacin o de represalias por parte del infrac-
tor. Estos riesgos derivan en general de las caractersticas personales de la vctima, o del tipo,
la naturaleza o las circunstancias del delito. Solo mediante evaluaciones individuales, efec-
tuadas lo antes posible, se podr determinar con eficacia este riesgo. Estas evaluaciones se
debern efectuar respecto de todas las vctimas, a fin de determinar si estn expuestas a ries-
go de victimizacin secundaria o reiterada, intimidacin o represalias, y decidir qu medidas
especiales de proteccin necesitan.
(56) Las evaluaciones individuales deben tomar en consideracin las caractersticas perso-
nales de la vctima, como edad, sexo, identidad o expresin de gnero, etnia, raza, religin,
orientacin sexual, estado de salud, discapacidad, estatuto de residente, dificultades de co-
municacin, relacin con el infractor o dependencia del mismo, experiencia anterior de deli-
tos. Deben tener en cuenta, asimismo, el tipo o la naturaleza del delito y las circunstancias del
mismo, por ejemplo, si se trata de un delito por motivos de odio, prejuicios o discriminacin,
la violencia sexual, la violencia en el marco de las relaciones personales, si el infractor estaba
en situacin de control, si la vctima reside en una zona con una elevada tasa de delincuen-
cia o dominada por bandas, o si el pas de origen de la vctima no coincide con el del Estado
miembro en que se cometi el delito.
(57) Las vctimas de trata de seres humanos, terrorismo, delincuencia organizada, violencia
en el marco de las relaciones personales, violencia o explotacin sexual, violencia de gne-
ro, delitos por motivos de odio, las vctimas con discapacidad y los menores vctimas de de-
lito tienden a sufrir una elevada tasa de victimizacin secundaria o reiterada, intimidacin o
represalias. Se deber poner especial cuidado a la hora de evaluar si tales vctimas estn ex-
puestas a riesgo de victimizacin, intimidacin o represalias, y debe haber motivos slidos
para presumir que dichas vctimas se beneficiarn de medidas de proteccin especial.
(58) Se deben ofrecer medidas adecuadas a las vctimas que hayan sido consideradas vul-
nerables a la victimizacin secundaria o reiterada, la intimidacin o las represalias, con el fin
de protegerlas durante el proceso penal. La naturaleza exacta de tales medidas debe deter-
minarse mediante la evaluacin individual, teniendo en cuenta los deseos de la vctima. La

214
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

magnitud de cualquier medida de este tipo deber determinarse sin perjuicio de los dere-
chos de la defensa y de conformidad con las normas de discrecionalidad judicial. Las inquie-
tudes y miedos de la vctima en relacin con las actuaciones deben ser un factor esencial a la
hora de determinar si necesitan alguna medida especfica.
(59) Las necesidades operativas inmediatas y otro tipo de limitaciones inmediatas de orden
prctico pueden imposibilitar que se pueda asegurar, por ejemplo, que la vctima sea entre-
vistada sistemticamente por el mismo agente de polica; las citadas limitaciones pueden
ser una baja por enfermedad o un permiso de maternidad o permiso parental. Adems, pue-
de que los locales concebidos especialmente para las entrevistas no estn disponibles, por
ejemplo por renovacin. Cuando se den estas limitaciones de orden operativo o prctico
puede que no sea posible proporcionar un tratamiento especializado a la vctima.
(60) Cuando, de conformidad con la presente Directiva, se haya de designar un tutor o un re-
presentante para un menor, tales funciones podrn ser desempeadas por la misma persona
o por una persona jurdica, una institucin o una autoridad.
(61) Todos los funcionarios que intervengan en procesos penales y que puedan entrar en
contacto personal con vctimas deben poder acceder a una formacin adecuada tanto inicial
como permanente y a un nivel acorde con su contacto con las vctimas, a fin de estar en con-
diciones de poder identificar a las vctimas y determinar sus necesidades y ocuparse de ellas
con respeto, profesionalidad y empata, de manera no discriminatoria. Las personas con pro-
babilidad de intervenir en la evaluacin individual para determinar las necesidades de pro-
teccin especial de las vctimas, as como su necesidad de medidas de proteccin especial
debern recibir formacin especfica sobre la forma de efectuar estas evaluaciones. Los Es-
tados miembros han de garantizar esa formacin para las fuerzas de polica y el personal ju-
dicial. Del mismo modo debe fomentarse la formacin destinada a abogados, fiscales y jue-
ces, as como a los profesionales que proporcionen apoyo a las vctimas o los servicios de jus-
ticia reparadora. Este requisito debe incluir formacin sobre los servicios de apoyo especial
a los que debe derivarse a las vctimas o formacin especializada cuando sus actividades se
proyecten sobre vctimas con necesidades especiales, al igual que formacin psicolgica es-
pecial, segn convenga. Cuando proceda, esta formacin debe tener en cuenta la perspec-
tiva de gnero. Las acciones de los Estados miembros deben complementarse con orienta-
ciones, recomendaciones e intercambio de mejores prcticas, de conformidad con el Plan de
trabajo de Budapest.
(62) Los Estados miembros deben animar a las organizaciones de la sociedad civil y colabo-
rar estrechamente con ellas, incluidas las organizaciones no gubernamentales reconocidas y
que trabajen activamente con vctimas de delitos, especialmente en iniciativas de desarrollo
de polticas, campaas de informacin y concienciacin, programas de investigacin y edu-
cacin, y en acciones de formacin, as como en el seguimiento y evaluacin del impacto de
las medidas de apoyo y proteccin de las vctimas de delitos. Para que las vctimas de delitos
reciban atencin, apoyo y proteccin en un grado adecuado, los servicios pblicos debern
trabajar de forma coordinada e intervenir en todos los niveles administrativos, tanto a esca-
la de la Unin como nacional, regional y local. Se deber prestar asistencia a las vctimas pa-
ra identificar los servicios competentes y dirigirse a ellos, a fin de evitar repetidas derivacio-
nes de uno a otro servicio. Los Estados miembros debern considerar la creacin de servicios
comunes a varios organismos, siguiendo el principio de punto de acceso nico o de ven-
tanilla nica, que se ocupen de las mltiples necesidades de las vctimas cuando participen
en procesos penales, con inclusin de la necesidad de recibir informacin, apoyo, asistencia,
proteccin e indemnizacin.
(63) Con el fin de fomentar y facilitar las denuncias, y ofrecer a las vctimas la posibilidad de
romper el crculo de la victimizacin secundaria, es esencial que las vctimas dispongan de
servicios de apoyo fiables y que las autoridades competentes estn preparadas para respon-
der a las denuncias de las vctimas de forma respetuosa, considerada, no discriminatoria y

215
Elky Alexander Villegas Paiva

profesional. Esto aumentara la confianza de las vctimas en los sistemas de justicia penal y
reducira el nmero de delitos no denunciados. Los profesionales con probabilidad de recibir
denuncias de vctimas en relacin con delitos penales estn formados adecuadamente pa-
ra facilitar las denuncias y se deben tomar medidas para posibilitar las denuncias de terceros,
incluidas las de organizaciones de la sociedad civil. Deber ser posible hacer uso de las tec-
nologas de la comunicacin, como el correo electrnico, las grabaciones de vdeo o los for-
mularios electrnicos en red para presentar denuncias.
(64) Una recopilacin de datos estadsticos sistemtica y adecuada constituye un compo-
nente esencial de la formulacin efectiva de polticas en el mbito de los derechos estableci-
dos en la presente Directiva. Con el fin de facilitar la evaluacin de la aplicacin de la presen-
te Directiva, los Estados miembros deben comunicar a la Comisin los datos estadsticos per-
tinentes en relacin con la aplicacin de los procedimientos nacionales para las vctimas de
delitos, que incluya, como mnimo, el nmero y tipo de los delitos denunciados y, en la medi-
da en que se disponga de dichos datos, el nmero, edad y sexo de las vctimas. Entre los da-
tos estadsticos correspondientes se podrn incluir datos registrados por las autoridades ju-
diciales y los cuerpos policiales, y, en la medida de lo posible, los datos administrativos com-
pilados por los servicios sanitarios y sociales, las organizaciones pblicas y no gubernamen-
tales de apoyo a las vctimas o los servicios de justicia reparadora, y los de otras organizacio-
nes que trabajan con vctimas de delitos. Entre los datos judiciales se puede incluir informa-
cin sobre delitos denunciados, nmero de casos investigados y personas procesadas o con
sentencia condenatoria dictada. Los datos administrativos basados en la actuacin de servi-
cios pueden incluir, en la medida de lo posible, datos sobre la manera en que las vctimas uti-
lizan los servicios facilitados por organismos pblicos y las organizaciones pblicas y priva-
das de apoyo, as como el nmero de derivaciones de vctimas por parte de la polica a los
servicios de apoyo, el nmero de vctimas que solicitan apoyo y que reciben o no reciben
apoyo o justicia reparadora.
(65) El objetivo de la presente Directiva es modificar y ampliar las disposiciones de la Directi-
va marco 2001/220/JAI. Como las modificaciones que se desea introducir son sustanciales en
nmero y naturaleza, por motivos de claridad debera sustituirse dicha Decisin marco en su
totalidad ES L 315/64 Diario Oficial de la Unin Europea.
(66) La presente Directiva respeta los derechos fundamentales y observa los principios reco-
nocidos por la Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea. En particular, aspira
a promover el derecho a la dignidad, a la vida, a la integridad fsica y mental, a la libertad y la
seguridad, el respeto a la vida privada y familiar, el derecho a la propiedad, el principio de no
discriminacin, el principio de igualdad entre hombres y mujeres, los derechos del menor,
de los mayores y de las personas con discapacidad, as como el derecho a un juez imparcial.
(67) Dado que el objetivo de la presente Directiva, a saber, el establecimiento de normas m-
nimas sobre los derechos, el apoyo y la proteccin de las vctimas de delitos, no puede ser
alcanzado por los Estados Miembros, y, por consiguiente, debido a sus dimensiones y efec-
tos potenciales, puede lograrse mejor a escala de la Unin, esta puede adoptar medidas,
de acuerdo con el principio de subsidiariedad consagrado en el artculo 5 del Tratado de la
Unin Europea. De conformidad con el principio de proporcionalidad enunciado en dicho ar-
tculo, la presente Directiva no excede de lo necesario para alcanzar ese objetivo.
(68) Los datos de carcter personal tratados en el contexto de la aplicacin de la presente Di-
rectiva deben estar protegidos conforme a la Decisin marco 2008/977/JAI del Consejo, de
27 de noviembre de 2008, relativa a la proteccin de datos personales tratados en el mar-
co de la cooperacin policial y judicial en materia penal[14], y con arreglo a los principios del

[14] DO L 350 de 30/12/2008, p. 60.

216
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Convenio del Consejo de Europa del 28 de enero de 1981 para la proteccin de las personas
con respecto al tratamiento automatizado de datos de carcter personal, ratificado por to-
dos los Estados miembros.
(69) La presente Directiva no afecta a las disposiciones de mayor alcance incluidas en otros
actos normativos de la Unin que abordan las necesidades especficas de categoras parti-
culares de vctimas, como, por ejemplo, las vctimas de trata de seres humanos y menores
vctimas de abusos sexuales, explotacin sexual y pornografa infantil, de una manera ms
especfica.
(70) De conformidad con el artculo 3 del Protocolo N 21 sobre la posicin del Reino Unido
y de Irlanda con respecto al Espacio de Libertad, Seguridad y Justicia, anejo al TUE y al TFUE,
estos Estados miembros han notificado su deseo de participar en la adopcin y aplicacin de
la presente Directiva.
(71) De conformidad con los artculos 1 y 2 del Protocolo N 22 sobre la posicin de Dinamar-
ca, anejo al TUE y al TFUE, Dinamarca no participa en la adopcin de la presente Directiva y
no queda vinculada por la misma ni sujeta a su aplicacin.
(72) El Supervisor Europeo de Proteccin de Datos emiti un dictamen el 17 de octubre de
2011[15], basado en el artculo 41, apartado 2, del Reglamento (CE) N 45/2001 del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 18 de diciembre de 2000, relativo a la proteccin de las personas
fsicas en lo que respecta al tratamiento de datos personales por las instituciones y los orga-
nismos comunitarios y a la libre circulacin de estos datos[16].
HAN ADOPTADO LA PRESENTE DIRECTIVA:
CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1
Objetivos
1. La finalidad de la presente Directiva es garantizar que las vctimas de delitos reciban infor-
macin, apoyo y proteccin adecuados y que puedan participar en procesos penales.
Los Estados miembros velarn por que se reconozca a las vctimas su condicin como tales y
porque sean tratadas de manera respetuosa y sensible, individualizada, profesional y no dis-
criminatoria, en todos sus contactos con servicios de apoyo a las vctimas o de justicia repa-
radora, o con cualquier autoridad competente que acte en el contexto de un procedimien-
to penal. Los derechos establecidos en la presente Directiva se aplicarn a las vctimas de ma-
nera no discriminatoria, tambin en relacin con su estatuto de residencia.
2. Cuando la vctima sea un menor de edad, los Estados miembros velarn por que en la apli-
cacin de la presente Directiva prime el inters superior del menor y dicho inters sea objeto
de una evaluacin individual. Prevalecer un planteamiento sensible a la condicin de me-
nor, que tenga en cuenta la edad del menor, su grado de madurez y su opinin, al igual que
sus necesidades e inquietudes. El menor y su representante legal, si lo hubiere, sern infor-
mados de toda medida o derecho centrado especficamente en el menor.

[15] DO C 35 de 9/2/2012, p. 10.


[16] DO L 8 de 12/1/2001, p. 1.

217
Elky Alexander Villegas Paiva

Artculo 2
Definiciones
1. Con arreglo a la presente Directiva se entender por:
a) vctima,
i) la persona fsica que haya sufrido un dao o perjuicio, en especial lesiones fsicas o men-
tales, daos emocionales o un perjuicio econmico, directamente causado por una infrac-
cin penal,
ii) los familiares de una persona cuya muerte haya sido directamente causada por un delito
y que haya sufrido un dao o perjuicio como consecuencia de la muerte de dicha persona;
b) familiares, el cnyuge, la persona que convive con la vctima y mantiene con ella una re-
lacin personal ntima y comprometida, en un hogar comn y de manera estable y continua,
los familiares en lnea directa, los hermanos y hermanas, y las personas a cargo de la vctima;
c) menor, cualquier persona menor de 18 aos;
d) justicia reparadora, cualquier proceso que permita a la vctima y al infractor participar ac-
tivamente, si dan su consentimiento libremente para ello, en la solucin de los problemas re-
sultantes de la infraccin penal con la ayuda de un tercero imparcial.
2. Los Estados miembros podrn establecer procedimientos:
a) Para limitar el nmero de familiares que puedan acogerse a los derechos establecidos en la
presente Directiva, teniendo en cuenta las circunstancias especficas de cada caso, y
b) por lo que respecta al apartado 1, letra a), inciso ii), para determinar qu familiares tienen
prioridad en relacin con el ejercicio de los derechos establecidos en la presente Directiva.

CAPTULO 2
INFORMACIN Y APOYO
Artculo 3
Derecho a entender y a ser entendido
1. Los Estados miembros adoptarn las medidas adecuadas para ayudar a las vctimas para
que entiendan y puedan ser entendidas desde el primer momento y durante toda actuacin
necesaria frente a cualquier autoridad competente en el contexto de los procesos penales,
incluyndose el caso de que dichas autoridades les faciliten informacin.
2. Los Estados miembros garantizarn que las comunicaciones con las vctimas se hagan
en lenguaje sencillo y accesible, oralmente o por escrito. Estas comunicaciones tendrn en
cuenta las caractersticas personales de la vctima, incluida cualquier discapacidad que pue-
da afectar a su capacidad de entender o de ser entendida.
3. Salvo que fuera contrario a los intereses de la vctima o perjudicara al curso del proceso,
los Estados miembros permitirn que las vctimas vayan acompaadas de una persona de su
eleccin en el primer contacto con una autoridad competente, cuando, debido a la inciden-
cia del delito, la vctima requiera asistencia para entender o ser entendida.
Artculo 4
Derecho a recibir informacin desde el primer contacto con una autoridad competente
1. Los Estados miembros garantizarn que se ofrezca a las vctimas la informacin que se
enuncia a continuacin, sin retrasos innecesarios, desde su primer contacto con la autoridad
competente, a fin de que puedan acceder al ejercicio de los derechos establecidos en la pre-
sente Directiva:

218
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

a) el tipo de apoyo que podrn obtener y de quin obtenerlo, incluida, si procede, informa-
cin bsica sobre el acceso a atencin mdica, cualquier apoyo de especialistas, incluido el
apoyo psicolgico, y alojamiento alternativo;
b) los procedimientos de interposicin de denuncias relativas a infracciones penales y su pa-
pel en relacin con tales procedimientos;
c) el modo y las condiciones en que podr obtener proteccin, incluidas las medidas de
proteccin;
d) el modo y las condiciones para poder obtener asesoramiento jurdico, asistencia jurdica o
cualquier otro tipo de asesoramiento;
e) el modo y las condiciones para poder acceder a indemnizaciones;
f ) el modo y las condiciones para tener derecho a interpretacin y traduccin;
g) si residen en un Estado miembro distinto de aquel en el que se ha cometido la infraccin
penal, las medidas, procedimientos o mecanismos especiales que estn disponibles para la
defensa de sus intereses en el Estado miembro en el que se establece el primer contacto con
una autoridad competente;
h) los procedimientos de reclamacin existentes en caso de que la autoridad competente ac-
tuante en el marco de un proceso penal no respete sus derechos;
i) los datos de contacto para las comunicaciones sobre su causa;
j) los servicios de justicia reparadora existentes;
k) el modo y las condiciones para poder obtener el reembolso de los gastos en que hayan in-
currido como resultado de su participacin en el proceso penal.
2. La extensin o detalle de la informacin enunciada en el apartado 1 podr variar depen-
diendo de las necesidades especficas y las circunstancias personales de la vctima, y el tipo
o carcter del delito. Podrn facilitarse tambin detalles adicionales en fases posteriores, en
funcin de las necesidades de la vctima y de la pertinencia de esos detalles en cada fase del
procedimiento.
Artculo 5
Derecho de las vctimas cuando interpongan una denuncia
1. Los Estados miembros garantizarn que las vctimas reciban una declaracin por escrito
que sirva de reconocimiento de la denuncia formal que hayan presentado ante las autorida-
des competentes de un Estado miembro, y en la que consten los elementos bsicos de la in-
fraccin penal de que se trate.
2. Los Estados miembros garantizarn que las vctimas que deseen denunciar una infraccin
penal y no entiendan o no hablen la lengua de la autoridad competente puedan presentar
la denuncia en una lengua que entiendan o recibiendo la asistencia lingstica necesaria.
3. Los Estados miembros garantizarn que las vctimas que no entiendan o no hablen la len-
gua de la autoridad competente reciban gratuitamente una traduccin de la declaracin por
escrito de la denuncia que se exige en el apartado 1, previa solicitud, en una lengua que
entiendan.
Artculo 6
Derecho a recibir informacin sobre su causa
1. Los Estados miembros garantizarn que se notifique a las vctimas sin retrasos innecesa-
rios su derecho a recibir la siguiente informacin sobre el proceso penal iniciado a raz de la
denuncia de una infraccin penal de la que hayan sido vctimas, y que, si lo solicitan, reciban
dicha informacin:

219
Elky Alexander Villegas Paiva

a) Cualquier decisin de no iniciar o de poner trmino a una investigacin o de no procesar


al infractor;
b) la hora y el lugar del juicio, y la naturaleza de los cargos contra el infractor.
2. Los Estados miembros garantizarn que, en funcin de su estatuto en el sistema judicial
penal correspondiente, se notifique a las vctimas sin retrasos innecesarios su derecho a re-
cibir la informacin siguiente sobre el proceso penal iniciado a raz de la denuncia de una in-
fraccin penal de la que hayan sido vctimas, y que, si lo solicitan, reciban dicha informacin:
a) Cualquier sentencia firme en un juicio;
b) informacin que permita a la vctima conocer en qu situacin se encuentra el proceso pe-
nal, a menos que, en casos excepcionales, el correcto desarrollo de la causa pueda verse afec-
tado por dicha notificacin.
3. La informacin facilitada en virtud de lo dispuesto en el apartado 1, letra a), y el apartado 2,
letra a), incluir los motivos o un breve resumen de los motivos de la decisin de que se tra-
te, salvo en el caso de una decisin de un jurado o de una decisin con carcter confidencial,
para las que el ordenamiento jurdico nacional no exija motivacin.
4. El deseo de las vctimas de recibir o no informacin ser vinculante para las autoridades
competentes, a menos que sea obligatorio facilitar esa informacin en virtud del derecho de
la vctima a participar de manera activa en el proceso penal. Los Estados miembros permiti-
rn a las vctimas cambiar de opinin al respecto en cualquier momento, y tendrn en cuen-
ta dicho cambio.
5. Los Estados miembros garantizarn que se brinde a las vctimas la oportunidad de que se
les notifique, sin retrasos innecesarios, el hecho de que la persona privada de libertad, incul-
pada o condenada por las infracciones penales que les afecten haya sido puesta en libertad
o se haya fugado. Adems, los Estados miembros velarn por que se informe a las vctimas
de cualquier medida pertinente tomada para su proteccin en caso de puesta en libertad o
de fuga del infractor.
6. Las vctimas recibirn, si lo solicitan, la informacin contemplada en el apartado 5, al me-
nos en los casos en que exista peligro o un riesgo concreto de dao para las vctimas, y a
no ser que exista un riesgo concreto de dao para el infractor que pudiera resultar de la
notificacin.
Artculo 7
Derecho a traduccin e interpretacin
1. Los Estados miembros velarn por que a las vctimas que no entiendan o no hablen la len-
gua del proceso penal de que se trate se les facilite, si as lo solicitan y de acuerdo con su es-
tatuto en el sistema de justicia penal pertinente, interpretacin gratuita, al menos durante las
entrevistas o las tomas de declaracin en los procesos penales, ante las autoridades de ins-
truccin y judiciales, incluso durante los interrogatorios policiales, e interpretacin para su
participacin activa en las vistas orales del juicio y cualquier audiencia interlocutoria.
2. Sin perjuicio de los derechos de la defensa y de conformidad con las normas de discrecio-
nalidad judicial, se podrn utilizar tecnologas de la comunicacin, como videoconferencia,
telfono o internet, a menos que se requiera la presencia fsica del intrprete para que la vc-
tima pueda ejercer adecuadamente sus derechos o entender los procedimientos.
3. Los Estados miembros velarn por que a las vctimas que no entiendan o no hablen la len-
gua del proceso penal de que se trate se les facilite, si as lo solicitan y de acuerdo con su es-
tatuto en el sistema de justicia penal pertinente, traducciones gratuitas, en una lengua que
entiendan, de la informacin esencial para que ejerzan sus derechos en el proceso penal,
en la medida en que dicha informacin se facilite a las vctimas. Las traducciones de dicha

220
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

informacin incluirn, como mnimo, toda decisin de poner trmino al proceso penal rela-
tivo a la infraccin penal que haya padecido la vctima, y a peticin de esta, los motivos o un
breve resumen de los motivos de dicha decisin, salvo en el caso de una decisin de un jura-
do o una decisin de carcter confidencial, en las que el ordenamiento jurdico nacional no
exija motivacin.
4. Los Estados miembros garantizarn que las vctimas que tengan derecho a ser informadas
de la hora y el lugar del juicio, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 6, apartado 1, letra b),
y que no entiendan la lengua de la autoridad competente, reciban una traduccin de esta in-
formacin a la que tienen derecho, si as lo solicitan.
5. Las vctimas podrn presentar una solicitud motivada para que se considere esencial un
documento. No ser preciso traducir pasajes de documentos esenciales que no resulten per-
tinentes a efectos de que las vctimas participen activamente en los procesos penales.
6. No obstante los apartados 1 y 3, podr facilitarse, en lugar de una traduccin escrita, una
oral o un resumen oral de los documentos esenciales, siempre y cuando dicha traduccin
oral o dicho resumen oral no afecte a la equidad del proceso.
7. Los Estados miembros garantizarn que las autoridades competentes evalen si las vcti-
mas necesitan interpretacin o traduccin segn lo establecido en los apartados 1 y 3. Las
vctimas podrn impugnar toda decisin de no facilitar interpretacin o traduccin. Las nor-
mas de procedimiento para tal impugnacin se determinarn en la legislacin nacional.
8. La interpretacin y la traduccin, as como cualquier consideracin de impugnar una deci-
sin de no facilitar interpretacin o traduccin con arreglo al presente artculo, no prolonga-
rn de modo injustificado el proceso penal.
Artculo 8
Derecho de acceso a los servicios de apoyo a las vctimas
1. Los Estados miembros garantizarn que las vctimas, de acuerdo con sus necesidades, ten-
gan acceso gratuito y confidencial a servicios de apoyo a las vctimas que acten en inters
de las vctimas antes, durante y por un periodo de tiempo adecuado despus de la conclu-
sin del proceso penal. Los familiares tendrn acceso a los servicios de apoyo a las vctimas
en funcin de sus necesidades y del grado de dao sufrido como resultado de la infraccin
penal cometida contra la vctima.
2. Los Estados miembros facilitarn la derivacin de las vctimas, por parte de la autoridad
competente que recibiera la denuncia y por otras entidades pertinentes, a los servicios de
apoyo a las vctimas.
3. Los Estados miembros tomarn medidas para establecer servicios de apoyo especializa-
do gratuito y confidencial adicionales a los servicios generales de apoyo a las vctimas o co-
mo parte de ellos, o para posibilitar que las organizaciones de apoyo a las vctimas recurran a
las entidades especializadas existentes que prestan ese apoyo especializado. Las vctimas, en
funcin de sus necesidades especficas, tendrn acceso a tales servicios y los familiares ten-
drn acceso segn sus necesidades especficas y el grado de dao sufrido a consecuencia de
la infraccin penal cometida contra la vctima.
4. Los servicios de apoyo a las vctimas y cualquier servicio de apoyo especializado podrn es-
tablecerse como organizaciones pblicas o no gubernamentales, y podrn organizarse con
carcter profesional o voluntario.
5. Los Estados miembros garantizarn que el acceso a los servicios de apoyo a las vctimas no
dependa de que la vctima presente una denuncia formal por una infraccin penal ante una
autoridad competente.

221
Elky Alexander Villegas Paiva

Artculo 9
Apoyo prestado por servicios de apoyo a las vctimas
1. Los servicios de apoyo a las vctimas, a los que se refiere el artculo 8, apartado 1, facilita-
rn como mnimo:
a) Informacin, asesoramiento y apoyo adecuados en relacin con los derechos de las vc-
timas, tambin sobre cmo acceder a los sistemas nacionales de indemnizacin por los da-
os y perjuicios de ndole penal, y su papel en el proceso penal, incluida la preparacin pa-
ra asistir al juicio;
b) informacin sobre cualquier servicio pertinente de apoyo especializado o derivacin di-
recta al mismo;
c) apoyo emocional y, cuando se disponga de l, psicolgico;
d) asesoramiento sobre cuestiones financieras y de tipo prctico resultantes del delito;
e) salvo que sea proporcionado por otros servicios pblicos o privados, asesoramiento sobre
el riesgo y la prevencin de victimizacin secundaria o reiterada, intimidacin o represalias.
2. Los Estados miembros animarn a los servicios de apoyo a las vctimas a que presten espe-
cial atencin a las necesidades especficas de las vctimas que hayan sufrido daos conside-
rables a causa de la gravedad del delito.
3. Salvo que sean proporcionados por otros servicios pblicos o privados, los servicios de
apoyo especializados a que se refiere el artculo 8, apartado 3, desarrollarn y proporciona-
rn como mnimo:
a) refugios o cualquier otro tipo de alojamiento provisional para las vctimas que necesiten
de un lugar seguro debido a un riesgo inminente de victimizacin secundaria o reiterada, in-
timidacin o represalias;
b) apoyo especfico e integrado a las vctimas con necesidades especiales, como las vctimas
de violencia sexual, las vctimas de violencia de gnero y las vctimas de violencia en las re-
laciones personales, incluidos el apoyo para la superacin del trauma y el asesoramiento.

CAPTULO 3
PARTICIPACIN EN EL PROCESO PENAL
Artculo 10
Derecho a ser odo
1. Los Estados miembros garantizarn a la vctima la posibilidad de ser oda durante las ac-
tuaciones y de facilitar elementos de prueba. Cuando una vctima menor haya de ser oda, se
tendrn debidamente en cuenta la edad y la madurez del menor.
2. Las normas de procedimiento en virtud de las cuales las vctimas pueden ser odas y pue-
den presentar pruebas durante el proceso penal se determinarn en el Derecho nacional.
Artculo 11
Derechos en caso de que se adopte una decisin de no continuar el procesamiento
1. Los Estados miembros garantizarn a las vctimas, de acuerdo con su estatuto en el siste-
ma judicial penal pertinente, el derecho a una revisin de una decisin de no continuar con
el procesamiento. Las normas procesales de dicha revisin se determinarn en el Derecho
nacional.

222
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

2. Cuando, de conformidad con la legislacin nacional, el estatuto de la vctima en el sistema


de justicia penal pertinente no se establezca hasta despus de que se haya tomado la deci-
sin de continuar con el procesamiento del infractor, los Estados miembros garantizarn que
al menos las vctimas de delitos graves tengan derecho a una revisin de una decisin de no
continuar con el procesamiento. Las normas procesales de dicha revisin se determinarn en
el Derecho nacional.
3. Los Estados miembros garantizarn que se notifique a las vctimas sin retrasos innecesa-
rios su derecho a recibir informacin suficiente y que reciban dicha informacin para deci-
dir si solicitan una revisin de cualquier decisin de no continuar con el procesamiento si as
lo solicitan.
4. En caso de que la decisin de no continuar con el procesamiento proceda de la autoridad
competente de mximo rango contra la cual no exista ms recurso en la legislacin nacional,
esta misma autoridad podr efectuar la revisin.
5. Los apartados 1, 3 y 4 no se aplicarn a la decisin del fiscal de no llevar a cabo el procesa-
miento si dicha decisin tiene como resultado un arreglo extrajudicial, en la medida en que
el Derecho nacional lo prevea.
Artculo 12
Derecho a garantas en el contexto de los servicios de justicia reparadora
1. Los Estados miembros adoptarn medidas para proteger a la vctima contra la victimiza-
cin secundaria o reiterada, la intimidacin o las represalias, medidas que se aplicarn cuan-
do se faciliten servicios de justicia reparadora. Estas medidas garantizarn que aquellas vcti-
mas que opten por participar en procesos de justicia reparadora tengan acceso a servicios de
justicia reparadora seguros y competentes, siempre que se cumplan, como mnimo, las con-
diciones siguientes:
a) Que se recurra a los servicios de justicia reparadora si redundan en inters de la vctima,
atendiendo a consideraciones de seguridad, y se basan en el consentimiento libre e informa-
do de la vctima; el cual podr retirarse en cualquier momento;
b) antes de que acepte participar en el proceso de justicia reparadora, se ofrecer a la vctima
informacin exhaustiva e imparcial sobre el mismo y sus posibles resultados, as como sobre
los procedimientos para supervisar la aplicacin de todo acuerdo;
c) el infractor tendr que haber reconocido los elementos fcticos bsicos del caso;
d) todo acuerdo deber ser alcanzado de forma voluntaria y podr ser tenido en cuenta en
cualquier otro proceso penal;
e) los debates en los procesos de justicia reparadora que no se desarrollen en pblico sern
confidenciales y no se difundirn posteriormente, salvo con el acuerdo de las partes o si as lo
exige el Derecho nacional por razones de inters pblico superior.
2. Los Estados miembros facilitarn la derivacin de casos, si procede, a los servicios de justi-
cia reparadora, incluso mediante el establecimiento de procedimientos u orientaciones so-
bre las condiciones de tal derivacin.
Artculo 13
Derecho a justicia gratuita
Los Estados miembros garantizarn a las vctimas el acceso a asistencia jurdica gratuita
cuando tengan el estatuto de parte en el proceso penal. Las condiciones o normas procesa-
les en virtud de las cuales las vctimas tendrn acceso a la asistencia jurdica gratuita se deter-
minarn en el Derecho nacional.

223
Elky Alexander Villegas Paiva

Artculo 14
Derecho al reembolso de gastos
Los Estados miembros brindarn a las vctimas que participen en procesos penales la posibi-
lidad de que se les reembolsen los gastos que hayan afrontado por su participacin activa en
dichos procesos penales, de acuerdo con su estatuto en el sistema de justicia penal pertinen-
te. Las condiciones o normas procesales en virtud de las cuales las vctimas podrn recibir el
reembolso se determinarn en el Derecho nacional.
Artculo 15
Derecho a la restitucin de bienes
Los Estados miembros garantizarn que, previa decisin de una autoridad competente, se
devuelvan sin demora a las vctimas los bienes restituibles que les hayan sido incautados en
el curso de un proceso penal, salvo en caso de necesidad impuesta por el proceso penal. Las
condiciones o normas procesales en virtud de las cuales se restituirn tales bienes a las vcti-
mas se determinarn en el Derecho nacional.
Artculo 16
Derecho a obtener una decisin relativa a la indemnizacin por parte del infractor en
el curso del proceso penal
1. Los Estados miembros garantizarn que, en el curso del proceso penal, las vctimas tengan
derecho a obtener una decisin sobre la indemnizacin por parte del infractor, en un pla-
zo razonable, excepto cuando el Derecho nacional estipule que dicha decisin se adopte en
otro procedimiento judicial.
2. Los Estados miembros promovern medidas para que el autor de la infraccin indemnice
a la vctima adecuadamente.
Artculo 17
Derechos de las vctimas residentes en otro Estado miembro
1. Los Estados miembros velarn por que sus autoridades competentes puedan tomar las
medidas necesarias para paliar las dificultades derivadas del hecho de que la vctima resida
en un Estado miembro distinto de aquel en que se haya cometido la infraccin penal, en es-
pecial en lo que se refiere al desarrollo de las actuaciones. A tal efecto, las autoridades del Es-
tado miembro en el que se haya cometido la infraccin penal debern poder llevar a cabo las
siguientes actuaciones, entre otras:
a) Tomar declaracin a la vctima inmediatamente despus de que se presente la denuncia
de la infraccin penal ante la autoridad competente;
b) recurrir en la medida de lo posible, cuando se deba or a las vctimas residentes en el ex-
tranjero, a las disposiciones sobre videoconferencia y conferencia telefnica previstas en el
Convenio relativo a la asistencia judicial en materia penal entre los Estados miembros de la
Unin Europea, de 29 de mayo de 2000[17].
2. Los Estados miembros velarn por que las vctimas de una infraccin penal cometida en
cualquier Estado miembro distinto de aquel en el que residan dispongan de la posibilidad de
presentar la denuncia ante las autoridades competentes del Estado miembro de residencia
si no pudieran hacerlo en el Estado miembro en el que se haya cometido la infraccin penal,

[17] DO C 197 de 12/7/2000, p. 3.

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El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

o, en el caso de una infraccin penal grave as tipificada en el Derecho de dicho Estado, si no


desearan hacerlo.
3. Los Estados miembros velarn por que la autoridad competente ante la que la vctima pre-
sente la denuncia la transmita sin dilacin a la autoridad competente del Estado miembro en
el que se haya cometido la infraccin penal, en caso de que el Estado miembro en que se pre-
sente la denuncia no ejerza la competencia de iniciar el procedimiento.

CAPTULO 4
PROTECCIN DE LAS VCTIMAS Y RECONOCIMIENTO DE LAS VCTIMAS CON NECESIDAD
DE PROTECCIN ESPECIAL
Artculo 18
Derecho a la proteccin
Sin perjuicio de los derechos de la defensa, los Estados miembros velarn por que se dispon-
gan medidas para proteger a las vctimas y a sus familiares frente a la victimizacin secunda-
ria o reiterada, la intimidacin o las represalias, incluido el riesgo de daos emocionales o psi-
colgicos, y para proteger la dignidad de las vctimas durante la toma de declaracin y cuan-
do testifiquen. Cuando sea necesario, esas medidas podrn incluir tambin procedimientos
establecidos en el Derecho nacional para la proteccin fsica de las vctimas y sus familiares.
Artculo 19
Derecho a evitar el contacto entre vctima e infractor
1. Los Estados miembros establecern las condiciones necesarias para evitar el contacto en-
tre, por una parte, las vctimas y sus familiares, y, por otra, el infractor, en las dependencias
donde se celebre el proceso penal, salvo que este lo requiera.
2. Los Estados miembros garantizarn que toda nueva dependencia de los tribunales cuente
con salas de espera separadas para las vctimas.
Artculo 20
Derecho a la proteccin de las vctimas durante las investigaciones penales
Sin perjuicio de los derechos de la defensa y de conformidad con las normas relativas a la fa-
cultad de apreciacin de los tribunales, los Estados miembros velarn por que durante las in-
vestigaciones penales:
a) La toma de declaracin de las vctimas se lleve a cabo sin dilaciones injustificadas, una vez
que se haya presentado ante la autoridad competente la denuncia de una infraccin penal;
b) el nmero de declaraciones de las vctimas sea el menor posible y solo se celebren cuando
sea estrictamente necesario para los fines de las investigaciones penales;
c) las vctimas puedan ir acompaadas de su representante legal y de una persona de su elec-
cin, a menos que se haya adoptado una resolucin motivada en contrario;
d) cualquier reconocimiento mdico se reduzca al mnimo y se efecte nicamente si es ne-
cesario para los fines del proceso penal.
Artculo 21
Derecho a la proteccin de la intimidad
1. Los Estados miembros velarn por que, durante el proceso penal, las autoridades compe-
tentes puedan tomar las medidas adecuadas para proteger la intimidad, incluidas las carac-
tersticas personales de la vctima tenidas en cuenta en la evaluacin individual contempla-
da en el artculo 22, as como las imgenes de las vctimas y de sus familiares. Adems, los

225
Elky Alexander Villegas Paiva

Estados miembros garantizarn que las autoridades competentes puedan tomar todas las
medidas legales para impedir la difusin de cualquier informacin que pudiera llevar a la
identificacin de las vctimas menores de edad.
2. Respetando la libertad de expresin y la libertad de los medios de comunicacin y su plu-
ralismo, los Estados miembros instarn a dichos medios a aplicar medidas de autorregula-
cin con el fin de proteger la intimidad, la integridad personal y los datos personales de las
vctimas.
Artculo 22
Evaluacin individual de las vctimas a fin de determinar sus necesidades especiales
de proteccin
1. Los Estados miembros velarn por que las vctimas reciban una evaluacin puntual e indivi-
dual, con arreglo a los procedimientos nacionales, para determinar las necesidades especiales
de proteccin y si, y en qu medida, podran beneficiarse de medidas especiales en el curso del
proceso penal, segn se establece en los artculos 23 y 24, por el hecho de que sean particular-
mente vulnerables a la victimizacin secundaria o reiterada, a la intimidacin o a las represalias.
2. La evaluacin individual tendr especialmente en cuenta:
a) las caractersticas personales de la vctima;
b) el tipo o la naturaleza del delito, y
c) las circunstancias del delito.
3. En el contexto de la evaluacin individual, se prestar especial atencin a las vctimas que
hayan sufrido un dao considerable debido a la gravedad del delito; las vctimas afectadas
por un delito motivado por prejuicios o por motivos de discriminacin, relacionado en parti-
cular con sus caractersticas personales, y las vctimas cuya relacin con el infractor o su de-
pendencia del mismo las haga especialmente vulnerables. A este respecto, sern objeto de
debida consideracin las vctimas de terrorismo, delincuencia organizada, trata de personas,
violencia de gnero, violencia en las relaciones personales, violencia o explotacin sexual y
delitos por motivos de odio, as como las vctimas con discapacidad.
4. A efectos de la presente Directiva, se dar por supuesto que las vctimas menores de edad
tienen necesidades especiales de proteccin en razn de su vulnerabilidad a la victimizacin
secundaria o reiterada, a la intimidacin o a las represalias. A fin de determinar si deben be-
neficiarse de medidas especiales conforme a lo establecido en los artculos 23 y 24 y en qu
medida, las vctimas menores se sometern a una evaluacin individual conforme a lo esta-
blecido en el apartado 1 del presente artculo.
5. El alcance de la evaluacin individual podr adaptarse en funcin de la gravedad del deli-
to y del grado de dao aparente sufrido por la vctima.
6. Las evaluaciones individuales se efectuarn con la estrecha participacin de las vctimas y
debern tener en cuenta sus deseos, incluso cuando este sea el de no beneficiarse de las me-
didas especiales que establecen los artculos 23 y 24.
7. Si los elementos en los que se basa la evaluacin individual cambiasen de modo signifi-
cativo, los Estados miembros velarn por que la misma sea actualizada a lo largo de todo el
proceso penal.
Artculo 23
Derecho a la proteccin de las vctimas con necesidades especiales de proteccin du-
rante el proceso penal
1. Sin perjuicio de los derechos de la defensa y con arreglo a las normas relativas a la facul-
tad de apreciacin de los tribunales, los Estados miembros garantizarn que las vctimas con

226
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

necesidades especiales de proteccin que se benefician de medidas especiales determina-


das a raz de una evaluacin individual como dispone el artculo 22, apartado 1, puedan dis-
frutar de las medidas establecidas en los apartados 2 y 3 del presente artculo. Las medidas
especiales que se proyecten a raz de evaluaciones individuales podrn no ofrecerse si se dan
limitaciones operativas o prcticas que lo hacen imposible, o si existe una necesidad urgente
de tomar declaracin a la vctima y si, de no procederse a esta declaracin, la vctima u otra
persona podra resultar lesionada o el curso del proceso verse perjudicado.
2. Durante las investigaciones penales las vctimas con necesidades especiales de proteccin
determinadas de conformidad con lo establecido en el artculo 22, apartado 1, tendrn a su
disposicin las siguientes medidas:
a) Se tomar declaracin a la vctima en dependencias concebidas o adaptadas a tal fin;
b) la toma de declaracin a la vctima ser realizada por profesionales con formacin adecua-
da a tal efecto o con su ayuda;
c) todas las tomas de declaracin a la vctima sern realizadas por las mismas personas a me-
nos que sea contrario a la buena administracin de la justicia;
d) todas las tomas de declaracin a las vctimas de violencia sexual, violencia de gnero o vio-
lencia en el marco de las relaciones personales, a menos que sean realizadas por un fiscal o
un juez, sern realizadas por una persona del mismo sexo que la vctima, siempre que la vc-
tima as lo desee y si ello no va en detrimento del desarrollo del proceso.
3. Durante el proceso ante los tribunales, las vctimas con necesidades especiales de protec-
cin determinadas de conformidad con lo establecido en el artculo 22, apartado 1, tendrn
a su disposicin las siguientes medidas:
a) medidas para evitar el contacto visual entre la vctima y el infractor, incluso durante la
prctica de la prueba, a travs de los medios adecuados, incluido el uso de tecnologas de la
comunicacin;
b) medidas para garantizar que la vctima pueda ser oda sin estar presente en la sala de au-
diencia, especialmente mediante la utilizacin de tecnologas de la comunicacin adecuadas;
c) medidas para evitar que se formulen preguntas innecesarias en relacin con la vida priva-
da de la vctima sin relacin con la infraccin penal, y
d) medidas que permitan la celebracin de una audiencia sin la presencia de pblico.
Artculo 24
Derecho a la proteccin de las vctimas menores de edad durante el proceso penal
1. Adems de las medidas establecidas en el artculo 23, cuando las vctimas sean menores
los Estados miembros garantizarn que:
a) En las investigaciones penales, todas las tomas de declaracin a las vctimas menores de
edad puedan ser grabadas por medios audiovisuales y estas declaraciones grabadas puedan
utilizarse como elementos de prueba en procesos penales;
b) en las investigaciones y en los procesos penales, de acuerdo con el estatuto de la vctima
en el sistema judicial penal pertinente, las autoridades competentes designen a un repre-
sentante para la vctima menor de edad en caso de que, de conformidad con el Derecho na-
cional, se imposibilite a los titulares de responsabilidad parental para representar a la vcti-
ma menor de edad de resultas de un conflicto de intereses entre ellos y la vctima menor de
edad, o cuando se trate de una vctima menor de edad no acompaada o que est separa-
da de la familia;
c) cuando la vctima menor de edad tenga derecho a un abogado, el menor tendr derecho
a asistencia letrada y representacin legal, en su propio nombre, en los procesos en los que

227
Elky Alexander Villegas Paiva

exista, o pudiera existir, un conflicto de intereses entre la vctima menor de edad y los titula-
res de responsabilidad parental.
Las normas procesales de las grabaciones audiovisuales mencionadas en la letra a) del prra-
fo primero y el uso de las mismas se determinarn en el Derecho nacional.
2. Cuando no se conozca con certeza la edad de una vctima y haya motivos para pensar que
es menor de edad, se presumir, a efectos de la presente Directiva, que dicha vctima es me-
nor de edad.

CAPTULO 5
OTRAS DISPOSICIONES
Artculo 25
Formacin de los profesionales
1. Los Estados miembros garantizarn que aquellos funcionarios que probablemente vayan
a entrar en contacto con las vctimas, como los agentes de polica y el personal al servicio de
la administracin de justicia, reciban tanto formacin general como especializada a un nivel
adecuado al contacto que mantengan con las vctimas, con el fin de mejorar su conciencia-
cin respecto de las necesidades de las vctimas y de capacitarlos para tratar a las vctimas de
manera imparcial, respetuosa y profesional.
2. Sin perjuicio de la independencia judicial y de las diferencias en la organizacin de los sis-
temas judiciales en la Unin, los Estados miembros solicitarn a los responsables de la forma-
cin de los jueces y fiscales que participen en procesos penales que velen por que se imparta
tanto formacin general como especializada, con el fin de mejorar la concienciacin de jue-
ces y fiscales respecto de las necesidades de las vctimas.
3. Respetando debidamente la independencia de la profesin jurdica, los Estados miembros
recomendarn que los responsables de la formacin de los abogados faciliten tanto forma-
cin general como especializada, con el fin de mejorar la concienciacin de los abogados res-
pecto de las necesidades de las vctimas.
4. Los Estados miembros fomentarn iniciativas, a travs de sus servicios pblicos o median-
te la financiacin de organizaciones de apoyo a las vctimas, mediante las que se posibilite
que las personas que prestan servicios de apoyo a las vctimas y servicios de justicia repara-
dora reciban la formacin adecuada de un nivel que sea el adecuado al tipo de contactos que
mantengan con las vctimas, y observen normas profesionales para garantizar que tales ser-
vicios se prestan de manera imparcial, respetuosa y profesional.
5. En funcin de las tareas que han de desempear y la naturaleza y el grado de contacto que
los profesionales mantengan con las vctimas, la formacin tendr como objetivo capacitar
a los profesionales para reconocer a las vctimas y tratarlas de manera respetuosa, profesio-
nal y no discriminatoria.
Artculo 26
Cooperacin y coordinacin de los servicios
1. Los Estados miembros tomarn las medidas adecuadas para facilitar la cooperacin entre
Estados miembros con el fin de mejorar el acceso de las vctimas al ejercicio de los derechos
que establece la presente Directiva y el Derecho nacional. Dicha cooperacin se destinar al
menos a lo siguiente:
a) El intercambio de mejores prcticas;
b) la consulta en casos individuales, y

228
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

c) la asistencia a las redes europeas que trabajan sobre aspectos relacionados directamente
con los derechos de las vctimas.
2. Los Estados miembros tomarn las medidas adecuadas, incluso a travs de Internet, en-
caminadas a concienciar sobre los derechos establecidos en la presente Directiva, reducir el
riesgo de victimizacin y minimizar la incidencia negativa de la delincuencia, y los riesgos
de victimizacin secundaria o reiterada, intimidacin o represalias, centrndose en particu-
lar en los grupos de riesgo, como los menores de edad y las vctimas de violencia de gne-
ro y de violencia en el marco de las relaciones personales. Estas acciones pueden consistir en
campaas de informacin y concienciacin, as como programas de investigacin y educa-
cin, en su caso en cooperacin con organizaciones pertinentes de la sociedad civil y otros
interesados.

CAPTULO 6
DISPOSICIONES FINALES
Artculo 27
Incorporacin al Derecho interno
1. Los Estados miembros pondrn en vigor las disposiciones legales, reglamentarias y admi-
nistrativas necesarias para dar cumplimiento a lo establecido en la presente Directiva a ms
tardar el 16 de noviembre de 2015.
2. Cuando los Estados miembros adopten dichas disposiciones, estas harn referencia a la
presente Directiva o irn acompaadas de dicha referencia en su publicacin oficial. Los Es-
tados miembros establecern las modalidades de la mencionada referencia.
Artculo 28
Comunicacin de datos y estadsticas
Los Estados miembros comunicarn a la Comisin Europea a ms tardar el 16 de noviembre
de 2017, y, a continuacin, cada tres aos, los datos de que dispongan en los que se mues-
tren de qu modo han accedido las vctimas al ejercicio de los derechos establecidos en la
presente Directiva.
Artculo 29
Informe
A ms tardar el 16 de noviembre de 2017, la Comisin presentar al Parlamento Europeo y al
Consejo un informe en el que se evaluar en qu medida los Estados miembros han adop-
tado las disposiciones necesarias para dar cumplimiento a lo dispuesto en la presente Direc-
tiva, incluida una descripcin de las medidas adoptadas en virtud de los artculos 8, 9 y 23,
acompaado, si es necesario, de propuestas legislativas.
Artculo 30
Sustitucin de la Decisin marco 2001/220/JAI
Queda sustituida la Decisin marco 2001/220/JAI en lo relativo a los Estados miembros que
participan en la adopcin de la presente Directiva, sin perjuicio de las obligaciones de los Es-
tados miembros en lo que se refiere a los plazos para la transposicin en sus ordenamien-
tos jurdicos.
Por lo que respecta a los Estados miembros que participan en la adopcin de la presente
Directiva, las referencias a la Decisin marco derogada se entendern hechas a la presen-
te Directiva.

229
Elky Alexander Villegas Paiva

Artculo 31
Entrada en vigor
La presente Directiva entrar en vigor al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial
de la Unin Europea.
Artculo 32
Destinatarios
Los destinatarios de la presente Directiva son los Estados miembros, de conformidad con lo
dispuesto en los Tratados.
Hecho en Estrasburgo, el 25 de octubre de 2012.
Por el Parlamento Europeo
El Presidente M. SCHULZ
Por el Consejo
El Presidente A. D. MAVROYIANNIS

230
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES PERMANENTE Y TRANSITORIAS

ACUERDO PLENARIO N 6-2006/CJ-116


CONCORDANCIA JURISPRUDENCIAL
ART. 116 TUO LOPJ
ASUNTO: Reparacin civil y delitos de peligro.
Lima, trece de octubre de dos mil seis.
Los Vocales de lo Penal, integrantes de las Salas Permanente y Transitorias de la Corte Supre-
ma de Justicia de la Repblica, reunidas en Pleno Jurisprudencial, de conformidad con lo dis-
puesto en el artculo veintids del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judi-
cial, han pronunciado el siguiente:
ACUERDO PLENARIO
I. ANTECEDENTES
1. Las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la Repbli-
ca, con la autorizacin del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, acordaron realizar un Pleno
Jurisdiccional de los Vocales de lo Penal, a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto por los ar-
tculos 22 y 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
2. Para estos efectos, con carcter preparatorio, se delimit el mbito de las Ejecutorias Su-
premas que correspondan analizar y se aprob revisar las decisiones dictadas en el segun-
do semestre del presente ao. A continuacin, el Equipo de Trabajo designado al efecto, ba-
jo la coordinacin del seor San Martn Castro, present a cada Sala un conjunto de Ejecuto-
rias que podan cumplir ese cometido. Las Salas Permanente y Primera Transitoria de donde
emanaron las Ejecutorias analizadas, en sesiones preliminares, resolvieron presentar al Ple-
no las Ejecutorias que estimaron procedentes.
3. En el presente caso, el Pleno decidi tomar como base de la discusin los problemas que
plantea la reparacin civil respecto de los delitos de peligro. En no pocos casos ha llegado a
conocimiento de la Corte Suprema de Justicia supuestos en los que se recurra del objeto ci-
vil de la condena penal porque las Salas Penales Superiores estimaban que en esa clase de
delitos, por ejemplo, el de tenencia ilcita de armas de fuego, no exista dao que resarcir.
4. En tal virtud, se resolvi invocar el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgni-
ca del Poder Judicial que, en esencia, faculta a las Salas Especializadas del Poder Judicial dic-
tar Acuerdos Plenarios con la finalidad de concordar jurisprudencia de su especialidad. Da-
da la complejidad y amplitud del tema abordado, que rebasa los aspectos tratados en aisla-
das Ejecutorias Supremas, se decidi redactar un Acuerdo Plenario incorporando los funda-
mentos jurdicos correspondientes necesarios para configurar una doctrina legal y disponer
su carcter de precedente vinculante.
5. La deliberacin y votacin se realiz el da de la fecha. Como resultado del debate y en vir-
tud de la votacin efectuada, por unanimidad, se emiti el presente Acuerdo Plenario. Se de-
signaron como ponentes a los seores San Martn Castro y Vega Vega, quienes expresan el
parecer del Pleno.
II. FUNDAMENTOS JURDICOS
6. El proceso penal nacional, regulado por el Cdigo de Procedimientos Penales, acumula
obligatoriamente la pretensin penal y la pretensin civil. El objeto del proceso penal, enton-
ces, es doble: el penal y el civil. As lo dispone categricamente el artculo 92 del Cdigo Pe-
nal, y su satisfaccin, ms all del inters de la vctima que no ostenta la titularidad del de-
recho de penar, pero tiene el derecho a ser reparada por los daos y perjuicios que produzca

231
Elky Alexander Villegas Paiva

la comisin del delito, debe ser instado por el Ministerio Pblico, tal como prev el artcu-
lo 1 de su Ley Orgnica.
El objeto civil se rige por los artculos 54 al 58, 225.4, 227 y 285 del Cdigo de Procedimien-
tos Penales y los artculos 92 al 101 del Cdigo Penal este ltimo precepto remite, en lo per-
tinente, a las disposiciones del Cdigo Civil.
A partir de esas normas, nuestro proceso penal cumple con una de sus funciones primordia-
les: la proteccin de la vctima y aseguramiento de la reparacin de los derechos afectados
por la comisin del delito, en cuya virtud garantiza (...) la satisfaccin de intereses que el Esta-
do no puede dejar sin proteccin (ASENCIO MELLADO, Jos Mara. Derecho Procesal Penal, Edi-
torial Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, pgina 27).
7. La reparacin civil, que legalmente define el mbito del objeto civil del proceso penal y es-
t regulada por el artculo 93 del Cdigo Penal, desde luego, presenta elementos diferencia-
dores de la sancin penal; existen notas propias, finalidades y criterios de imputacin distin-
tos entre responsabilidad penal y responsabilidad civil, aun cuando comparten un mismo
presupuesto: el acto ilcito causado por un hecho antijurdico, a partir del cual surgen las di-
ferencias respecto de su regulacin jurdica y contenido entre el ilcito penal y el ilcito civil.
As las cosas, se tiene que el fundamento de la responsabilidad civil, que origina la obligacin
de reparar, es la existencia de un dao civil causado por un ilcito penal, el que obviamente
no puede identificarse con ofensa penal lesin o puesta en peligro de un (bien) jurdico
protegido, cuya base se encuentra en la culpabilidad del agente [la causa inmediata de la
responsabilidad penal y la civil ex delicto, infraccin /dao, es distinta]; el resultado daoso y
el objeto sobre el que recae la lesin son distintos.
8. Desde esta perspectiva el dao civil debe entenderse como aquellos efectos negativos que
derivan de la lesin de un inters protegido, lesin que puede originar consecuencias patri-
moniales y no patrimoniales. Una concreta conducta puede ocasionar tanto (1) daos patri-
moniales, que consisten en la lesin de derechos de naturaleza econmica, que debe ser re-
parada, radicada en la disminucin de la esfera patrimonial del daado y en el no incremen-
to en el patrimonio del daado o ganancia patrimonial neta dejada de percibir menoscabo
patrimonial; cuanto (2) daos no patrimoniales, circunscrita a la lesin de derechos o leg-
timos intereses existenciales no patrimoniales tanto de las personas naturales como de las
personas jurdicas se afectan, como acota ALASTUEY DOBN, bienes inmateriales del per-
judicado, que no tienen reflejo patrimonial alguno (Conforme: ESPINOZA ESPINOZA, Juan.
Derecho de la responsabilidad civil. Gaceta Jurdica, 2002, pginas 157/159).
9. Los delitos de peligro especie de tipo legal segn las caractersticas externas de la ac-
cin pueden definirse como aquellos en los que no se requiere que la conducta del agente
haya ocasionado un dao sobre un objeto, sino que es suficiente con que el objeto jurdica-
mente protegido haya sido puesto en peligro de sufrir la lesin que se quiere evitar [el peligro
es un concepto de naturaleza normativa en cuanto a que su objeto de referencia es un bien
jurdico, aunque su fundamento, adems de normativo, tambin se basa en una regla de ex-
periencia o de frecuente que es, a su vez, sintetizada en un tipo legal], sea cuando se requie-
re realmente la posibilidad de la lesin peligro concreto o cuando segn la experiencia ge-
neral representa en s misma un peligro para el objeto protegido peligro abstracto (BACIGA-
LUPO ZAPATER, Enrique. Derecho Penal - Parte General. ARA Editores, Lima, 2004, pgina 223).
Los primeros son, siempre, delitos de resultado, y los otros son delitos de mera actividad.
10. A partir de lo expuesto, cabe establecer si los delitos de peligro pueden ocasionar daos
civiles y, por tanto, si es menester fijar la correspondiente reparacin civil, ms all de las es-
peciales dificultades que en estos delitos genera la concrecin de la responsabilidad civil. Co-
mo se ha dicho, el dao civil lesiona derechos de naturaleza econmica y/o derechos o legti-
mos intereses existenciales, no patrimoniales, de las personas. Por consiguiente, aun cuando
es distinto el objeto sobre el que recae la lesin en la ofensa penal y en el dao civil, es claro

232
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

que, pese a que no se haya producido un resultado delictivo concreto, es posible que existan
daos civiles que deban ser reparados.
En los delitos de peligro, desde luego, no cabe negar a priori la posibilidad de que surja res-
ponsabilidad civil, puesto que en ellos sin perjuicio, segn los casos, de efectivos daos ge-
nerados en intereses individuales concretos se produce una alteracin del ordenamiento ju-
rdico con entidad suficiente, segn los casos, para ocasionar daos civiles, sobre el que ob-
viamente incide el inters tutelado por la norma penal que, por lo general y que siempre
sea as, es de carcter supraindividual. Esta delictiva alteracin o perturbacin del ordena-
miento jurdico se debe procurar restablecer, as como los efectos que directa o causalmente
ha ocasionado su comisin [el dao como consecuencia directa y necesaria del hecho delic-
tivo] (conforme: ROIG TORRES, Margarita. La reparacin del dao causado por el delito. Edito-
rial Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, pginas 124/125).
Por consiguiente, no cabe descartar la existencia de responsabilidad civil en esta clase de de-
litos, y, en tal virtud, corresponder al rgano jurisdiccional en lo penal determinar su pre-
sencia y fijar su cuanta.
III. DECISIN
11. En atencin lo expuesto, las Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Supre-
ma de Justicia de la Repblica, reunidas en Pleno Jurisdiccional, y de conformidad con lo dis-
puesto por el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
por unanimidad;
ACORD:
12. ESTABLECER como reglas de interpretacin para la determinacin de la responsabilidad
civil en los delitos de peligro las que se describen en los prrafos 7 al 10 del presente Acuerdo
Plenario. En consecuencia, dichos prrafos constituyen precedentes vinculantes.
13. PRECISAR que los principios jurisprudenciales antes mencionados deben ser invocados
por los Magistrados de las instancias correspondientes, sin prejuicio de la excepcin que esti-
pula el segundo prrafo del artculo 22 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Po-
der Judicial.
14. PUBLICAR este Acuerdo Plenario en el diario oficial El Peruano. Hgase saber.
SS. SALAS GAMBOA; SIVINA HURTADO; GONZALES CAMPOS; SAN MARTN CASTRO; VALDEZ
ROCA; BARRIENTOS PEA; VEGA VEGA; LECAROS CORNEJO; MOLINA ORDEZ; PEIRANO
SNCHEZ; VINATEA MEDINA; PRNCIPE TRUJILLO; CALDERN CASTILLO; URBINA GANVINI

233
Elky Alexander Villegas Paiva

PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES PERMANENTE Y TRANSITORIAS

ACUERDO PLENARIO N 5-2011-CJ-116


CONCORDANCIA JURISPRUDENCIAL
ART. 116 TUO LOPJ
ASUNTO: constitucin del Actor Civil: requisitos, oportunidad y forma
Lima, seis de diciembre de dos mil once.
Los Jueces Supremos de lo Penal, integrantes de las Salas Penales Permanente y Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, reunidos en Pleno Jurisdiccional, de confor-
midad con lo dispuesto en el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial, han pronunciado el siguiente:
ACUERDO PLENARIO
I. ANTECEDENTES
1. Las Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repbli-
ca, con la autorizacin del Presidente del Poder Judicial mediante Resolucin Administrativa
N 127-2011-P-PJ, y el concurso del Centro de Investigaciones Judiciales, bajo la coordinacin
del seor Prado Saldarriaga, acordaron realizar el VII Pleno Jurisdiccional que incluy el Foro
de Participacin Ciudadana de los Jueces Supremos de lo Penal, al amparo de lo dispues-
to en el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial en ade-
lante, LOPJ, y dictar Acuerdos Plenarios para concordar la jurisprudencia penal.
2. El VII Pleno Jurisdiccional se realiz en tres etapas. La primera etapa estuvo conformada
por dos fases: el foro de aporte de temas y justificacin, y la publicacin de temas y presenta-
cin de ponencias. Esta etapa tuvo como finalidad convocar a la comunidad jurdica y a la so-
ciedad civil del pas, a participar e intervenir con sus valiosos aportes en la identificacin, an-
lisis y seleccin de los principales problemas hermenuticos y normativos que se detectan en
el proceder jurisprudencial de la judicatura nacional, al aplicar normas penales, procesales y
de ejecucin penal en los casos concretos que son de su conocimiento. Para ello se habilit
el Foro de Participacin Ciudadana a travs del portal de Internet del Poder Judicial, habien-
do logrado con ello una amplia participacin de la comunidad jurdica y de diversas institu-
ciones del pas a travs de sus respectivas ponencias y justificacin. Luego, los Jueces Supre-
mos discutieron y definieron la agenda en atencin a los aportes realizados para lo cual tu-
vieron en cuenta adems, los diversos problemas y cuestiones de relevancia jurdica que han
venido conociendo en sus respectivas Salas en el ltimo ao. Fue as como se establecieron
los diez temas de agenda as como sus respectivos problemas especficos.
3. La segunda etapa consisti en el desarrollo de la audiencia pblica, que se llev a cabo el
dos de noviembre. En ella, los representantes de la comunidad jurdica e instituciones acre-
ditadas, luego de una debida seleccin, sustentaron y debatieron sus respectivas ponencias
ante el Pleno de los Jueces Supremos de ambas Salas Penales, interviniendo en el anlisis
del tema del presente Acuerdo Plenario, el seor Fernando Ibrico Castaeda del Centro de
Estudios de Derecho Penal Econmico y de la Empresa (CEDPE), y el seor Gonzalo Del Ro
Labarthe.
4. La tercera etapa del VII Pleno Jurisdiccional comprendi ya el proceso de discusin y for-
mulacin de los Acuerdos Plenarios cuya labor recay en los respectivos Jueces Ponentes en
cada uno de los diez temas. Esta fase culmin con la Sesin Plenaria realizada en la fecha, con
participacin de todos los Jueces integrantes de las Salas Penales Permanente y Transitoria
(a excepcin del doctor Prncipe Trujillo, quien se encontraba de licencia), interviniendo to-
dos con igual derecho de voz y voto. Es as como finalmente se expide el presente Acuerdo

234
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

Plenario, emitido conforme a lo dispuesto en el artculo 116 de la LOPJ, que, faculta a las Sa-
las Especializadas del Poder Judicial a dictar este tipo de Acuerdos con la finalidad de concor-
dar criterios jurisprudenciales de su especialidad.
5. La deliberacin y votacin se realiz el da de la fecha. Como resultado del debate y en vir-
tud de la votacin efectuada, por unanimidad, se emiti el presente Acuerdo Plenario. Inter-
vinieron como ponentes el seor SAN MARTN CASTRO, Presidente del Poder Judicial, y el se-
or NEYRA FLORES.
II. FUNDAMENTOS JURDICOS
1. Aspectos generales
6. El actor civil, en cuanto parte procesal, presenta una configuracin jurdica de suma impor-
tancia, en la medida que esta institucin ha generado interpretaciones contradictorias que
con el tiempo han ido encontrando su cauce mediante las decisiones que han venido profi-
riendo los Juzgados y Salas, pero que al parecer no gozan de unnime respaldo.
As las cosas, corresponde a este Supremo Tribunal en aras de garantizar la igualdad en la
aplicacin judicial del derecho objetivo y la vigencia del valor seguridad jurdica, dictar un
Acuerdo Plenario que fije los alcances de los puntos en conflicto.
7. El Cdigo Procesal Penal de 2004 establece que el ejercicio de la accin civil derivada del
hecho punible corresponde al Ministerio Pblico y, especialmente, al perjudicado por el deli-
to; adems, estipula que si este ltimo se constituye en actor civil, cesa la legitimacin del Mi-
nisterio Pblico para intervenir en el objeto civil del proceso: artculo 11, apartado 1), del cita-
do Cdigo adjetivo. En tal virtud, la participacin del Ministerio Pblico ser por sustitucin,
esto es, representa un inters privado. Por ello, su intervencin cesa definitivamente cuando
el actor civil se apersona al proceso.
Sin lugar a dudas, la modificacin ms importante del Cdigo Procesal Penal en el mbito de
la accin civil incorporada al proceso penal se ubica en el artculo 12, apartado 3), del referi-
do Cdigo, que estipula que la sentencia absolutoria o el auto de sobreseimiento no impedi-
rn al rgano jurisdiccional pronunciarse sobre la accin civil derivada del hecho punible v-
lidamente ejercida, cuando proceda. Esto significa, en buena cuenta, que cuando se sobre-
see la causa o se absuelve al acusado no necesariamente la Jurisdiccin debe renunciar a la
reparacin de un dao que se ha producido como consecuencia del hecho que constituye
el objeto del proceso, incluso cuando ese hecho -siempre ilcito- no puede ser calificado co-
mo infraccin penal.
8. El Cdigo Penal Ttulo VI, Captulo I, Libro I regula el instituto de la reparacin civil. El C-
digo Procesal Penal Libro I, Seccin II, por su parte, prescribe el procedimiento necesario
para su persecucin eficaz. Con independencia de su ubicacin formal, la naturaleza jurdi-
ca de la reparacin civil es incuestionablemente civil, y que aun cuando exista la posibilidad
legislativamente admitida de que un Juez Penal pueda pronunciarse sobre el dao y su atri-
bucin, y en su caso determinar el quntum indemnizatorio acumulacin heterognea de
acciones, ello responde de manera exclusiva a la aplicacin del principio de economa pro-
cesal. GIMENO SENDRA sostiene, al respecto, que cuando sostiene que el fundamento de la
acumulacin de la accin civil a la penal derivada del delito es la economa procesal, toda vez
que dicho sistema permite discutir y decidir en un solo proceso, tanto la pretensin penal, co-
mo la pretensin civil resarcitoria que pudiera surgir como consecuencia de los daos come-
tidos por la accin delictuosa y que, de ser decidida con absoluta separacin en un proceso
civil producira mayores gastos y dilaciones al perjudicado por el delito, debido a la onerosi-
dad, lentitud e ineficacia de nuestro ordenamiento procesal civil [Derecho Procesal Penal, 2
edicin, Editorial Colex, Madrid, 2007, p. 257].
9. El artculo 139, inciso 3), de la Constitucin consagra la garanta de tutela jurisdiccio-
nal, que incluye como uno de sus elementos esenciales el derecho de acceso a los rganos

235
Elky Alexander Villegas Paiva

jurisdiccionales, a travs del cauce del ejercicio del poder jurdico de accin, que implica la
atribucin que tiene toda persona de poder acudir al rgano jurisdiccional para que este, a
travs de la prestacin del servicio de impartir justicia al que est obligado, resuelva un con-
flicto de intereses o una incertidumbre jurdica.
En el proceso penal peruano la titularidad de la promocin de la accin penal que se con-
creta en la expedicin de la disposicin de formalizacin y continuacin de la investigacin
preparatoria corresponde en exclusiva en los delitos pblicos a la Fiscala que es un dere-
cho deber del Ministerio Pblico, y en los delitos privados al perjudicado por el delito. El ciu-
dadano frente a la comisin de delitos pblicos solo tiene un derecho de peticin, debida-
mente reglado, de acudir al Ministerio Pblico para dar cuenta de la notitia criminis.
10. Como se advierte, nuestro sistema procesal penal se ha adherido a la opcin de posibi-
litar la acumulacin de la pretensin resarcitoria, de naturaleza civil, en el proceso penal. En
tal sentido GMEZ COLOMER expresa que una vez aceptada la existencia de la permisibili-
dad de la acumulacin al proceso penal de uno civil, toca determinar el objeto del proceso ci-
vil acumulado, que no es otro que la pretensin y la resistencia, siendo el contenido de la re-
ferida pretensin, casi siempre, de naturaleza patrimonial [Derecho Jurisdiccional III. Proce-
so Penal. El objeto del proceso. 12 Edicin, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, p. 110).
En otras palabras, la acumulacin de la accin civil al proceso penal, responde sencillamente
a un supuesto de acumulacin heterognea de pretensiones, con fines procesales estrictos.
Esta tendencia encuentra un beneficio en el hecho de que, con el menor desgaste posible de
jurisdiccin, se pueda reprimir el dao pblico causado por el delito y reparar el dao priva-
do ocasionado por el mismo hecho.
2. Actor civil. Requisitos para su constitucin
11. Actor civil es el perjudicado que ejerce su derecho de accin civil dentro del proceso pe-
nal. Es decir, es quien ha sufrido en su esfera patrimonial los daos producidos por la comi-
sin del delito, siendo titular, frente al responsable civil, de un derecho de crdito, bien a ttu-
lo de culpa, bien por la simple existencia de una responsabilidad objetiva que pudiera surgir
con ocasin de la comisin de un delito [VICENTE GIMENO SENDRA, Ibdem, p. 181]. Dicho de
otro modo, en palabras de SAN MARTN CASTRO, se define al actor civil como aquella perso-
na que puede ser el agraviado o sujeto pasivo del delito, es decir quien directamente ha su-
frido un dao criminal y, en defecto de l, el perjudicado, esto es, el sujeto pasivo del dao in-
demnizable o el titular del inters directa o inmediatamente lesionado por el delito, que de-
duce expresamente en el proceso penal una pretensin patrimonial que trae a causa de la
comisin de un delito [Derecho Procesal Penal, 2 Edicin, Editorial Grijley, Lima, 2003, p. 259].
12. El artculo 98 del Cdigo Procesal Penal prev la constitucin del actor civil y sus dere-
chos. Esta figura legal est regulada en la Seccin IV El Ministerio Pblico y los dems suje-
tos procesales, Ttulo IV La Vctima, Captulo II El Actor Civil del Libro Primero Disposicio-
nes Generales. Prescribe la citada norma que: La accin reparatoria en el proceso penal solo
podr ser ejercitada por quien resulte perjudicado por el delito, es decir, por quien segn la
Ley civil est legitimado para reclamar la reparacin y, en su caso, los daos y perjuicios pro-
ducidos por el delito.
13. El citado artculo 98 del Cdigo Procesal Penal establece como premisa inicial que el ac-
tor civil es el titular de la accin reparatoria, y luego precisa que esta accin solo podr ser
ejercitada por quien resulte perjudicado del delito. No debe olvidarse que la naturaleza de la
accin reparatoria es fundamentalmente patrimonial y es por ello la denominacin del titu-
lar de ella: actor civil.
Este deber, en primer trmino, sustentar en el proceso cmo es que ha sido perjudicado por
la conducta imputada al investigado y cmo el dao sufrido puede ser resarcido. Si bien en
muchos casos se admite que hay un componente moral en la colaboracin del actor civil en
el proceso a fin de aportar con elementos que permitan probar la comisin del ilcito, lo cierto

236
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

es que todas las facultades de este apuntan formalmente a la acreditacin, aseguramiento y


pago de una reparacin civil.
14. Ahora bien, para poder constituirse en actor civil (el agraviado que acta procesalmen-
te para hacer valer su derecho a la reparacin civil por el dao causado con el delito) deben
reunirse los requisitos puntualizados en el artculo 100 del Cdigo Procesal Penal. En efecto,
ocurre que el citado cuerpo de leyes ha establecido lo siguiente:
1. La solicitud de constitucin en actor civil se presentar por escrito ante el Juez de la Inves-
tigacin Preparatoria.
2. Esta solicitud debe contener, bajo sancin de inadmisibilidad:
a) Las generales de Ley de la persona fsica o la denominacin de la persona jurdica con las
generales de Ley de su representante legal; b) La indicacin del nombre del imputado y, en
su caso, el tercero civilmente responsable, contra quien se va a proceder; c) El relato circuns-
tanciado del delito en su agravio y exposicin de las razones que justifican su pretensin;
y d) La prueba documental que acredita su derecho conforme al artculo 98.
15. Como se advierte del pargrafo precedente, si bien se est frente a una pretensin de n-
dole resarcitoria, la Ley procesal exige que el perjudicado que ejerce su derecho de accin
civil precise especficamente el quntum indemnizatorio que pretende. Ello conlleva a que
individualice el tipo y alcance de los daos cuyo resarcimiento pretende y cunto correspon-
de a cada tipo de dao que afirma haber sufrido. Con esta medida la norma procesal persigue
dar solucin a un problema sumamente grave en nuestro ordenamiento judicial pues con el
transcurrir del tiempo la prctica tribunalicia revela que los montos dinerarios que se estable-
cen por concepto de reparacin civil en sede penal son relativamente menores y no guardan
relacin ni proporcin con el hecho que forma parte del objeto procesal.
3. Actor civil. Oportunidad y forma para su constitucin
16. Otro de los problemas recurrentes que es del caso abordar en el presente Acuerdo Ple-
nario es el relativo a la oportunidad para constituirse en actor civil. El artculo 101 del Cdigo
Procesal Penal expresa que la constitucin en actor civil deber efectuarse antes de la culmi-
nacin de la Investigacin Preparatoria. En este punto lo que cabe dilucidar es si la peticin
de constitucin en actor civil puede hacerse en la fase de diligencias preliminares que inte-
gra la investigacin preparatoria, o si resulta necesario que se haya formalizado la continua-
cin de la Investigacin Preparatoria.
17. Es de descartar la primera posibilidad fundamentalmente porque, como bien se sabe, al
momento que se vienen realizando las diligencias preliminares el Ministerio Pblico an no
ha formulado la inculpacin formal a travs de la respectiva Disposicin Fiscal; esto es, no
ha promovido la accin penal ante el rgano jurisdiccional, por lo que mal podra acumular-
se a ella una pretensin resarcitoria en ausencia de un objeto penal formalmente configura-
do. Por lo dems, debe quedar claro que con la formalizacin de la Investigacin Preparatoria
propiamente dicha el Fiscal recin ejerce la accin penal, acto de postulacin que luego de
ser notificado al Juez de la Investigacin Preparatoria (artculos 3 y 336.3 del Cdigo Procesal
Penal) permite el planteamiento del objeto civil al proceso penal incoado.
18. Por otro lado, en lo que respecta al trmite jurisdiccional para la constitucin en actor civil
del perjudicado por el hecho punible, el artculo 102 del Cdigo Procesal dispone lo siguien-
te: 1. El Juez de la Investigacin Preparatoria, una vez que ha recabado informacin del Fis-
cal acerca de los sujetos procesales apersonados en la causa y luego de notificarles la solici-
tud de constitucin en actor civil resolver dentro del tercer da. 2. Rige en lo pertinente, y
a los solos efectos del trmite, el artculo 8. Lo ms importante, adems del trmite previsto
en el referido artculo 102 del aludido Cdigo que establece la obligacin del juez de recabar
informacin de los sujetos procesales apersonados y correr traslado de la peticin, a fin de

237
Elky Alexander Villegas Paiva

resolver dentro del tercer da, es el hecho de analizar si este procedimiento de constitucin
en actor civil debe hacerse obligatoriamente con la celebracin de audiencia.
19. La lectura asistemtica del artculo 102, apartado 1), del Cdigo Procesal Penal puede
sugerir a algunas personas que el juez dictar la resolucin sin otro trmite que el haber re-
cabado la informacin y la notificacin de la solicitud de constitucin en actor civil. Empe-
ro, el segundo apartado del indicado artculo precisa que para efectos del trmite rige lo dis-
puesto en el artculo 8 se trata, como es obvio, de una clara norma de remisin. Esta lti-
ma disposicin estatuye que el procedimiento requiere como acto procesal central que el
juez lleve a cabo una audiencia con la intervencin obligatoria del fiscal y, debe entender-
se as, con la participacin facultativa de las otras partes procesales. No es el caso, por ejem-
plo, del artculo 15.2.c) del Cdigo Procesal Penal, que autoriza al juez, bajo la expresin: ()
de ser el caso, resolver un incidente procesal determinado solo si se producen determina-
dos presupuestos.
Resulta entonces que el trmite de la constitucin en actor civil tendra que realizarse nece-
sariamente mediante audiencia, en cumplimiento de los principios procedimentales de ora-
lidad y publicidad, y el principio procesal de contradiccin establecidos en el artculo I.2 del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal. Debe entenderse, desde esta perspectiva, que el
plazo de tres das fijado en el artculo 202.1 de la Ley Procesal Penal se refiere al paso de ex-
pedicin de la resolucin correspondiente que en el caso del artculo 8 es de dos das de ce-
lebrada la audiencia como plazo mximo, pero esta debe proferirse, como paso posterior,
de la realizacin de la audiencia.
Por consiguiente, no es posible deducir de la ley que la audiencia solo se llevar a cabo an-
te la oposicin de una parte procesal, pues tal posibilidad no est reconocida por el Cdigo
Procesal Penal y sera contraria al principio de legalidad procesal. No obstante ello, la vulnera-
cin del Derecho objetivo no necesariamente produce nulidad de actuaciones, pues esta tie-
ne como presupuestos no solo la vulneracin de la ley sino principalmente la generacin de
una indefensin material a las partes procesales o la absoluta desnaturalizacin del procedi-
miento lesiva a los principios y garantas que le son propios e insustituibles. La nulidad, pues,
est condicionada a las infracciones de relevancia constitucional se anotan.
III. DECISIN
20. En atencin a lo expuesto, las Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Supre-
ma de Justicia de la Repblica, reunidas en Pleno Jurisdiccional, y de conformidad con lo dis-
puesto en el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
ACORDARON:
21. ESTABLECER como doctrina legal, los criterios expuestos en los fundamentos jurdicos
6 al 19.
22. PRECISAR que los principios jurisprudenciales que contiene la doctrina legal antes men-
cionada deben ser invocados por los jueces de todas las instancias judiciales, sin perjuicio
de la excepcin que estipula el segundo prrafo del artculo 22 de la LOPJ, aplicable exten-
sivamente a los Acuerdos Plenarios dictados al amparo del artculo 116 del citado estatuto
orgnico.
23. PUBLICAR el presente Acuerdo Plenario en el diario oficial El Peruano. Hgase saber.
Ss. SAN MARTN CASTRO; VILLA STEIN; LECAROS CORNEJO; PRADO SALDARRIAGA; RODR-
GUEZ TINEO; PARIONA PASTRANA; BARRIOS ALVARADO; NEYRA FLORES; VILLA BONILLA;
CALDERN CASTILLO; SANTA MARA MORILLO

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NDICE GENERAL
ndice general

Dedicatoria ................................................................................................................ 5
Introduccin ............................................................................................................. 7

CAPTULO PRIMERO
El nuevo sistema procesal penal peruano
1. La reforma procesal penal peruana en el contexto de la reforma
de la justicia penal en Latinoamrica: breve referencia .................... 13
2. Caractersticas de un proceso penal basado en el sistema
acusatorio........................................................................................................... 22

CAPTULO SEGUNDO
Protagonismo, neutralizacin y redescubrimiento
de la vctima en el sistema penal

1. La llamada edad de oro ................................................................................ 29


2. La neutralizacin de la vctima ................................................................... 36
3. El redescubrimiento de la vctima ............................................................. 44
3.1. El surgimiento de la Victimologa como paradigma para el
redescubrimiento de la vctima .................................................... 44
3.2. Concepto de Victimologa............................................................... 45
3.3. reas de conocimiento de la moderna Victimologa ............ 49

261
Elky Alexander Villegas Paiva

CAPTULO TERCERO
Vctima y victimizacin
1. Concepto de vctima ...................................................................................... 55
1.1. Concepto de vctima en el Cdigo Procesal Penal de 2004 60
2. La victimizacin y sus consecuencias. Especial referencia a la
victimizacin secundaria .............................................................................. 62
2.1. Victimizacin primaria...................................................................... 63
2.2. Victimizacin secundaria................................................................. 63
2.3. Victimizacin terciaria ...................................................................... 70

CAPTULO CUARTO
Panorama internacional sobre los derechos y
garantas de las vctimas dentro del proceso penal
1. En los instrumentos supranacionales ...................................................... 73
2. En la legislacin comparada ....................................................................... 79

CAPTULO QUINTO
Los derechos de la vctima en el Cdigo
Procesal Penal de 2004
1. Introduccin ...................................................................................................... 89
2. El derecho a un trato digno y respetuoso .............................................. 90
3. Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso ..... 99
4. Derecho a la intimidad .................................................................................. 105
5. Derecho a la informacin veraz.................................................................. 108
6. Derecho a ser escuchado en el proceso .................................................. 113
7. Derecho a la defensa ...................................................................................... 116
7.1. La audiencia de tutela de derechos como manifestacin
del derecho de defensa a favor de la vctima .......................... 118
8. Derecho a la verdad........................................................................................ 124
9. Derecho a la proteccin integral .............................................................. 132

262
El agraviado y la reparacin civil en el nuevo Cdigo Procesal Penal

10. Derecho a la asistencia .................................................................................. 134


11. Derecho a la reparacin integral................................................................ 139
11.1. Mediacin como forma de justicia restaurativa ...................... 142
11.2. Los acuerdos reparatorios ............................................................... 144

CAPTULO SEXTO
La intervencin de la vctima como elemento
probatorio en el proceso: la posicin de la vctima
como testigo y su proteccin en este mbito
1. Generalidades ................................................................................................... 153
2. La validez del testimonio de la vctima como elemento de
prueba ................................................................................................................. 155
3. Especiales circunstancias de la declaracin de la vctima: el uso de
la cmara Gessel .............................................................................................. 159

CAPTULO SPTIMO
El actor civil y la reparacin civil en el proceso penal
1. El actor civil ........................................................................................................ 167
1.1. Concepto ............................................................................................... 167
1.2. Para qu constituirse en actor civil? .......................................... 170
1.3. Requisitos y oportunidad para constituirse en actor civil ... 172
2. La reparacin civil en el proceso penal ................................................... 176
2.1. Naturaleza jurdica ............................................................................. 176
2.2. Daos resarcibles ............................................................................... 187
2.3. Extincin (prescripcin) de la reparacin civil ......................... 193
2.4. Excursos: Agraviado que recibi una reparacin civil en
el proceso penal puede excepcionalmente obtener una
indemnizacin en la va civil .......................................................... 196
Anexos ......................................................................................................................... 203
Bibliografa ................................................................................................................. 241
ndice general ........................................................................................................... 261

263