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RESUMO
O objetivo deste trabalho analisar as relaes entre Diversidade Cultural e Direito Autoral
na sociedade contempornea. Para tanto, tratar-se- do sistema de tutela dos bens intelectuais
e culturais, onde sero comentadas as convenes internacionais relacionadas ao objeto de
estudo. A seguir sero trazidos os conceitos pertinentes ao tema, como: cultura, diversidade,
contedo cultural e expresses culturais. Aps ser feita uma anlise da Hard Law e da Soft
Law no contexto internacional culminando com uma comparao entre a OMC, encarregada
das normas sobre propriedade intelectual, e a UNESCO, agncia que fomenta a diversidade
cultural . Por fim, so trazidas as concluses decorrentes da pesquisa.
Palavras-chave: Direitos Autorais; Acesso Cultura; Soft Law; Hard Law; OMC;
UNESCO.
ABSTRACT
The objective of this study is to analyze the relations between cultural diversity and Copyright
in contemporary society. Therefore, this paper analyses the system of protection of
intellectual and cultural properties and comments the international conventions relating to the
object of study. Below are brought concepts relevant to the topic, such as: culture, diversity,
cultural content and cultural expressions. After an analysis is made of Hard and Soft Law in
an international context culminating with a comparison between the WTO, in charge of
intellectual property standards, and UNESCO, an agency that promotes cultural diversity.
Finally, are brought into the findings from the research.
Key-words: Copyright; Access to Culture; Soft Law; Hard Law; WTO; UNESCO.
1
Advogado. Mestrando em Direito na rea de Relaes Internacionais pela Universidade Federal de Santa
Catarina (CPGD/UFSC). Membro do Grupo de Estudos em Direito Autoral e Informao (GEDAI/UFSC),
cadastrado no CNPq. E-mail: coutinho25654@gmail.com.
2
Mestranda em Direito na rea de Relaes Internacionais pela Universidade Federal de Santa Catarina.
Membro do Grupo de Pesquisa em Direito Internacional e Integrao Regional (IUS GENTIUM/UFSC),
cadastrado no CNPq. O presente trabalho foi realizado com o apoio da Coordenao de Aperfeioamento de
Pessoal de Nvel Superior - Capes Brasil. E-mail: ligiaribeirov@gmail.com.
INTRODUO
Porm, esta internacionalizao acaba por submeter normas que regulam diretamente
o acesso a cultura interesses hegemnicos, fortemente influenciados pela pauta da indstria
cultural. A maximizao da proteo autoral, cada vez mais estendida empresas e
tecnologias pouco ligadas aos interesses dos criadores, tido como caminho nico para
preservao da cultura. Mas qual esta cultura que est sendo protegida?
A Conveno de Berna para a Proteo das Obras Literrias e Artsticas, de 1886, foi
o primeiro grande instrumento internacional voltado para a proteo dos Direitos Autorais.
Estes direitos, posteriormente, foram tambm previstos pela prpria Declarao Universal dos
Direitos Humanos, de 1948, o qual garante que: toda pessoa tem direito proteo dos
interesses morais e materiais decorrentes de qualquer produo cientfica, literria ou artstica
da qual seja autor (Artigo XXVII, 2).
3
Acordo Geral sobre Tarifas e Comrcio.
Conveno da Diversidade), texto legal que foi um marco mundial na regulao da matria e
trouxe conceitos importantes para a sua sistematizao. Do mesmo modo, como no houve
consenso poca da discusso da Conveno de Berna sobre direitos autorais (com relao
insero de medidas de proteo diversidade cultural), na discusso da Conveno de 2005
os Estados Unidos capitanearam uma tentativa de restringir ao mximo o alcance da tutela
pretendida, ao qualificar de diversionista a caracterizao dos produtos culturais como
dotados de natureza dual, isto , considerados tanto como elementos de comrcio quanto
como veculos de identidades, valores e significados.4
4
LVAREZ, Vera Cntia. Diversidade Cultural e livre comrcio: antagonismo ou oportunidade?
Braslia, UNESCO; IRBr: 2008. p. 153.
5
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997. p. 28.
6
WACHOWICZ, Marcos; SANTOS, Manoel Joaquim Pereira dos. Estudos de Direito de Autor e a
Reviso da Lei de Direitos Autorais. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2010. p. 80.
intelectuais como ativos econmicos e bens intelectuais como obras portadoras de
identidades, valores e significados culturais.7
7
WACHOWICZ, Marcos; SANTOS, Manoel Joaquim Pereira dos. Estudos de Direito de Autor e a
Reviso da Lei de Direitos Autorais. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2010. p. 80.
8
TYLOR, Edward Burnett apud MATTELART, Armand. Diversidade Cultural e Mundializao. So
Paulo: Parbola, 2005. p. 17.
Para Geertz, antroplogo americano, a cultura deriva de um conceito
essencialmente semitico9, no qual a construo do seu significado feita a partir das
interaes dos indivduos, suas prticas, aes, emoes.
9
GEERTZ, Clifford. The Interpretation of Cultures. New York: Basic Books, 2000. p. 5.
A mesma Conveno da Diversidade conceitua ainda Contedo Cultural como o
(...) carter simblico, dimenso artstica e valores culturais que tm por origem ou
expressam identidades culturais e Expresses Culturais como aquelas expresses que
resultam da criatividade de indivduos, grupos e sociedades e que possuem contedo
cultural. O termo identidades culturais e criatividade merecem nfase. O primeiro
porque a identidade cultural resulta tambm no meio de identificao dos povos, um meio
de demonstrao das origens e das razes de determinado grupo.
A cultura diz muito sobre a personalidade das pessoas, ajuda a mostrar de onde
vieram, fator muito importante para que se sintam includas em seu meio social. J a questo
da criatividade enfatizada como parte das expresses culturais, j que esta uma
caracterstica que no expressa como requisito para as obras autorais. Assim, as obras
autorais teriam apenas a originalidade como requisito para proteo, no seria obrigatrio ser
identificada uma criatividade, enquanto para a caracterizao de expresses culturais a
criatividade se faz presente.
A expresso Hard Law (ou Lei Dura na traduo literal), no contexto do Direito
Internacional, representa um conjunto de leis e instrumentos normativos vinculativos, ou seja,
implicam aos Estados responsabilidades e deveres reais sobre aquilo que est sendo acordado
no teor destes documentos.
A Hard Law pode ser considerada uma norma acabada em sua completude, de modo
que acarreta obrigaes jurdicas fortes, as quais remetem a sanes caso haja um
descumprimento destas prerrogativas. Uma das principais fontes representativas da Hard Law
o tratado, entendido como um acordo expresso de vontades entre Estados ou Organizaes
Internacionais nos quais estes se comprometem legamente a agir de determinada maneira ou
criam relaes particulares entre si.
[...] regras cujo valor normativo seria limitado, seja porque os instrumentos
que as contm no seriam juridicamente obrigatrios, seja porque as
disposies em causa, ainda que figurando em um instrumento
constringente, no criaram obrigaes de direito positivo, ou no criaram
obrigaes de direito positivo, ou no criaram seno obrigaes pouco
constringentes.11 (traduo nossa)
Desta forma, a Soft Law pode ser entendida como um instrumento preparado por um
ente estatal ou no-estatal que tem a pretenso de estabalecer princpios orientadores do
comportamento dos Estados e de outros entes, e que tendem ao estabelecimento de novas
normas jurdicas.12 Pode-se compreender a Soft Law pela vertente de um vir a ser no
mundo jurdico, um ato de vontade dos Estados que aspira a tornar-se uma norma, por vezes
so compromissos que estes pretendem cumprir, mas preferem inscrever no universo dos
comprometimentos de carter poltico e no jurdico. Assim, fica evidenciado que o
cumprimento deste instrumento recomendado, ou seja, no obrigatrio e no acarreta
algum tipo de sano queles que o descumprem.
10
SHAW, Malcolm N. International Law. Cambridge: Cambridge University Press, 2003. p.88.
11
Do original: rgles dont la valeur normative serait limite soit parce que les instruments qui les contiennent
ne seraient pas juridiquement obligatoires, soit parce que les dispositions en cause, bien que figurant dans um
istrument contraignant, ne creraient pas dobligtions de droit positif, ou ne creraient que des obligations peu
contraignantes. SALMON, Jean. Dictionnaire de droit international public. Bruxelles: Bruylant, 2001.
p. 1039.
12
NASSER, Salem Hikmat. Fontes e normas do direito internacional: um estudo sobre a soft law. So
Paulo: Atlas, 2005. p. 25.
diplomacia multilateral empreendida pelos Estados. Alguns dos documentos produzidos pela
atividade diplomtica em sentido lato, so instrumentos da Soft Law. Nas palavras de Nasser:
Destaca-se ento, das prerrogativas mencionadas que este instrumento quase legal
apesar de no possuir um valor jurdico vinculante, apresenta um valor moral muito
significativo, pois tendem a influenciar o comportamento dos Estados de uma maneira
relevante. Trata-se de um avano na harmonizao dos direitos internos em determinadas
reas. Um dos objetivos primordiais a obteno de uma regulao to uniforme quanto
possvel, pelos direitos internos, dos fenmenos transnacionais.14
Feito o contraponto entre a Hard Law e a Soft Law, vislumbra-se necessria uma
contextualizao dos conceitos com os sistemas que visam a proteo e promoo do Direito
Autoral no mbito internacional.
4. OMC X UNESCO
Destaca-se que a OMC produz acordos que so considerados Hard Law, no sentido de
que geram obrigaes, vinculando os Estados que deles faam parte. Luiz Otvio Baptista,
rbitro brasileiro do rgo de diferendos da OMC reitera que:
13
NASSER, Salem Hikmat. Fontes e normas do direito internacional: um estudo sobre a soft law. So
Paulo: Atlas, 2005. p. 115.
14
NASSER, Salem Hikmat. Fontes e normas do direito internacional: um estudo sobre a soft law. So
Paulo: Atlas, 2005. p. 116.
O TRIPs faz parte, segundo entendo, da modalidade dos tratados-contrato e
integra o grupo de acordos conhecidos como tratados da OMC, que foram
aprovados em Marrakesh em 1994. [...] claro, assim, que os mandamentos
do TRIPs no se endeream aos sditos, mas aos Estados-Membros da
OMC. [...] Temos que entend-lo, realmente, como um tratado-contrato, tal
como as demais obrigaes da OMC.15
Sob esta tica relevante destacar a frase atribuda ao ex-Presidente dos EUA
Theodore Roosevelt Speak softly and carry a big stick, que possui particular aplicao no
campo do TRIPs no que tange soluo de controvrsias. Roosevelt utilizou estra frase pela
primeira vez em um discurso que proferiu no estado de Minnesota, EUA, no ano de 1901, e
esta fazia parte da sua ideologia de governo poca. Tal analogia pode ser feita pois ao
contrrio do que se convencionou a partir do sistema criado pela Conveno da Unio de
Paris, primeiro grande marco da propriedade indstrial de 1883, na qual um recurso aos
Tribunais Internacionais estava sujeito prvia aceitao pelo ru da jurisdio da corte
15
BARBOSA, Denis Borges. Propriedade Intelectual: a aplicao do acorodo TRIPs. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2005. p. 86.
pertinente, o sistema de resoluo de controvrsias da OMC obrigatrio para todos os
membros da organizao.16
A UNESCO faz parte do sistema ONU, que tem uma abrangncia de quase 200
pases. Porm, estes no esto obrigados a adotar as Convenes advindas da UNESCO, nas
quais so encontradas mais polticas de atuao, recomendaes e parmetros de conduta, e
nem tantas regras especficas e coercitivas. Isto demonstra que no h previso de qualquer
sano ao descumprimento de algum dos preceitos.
CONCLUSES
16
BARBOSA, Denis Borges. Propriedade Intelectual: a aplicao do acorodo TRIPs. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2005. p. 81.
17
LEIS, Sandra. Propriedade intelectual virou moeda de troca. Consultor Jurdico, 23 de julho de 2009.
Disponvel em: < http://www.conjur.com.br/2009-jul-23/propriedade-intelectual-virou-moeda-troca-relacoes-
entre-paises>. Acesso em 15 setembro 2009.
Adotar uma viso linear para a Diversidade Cultural existente em determinada sociedade e
entend-la como advinda da criatividade humana, que envolta num rico ambiente cultural
estimula a criao de obras intelectuais que sero objetos da tutela jurdica do Direito Autoral
configura-se como a reduo de uma realidade muito mais intrincada. Esta viso deixaria de
analisar e compreender as demais implicaes que se fazem presentes na sociedade.
A liberdade de acesso aos bens culturais conquistada pela humanidade nas ltimas
dcadas promoveu um desenvolvimento social que no pode ser suprimido ou restringido em
benefcio da manuteno de modelos de negcio obsoletos e de uma indstria cultural que
tende a promover a homogeneizao cultural.
Desta forma, pensar a tutela jurdica dos bens intelectuais implica repensar a anlise de
elementos como o direito fundamental cultura e a relevncia da proteo da diversidade
cultural para o desenvolvimento da sociedade e a tutela jurdica tradicional aplicada pelo
Direito Internacional aos bens intelectuais dissociada da percepo dos bens culturais.
REFERNCIAS
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997.