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TEMA 1: El contexto de la definicin del derecho.

1. La presencia del derecho.

La vida del hombre discurre en continuo contacto con el derecho, a travs de los
actos que ste realiza, como por ejemplo, comprar un billete de autobs pudiendo
exigir el transporte a un determinado lugar.

2. El sentido de la definicin preliminar del derecho.

Algunos tericos del derecho reducen el mbito de lo jurdico a :

Reglas dictadas por el poder legislativo y,en su caso, por el ejecutivo.


Sentencias judiciales.
Reglas coincidentes con los preceptos de un hipottico Derecho Natural.
Reglas sentidas como vinculantes por los miembros de una determinada
comunidad poltica.
La costumbre del lugar (Derecho consuetudinario).

En lo anteriormente expuesto se observan grandes dificultades para obtener una


definicin del derecho con carcter general y resulta conveniente plantear este
problema por dos motivos:

Al plantear el problema definitorio, podemos obtener algunos elementos


constitutivos del Derecho que nos permitan alcanzar as un concepto
aproximativo del mismo.
El planteamiento de esta cuestin nos va a permitir observar las dificultades
que impiden la definicin as como las perspectivas desde las que pueda
abordarse el conocimiento del derecho.
3. Definicin del derecho y anlisis del lenguaje.
3.1. Las ventajas del anlisis lingstico.

El derecho es una creacin humana dirigida a desarrollar una serie de


funciones en la vida social, tiene tambin un carcter convencional.

Los usos corrientes que adquiere la palabra derecho pueden dar cuenta de los
caracteres, lmites y funciones del derecho.

3.2. Las insuficiencias del anlisis lingstico.


3.2.1. Planteamiento.

El anlisis lingstico solo nos suministra una imagen de algunos


problemas relativos a la palabra derecho, y ello produce una desorientacin
en los juristas la hora de proceder a definir lo que es Derecho.

3.2.2. La ambigedad del trmino Derecho.


La palabra derecho es ambigua porque es utilizada en el lenguaje ordinario
con significados diferentes, siendo entendidos por el contexto de su
utilizacin.

Se pueden analizar las siguientes expresiones:

El derecho espaol establece la mayora de edad a los 18 aos

El trmino derecho es sinnimo de norma, pero no de cualquier norma,


sino de la norma o conjunto de normas dictadas con arreglo a un
procedimiento determinado para regir en un determinado mbito. La
palabra derecho se la reconoce normalmente con la denominacin de
derecho objetivo.

La obtencin del permiso de conducir me da derecho a circular por


la va pblica guiando un vehculo de motor.

En esta expresin utilizamos el vocablo derecho como sinnimo de poder;


pero no se trata de cualquier facultad o poder, sino slo del que es atribuido
por normas jurdicas. A esta acepcin de la palabra derecho es la designa
como derecho subjetivo.

No hay derecho a que haya tantas diferencias entre los seres


humanos.

La palabra derecho es utilizada como sinnimo de justicia.

El derecho es una disciplina terica muy interesante.

En esta expresin la palabra derecho es sinnimo de ciencia del derecho.

Esta ambigedad de la palabra derecho no se da en todos los idiomas,


pues existen lenguas que han tecnificado su vocabulario , como por
ejemplo Inglaterra :

- Law: Derecho objetivo.


- Right: Derecho subjetivo.
- Jurisprudence: Ciencia del derecho.

Por parte de los tericos existen opiniones distintas acerca del vocablo
derecho:

Las normativistas: Entienden la acepcin del derecho como derecho


objetivo, esto es, como norma o sistema de normas dictadas con
arreglo a un determinado procedimiento para regir en un
determinado mbito.
Las personalistas: Opinan que la acepcin de derecho coincide con
el derecho subjetivo.
Los eticistas: Ven el derecho como justicia.
Sin embargo, la conexin entre los diferentes significados anteriormente
sealados nos sita en la acepcin del trmino derecho como norma o
sistema de normas, es decir, derecho objetivo y ello es as porque
resulta imposible detectar derechos subjetivos sin imaginar una norma
jurdica que los reconozca.

Por otra parte la palabra derecho como sinnimo de justicia, presupone


la existencia de normas jurdicas que se legitiman por ser justas o se
critican por ser , en su caso, injustas.

Finalmente, no se podra hablar de ciencia del derecho si no se dispone


de normas jurdicas que , en definitiva, son las que constituyen el
derecho y a su vez reconocen los derechos subjetivos.

3.2.3. La vaguedad del trmino derecho.

El trmino derecho est afectado de una dosis de vaguedad.

Es difcil localizar atributos que puedan considerarse como definitorios del


derecho, existiendo un desacuerdo respecto a:

La coactividad. Es utilizada como nota caracterstica del derecho y


sirve para diferenciarlo de otras rdenes normativas como, por
ejemplo, la moral. No obstante existen sectores del ordenamiento
jurdico en los que no hay coactividad, como el derecho
internacional, pues no existen organismos que puedan imponer por
la fuerza el respeto a estas disposiciones internacionales a no ser
que estas normas internacionales hayan sido incorporadas al
derecho interno de un determinado pas.
La imperatividad. No nos permite distinguir al derecho de otras
rdenes normativas diferentes como por ejemplo la moral, ya que
sus reglas de conducta son tambin imperativas.
La generalidad. Tampoco puede ser aceptada pues se excluira del
mundo jurdico las sentencias judiciales.
El procedimiento formal por el que se aprueba y entra en vigor la
norma jurdica. Aceptar esta tesis significara dejar fuera del mundo
del derecho a la costumbre jurdica que indudablemente forma
parte del mundo jurdico.
3.2.4. La emotividad del trmino derecho.

La palabra derecho tiene una carga emotiva y ello constituye un obstculo a


la hora de definir el derecho.

Hay palabras que conjugan un significado descriptivo con un significado


emotivo. Ej. Democracia, sinvergenza.
4. Definicin de derecho y tradiciones jurdicas.

Desde determinadas posiciones tericas se ha optado por remitir la solucin del


problema a la tradicin.

Derecho seria lo que tradicionalmente viene siendo entendido como derecho.

Esta afirmacin se basa en el consenso de identificar el derecho como las pautas


de conductas de los miembros de la comunidad sobre la que el derecho ejerce su
influencia, por tanto en el acuerdo de voluntades sobre la consistencia del derecho
encontramos la clave para obtener la definicin aproximada del derecho.

La remisin del problema de la definicin del derecho a la tradicin presenta


tambin problemas.

En el mundo de los juristas existen diversas tradiciones que difieren en la


concepcin de lo jurdico, como por ejemplo la tradicin iusnaturalista, el
positivismo jurdico o el realismo jurdico.

Por todo ello, la funcin de la tradicin ser solo para plantear el problema de la
definicin del derecho.