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Direito Constitucional
Prof. Vivian Cristina
3. ANLISE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS EM ESPCIE (ART. 5.)
Direito vida
O direito vida, garantido logo no caput do artigo 5. da CF/88, deve ser entendido em dois sentidos:
direito de continuar vivo e direito de viver com dignidade.
Assim, a CF/88 no protege qualquer vida, mas uma vida que seja digna. Para resguardar tal direito, a
Constituio veda a pena de morte (apenas permitida em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX).
Mas, como sabemos nenhum direito fundamental absoluto. Por isso, mesmo o direito vida pode sofrer
restries, como, por exemplo, quando algum age em legtima defesa.
Direito igualdade (isonomia)
Inciso I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;
Em sentido formal, afirma que todos so iguais, entretanto, no sentido material, na sua concretizao, deve
considerar as diferenas de fato, tratando igualmente aos iguais e desigualmente aos desiguais, na medida da sua
desigualdade.
Assim, a CF/88 permite o tratamento diferenciado desde que exista uma justificativa razovel. A mulher,
por exemplo, tem proteo do seu mercado de trabalho, prazo reduzido para aposentadoria. A pessoa com
deficincia tem tratamento diferenciado, reserva de vagas em concursos pblicos etc.
Um exemplo atual de entendimento jurisprudencial que consolida a igualdade em sentido material,
permitindo o tratamento diferenciado, desde que haja uma justificativa razovel, o posicionamento do STF
relativo Lei Maria da Penha (Lei n. 11.340/2006).
O STF entendeu que a Lei Maria da Penha plenamente constitucional, no viola o princpio da igualdade,
ao contrrio, o concretiza, j que a mulher vulnervel, e, por isso, necessita de uma proteo especial contra a
violncia domstica. Assim, justifica-se, o tratamento diferenciado.
Princpio da legalidade
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
Este inciso garante a segurana jurdica e impede que o Estado aja de forma arbitrria. O princpio da
legalidade deixa claro que vivemos o imprio das leis. Ou seja, para o particular, apenas a lei pode criar uma
obrigao. Alm disso, se no existe uma lei que proba uma determinada conduta, significa que ela permitida.
Para ns, particulares, vigora a legalidade ampla.
Para a maioria dos doutrinadores, a lei a que se refere este inciso deve ser entendida como uma das
espcies legislativas do art. 59 da CF/88 (emendas, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas
provisrias, decretos legislativos, resolues).
J a Administrao Pblica, segue uma regra diferente, a legalidade estrita ou restrita, prevista no art. 37,
caput, da CF/88. O Poder Pblico s pode fazer o que a lei permite.
Outro ponto importante a ser ressaltado que legalidade no se confunde com reserva legal. A legalidade
mais ampla, significa que deve haver lei, elaborada segundo as regras do processo legislativo, para criar uma
obrigao. J a reserva legal de menor abrangncia e significa que, determinadas matrias, especificadas pela
Constituio, s podem ser tratadas por lei proveniente do Poder Legislativo (ex.: art. 5., inciso XXXIX: "no h
crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal", este o famoso princpio da reserva
legal).
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Este inciso, alm de proteger a integridade fsica e mental, visa tambm a resguardar a dignidade humana e
repelir prticas incompatveis com a proteo dos direitos humanos.
Liberdade de expresso (incisos IV, V, IX e XIV)
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material,
moral ou imagem.
O direito de resposta regido pelo princpio da proporcionalidade. Ou seja, deve ser assegurado no mesmo
meio de comunicao em que a ofensa foi veiculada, ter o mesmo destaque, a mesma durao (rdio ou televiso)
ou tamanho (em meio escrito).
A CF/88 prev duas punies para quem usa indevidamente a liberdade de expresso: primeiro, o ofendido
tem o direito de defender-se publicamente; segundo, o ofensor deve indenizar a vtima. Como a CF/88 no fixa
parmetros para a indenizao, esta tarefa fica a cargo do Poder Judicirio, verificadas as circunstncias do caso
concreto.
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao
exerccio profissional;
o direito de receber e transmitir informaes relacionadas a assuntos pblicos. dirigido a todos os
cidados. Entretanto, no absoluto, j que, as informaes devem ser de interesse pblico ou geral, e no
relativas, exclusivamente, a aspectos pessoais e privados da vida de outra pessoa, que so protegidos
constitucionalmente (art. 5., X).
A proteo ao sigilo da fonte se aplica, em especial, aos profissionais do jornalismo, assegurando que as
informaes por eles obtidas possam ser divulgadas, sem que eles tenham que mencionar a fonte dessas
informaes. Entretanto, o sigilo da fonte no dispensa o jornalista da responsabilidade pelos eventuais danos que
possa causar a outras pessoas por manifestaes indevidas. Assim, mesmo com o sigilo da fonte, a informao
no pode ser publicada de forma annima.
Direito privacidade
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito
indenizao por dano material ou moral decorrente de sua violao;
Os direitos da personalidade decorrem da dignidade humana. O direito privacidade decorre da autonomia
da vontade e do livre-arbtrio, permitindo pessoa conduzir sua vida da forma que julgar mais conveniente, sem
intromisses alheias, desde que no viole outros valores constitucionais e direitos de terceiro.
A CF/88 protege a privacidade, que abrange: intimidade, vida privada, honra e imagem.
Ateno! A vida pblica no est protegida constitucionalmente. Assim, os atos que praticamos em
pblico, com o objetivo de torn-los pblicos, no esto resguardados pela privacidade.
A honra pode ser subjetiva (estima que a pessoa possui de si mesma) ou objetiva (reputao do indivduo
perante o meio social em que vive). As pessoas jurdicas s possuem honra objetiva.
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O direito imagem, que envolve aspectos fsicos, inclusive a voz, impede sua captao e difuso sem o
consentimento da pessoa, ainda que no haja ofensa honra. Neste sentido, a smula 403 do STJ:
Smula 403 do STJ: Independe de prova do prejuzo a indenizao pela publicao no autorizada da
imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais.
Este direito, como qualquer outro direito fundamental, pode ser relativizado quando em choque com outros
direitos. Por exemplo, pessoas pblicas, tendem a ter uma restrio do direito imagem frente ao direito de
informao da sociedade. Tambm a divulgao em contexto jornalstico de interesse pblico, a captao por
radares de trnsito, cmeras de segurana ou eventos de interesse pblico, cientfico, histrico, didtico ou cultural
so limitaes legtimas ao direito imagem.
VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de
internao coletiva;
Este inciso traz um direito para aquele que se encontra internado coletivamente, devendo o Estado fornecer
as condies necessrias para o exerccios deste direito de assistncia religiosa. claro que ningum poder ser
obrigado a fazer uso da assistncia religiosa,mas, ela deve estar disponvel a quem queira exerc-la.
So locais de internao coletiva civil os hospitais, presdios, etc. e militares, os quartis, bases da
Marinha, Exrcito e Aeronutica, por exemplo.
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica,
salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei;
O direito previsto neste inciso chamado de objeo ou escusa de conscincia, ou ainda, alegao de
imperativo de conscincia. o direito que temos de no cumprir obrigao a todos imposta, alegando a violao
de convices religiosas, polticas ou filosficas, sem que isso gere a privao de nossos direitos.
Entretanto, nessas situaes, o Estado pode impor uma prestao alternativa, que deve estar prevista em lei,
e seja compatvel com as convices religiosas, polticas e filosficas. Assim, se no houver lei que estabelea
prestao alternativa, no haver qualquer consequncia para o indivduo.
Mas, se houver lei, e o indivduo se recusa a cumprir a obrigao a todos imposta e tambm a prestao
alternativa, poder ser privado de direitos, como, por exemplo, a suspenso (alguns autores falam em perda) dos
direitos polticos (art. 15, IV, CF/88).
Temos como exemplo a prestao do servio militar obrigatrio. Conforme previso do art. 143, 1., da
CF/88, os que alegarem imperativo de conscincia para se eximir das atividades militares, estaro sujeitos a
prestao de servio alternativo, na forma da lei. Neste caso, a lei j existe, a Lei n. 8239/91.
Inviolabilidade de domiclio
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador,
salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao
judicial;
O conceito de casa amplo, alcanando os locais habitados de maneira exclusiva. Exemplo: escritrios,
oficinas, consultrios e locais de habitao coletiva (hotis, motis etc.) que no sejam abertos ao pblico.
Quando for flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, pode ocorrer a penetrao em qualquer
hora do dia ou da noite. Mas, o ingresso mediante determinao judicial, s pode ocorrer durante o dia. Para os
doutrinadores dia deve ser considerado o perodo entre o amanhecer e o entardecer, de 6h s 18h (critrio
cronolgico). Para outros, tal critrio deve ser combinado com outro, o astrolgico, ou seja, enquanto h luz solar,
da aurora ao crepsculo. Assim, no horrio de vero, mesmo aps as 18 h, se ainda houver luz solar, possvel
cumprir um mandado judicial.
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Ateno! A autorizao deve ser judicial, no pode ser policial, do Ministrio Pblico (MP) ou de
Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI).
Liberdade de locomoo
XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da
lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens;
Resguarda o direito de ir, vir e permanecer. No um direito absoluto, j que, pode ser restries, por
exemplo, no estado de stio. Ou seja, tambm norma constitucional de eficcia contida.
Alm disso, devemos respeitar as normas de outros pases sobre a entrada e sada de seus territrios e
estamos sujeitos tributao de bens e servios.
Para que um estrangeiro entre ou permanecer em territrio brasileiro, deve respeitar as normas brasileiras,
especialmente as previstas no Estatuto do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80).
XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de
autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo
apenas exigido prvio aviso autoridade competente;
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Temos aqui o direito de reunio, que consiste em uma manifestao coletiva da liberdade de expresso.
Diferentemente da associao, a reunio tem carter transitrio. As pessoas se renem tendo em vista
uma finalidade, que pode ser um protesto, uma discusso sobre determinado assunto, a defesa de interesses etc.
Depois da reunio, as pessoas se dissipam.
Segundo a CF/88, alguns requisitos devem ser observados para que a reunio seja protegida:
a) deve ser pacfica e sem armas
b) deve acontecer em locais abertos ao pblico (ruas, praas, parques etc.). Devemos entender como locais de uso
comum do povo, excludas as propriedades particulares.
c) deve haver o aviso prvio autoridade competente (no precisa de autorizao). O objetivo o de garantir a
segurana necessria ao evento e ainda, o exerccio do direito de preferncia, em relao a outro evento que pode
ser posteriormente agendado.
d) a finalidade deve ser lcita (este requisito no est expresso na CF/88)
XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar;
XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por
deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado;
XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus
filiados judicial ou extrajudicialmente;
J a liberdade de associao exercida de forma permanente. As pessoas se associam de forma duradoura e
organizada em torno de um objetivo comum.
Segundo a CF/88, a finalidade deve ser lcita, sendo vedada a associao de carter paramilitar, ou seja,
no pode haver: uso de uniformes, hierarquia, uso de armas, palavras de ordem etc.
O funcionamento das associaes no est sujeito autorizao estatal, sendo vedada a interferncia do
Estado para garantir a autonomia privada.
Entretanto, as associaes podem estar sujeitas :
a) suspenso das atividades: exige deciso judicial
b) dissoluo compulsria: exige deciso judicial transitada em julgado
O inciso XX traz a liberdade geral de associao, abrangendo o direito de associar-se e desassociar-se a
qualquer momento.
No inciso XXI, temos a possibilidade de a associao representar seus membros, em processos judiciais ou
extrajudiciais. Para represent-los, a associao deve ter a autorizao expressa, constante de procurao ou de
assinatura em ata de Assemblia Geral convocada para aquela finalidade especfica. Na representao, a
associao age em nome alheio, defendendo direito alheio.
S existe uma situao na qual a CF/88 dispensa a associao de autorizao expressa. o caso do
mandado de segurana coletivo (art. 5., LXX), em que a associao agir como substituto processual e no
precisar de autorizao expressa. Na substituio processual, a associao age em nome prprio, defendendo
direito alheio.
Direito de propriedade (XXII a XXXI)
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por
interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;
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Desapropriao ou expropriao o procedimento atravs do qual o Estado transfere para si a
propriedade de um particular.
O inciso XXIV trata de uma hiptese de desapropriao que acontece por necessidade ou utilidade pblica ou por
interesse social. No existe aqui nenhuma punio, ou seja, o proprietrio no usou indevidamente a sua
propriedade.
Mas, existe uma justificativa para retirar a propriedade do particular (ex: abertura de uma rua, construo
de uma escola ou de uma ponte etc.). Este particular ser obrigado a entregar a sua propriedade. Entretanto,
receber uma indenizao que ser prvia, justa e em dinheiro.
No podemos confundir essa desapropriao com a chamada desapropriao-sano, que pode ser urbana
ou rural. Nestes casos, o particular est sofrendo uma punio por usar indevidamente a propriedade.
A desapropriao urbana ou urbanstica est prevista no art. 182, 4., III, nos seguintes termos:
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais
fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de
seus habitantes.
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos
termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu
adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificao compulsrios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo;
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor
real da indenizao e os juros legais.
J a desapropriao rural, que acontece para fins de reforma agrria e de competncia exclusiva da Unio,
tratada no art. 184:
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja
cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de
preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja
utilizao ser definida em lei.
Temos ainda a situao em que a propriedade utilizada para a prtica de crime e, por isso, pode ser
retirada do seu titular, sem o pagamento de qualquer indenizao. a desapropriao-confisco ou, simplesmente,
confisco. De acordo com o art. 243 da CF/88:
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero
imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos
alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em
lei.
Assim, a nica hiptese em que a indenizao ser paga em dinheiro na desapropriao por necessidade
ou utilidade pblica ou interesse social (art. 5., XXV).
Como a desapropriao uma interveno radical do Estado na esfera particular, ela s pode acontecer nas
hipteses previstas na CF/88.
XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular,
assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano;
Trata-se de direito fundamental do Estado, conhecido como requisio administrativa. Deve existir um
perigo pblico iminente, ou seja, que est prestes a acontecer e pode colocar em risco a sociedade.
A requisio administrativa pode ser civil (calamidade pblica, enchentes, epidemias etc.) ou militar
(conflitos armados, estado de stio).
Neste caso, a indenizao s ocorrer depois do uso, se houver dano para o particular. Caso no haja dano,
o particular deve suportar o uso de sua propriedade pelo Estado, sem receber nada por isso.
XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser
objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre
os meios de financiar o seu desenvolvimento;
Temos aqui a proteo constitucional pequena propriedade rural, que impenhorvel, desde que alguns
requisitos sejam observados:
a) Para ser considerada pequena propriedade rural, deve ter at um mdulo rural;
b) Tem que ser trabalhada pela famlia (atividade de subsistncia);
c) Cobrana de dvida contrada para a atividade produtiva.
Essa previso da impenhorabilidade dificulta os emprstimos para o pequeno produtor, motivo pelo qual a prpria
CF/88 prev que deve haver lei para dispor sobre os meios de financiar o desenvolvimento da pequena propriedade.
Normalmente, o emprstimo feito pelo prprio Estado.
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XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras,
transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar;
XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem
como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos
distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
Este dispositivo resguarda a propriedade industrial, regulamentada pela Lei n. 9.279/96. Os autores de inventos
industriais tero privilgio temporrio para sua utilizao (20 anos). As criaes industriais, marcas, nomes de
empresas e outros signos distintivos tambm so protegidos, mas, devem ser temporariamente renovados.
Em todos os casos, o criador deve proceder ao registro no Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI).
XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do
cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus";
a garantia de que os bens adquiridos durante toda a vida do de cujus no ficaro para o Estado, sero transmitidos
aos seus herdeiros. No um direito absoluto, j que, os herdeiros podem ter que responder, no limite do que
herdarem, pelos dbitos decorrentes de atividades ilcitas praticadas pelo de cujus.
O inciso XXXI busca proteger o cnjuge e os filhos brasileiros na partilha de bens de estrangeiro, que estiverem
situados no Brasil. Para tanto, ser aplicada a lei brasileira ou a estrangeira, quando esta for mais benfica ao
cnjuge ou filhos brasileiros da pessoa falecida.
Defesa do consumidor
Direito de informao
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de
interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas
aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
A CF/88 garante a publicidade dos atos da Administrao Pblica, impedindo que eles sejam secretos ou sigilosos.
uma regra importante, tpica do regime democrtico e republicano.
Aquele que demonstre interesse particular ou coletivo pode requerer informaes dos rgos pblicos, que devem
prest-las no prazo legal (ver Lei n. 12.527/2011). Entretanto, a publicidade no um princpio absoluto.
Algumas informaes podem ser sigilosas, imprescindveis segurana do Estado e da sociedade (Foras Armadas,
segurana nacional, reservas energticas etc.).
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Direito de petio e direito de certido
XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
Esta previso no significa que tais direitos sero exercidos sempre gratuitamente. O que a CF/88 veda a
instituio da espcie tributria taxa para o exerccios dos direitos de petio ou certido.
a) o direito de petio aos poderes pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;
um importante direito do cidado, permite que ele reclame, fiscalize ou denuncie violao de direitos, abusos,
ilegalidades. Pode ser de interesse pessoal ou coletivo. Entretanto, no significa que o cidado possa ingressar em
juzo sem a presena de um advogado. O direito de petio exercido administrativamente.
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de
interesse pessoal;
Certido um documento elaborado pelo Poder Pblico que possui f pblica, ou seja, presume-se verdadeiro.
Apenas possvel exercer esse direito quando existe interesse pessoal, mas, no necessrio justificar o pedido.
Tanto o direito de petio quanto o de certido so protegidos por mandado de segurana.
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;
Tais incisos garantem que a competncia para julgamento deve estar previamente prevista em lei e o processo deve
seguir todas as regras da legislao processual. necessrio para garantir a imparcialidade do Judicirio e
segurana dos indivduos contra o arbtrio estatal. O tribunal institudo aps a prtica do ato ser considerado ad
hoc, de exceo, e ser inconstitucional.
Tribunal do Jri
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados:
Confere ao cidado o direito de ser julgado pelos seus pares. O jri formado por pessoas do povo, o juiz de direito
apenas coordena os atos processuais.
No Brasil, o Tribunal do Jri composto por um juiz togado (presidente) e 25 jurados, sorteados entre os alistados,
sendo que 7 deles formaro o Conselho de Sentena em cada julgamento. Sero garantidos no jri:
a) a plenitude de defesa;
O ru tem o direito de usar todos os meios de prova admitidos por lei, o direito de ampla defesa.
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b) o sigilo das votaes;
Os jurados no podem se comunicar com ningum e nem manifestar-se sobre a deciso que emitiram. Devem ser
imparciais e decidir de acordo com o que foi apresentado pela acusao, pela defesa e pelas testemunhas, sem
interferncia de terceiros. Assim, o processo de votao dos jurados sigiloso, apesar de o julgamento do Jri ser
pblico.
c) a soberania dos veredictos;
As decises dos jurados so soberanas, ou seja, no podem ser modificados por juzes ou tribunais do Poder
Judicirio. Mas, isso no significa que no se possa recorrer da deciso, especialmente se for manifestamente
contrria s provas apresentadas. Nesse caso, a deciso ser anulada e sero convocados novos jurados para proferir
outra deciso.
d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
Apenas os crimes dolosos contra a vida (homicdio, aborto, infanticdio etc.), tentados ou consumados, sero
julgados pelo Jri. Por exemplo, o latrocnio (roubo seguido de morte) no ser julgado pelo Jri, j que atenta,
inicialmente, contra o patrimnio e no contra a vida.
Tal competncia no absoluta, j que, as pessoas que tem foro privilegiado por prerrogativa de funo, previsto na
CF/88, mesmo quando pratiquem crimes dolosos contra a vida, no sero julgados pelo Jri. Assim, deputados e
senadores, por exemplo, que praticarem homicdio, sero julgados pelo STF (art. 102, I, b).
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos
termos da lei;
Racismo qualquer segregao, no s por raa, mas tambm por motivo tnico, religioso, de origem etc., que
impea algum de exercer direitos. regulado pela Lei n. 7.716/89.
No se confunde com injria racial (art. 140, 3. do Cdigo Penal):
Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
3o Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa
idosa ou portadora de deficincia: (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Crime inafianvel: aquele que no permite o pagamento de fiana para que a pessoa responda ao processo em
liberdade.
Crime imprescritvel: significa que o decurso do tempo no ir impedir o Estado de punir o crime.
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
So conhecidos como TTT e equiparados. Alm de serem inafianveis, estes crimes so insuscetveis de graa
(perdo individual concedido pelo Presidente), de indulto (perdo coletivo pelo Presidente, apesar de no estar
expresso na CF/88) ou de anistia (perdo coletivo concedido por lei do Congresso Nacional).
Os crimes hediondos esto definidos na Lei n. 8.072/90.
Tambm aqueles que poderiam ter evitados os crimes e se omitiram, sero punidos.
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a
ordem constitucional e o Estado Democrtico;
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Possuem as mesmas caractersticas do racismo: inafianvel e imprescritvel.
Para fins de memorizao, podemos traar o seguinte quadro:
Imprescritvel Inafianvel Insuscetvel de graa ou
anistia
Racismo Racismo _____
Ao de grupos armados civis e Ao de grupos armados civis e _____
militares militares
_________ TTT e hediondos TTT e hediondos
Direitos do preso
XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e
o sexo do apenado;
Visa a resguardar o direito das mulheres, idosos, crianas e adolescentes de cumprirem pena em estabelecimentos
distintos.
Ademais, os presos devem ser separados tambm em razo do tipo de crime cometido, para impedir que a priso se
transforme em "faculdade do crime".
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L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o
perodo de amamentao;
um desdobramento do princpio da pessoalidade da pena. O filho no pode ser penalizado pelo crime cometido
pela me. A amamentao essencial formao e desenvolvimento da criana (princpio do melhor interesse da
criana).
A Lei de Execuo Penal (LEP), Lei n. 7.210/84 prev a existncia de berrios e creches. Os direitos das crianas
e adolescentes so resguardados tambm pela Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA).
Extradio
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da
naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma
da lei;
POSSIBILIDADE DE EXTRADIO
Brasileiro nato NUNCA
Brasileiro naturalizado S VEZES (s por crime comum praticado antes
da naturalizao ou por comprovado envolvimento
com trfico ilcito de entorpecentes, a qualquer
tempo).
Estrangeiro SEMPRE (exceto por crimes polticos ou de
opinio).
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
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Presuno de inocncia
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;
o princpio da presuno da inocncia ou no culpabilidade. At o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria, o acusado no pode ser considerado culpado. Cabe acusao provar a sua culpa. A priso, antes da
condenao definitiva, s possvel em casos de flagrante delito ou por ordem fundamentada do juiz (preventiva,
temporria etc.).
Identificao civil
LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas
em lei;
Via de regra, a identificao de uma pessoa deve ser feita civilmente, ou seja, atravs de documentos oficiais com
foto, como, carteira de identidade, carteira de motorista, passaporte, carteira de trabalho etc.
Entretanto, em algumas situaes, previstas na Lei n. 12.037/2009, pode haver a necessidade de identificao
criminal, feita por exame datiloscpico (impresso digital) e fotogrfico. So exemplos de situaes que exigem a
identificao criminal: documento rasurado; mais de um documento de identidade; uso de vrios nomes; por ordem
da autoridade competente etc.
Atualmente, a Lei n. 12.654, publicada em 28 de Maio de 2012, que entrar em vigor 180 dias aps a publicao,
incluiu, na Lei n. 12.037/2009, a possibilidade de identificao criminal atravs de coleta de material biolgico para
obteno de perfil gentico. Tal identificao ser armazenada em banco de dados sigiloso, que poder ser acessado
em algumas situaes especficas.
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz
competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada
a assistncia da famlia e de advogado;
LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial;
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou
sem fiana;
A regra a liberdade de locomoo, a priso sempre uma exceo. Justifica-se no caso de flagrante delito ou por
ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente (salvo para transgresso ou crime militar,
regidos por lei prpria).
A priso deve ser comunicada ao juiz competente para que decida sobre sua legalidade e famlia do preso para
que esta tenha cincia do fato e inicie o procedimento de defesa.
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O preso tem o direito de permanecer calado, o seu silncio, ou eventuais mentiras, no podero prejudic-lo. A
confisso, caso ocorra, deve ser lcita, afastado o uso da tortura.
Os responsveis da priso devem ser identificados para que sejam responsabilizados em caso de abuso de poder ou
ilegalidade.
O juiz, ao ser informado da priso, deve verificar sua legalidade e, caso seja ilegal, obrigado a relax-la.
Em alguns casos a pessoa pode responder ao processo em liberdade mediante o pagamento de fiana; em outros,
no se exige o pagamento de fiana. Assim, o juiz deve fixar o valor da fiana quando ela for exigida, ou liberar a
pessoa quando a fiana no for exigida (ver Nova Lei das Prises, Lei n. 12.403/2011).
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Celeridade processual
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
um direito importante, de obter uma deciso em prazo razovel, tanto no mbito judicial quanto no
administrativo.
A demora na prestao jurisdicional gera vrios problemas, como a impunidade, a descrena no Poder Judicirio, a
inadimplncia. etc. Uma justia clere e efetiva contribui para o desenvolvimento nacional, atrai investidores e
refora o regime democrtico, o acesso justia.
Remdios Constitucionais
A) Habeas corpus
LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer
violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;
O habeas corpus um remdio constitucional que visa a tutelar a liberdade de locomoo, quando esta lesada ou
ameaada por ilegalidade ou abuso de poder.
uma ao de natureza penal e GRATUITA.
A legitimidade para impetrar (ativa) habeas corpus ampla, sendo chamada de universal. Pode ser impetrado por
qualquer pessoa, nacional ou estrangeira (menores, estrangeiros, doentes mentais, analfabetos), em benefcio
prprio ou de terceiro; pelo Ministrio Pblico e at por pessoa jurdica em favor de pessoa fsica (uma empresa em
favor do seu dirigente, por exemplo). No depende de representao por advogado. Identificamos aqui a
possibilidade de duas pessoas no plo ativo, o paciente (quem sofre a leso) e o impetrante (quem age em nome do
paciente). Pode ser que impetrante ou paciente sejam a mesma pessoa.
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Pode ser impetrado (legitimidade passiva) contra ato de autoridade pblica (delegado, juiz, promotor, tribunal etc.)
ou ato de particular que lese ou ameace a liberdade de locomoo de algum, como por exemplo, o diretor de um
hospital psiquitrico que no permite a sada de um paciente.
Pode ser:
Preventivo (salvo-conduto): nos casos de ameaa liberdade de locomoo.
Repressivo ou liberatrio: nos casos em que a leso j aconteceu, para fazer cessar a ilegalidade ou abuso
de poder.
B) Mandado de segurana
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por
"habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
o remdio cabvel para proteger direito lquido e certo, desde que no amparado por habeas corpus ou habeas
data (natureza residual), desde que haja ilegalidade ou abuso de poder praticada por autoridade pblica ou agente
de pessoa jurdica no exerccio de atribuio do Poder Pblico.
O direito lquido e certo o direito manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e que est apto a ser
exercido. Ou seja, o direito que podemos comprovar de plano, sem precisar produzir provas, por documentos
inquestionveis. regulamentado pela Lei n. 12.016/2009.
Quem pode impetrar mandado de segurana (legitimidade ativa)? Pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira,
as universalidades reconhecidas por lei (massa falida, esplio, condomnio), os rgos pblicos despersonalizados
que tenham capacidade processual (chefias dos Executivos, Mesas Legislativas), os agentes polticos
(Governadores, Deputados, Senadores) desde que sejam titulares de direito lquido e certo. Entretanto, uma pessoa
no pode impetrar mandado de segurana a favor de outrem.
O mandado de segurana pode ser impetrado contra (legitimidade passiva) idade a autoridade coatora que a
autoridade pblica que pratica os atos ilegais ou abusivos, ou agente de pessoa jurdica privada que esteja
exercendo atribuies do Poder Pblico (por exemplo, diretor de um hospital particular ou de uma faculdade
privada).
Pode ser:
Preventivo: quando houver ameaa ao direito lquido e certo
Repressivo: quando a leso j aconteceu.
O prazo para impetrao do mandado de segurana de 120 dias, a partir da cincia da leso ao direito lquido e
certo.
D) Mandado de injuno
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o
exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania
e cidadania;
No apenas a ao, mas tambm a omisso estatal podem gerar leso aos direitos fundamentais. Algumas normas
constitucionais tm eficcia limitada, ou seja, precisam de uma lei que as regulamente para que tenham
efetividade. Se a lei no existe, a norma constitucional, sozinha, no tem valor. Nestes casos, deve ser impetrado o
mandado de injuno. Assim, o remdio ser cabvel quando um direito ou liberdade constitucional no pode ser
exercido em funo da ausncia de norma infraconstitucional regulamentadora.
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, que esteja impedida de exercer seu direito
constitucional, em decorrncia da ausncia de norma regulamentadora, poder impetrar mandado de injuno.
O remdio ser impetrado contra o responsvel pela elaborao da norma, que est omisso.
O efeito da deciso, normalmente, se dar apenas entre as partes (inter partes) e no para todos (erga omnes).
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No existe mandado de injuno preventivo, j que a ausncia de regulamentao no produz ameaa ao exerccio
do direito e sim a leso direta ao exerccio do direito.
Apesar de no estar previsto no texto constitucional, o STF tem admitido a possibilidade de impetrao de
Mandado de Injuno Coletivo, seguindo as mesmas regras do mandado de segurana coletivo.
E) Habeas data
LXXII - conceder-se- "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros
ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo;
o remdio utilizado para garantir o acesso a informaes de bancos de dados de carter pblico, ou para corrigir
ou completar esses dados, sempre relativos pessoa do impetrante, ou seja, no pode ser usado para se ter acesso a
dados de terceiros. Por isso, dizemos que uma ao personalssima.
regulamentado pela Lei n. 9507/97. Pode ser impetrado por qualquer pessoa, fsica ou jurdica, nacional ou
estrangeira, desde que as informaes sejam a seu respeito.
Pode ser impetrado contra rgos governamentais ou pessoas jurdicas de direito privado (SPC, SERASA, partidos
polticos) que tenham banco de dados de carter pblico.
Excepcionalmente, possvel, impetrar habeas data em favor de algum que j morreu, quando, ocorra leso a um
direito do de cujus, como os direitos da personalidade (imagem, reputao etc.). Assim, seria possvel, por
exemplo, usar o remdio para solicitar a retirada do nome do de cujus do SPC, por ser a incluso indevida.
O habeas data exige o esgotamento da via administrativa, o que significa que, para impetrar a ao necessrio
comprovar que o pedido de acesso s informaes foi negado, ou que existe demora injustificada da resposta.
F) Ao popular
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao
patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente
e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia;
um instrumento de participao poltica, uma forma de fiscalizar a atuao do Estado e de preservar o patrimnio
pblico e direitos difusos (meio ambiente, patrimnio histrico e cultural). regulamentada pela Lei 4.717/65.
Pode ser proposta unicamente pelo cidado, para anular atos lesivos ao patrimnio pblico, moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Cidado aqui o brasileiro (nato ou
naturalizado), no pleno exerccio dos direitos polticos. Os estrangeiros e as pessoas jurdicas, ou pessoas que
tenham alguma restrio dos direitos polticos, no podero propor ao popular.
Obs.: Existe uma possibilidade de um estrangeiro propor ao popular. o caso do portugus equiparado que
exera direitos polticos no Brasil, desde que exista reciprocidade em favor dos brasileiros em Portugal.
Ser proposta contra pessoas jurdicas, pblicas ou privadas, em nome das quais se deu a prtica do ato lesivo, ou
contra autoridades, administradores ou servidores pblicos que autorizaram, aprovaram ou praticaram o ato lesivo
e, ainda, contra os beneficirios do ato ilegal.
Pode ser:
Preventiva: quando a ao proposta antes da prtica do ato lesivo, para impedir a sua consumao.
Repressiva: quando a ao proposta aps ao ato lesivo, visando sua anulao.
Gratuidade
LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios
ao exerccio da cidadania.
Os atos necessrios ao exerccio da cidadania devem ser gratuitos, assim como as aes relacionados liberdade de
locomoo e ao direito de obter informaes pessoais constante de banco de dados de carter pblico.
Parabns! Voc acaba de estudar um dos artigos mais importantes da CF/88. Avante!
"Pensar o trabalho mais difcil que existe. Talvez por isso to poucos se dediquem a ele."
Henry Ford
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