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EXPEDIENTE : 01688-2013-0-1101-JR-CI-01

SECRETARIO : SANCHEZ LONCHARICH, ROXANA


ESCRITO : CORRELATIVO
SUMILLA| : APELACION DE SENTENCIA

SEOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO CIVIL DE HUANCAVELICA.


SEGURO SOCIAL DE SALUD ESSALUD (Red Asistencial Essalud
Hospital II Huancavelica), creado sobre la base del Instituto Peruano
de Seguro Social, con Ruc 20131257750, con domicilio legal en Av.
Escalonada N 145, Distrito, Provincia y Regin de Huancavelica
Debidamente Representado por el Abog. Grisolbo Casavilca Quispe,
Identificado con DNI N 1025150, con poder otorgado debidamente
registrado en los Registros Pblicos con Partida Registral N
11008571; en el proceso seguido por Gaspar Melanio Huamn
Espinoza, sobre indemnizacin, ante usted respetuosamente digo:

Que, con fecha 14 de Setiembre del 2015, hemos sido notificados


con la Sentencia expedida por su Despacho en el presente proceso que declara fundada en parte la demanda
incoada por Gaspar Melanio Huamn Espinoza, en tal sentido y apreciando que dicha sentencia ocasiona
agravio a mi representada; en tiempo hbil y oportuno INTERPONGO RECURSO DE APELACIN contra dicha
sentencia, solicitando que por l mrito del presente se eleven los autos al Superior Jerrquico, donde espero
conseguir su revocatoria.

I. PRETENSIN IMPUGNATORIA:

El presente recurso pretende conseguir que el Superior Jerrquico luego de reexaminar los autos, revoque la
sentencia apelada y reformndola declare infundada y/o improcedente la demanda.

II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

El agravio que la sentencia impugnada le causa a mi representada es de naturaleza procesal y econmica,


pues al declarar la existencia de la Responsabilidad Civil Contractual, y consecuentemente los Dao
Emergente, Lucro Cesante, Dao Moral y Dao a la persona, con lo que se ordena se pague una
indemnizacin econmica de daos y perjuicios a favor del demandante equivalente a s/. 600.000.00 nuevos
soles (Seiscientos mil y 00/100 nuevos soles) nos causa agravio.

III. ERROR DE HECHO Y DE DERECHO:

a. El magistrado no ha valorado adecuadamente los medios probatorios que acreditan la comisin del
dao causado por parte del accionante, pues no se ha tomado en cuenta que previo a la intervencin
quirrgica de cualquier paciente nuestra entidad siempre dispone a exigir el consentimiento de los
parientes del paciente y/o en su caso al mismo paciente tratndose de intervenciones menores, por lo
que en el caso que nos atae se corrobora un ingreso tardo a la Sala de Operaciones, debido a la
demora en la firma de autorizacin para intervencin quirrgica, esta misma situacin es y ha sido
corroborada y expuesta en la demanda por el accionante cuando en el punto cuarto del tercer
considerando de los fundamentos de hecho de la demanda describe Copiado literalmente Ingreso
tardo a Sala de Operaciones (SOP) por demora en la firma de autorizacin para intervencin
quirrgica, lo cual se ha obviado dicho punto en la sentencia impugnada, a esto se suma lo indicado
en la Auditoria Medica ofrecido por la accionante como medio probatorio donde en el punto IV
CONCLUSIONES SEALA copiado literalmente, Ingreso tardo a SOP por demora en la firma de
autorizacin (), esto en razn de que es el propio familiar del accionante quien retarda en la
autorizacin para la intervencin quirrgica, lo cual ha conllevado a que la salud del paciente agrave
consecuentemente el mdico que atiende al paciente ha visto por conveniente, primero salvar la vida
del paciente y recin una vez establecido poder ser traslado a un establecimiento de salud de mayor
complejidad, para ser tratado de la enfermedad que le aquejaba. .
b. Que, la sentencia recurrida, asume respecto a la Antijurdica que los actos mdicos se hallan sujetos
a la responsabilidad contractual y que se halla recogida en la Ley General de Salud N 26842, donde
en los artculos 3, 36 y 48 disponen que los establecimientos de salud son solidariamente
responsables por la daos y perjuicios que se ocasionen al paciente derivados del ejercicio
negligente, imprudente o imperito de los profesionales de la salud, sin embargo tambin es cierto
que el autor del dao no ser responsable si la conducta realizadas se efectu dentro de los
lmites de lo permitido por el derecho, esto dentro de los lmites de lo licito toda vez que
nuestros servidores han actuado con el afn de lograr la recuperacin del demandante (Salvar la
Vida) y por tanto no existe incumplimiento total de nuestra obligacin ni mucho menos incumplimiento
parcial y/o tardo, ya que como se tiene sealado anteriormente la tardanza en la operacin quirrgica
se debi a la demora en la firma de autorizacin por parte de los familiares del demandante.
c. Respecto al dao causado, si bien es cierto que el demandante ha sufrido un menoscabo fsico, sin
embargo fue a consecuencia de salvarle la vida, ya que conforme del Informe de Auditora Medica en
el punto IV ANALISIS DE LOS HECHOS EN EL PUNTO DE CONDICIONES donde se puede apreciar
que el mismo demandante indica verbalmente a los mdicos que tena antecedentes de
TRAUMATISMO PERINEAL CON HEMATURIA HACE NUEVE MESES, la misma que no fue puesta
de conocimiento de los mdicos que interviene quirrgicamente al accionante, aunado a ello se tiene
tambin en el mismo informe mdico EN EL PUNTO DE CONCLUSIONES donde se puede apreciar
que tena antecedentes de traumatismo plvico la cual no fue puesta de conocimiento de los mdicos
y el cual LE HACIA PORTADOR DE UNA ESTENOSIS URETRAL CRONICA SEVERA, situaciones de
hecho que fueron concatenndose para que pierda el normal funcionamiento del aparato urinario.
d. Que, respecto al DAO EMERGENTE si bien es cierto que es la perdida que sobreviene en el
patrimonio del sujeto afectado por el incumplimiento de un contrato o por haber sido perjudicado por
un acto ilcito, es decir, por este dao se lesiona el patrimonio de la vctima. As, se entiende por dao
emergente la disminucin patrimonial que le pudiera haber ocasionado, en el caso de autos por el
supuesto dao al aparato urinario y que por ello se haya ocasionado gastos en su salud ya sea en la
curacin o gastos mdicos para restablecerlo, lo cual conforme podr apreciar de los medios
probatorios ofrecidos por la demandante no se tiene probado y que por ello el A Quo, no hace una
valoracin de las pruebas para amparar este extremo y por el contrario solo se limita a mencionar en
el segundo prrafo del literal b) del noveno considerando que () La indemnizacin del dao
emergente es la que pretende restituir la prdida sufrida () En cuanto a los daos futuros se refiere a
la secuela que puede causar el accidente requiriendo atencin medica de por vida; lo cual como se ha
expuesto anteriormente nuestros mdicos actuaron dentro de lo permitido por el derecho, esto dentro
de los lmites de lo licito toda vez que nuestros servidores han actuado con el afn de salvar la vida
del demandante, aunado a ello la sentencia recurrida no hace ms que relatar y copiar lo expuesto en
la demanda y copiar el informe de Auditora Medica para concluir en el decimo prrafo del literal b)
del noveno considerando que (Copiado Literalmente) Bajo las consideraciones expuestas en cuanto al
dao emergente es de establecer que dada la condicin de salud del demandante que actualmente utiliza
SONDA FOLLEY en zona media de regin infraumbilical y que consecuentemente y de por si requiere atencin
constante y especializada (subrayado es nuestro), a lo cual no existe una debida motivacin ni una
valoracin de prueba alguna ofrecida por el demandante que establezca el quantum de la prdida que
haya afrontado y/o sufrido el demandante para disminuir su patrimonio y a esto debe de sumarse la
contradiccin con lo expuesto en el CONSIDERANDO DECIMO de la sentencia, cuando seala que
nuestra entidad deber brindar atencin especializada (Urologa) y enfermera, asimismo corresponde
brindarle los medicamentos, as como en la parte resolutiva que ordena a nuestra entidad
Tratamiento mdico permanente, la dotacin de medicamentos a fin de restablecer su salud en
el rgano daado, el tratamiento de rehabilitacin y psicolgica, en tal situacin existe una doble
imposicin por cuanto por dao emergente nos impone el pago de cien mil nuevos soles haciendo ver
que necesita de atencin permanente a futuro, sin tomar en cuenta que los gastos de la atencin
medica, medicamentos, insumos y personal de salud lo asumira la entidad y ms aun que como se
tiene antes mencionado no est debidamente probado la existencia del dao emergente ni su cuanta.
e. Que, respecto al LUCRO CESANTE, que consiste en la perdida de una ganancia o utilidad
econmica legitima, la sentencia recurrida resulta incongruente y falto de motivacin ya que
manifiesta en el tercer prrafo del literal b) del noveno considerando que: () siendo as en este
SIN EMBARGO SE VIENE SOSTENIENDO LA
extremo ha probado la prdida de una ganancia,
DIFICULTAD DE SU PROBANZA Y DE SU EXISTENCIA Y SU QUANTUM siendo as la
determinacin es realizada con criterio de conciencia y equidad PARA ELLO SOLO ES NECESARIO
considerar el dao provocado por la negligencia mdica, lo que conlleva a un detrimento moral, por lo
tanto la tarea de estimar a cunto debe ascender la indemnizacin por este concepto, SE BASA EN LA
EVALUACION PRUDENCIAL CONSIDERANDO EL DAO; siendo as seores Jueces Superiores, existe una
MOTIVACIN APARENTE de la sentencia , ya que a pesar de que existen algunos criterios para la
probanza de este dao, estos no reflejan el por qu del monto asignado como indemnizacin. En este
sentido, Ana Mara Arrarte Arisnabarreta nos dice que: Cuando se declara fundada una pretensin
indemnizatoria fijndose esta, por ejemplo, en S/. 100.00.00, nuevos soles; en virtud de lo dispuesto por el
artculo 1332 del Cdigo Civil, que establece que el juez puede fijar el monto indemnizatorio de acuerdo con su
criterio de equidad. En primer lugar, es importante reiterar que para otorgar un monto indemnizatorio no solo es
necesaria la existencia de un dao cierto y determinado, el que adems debe estar explicitado en la resolucin,
sino que es indispensable que la decisin judicial determine cmo obtuvo la suma ordenada, es decir cmo se
valoraron los medios de prueba que sirvieron de sustento para su decisin. Ms an, en los casos en los que se
invoca la equidad debe tenerse un cuidado particular, pues el Juez deber determinar por qu para el caso
concreto el monto ordenado es equitativo, por qu no corresponde otorgar una suma menor . En efecto, aun
en la equidad debe ser susceptible de demostracin o comprobacin sobre la base de parmetros
objetivos; en caso contrario, podra perfectamente ocurrir que la invocacin a la equidad se convierta
en el disfraz perfecto de la arbitrariedad como en el presente caso, generando as vicios de
motivacin y perjuicios econmicos en caso de ampararse la demanda como en el presente.
f. El lucro cesante, se manifiesta por el no incremento en el patrimonio del daado, ganancia
patrimonial neta dejada de percibir; es decir, este dao se origina cuando la vctima deja de percibir
algn monto dinerario por la existencia del dao; sin embargo, esta ganancia debe ser objetiva,
descartndose aquellas ganancias subjetivas o probables, ya que ello constituye lo que se llama la
prdida del chance, dao que no es reparado en nuestro ordenamiento legal. En la reparacin por el
dao a una persona en este caso al demandante que tena la profesin de CONDUCTOR (Chofer)
segn manifiesta en su demanda, situacin que no ha sido probada ya que conforme el artculo 3 del
Decreto SUPREMO N 040-2008-MTC, que Aprueba el REGLAMENTO NACIONAL DE LICENCIAS
DE CONDUCIR VEHCULOS AUTOMOTORES Y NO MOTORIZADOS DE TRANSPORTE
TERRESTRE, define a la Licencia como el Documento oficial otorgado por la autoridad competente que
acredita la aptitud y autoriza a su titular a conducir un vehculo automotor o no motorizado de
transporte terrestre a nivel nacional asimismo del articulo Artculo 4 del reglamento seala que para
conducir vehculos por las vas pblicas terrestres, para conducir vehculos automotores y no motorizados de
tres o ms ruedas por las vas pblicas terrestres, es indispensable haber obtenido y portar la respectiva
licencia de conducir, as como mostrarla a requerimiento de la autoridad competente ; por lo que la sentencia
recurrida nuevamente reincide con una motivacin aparente al estimar en el octavo prrafo del
literal b) del noveno considerando que () Ciertamente el PACIENTE ha laborado para el
DESDE
ministerio de Transportes y Comunicaciones especficamente en PROVIAS HUANCAVELICA,
EL 22 DE OCTUBRE DEL 2002 HASTA EL 31 DE DICIEMBRE DEL 2002 CON EL CARGO
DE OPERADOR, ASI DERIVA DEL CERTIFICADO DE TRABAJO Y BOLETAS DE PAGO,
EMPERO NO SE MANIFIESTA LA GANANCIA DEJADA DE PERCIBIR, empero ello se
trasunta en la esfera familiar, POR LO QUE CON CRITERIO DE CONCIENCIA Y
EQUIDAD DEBE FIJARSE UN MONTO RAZONABLE ; En efecto seores Jueces Superiores,
con justicia aun en la equidad debe ser susceptible de demostracin o comprobacin sobre la base de
parmetros objetivos; en caso contrario, podra perfectamente ocurrir que la invocacin a la equidad
se convierta en el disfraz perfecto de la arbitrariedad como en el presente caso, generando as vicio
de motivacin ya que no est demostrado que el demandante tenga la profesin de DE CONDUCTOR
(Chofer), para que se disponga y exista el lucro cesante como as lo ha dispuesto el A Quo con el
monto sealado en la sentencia, ya que descartamos la indemnizacin por prdida de chance a futuro
o una vez culminada la obra donde laboraba el demandado ya que no cuenta con la licencia de
conducir y tambin ya que este dao carece del elemento certeza, por lo que al no tener la condicin
de Conductor en el futuro no habra podido percibir una remuneracin mensual fija como tal, es
imposible indemnizarlo no slo por la arbitrariedad de su monto, sino por la falta de conviccin en su
existencia y menos an tiene la condicin de INCAPACITADO como para que no pueda generarse
ingresos propios, lo cual demuestra seores Jueces Superiores justos, que el demandado trata de
impresionar con argumentos no demostrados y pretender recibir por parte del estado sumas
dinerarias elevadas por el presunto dao sufrido, mas aun que tambin no se ha tomado en cuenta el
Certificado Mdico Legal N 000286-L, donde se establece que EL PERITADO SE ENCUENTRA
LUCIDO, SIGNOS VITALES ESTABLES Y QUE NO REQUIERE INCAPACIDAD MEDICO LEGAL,
es decir puede normalmente generarse ingresos propios ya que se encuentra bien de salud razn de
que el mismo mdico legista indica que no requiere incapacidad mdico legal la cual demostrara la
capacidad para laborar y generarse ingresos.

g. Asimismo la sentencia impugnada a pesar de haber indicado los puntos controvertidos, no toma en
consideracin que a pesar de haber ingresado tardamente a la intervencin quirrgica, por decida de
los familiares, lo nico que se ha tratado es de salvaguardar la vida de la persona humana por sobre
todas las cosas como lo manda la carta magna; de la misma forma conforme se tiene en la demanda
se afirma que existe un DAO MORAL Y DAO A LA PERSONA, pero no se ha tomado en cuenta
que segn el artculo 196 del C.P.C. menciona Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar
corresponde a quien afirma hechos que configuren su pretensin, (), y aunque de conformidad con
lo establecido por el artculo 1984 del Cdigo Civil que dispone que El dao moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido , lo cual en el presente caso el demandante
argumenta que se siente deprimido, angustiado ansioso con baja autoestima, sin embargo debe de
valorarse que recin con fecha 18 de diciembre del ao 2013, se presenta la demanda, la cual si
como seala el demandante se encontraba deprimido, angustiado y con baja autoestima Por qu
recin despus de 10 aos presenta su demanda? o porque Durante el periodo que se encontraba
delicado de salud no hizo algn reclamo ante Essalud?, ya que si bien el dao moral es subjetivo y
por lo tanto probanza no puede estar sometida a las mismas exigencias que los daos de carcter
econmico y aunque el Juez debe apreciarlos de manera razonada y prudencial, SIN EMBARGO NO
BASTA SOLO INVOCARLOS, sino que debe existir algn elemento de prueba que acredite su
existencia, mas aun si tomamos en cuenta los aos transcurridos en la peticin de la
indemnizacin y lo descrito en el Certificado Mdico Legal N 000286-L, donde se establece
que EL PERITADO SE ENCUENTRA LUCIDO, SIGNOS VITALES ESTABLES Y QUE NO
REQUIERE INCAPACIDAD MEDICO LEGAL, ms aun que el demandante no ha precisado cul es
el proyecto de vida que se le ha truncado, ya que como se tiene expuesto no est debidamente
probado que tenga la condicin de CONDUCTOR, por lo que en este extremo con justicia debe de
revocarse.
h. Que, respecto a la RELACIN DE CAUSALIDAD Y FACTORES DE ATRIBUCIN, debe de tenerse
en cuenta que en la sentencia recurrida l A Quo no hace sino reproducir todo lo descrito en el
Informe de Auditora Medica N 05-CAM-RAHVCA-ESSALUD-2006, para establecer la causalidad del
presunto dao, asimismo indica que al ser una responsabilidad contractual obedece a haberse
practicado actos mdicos con culpa grave e inexcusable, al respecto, no hay obligacin de
indemnizar cuando el dao fue consecuencia de caso fortuito, fuerza mayor, hecho determinante de
tercero, imprudencia o responsabilidad de quien padece el dao, en el presenta caso este ltimo,
siendo as no est debidamente probado el incumplimiento obligacional del mdico o la institucin;
mas si no se ha determinado en el presente caso, que el mdico tratante omitieron este deber, pues
solo se tiene el informe de auditora donde no se establece responsabilidad del mdico, ni mucho
menos se establece que hubo una mala praxis en la atencin del demandante para que surja
negligencia mdica, y por el contrario se tiene en el informe antes mencionado que seala en el
rubro de conclusiones que el demandante era portador (antecedente patolgico) de una estenosis
uretral crnica severa hace nueve meses anteriores a la intervencin quirrgica, por lo que con o sin
la intervencin quirrgica el demandante por los antecedentes patolgicos deba llevar la Sonda Foley
y por lo tanto perder la capacidad fsica del aparato urinario, pues el demandante tena conocimiento
de las lesiones que durante ms de nueve meses venia soportando y recin al agravarse su salud
concurre a Essalud y que mediante los exmenes auxiliares comprobaron el estado del crecimiento
de la prstata y la obstruccin urinaria, lo que significa que no existe inejecucin de obligacin por
atencin al demandante..
i. No basta probar la culpa mdica: para que el profesional o la entidad responda, la culpa debe ser de
carcter inexcusable, de conformidad con el artculo 1762 del Cdigo Civil, por lo que el paciente
esperaba tener un funcionamiento normal de su aparato urinario, pero seores del colegiado debe de
tenerse en cuenta que no todos los daos ocurridos son consecuencia de un error o negligencia
mdica, por lo que no toda intervencin quirrgica se debe esperar en resultado positivo y mas por el
contrario el informe de auditora medica al que se ampara el demandante es realizada por personal no
especializado en la rama de la Urologa, pues como podr apreciar los mdicos que realizan el
informe de auditora son: Hildebrando Carhuallanqui Ramos de especialidad PEDIATRA, el Mdico
Jos Luis Aguilar Lagos que tiene la especialidad GINECOLOGA OBSTTRICA y el Mdico
Washington Cabanillas Castro sin especialidad, en tal situacin seores del colegiado el A Quo deba
solicitar opinin profesional especializado del ramo por ello el Juzgado no ha compulsado
debidamente los aspectos que estn reflejados en autos. El demandante al momento de la operacin
era un hombre de cuarenta y seis aos, con antecedentes de Obstruccin Urinaria Severa y Prstata
aumentada de tamao, estos factores sumado al retardo en la firma de autorizacin de parte de los
familiares del demandante para la operacin, conllevaron a una situacin de riesgo y lgicamente al
menoscabo del aparato urinario, lo que queda demostrado que no necesariamente es atribuible la
responsabilidad a ESSALUD.

j. Que, asimismo no se ha recabado el informe Laboral del demandante ni mucho menos se haya
actuado la misma en la audiencia de pruebas, en tal sentido, existe inobservancia de las normas, de
los principios y de las garantas que regulan el proceso como instrumento judicial en actividad para la
tutela jurisdiccional efectiva y el derecho a la defensa de las partes en litigio. Existe Inobservancia al
debido proceso ya que no se respetaron las garantas procedimentales mnimas, y se concluya con
una decisin injusta. Por tal razn, solicito se declare infundada y/o improcedente la demanda.

POR TANTO:

A Usted Seor Juez srvase darle al presente recurso el trmite respectivo.

Huancavelica, Setiembre del 2015