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Direito Administrativo para XXI Exame OAB 2016

Teoria e exerccios comentados


Prof. Erick Alves Aula 02

AULA 02
Ol pessoal!

Na aula de hoje estudaremos a Organizao da Administrao


Pblica Brasileira. Sero apresentados os princpios que regem essa
organizao, bem como as caractersticas da Administrao Direta e
Indireta, contemplando os diversos posicionamentos da doutrina e da
jurisprudncia.

Uma parte do tema ainda ser estudada na prxima aula, que


abordar os consrcios pblicos e as agncias reguladoras.

Ressalto que, segundo o raio-X que fizemos na aula 00, os assuntos


desta aula so um dos mais cobrados na prova da OAB, especialmente a
parte que trata da Administrao Indireta. Por isso, iremos aprofundar
um pouco mais a teoria para no sermos surpreendidos na prova, ok?

Na aula de hoje, seguiremos o seguinte sumrio:

SUMRIO

Organizao da Administrao Pblica .............................................................................................................. 3


Centralizao, descentralizao e desconcentrao ....................................................................................... 5
Administrao Direta ................................................................................................................................................ 15
Composio .................................................................................................................................................................. 15
rgos pblicos .......................................................................................................................................................... 16
Administrao Indireta ............................................................................................................................................ 26
Caractersticas gerais ............................................................................................................................................... 29
Autarquias..................................................................................................................................................................... 37
Fundaes Pblicas ................................................................................................................................................... 48
Empresas pblicas e sociedades de economia mista .................................................................................. 57
RESUMO DA AULA ..................................................................................................................................................... 92
Jurisprudncia da aula .............................................................................................................................................. 95
Questes comentadas na aula .............................................................................................................................108
Gabarito ...........................................................................................................................................................................118

Aos estudos!

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ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA

Toda a atividade administrativa do Estado se desenvolve, direta ou


indiretamente, por meio da atuao de rgos, entidades pblicas e
seus respectivos agentes.
Nos termos da Lei 9.784/1999:
Entidade: a unidade de atuao dotada de personalidade jurdica.
rgo: a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao
direta e da estrutura da Administrao indireta.

Em suma, a diferena bsica entre rgo e entidade que esta


possui personalidade jurdica prpria e aquele no. Mas vamos
desenvolver mais os conceitos.
Entidade pessoa jurdica, pblica ou privada; o conceito
compreende tanto as entidades polticas, que possuem autonomia
poltica, isto , capacidade de legislar e se auto-organizar (so
pessoas polticas a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios),
como as entidades administrativas, que no possuem autonomia
poltica, ou seja, no podem legislar, limitando-se a executar as leis
editadas pelas pessoas polticas; conquanto no tenham autonomia
poltica, as entidades administrativas detm autonomia administrativa,
isto , capacidade de gerir os prprios negcios, porm sempre se
subordinando s leis postas pela entidade poltica (so entidades
administrativas as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas
pblicas e as sociedades de economia mista).
rgo elemento despersonalizado, isto , sem personalidade
jurdica, incumbido da realizao das atividades da entidade a que
pertence, atravs de seus agentes. So centros de competncia
constitudos na estrutura interna de determinada entidade poltica ou
administrativa (ex: Ministrios do Poder Executivo Federal, Secretarias de
Estado, departamentos ou sees de empresas pblicas etc.).

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1. (Cespe CNJ 2013) As entidades polticas so pessoas jurdicas de direito


pblico interno, como a Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios. J as
entidades administrativas integram a administrao pblica, mas no tm autonomia
poltica, como as autarquias e as fundaes pblicas.
Comentrio: A questo est correta. A principal diferena entre entidades
polticas (Unio, Estados, DF e municpios) e entidades administrativas
integrantes da Administrao Indireta a autonomia poltica, vale dizer, a
capacidade de legislar, caracterstica exclusiva das entidades polticas.
Gabarito: Certo

2. (Cespe MIN 2013) As entidades que integram a administrao direta e


indireta do governo detm autonomia poltica, administrativa e financeira.
Comentrio: Apenas as entidades polticas (Unio, Estados, DF e
Municpios) detm autonomia poltica, isto , capacidade de legislar, de inovar
no direito. As entidades administrativas, integrantes da administrao indireta,
possuem apenas autonomia administrativa, operacional e financeira, da o
erro.
Gabarito: Errado

3. (ESAF CVM 2010) Assinale a opo que contemple a distino essencial


entre as entidades polticas e as entidades administrativas.
a) Personalidade jurdica.
b) Pertencimento Administrao Pblica.
c) Autonomia administrativa.
d) Competncia legislativa.
e) Vinculao ao atendimento do interesse pblico.
Comentrios: A distino essencial entre as entidades polticas e as
entidades administrativas reside na competncia legislativa (opo d).
Apenas as entidades polticas a possuem. As entidades administrativas, por
sua vez, se limitam a agir nos limites estabelecidos pelas leis emitidas pelas
pessoas polticas. Quanto s demais alternativas, todas representam
caractersticas comuns s entidades polticas e administrativas, quais sejam,
personalidade jurdica, pertencimento Administrao Pblica, autonomia
administrativa e vinculao ao atendimento do interesse pblico.
Gabarito: alternativa d

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Para o desempenho de suas atribuies, a Administrao Pblica


organiza seus rgos e entidades com base em trs princpios
fundamentais: centralizao, descentralizao e desconcentrao.
Vejamos.

CENTRALIZAO, DESCENTRALIZAO E DESCONCENTRAO

Centralizao
A centralizao ocorre quando o Estado executa suas tarefas
diretamente, por intermdio dos rgos e agentes administrativos que
compem sua estrutura funcional 1 . O que caracteriza a centralizao,
portanto, o desempenho direto das atividades pblicas pelo Estado, vale
dizer, por uma das pessoas polticas (Unio, Estados, DF e Municpios).
Esta execuo centralizada de atividades pblicas pelos entes federados
ocorre mediante a atuao da respectiva Administrao Direta, cujas
caractersticas veremos adiante.
Por exemplo, ocorre centralizao quando um Municpio, atravs dos
servidores lotados na Secretaria de Obras, realiza um trabalho de limpeza
das ruas da cidade. No caso, a pessoa jurdica responsvel pela execuo
do servio o prprio Municpio, que executa a atividade diretamente,
usando como instrumento de ao um rgo da Administrao Direta.

Descentralizao
Na descentralizao o Estado distribui algumas de suas atribuies
para outras pessoas, fsicas ou jurdicas. O que caracteriza a
descentralizao, portanto, o desempenho indireto de atividades
pblicas. Pressupe a existncia de, pelo menos, duas pessoas
distintas: o Estado (a Unio, um Estado, o DF ou um Municpio) e a
pessoa fsica ou jurdica que executar o servio, por ter recebido do
Estado essa atribuio.
De acordo com a doutrinadora Maria Sylvia Di Pietro, a
descentralizao pode ser poltica ou administrativa.
A descentralizao poltica, caracterstica dos Estados federados,
ocorre na criao de entidades polticas para o exerccio de
competncias prprias, no provenientes do ente central. o caso, no
Brasil, dos Estados e dos Municpios, entes locais que detm competncia
legislativa prpria, conferida diretamente pela Constituio, ou seja, tal

1 Carvalho Filho (2014, p. 457).

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competncia originria dos entes locais, e no mera delegao ou


concesso do governo central, a Unio.
J a descentralizao administrativa ocorre quando
determinadas atribuies definidas pelo poder central so exercidas por
entidades descentralizadas. Ou seja, tais atribuies no decorrem,
com fora prpria, da Constituio, e sim das leis editadas pelo ente
central.
A descentralizao administrativa ocorre, em regra, dentro de uma
mesma esfera de governo: a entidade poltica (Unio, Estado, DF ou
Municpio) transfere alguma ou algumas de suas atribuies a entidades
que iro compor as suas respectivas administraes indiretas, criadas
especificamente para esse fim, ou, ainda, a pessoas fsicas ou jurdicas
sem vnculo anterior com a Administrao.
A doutrina costuma classificar a descentralizao administrativa
em trs modalidades:
Descentralizao por servios, funcional, tcnica ou por outorga.
Descentralizao por colaborao ou delegao.
Descentralizao territorial ou geogrfica.

A descentralizao por servios, funcional, tcnica ou por


outorga se verifica quando uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e
Municpios), mediante lei, cria uma pessoa jurdica de direito pblico ou
privado e a ela atribui a titularidade e a execuo de determinado
servio pblico.
o que ocorre na criao das entidades da administrao indireta,
quais sejam, autarquias, empresas pblicas, sociedades de
economia mista e fundaes pblicas. Alm dessas, os consrcios
pblicos, criados por entes federativos para a gesto associada de
servios pblicos, tambm prestam servios pblicos mediante
descentralizao por servios.
A criao de entidades para a outorga de servios somente pode ser
feita por lei em sentido formal. A lei pode efetivamente criar a entidade
ou simplesmente autorizar a sua criao. J a definio do campo de
atuao das entidades criadas pode ser feita por meio de instrumentos
normativos infralegais. Isso porque, ao criar a entidade administrativa, a
lei define, ainda que de forma genrica, suas atribuies. Assim, desde
que compatvel com suas atribuies genricas, a atuao da entidade
pode encontrar outras fontes de legitimao, e no apenas a lei formal.

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Uma vez que, na descentralizao por servios, se atribui a execuo


e tambm a titularidade do servio, o ente que cria a entidade perde a
disponibilidade sobre tal servio, s podendo retom-lo mediante lei.
Dessa forma, o prazo da outorga geralmente indeterminado.
Outra implicao da transferncia da titularidade que a entidade
descentralizada passa a desempenhar o servio com independncia em
relao pessoa que a criou. Do contrrio, no se justificaria a criao da
entidade.
Assim, o controle efetuado pelo ente instituidor sobre as entidades
descentralizadas por servio deve observar os limites impostos pela lei.
Tal controle, de carter finalstico, denominado de tutela, tem por
objetivo garantir que a entidade no se desvie dos fins para os quais foi
instituda. Ademais, no existe subordinao entre a entidade
descentralizada e a pessoa jurdica que a criou, mas to-somente
vinculao.
Por sua vez, a descentralizao por colaborao ou delegao
ocorre quando, por meio de contrato ou ato unilateral, o Estado
transfere a execuo de determinado servio pblico a uma pessoa
jurdica de direito privado, previamente existente, conservando o Poder
Pblico a titularidade do servio.
Como o prprio nome sugere, na descentralizao por colaborao a
entidade colabora com o Poder Pblico, executando o servio que
deveria ser por ele prestado.
o que ocorre nas concesses, permisses ou autorizaes de
servios pblicos2, por exemplo, quando o Estado transfere, mediante
contrato, a administrao de rodovias e de aeroportos para a iniciativa
privada.
Na descentralizao por colaborao no necessria a edio de lei
formal, bastando a formalizao de um contrato (concesso ou
permisso de servios pblicos) ou de um ato unilateral (autorizao de
servios pblicos) da Administrao para que se possa transferir a
responsabilidade pela execuo do servio a outra pessoa.
A delegao por contrato sempre efetivada por prazo
determinado. J na delegao por ato administrativo, como regra,
no h prazo certo, em razo da precariedade tpica da autorizao

2 Estudaremos as caractersticas desses instrumentos de delegao de servios pblicos em aula

especfica.

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(possibilidade de revogao a qualquer tempo).


Ressalte-se que, na descentralizao por colaborao (concesso,
permisso ou autorizao), delega-se apenas a execuo do servio. A
pessoa delegada presta o servio em seu prprio nome e por sua conta e
risco, sob a fiscalizao do Estado. Porm, a titularidade do servio
permanece com o Poder Pblico. Isso lhe permite dispor do servio de
acordo com o interesse pblico, podendo alterar unilateralmente as
condies de sua execuo, aplicar sanes ou retomar a execuo do
servio antes do prazo estabelecido.
Assim, tendo em vista que o Poder Pblico continua a deter a
titularidade, o controle que exerce muito mais amplo e rgido do que
na descentralizao por servio, o que pode, como dito, resultar inclusive
na retomada da execuo do servio a qualquer tempo. Contudo,
tampouco nesse caso h hierarquia entre o Poder Pblico delegante e
a entidade que recebeu a delegao para executar o servio pblico.

No h relao de hierarquia em nenhuma


forma de descentralizao.

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Descentralizao administrativa POR SERVIOS POR COLABORAO

O que transfere? Titularidade e Execuo Apenas a Execuo do


do servio. servio.

Instrumento de legitimao Lei formal Contrato ou ato unilateral

Personalidade jurdica da Direito Pblico ou Direito Privado (pessoa


entidade descentralizada Privado previamente existente)

Prazo Indeterminado Contrato: determinado.


Ato unilateral: indeterminado

Controle Tutela ou superviso Amplo e rgido


(controle finalstico)

Existe hierarquia em relao ao No No


ente instituidor?

Exemplos Autarquias, fundaes, Concesso, permisso ou


empresas pblicas e autorizao de servios
sociedades de economia pblicos.
mista, consrcios
pblicos.

Por fim, a descentralizao territorial ou geogrfica se verifica


quando uma entidade local, geograficamente delimitada, dotada de
personalidade jurdica prpria, de direito pblico, possui capacidade
administrativa genrica para exercer a totalidade ou a maior parte dos
encargos pblicos de interesse da coletividade, funes que normalmente
so exercidas pelos Municpios, como distribuio de gua, luz, gs, poder
de polcia, proteo sade, educao.
Saliente-se que a descentralizao territorial permite o exerccio da
capacidade legislativa, porm sem autonomia, porque subordinada s
normas emanadas pelo poder central.
Esse tipo de descentralizao administrativa ocorre nos Estados
unitrios, como Frana e Portugal, constitudos por Departamentos,
Regies, Comunas etc. No Brasil, o que se verificava na poca do
Imprio. Hoje, porm, s pode ocorrer na hiptese de vir a ser criado

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algum Territrio Federal3.

A doutrina costuma chamar os Territrios Federais de


autarquias territoriais (ou geogrficas), em razo da sua
personalidade jurdica de direito pblico.
Porm, os Territrios diferem das autarquias porque estas possuem capacidade
administrativa especfica, isto , recebem da lei competncia para atuar numa rea
determinada (princpio da especialidade), assim como todas as demais entidades da
administrao indireta; j os Territrios possuem capacidade administrativa
genrica, ou seja, podem atuar em diversas reas.

Desconcentrao
Quando o Estado se organiza mediante desconcentrao, a
entidade se desmembra em rgos para melhorar sua organizao
estrutural. Trata-se de uma distribuio interna de competncias, ou
seja, uma distribuio ou organizao de competncias dentro da mesma
pessoa jurdica.
O resultado concreto da desconcentrao a criao de diferentes
rgos que, como visto, so unidades administrativas desprovidas de
personalidade jurdica.
Assim, diferentemente da descentralizao, na qual as atividades so
transferidas para outras pessoas jurdicas, a desconcentrao envolve
apenas uma pessoa jurdica, cujas atribuies so distribudas entre
vrias unidades de competncias, os rgos pblicos, uns subordinados
a outros dentro de uma mesma estrutura organizacional. Os rgos so as
unidades de organizao nas quais esto lotados os agentes responsveis
pela prtica de atos cujos efeitos, em regra, so tidos como se praticados
diretamente pela pessoa jurdica.
A desconcentrao constitui mera tcnica administrativa de
distribuio interna de atribuies para aprimorar o desempenho.
Segundo Maria Sylvia Di Pietro, isso feito para descongestionar,
desconcentrar, tirar do centro um volume grande de atribuies, para
permitir seu mais adequado e racional desempenho.

3 CF art Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou


reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar .

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Para explicar a desconcentrao, normalmente se faz uma analogia


com o corpo humano, no qual os rgos (corao, pulmo, crebro,
etc.) no tm vida prpria, mas desempenham as funes necessrias
ao funcionamento do corpo. Quem possui vida e personalidade a
pessoa, ou seja, o indivduo, no os rgos.
De maneira semelhante, os rgos administrativos no tm
personalidade. Eles apenas do forma s competncias das entidades
que, como os indivduos, so pessoas (jurdicas) portadoras de
personalidade, capazes de adquirir direitos e obrigaes.

Detalhe importante que a desconcentrao pode ocorrer tanto


dentro de uma pessoa poltica como dentro de uma entidade
administrativa, vale dizer, tanto no mbito da administrao direta
ou centralizada como na administrao indireta ou descentralizada.
Por exemplo, ocorre desconcentrao quando:
i) a Unio distribui competncias entre diversos rgos da sua prpria
estrutura, tais quais os ministrios (Ministrio da Educao, Ministrio
dos Transportes, Ministrio da Sade etc.);
ii) um Ministrio cria unidades internas (rgos) para melhor distribuir
suas funes (por exemplo, na estrutura do MEC existem as
Secretarias de Educao Bsica, de Educao Superior, de Educao
Profissional e Tecnolgica etc.);
iii) uma Universidade Pblica, constituda na forma de autarquia, cria
departamentos especializados (rgos) nas diversas reas de atuao
(departamento de graduao, departamento de ps-graduao,
departamento de Direito, departamento de Economia etc.);
iv) o Banco do Brasil, uma sociedade de economia mista, organiza sua
estrutura interna em vice-presidncias, superintendncias regionais,
diretorias etc. (rgos), a fim de melhor desempenhar suas funes.
Como se v, nos dois primeiros casos temos exemplos de
desconcentrao na administrao direta (pessoa jurdica Unio) e, nos
dois ltimos, na administrao indireta (pessoas jurdicas Universidade e
Banco do Brasil).
A desconcentrao faz surgir relao de hierarquia, vale dizer, de
subordinao entre os rgos dela resultantes. Assim, os rgos
localizados na parte superior da estrutura exercem o chamado controle

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hierrquico sobre os rgos localizados na parte inferior. Esse controle


compreende os poderes de comando, fiscalizao, reviso, punio,
soluo de conflitos de competncia, delegao e avocao4.

Na desconcentrao h hierarquia entre os


rgos resultantes.

Saliente-se que somente existe poder hierrquico no mbito dos


rgos que desempenham funes administrativas (tpicas ou atpicas).
No existe hierarquia no desempenho das funes legislativa e
judiciria, pois os agentes pblicos competentes para exercerem
tipicamente tais funes (deputados, senadores, vereadores, juzes,
desembargadores etc.) gozam de prerrogativas de independncia
funcional, decidindo apenas de acordo com a prpria conscincia. No
mbito dos rgos que compem os Poderes Legislativo e Judicirio,
somente haver hierarquia quando estiverem exercendo
funo administrativa (atpica). Assim, por exemplo, os juzes de
instncia superior no so superiores hierrquicos dos de instncia
inferior.

4. (FGV OAB 2011) correto afirmar que a desconcentrao administrativa


ocorre quando um ente poltico
(A) cria, mediante lei, rgos internos em sua prpria estrutura para organizar a
gesto administrativa.
(B) cria, por lei especfica, uma nova pessoa jurdica de direito pblico para auxiliar a
administrao pblica direta.
(C) autoriza a criao, por lei e por prazo indeterminado, de uma nova pessoa
jurdica de direito privado para auxiliar a administrao pblica.
(D) contrata, mediante concesso de servio pblico, por prazo determinado, uma
pessoa jurdica de direito pblico ou privado para desempenhar uma atividade tpica
da administrao pblica.
Comentrios: vamos analisar cada assertiva:
a) CERTA. A desconcentrao o fenmeno administrativo da
distribuio interna de competncias, agrupando-as em unidades

4 Alexandrino, M. Paulo, V. (2014, p. 27).

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individualizadas, com a finalidade de organizao e eficincia. Na


desconcentrao, no so criadas novas entidades com personalidade jurdica
prpria, e sim rgos despersonalizados, subordinados hierarquicamente ao
ente criador. Assim, ocorre desconcentrao quando, por exemplo, a Unio
(ente poltico), por meio de lei, cria em sua prpria estrutura um Ministrio
(rgo interno) para cuidar dos assuntos de sade (Ministrio da Sade).
b) ERRADA. A criao de nova pessoa jurdica caracteriza o fenmeno da
descentralizao, mais especificamente, a descentralizao por servios. o
que ocorre na criao das entidades da administrao indireta (autarquias,
fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista).
c) ERRADA. Mais uma vez, trata-se de hiptese de descentralizao por
servios, e no de desconcentrao.
d) ERRADA. A concesso de servio pblico tambm hiptese de
descentralizao; contudo, nesse caso, em que a descentralizao se d
mediante contrato e no por lei, chamada de descentralizao por
colaborao ou delegao.
Gabarito: alternativa a

5. (Cespe TJDFT 2013) A criao, por uma universidade federal, de um


departamento especfico para cursos de ps-graduao exemplo de
descentralizao.
Comentrio: A criao, por uma universidade federal, de um
departamento especfico para cursos de ps-graduao uma maneira de
melhor distribuir internamente suas competncias institucionais, visando ao
melhorar seu desempenho. O departamento criado no possui personalidade
jurdica prpria, sendo vinculado hierarquicamente aos rgos superiores da
universidade. Temos, assim, apenas uma pessoa jurdica, a universidade, a
distribuir internamente suas competncias. Portanto, estamos diante de um
exemplo de desconcentrao, e no de descentralizao, da o erro.
Gabarito: Errado

6. (Cespe TJDFT 2013) Quando o Estado cria uma entidade e a ela transfere,
por lei, determinado servio pblico, ocorre a descentralizao por meio de outorga.
Comentrio: O quesito est correto. A descentralizao por meio de
outorga sinnimo de descentralizao por servios, funcional ou tcnica.
Ocorre quando uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios),
mediante lei, cria uma pessoa jurdica de direito pblico ou privado e a ela
atribui a titularidade e a execuo de determinado servio pblico. Contrape-
se, portanto, descentralizao por colaborao ou por delegao, em que,
por meio de contrato ou ato unilateral, o Estado transfere apenas a execuo

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de determinado servio pblico a uma pessoa jurdica de direito privado,


previamente existente, conservando o Poder Pblico a titularidade do servio.
Gabarito: Certo

7. (Cespe MPU 2013) A transferncia pelo poder pblico, por meio de contrato
ou ato administrativo unilateral, apenas da execuo de determinado servio pblico
a pessoa jurdica de direito privado corresponde descentralizao por servios,
tambm denominada descentralizao tcnica.
Comentrio: A questo est errada, pois apresenta a definio
correspondente descentralizao por colaborao ou por delegao. A
descentralizao por servios, tambm denominada descentralizao tcnica
ou funcional, pressupe a criao, mediante lei, de uma pessoa jurdica de
direito pblico ou privado, qual se atribui a titularidade e a execuo de
determinado servio pblico, e no apenas a execuo.
Gabarito: Errado

8. (Cespe AFRE/ES 2013) Em determinada secretaria de governo, as aes


voltadas ao desenvolvimento de planos para capacitao dos servidores eram
realizadas de forma espordica, inexistindo setor especfico para tal finalidade. A fim
de dar maior concretude a uma poltica de prestao de servio pblico de qualidade
naquela secretaria, criou-se um departamento de capacitao dos servidores. Nessa
situao hipottica, a criao do referido departamento considerada
a) desconcentrao administrativa.
b) centralizao administrativa.
c) descentralizao administrativa.
d) medida gerencial interna.
e) concentrao administrativa.
Comentrios: O comando da questo apresenta um exemplo claro de
desconcentrao administrativa, pois foi criado um departamento no mbito
da estrutura organizacional de determinada secretaria de governo, com a
finalidade de exercer uma atividade especfica. Trata-se de mera distribuio
interna de competncias, que no envolveu a criao de outra pessoa jurdica
ou a transferncia da atribuio para outra entidade previamente existente.
Pelo contrrio, foi criado um novo rgo, o departamento de capacitao de
servidores, desprovido de personalidade jurdica e subordinado
hierarquicamente aludida secretaria de governo.
Gabarito: alternativa a

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Os princpios da centralizao, desconcentrao e descentralizao


balizam a diviso da Administrao em direta e indireta. Vamos
prosseguir.

ADMINISTRAO DIRETA

Administrao Direta o conjunto de rgos que integram as


pessoas polticas do Estado (Unio, Estados, DF e Municpios), aos quais
foi atribuda a competncia para o exerccio de atividades
administrativas, de forma centralizada. Em outras palavras, na
administrao direta a Administrao Pblica , ao mesmo tempo, a
titular e a executora do servio pblico5.
O princpio da centralizao inerente Administrao Direta. Com
efeito, as pessoas polticas Unio, Estados, DF e Municpios executam, por
si prprias, diversas tarefas internas e externas. Para tanto, se valem de
seus inmeros rgos internos, dotados de competncia prpria e
especfica e constitudos por servidores pblicos, que representam o
elemento humano dos rgos.
Quando o Estado executa tarefas
diretamente, atravs de seus rgos internos,
estamos diante da Administrao Direta no
desempenho de atividade centralizada.

COMPOSIO

Na esfera federal, a Administrao Direta do Poder Executivo


composta pela Presidncia da Repblica e pelos Ministrios.
A Presidncia da Repblica o rgo superior do Executivo, onde se
situa o Presidente da Repblica como Chefe da Administrao (CF, art. 84,
II). Nela se agregam ainda vrios rgos tidos como essenciais (ex: Casa
Civil), de assessoramento imediato (ex: Advocacia-Geral da Unio) e de
consulta (Conselho da Repblica e Conselho de Defesa Nacional).
J os Ministrios so os rgos encarregados da execuo da funo
administrativa, cada qual numa rea especfica (Ministrio da Sade, da
Justia, dos Transportes, da Educao etc.). Na estrutura interna de cada
Ministrio existem ainda centenas de outros rgos, como as secretarias,

5 Carvalho Filho (2014, p. 459)

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conselhos, departamentos, entre outros. Cabe aos Ministros auxiliar o


Presidente da Repblica na direo da Administrao (CF, art. 84, II).
Por sua vez, os Poderes Legislativo e Judicirio adotam a estrutura
definida em seus respectivos atos de organizao administrativa. Ambos
os Poderes possuem capacidade de se auto-organizar, podendo elaborar
seus prprios regimentos internos6.
Nas esferas estadual e municipal, a organizao da Administrao
Direta semelhante federal. Governadores, Prefeitos, Secretarias
Estaduais e Municipais, alm de vrios outros rgos internos, compem o
respectivo Poder Executivo. A mesma simetria se aplica ao Legislativo e
ao Judicirio. Lembrando, porm, que Municpio no possui Judicirio,
apenas Legislativo (Cmara Municipal).

RGOS PBLICOS

Como visto, os rgos pblicos so centros de competncia


institudos para o desempenho de funes estatais. So unidades de ao
com atribuies especficas na organizao do Estado.
O Estado uma pessoa jurdica. Diferentemente das pessoas
fsicas, as pessoas jurdicas no possuem vontade prpria: elas precisam
de algum para atuar em seu nome. No caso do Estado, esse algum
so as pessoas fsicas que integram seus rgos, os agentes pblicos.
Diversas teorias surgiram para explicar as relaes do Estado com
seus agentes. Vejamos.
Primeiramente se entendeu que os agentes eram mandatrios do
Estado. a chamada teoria do mandato. Tal ideia no vingou porque
no explicava como o Estado, que no tem vontade prpria, poderia
outorgar o mandato.
Passou-se, ento, a adotar a teoria da representao, pela qual os
agentes eram representantes do Estado, equiparando o agente figura
do tutor ou curador das pessoas incapazes. A teoria tambm foi criticada;
primeiro por equiparar o Estado ao incapaz que, ao contrrio do Estado,
no possui capacidade para designar representante para si mesmo; e
segundo porque, da mesma forma que a teoria anterior, permitia ao
mandatrio ou ao representante ultrapassar os poderes da representao

6 Ver Constituio Federal: art. 51, III e IV, para a Cmara dos Deputados; art. 52, XII e XIII para o Senado

Federal e art II d para os Tribunais do Judicirio

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sem que o Estado respondesse por esses atos perante terceiros


prejudicados.
Finalmente, foi instituda a teoria do rgo, hoje amplamente aceita
na doutrina e na jurisprudncia, pela qual se presume que a pessoa
jurdica manifesta sua vontade por meio dos rgos que a compem,
sendo eles mesmos, os rgos, compostos de agentes. Desse modo,
quando os agentes agem, como se o prprio Estado o fizesse.
Conforme ensina Maria Sylvia Di Pietro, com a teoria do rgo
substitui-se a ideia de representao pela de imputao. Ao invs de
considerar que o Estado outorga a responsabilidade ao agente, passou-se
a considerar que os atos praticados por seus rgos, atravs da
manifestao de vontade de seus agentes, so imputados ao Estado. O
rgo parte do corpo da entidade e, assim, todas as suas manifestaes
de vontade so consideradas como da prpria entidade7.
Deve-se notar, contudo, que no qualquer ato que ser imputado
ao Estado. necessrio que o agente que pratica o ato esteja agindo
conforme a lei ou que, pelo menos, o ato revista-se de aparncia de ato
jurdico legtimo e seja praticado por algum que parea ser um agente
pblico (funcionrio de fato). Com efeito, o cidado comum no tem
condies de verificar se o agente pblico foi investido regularmente no
cargo ou se ele est agindo dentro de sua esfera de competncia. No
caso, basta a aparncia da investidura e o exerccio da atividade pelo
rgo competente para que, em nome dos princpios da boa-f, da
segurana jurdica e da presuno de legalidade dos atos administrativos,
a conduta seja imputada ao Estado8.

7 Knoplck apud Gierke (2013, p. 29)


8 Ver exemplo da certido emitida por funcionrio de fato na p da Aula

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Criao e extino
A criao e a extino de rgos na Administrao Direta do
Poder Executivo necessitam de lei em sentido formal, de iniciativa
do chefe do Poder Executivo (CF, art. 61, 1, II, e9). Ou seja, a lei
deve ser aprovada no Poder Legislativo, mas quem d incio ao processo
legislativo o chefe do Executivo.
J a organizao e o funcionamento dos rgos do Executivo criados
por lei podem ser feitos por meio da edio de simples decretos, os
chamados decretos autnomos, desde que no impliquem aumento de
despesa nem criao ou extino de rgos pblicos (CF, art. 84, VI,
a10).
No caso dos rgos do Poder Judicirio, a iniciativa da lei compete
ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de
Justia, conforme o caso, nos termos do art. 96, II, c e d da CF. O
mesmo ocorre com o Ministrio Pblico (CF, art. 127, 2) e com o
Tribunal de Contas (CF, art. 73, caput), que tambm possuem
competncia para dar incio ao processo legislativo referente prpria
organizao administrativa.

O autor Carvalho Filho defende que, no Poder Legislativo, a


criao e a extino de rgos, bem como sua organizao e
funcionamento, no dependem de lei, mas sim de atos
administrativos praticados pelas respectivas Casas (CF, art. 51, IV e art. 52, XIII).
O entendimento do autor na linha de que a criao de rgos no Legislativo
representa um ato de organizao interna, uma espcie de reegenharia
organizacional. Ou seja, segundo o autor, a Cmara e o Senado, rgos pblicos
previstos na Constituio, podem criar na sua estrutura, por ato administrativo,
rgos inferiores ou subalternos, como Secretarias, Departamentos e Gabinetes.
O autor possui um pensamento semelhante em relao ao Poder Executivo, ou

9 Art. 61 (...)
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que:
II - disponham sobre:
e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI.
10 Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VI - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem
criao ou extino de rgos pblicos;

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seja, para ele, seria lcito que o Executivo crie rgos auxiliares, inferiores ou
subalternos, desde que os cargos existentes sejam aproveitados e desde que haja
delegao de competncia por lei.
Perceba uma coisa: a regra de que a criao de rgos deve ser feita por lei
porque tal medida pode ter como consequncia a criao de novos cargos pblicos
e, consequentemente, de novas despesas. Como no Legislativo a criao de cargos
no precisa ser feita por lei (CF, art. 51, IV e art. 52, XIII), ento a criao de rgo
tambm no precisaria.
Enfim, como se nota, a possibilidade de criao de rgos por ato administrativo
uma situao muito peculiar; logo, se o examinador no especificar essa situao
de forma expressa, e simplesmente afirmar que rgos pblicos tm que ser criados
por lei, penso que voc deva considerar como correto, pois se trata da regra.

Capacidade processual
Em regra, o rgo no possui capacidade processual, uma vez
que no possui personalidade jurdica. Em consequncia, no pode
figurar como sujeito ativo ou passivo de uma ao judicial. A capacidade,
em regra, da prpria pessoa poltica (Unio, Estados, DF e Municpios).
Assim, por exemplo, no se interpe ao judicial contra a Receita
Federal, e sim contra a Unio.
Contudo, h excees.
A jurisprudncia reconhece a capacidade de certos rgos pblicos
para a impetrao de mandado de segurana na defesa de suas
prerrogativas e competncias, quando violadas por ato de outro rgo.
Por exemplo, o STJ no reconheceu a capacidade processual de
Cmara Municipal que litigava contra o INSS a respeito de contribuies
previdencirias de seus membros11. Por outro lado, j se admitiu mandado
de segurana impetrado por Cmara Municipal contra o Prefeito para o fim
de obriga-lo devida prestao de contas ao Legislativo, tendo sido
concedida a segurana. No primeiro caso, tratava-se de litgio comum,
que no envolvia a violao de competncia ou prerrogativa da Cmara
Municipal; portanto, aplicou-se a regra geral de que rgo no possui
capacidade processual. Ao contrrio, no segundo caso, em que a omisso
do Prefeito impedia o exerccio da competncia do Legislativo Municipal de
julgar as contas do Prefeito (CF, art. 31), reconheceu-se a capacidade do

11 REsp 1.109.840/AL

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rgo para impetrar mandado de segurana com o fim de defender suas


prerrogativas e competncias.
Ressalte-se que essa capacidade s reconhecida em relao aos
chamados rgos autnomos e independentes, que so os rgos
mais elevados do Poder Pblico, de natureza constitucional, e apenas
quando defendem suas prerrogativas e competncias. No alcana,
portanto, os demais rgos, superiores e subalternos.
Outra exceo est prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, o
qual dispe que so legitimados para promover a liquidao e execuo de
indenizao as entidades e rgos da administrao pblica, direta ou
indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente
destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este Cdigo
(Lei 8.078/1990, art. 82, III).

Classificao
Vamos conhecer a classificao adotada por Hely Lopes Meireles:

Quanto estrutura
rgos simples ou unitrios: so aqueles que no possuem
subdivises em sua estrutura interna, ou seja, desempenham suas
atribuies de forma concentrada. Ressalte-se que os rgos unitrios
podem ser compostos por mais de um agente. O que no h so outros
rgos abaixo dele.
rgos compostos: renem em sua estrutura diversos
rgos menores, subordinados hierarquicamente, como resultado da
desconcentrao.
Por exemplo: o Ministrio da Fazenda integrado por vrios rgos,
dentre os quais a Secretaria da Receita Federal do Brasil. Esta se
subdivide em diversos rgos, como as Superintendncias Regionais que,
por sua vez, so integradas por Delegacias, e assim sucessivamente, at
chegarmos a um rgo que no seja mais subdividido: este ser o rgo
unitrio; todos os demais so compostos.

Quanto atuao funcional


rgos singulares ou unipessoais: so aqueles cujas
decises dependem da atuao isolada de um nico agente, seu chefe e
representante. Aqui tambm vale a mesma ressalva aplicvel aos rgos

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unitrios, qual seja, os rgos singulares podem ser compostos por


diversos agentes, porm as decises so tomadas apenas pelo chefe.
Exemplo: Presidncia da Repblica, em que a deciso cabe ao
Presidente.

rgos colegiados ou pluripessoais: so aqueles cuja
atuao e decises so tomadas pela manifestao conjunta de seus
membros.
Exemplo: Congresso Nacional, Supremo Tribunal Federal e, no
Executivo, o Conselho Administrativo de Recursos Fiscais.

Quanto posio estatal


rgos independentes: so aqueles previstos diretamente
na Constituio Federal, representando os trs Poderes, nas esferas
federal, estadual e municipal, no sendo subordinados hierarquicamente a
nenhum outro rgo. As atribuies destes rgos so exercidas por
agentes polticos.
Exemplo: Presidncia da Repblica, Cmara dos Deputados, Senado
Federal, STF, STJ e demais tribunais, bem como seus simtricos nas
demais esferas da Federao. Incluem-se ainda o Ministrio Pblico da
Unio e o do Estado12 e os Tribunais de Contas da Unio, dos Estados e
dos Municpios.

rgos autnomos: so aqueles que se situam na cpula da
Administrao, logo abaixo dos rgos independentes, auxiliando-os
diretamente. Possuem ampla autonomia administrativa, financeira e
tcnica, mas no independncia. Caracterizam-se como
rgos diretivos.
Exemplo: os Ministrios, as Secretarias de Estado, a Advocacia-Geral
da Unio, etc.
rgos superiores: possuem atribuies de direo, controle
e deciso, mas sempre esto sujeitos ao controle hierrquico de uma
instncia mais alta. No tm nenhuma autonomia, seja administrativa
seja financeira.
Exemplo: Procuradorias, Coordenadorias, Gabinetes.

12 Diversamente, Maria Sylvia Di Pietro classifica o Ministrio Pblico como rgo autnomo.

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rgos subalternos: so todos aqueles que exercem


atribuies de mera execuo, com reduzido poder decisrio, estando
sempre subordinados a vrios nveis hierrquicos superiores.
Exemplo: sees de expediente, de pessoal, de material etc.
*****
Maria Sylvia Di Pietro apresenta, ainda, outras classificaes
possveis para os rgos:
rgos burocrticos: aqueles que esto a cargo de uma s
pessoa fsica ou de vrias pessoas ordenadas numa estrutura hierrquica
vertical (ex: uma Diretoria, em que existe um diretor e vrias pessoas a
ele ligadas). Fazem contraponto aos rgos colegiados, que so
formados por vrias pessoas fsicas ordenadas horizontalmente, ou seja,
em uma relao de coordenao, e no de hierarquia.
rgos ativos, consultivos ou de controle: possuem como
funo primordial, respectivamente, o desenvolvimento de uma
administrao ativa, de uma atividade consultiva ou de controle sobre
outros rgos.

9. (FGV OAB 2011) A estruturao da Administrao traz a presena,


necessria, de centros de competncias denominados rgos Pblicos ou,
simplesmente, rgos. Quanto a estes, correto afirmar que
(A) possuem personalidade jurdica prpria, respondendo diretamente por seus atos.
(B) suas atuaes so imputadas s pessoas jurdicas a que pertencem.
(C) no possuem cargos, apenas funes, e estas so criadas por atos normativos
do ocupante do respectivo rgo.
(D) no possuem cargos nem funes.
Comentrios: vamos analisar cada assertiva:
a) ERRADA. Os rgos no possuem personalidade jurdica prpria. Eles
so considerados centros de competncia da pessoa jurdica que os instituiu,
oriundos do fenmeno da desconcentrao. por intermdio dos rgos e
dos agentes que trabalham nesses rgos que a pessoa jurdica manifesta a
sua vontade. Assim, por exemplo, quando um auditor da Receita Federal lavra
um auto de infrao contra uma empresa sonegadora de impostos, quem est
agindo ali, na verdade, no o auditor, e sim a Unio. Afinal, a Receita Federal

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um rgo do Ministrio da Fazenda que, por sua vez, um rgo da Unio,


esta sim um ente poltico possuidor de personalidade jurdica. Desse modo,
todos os atos praticados pelo auditor no regular exerccio da sua funo so
imputados Unio, ou seja, como se tivessem sido praticados por ela.
b) CERTA. Pela teoria do rgo, hoje amplamente aceita pela doutrina e
pela jurisprudncia, os atos praticados pelos rgos, atravs da manifestao
de vontade de seus agentes, so imputados pessoa jurdica a que
pertencem. Detalhe que, quando o agente ultrapassa a competncia do rgo
a que pertence, surge a responsabilidade pessoal do agente, ou seja, deixa-se
de considerar que o ato foi praticado pela pessoa jurdica que instituiu o rgo
e passa-se a responsabilizar o prprio agente. Seria o caso, por exemplo, do
auditor da Receita que, ao autuar a empresa, age com abuso de poder ou
cobra propina para deixar de apontar a infrao. Nessas hipteses, o agente
agiu fora dos limites dos seus deveres funcionais, razo pela qual dever
responder pessoalmente pelo ato, sem prejuzo da responsabilizao civil
objetiva do Estado no caso de danos a terceiros, assunto que estudaremos em
aula especfica.
c) ERRADA. Os rgos so unidades de ao com atribuies especficas
na organizao estatal. Conforme ensina Hely Lopes Meirelles, cada rgo,
como centro de competncia governamental ou administrativa, tem
necessariamente funes, cargos e agentes, mas distinto desses elementos,
que podem ser modificados, substitudos ou retirados sem supresso da
unidade orgnica. Isso explica por que a alterao de funes, ou a vacncia
dos cargos, ou a mudana de seus titulares, no acarreta a extino do rgo.
d) ERRADA. Pelas mesmas razes da alternativa anterior.
Gabarito: alternativa b

10. (Cespe TJDFT 2013) Os rgos pblicos classificam-se, quanto estrutura,


em rgos singulares, formados por um nico agente, e coletivos, integrados por
mais de um agente ou rgo.
Comentrio: A questo est errada. Primeiro porque, quanto estrutura,
os rgos pblicos classificam-se em simples (no possuem subdivises) e
compostos (possuem subdivises). rgos singulares e coletivos referem-se
classificao quanto atuao funcional. Outro erro que rgos singulares
so aqueles cujas decises so tomadas por um nico agente, e no
necessariamente formados por um nico agente. A Presidncia da Repblica,
por exemplo, um rgo singular, porque suas decises so tomadas pelo
Presidente da Repblica; no entanto, a Presidncia da Repblica possui vrios
servidores em seus quadros.
Gabarito: Errado

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11. (Cespe MPTCDF 2013) A atuao do rgo pblico imputada pessoa


jurdica a que esse rgo pertence.
Comentrio: A questo est correta. O rgo pblico no possui
personalidade jurdica. Ele apenas uma extenso da entidade que o criou.
Assim, todas as suas manifestaes de vontade, concretizadas pela atuao
dos agentes pblicos, so consideradas como da prpria pessoa jurdica me.
Dizendo de outra forma, a atuao do rgo pblico imputada pessoa
jurdica, a qual pode ser uma entidade poltica ou uma entidade administrativa.
Esse o fundamento da chamada teoria do rgo.
Gabarito: Certo

12. (Cespe Polcia Federal 2013) Os ministrios e as secretarias de Estado so


considerados, quanto estrutura, rgos pblicos compostos.
Comentrio: Questo correta. rgos pblicos compostos so aqueles
que se subdividem em vrios outros rgos que lhe so subordinados
hierarquicamente. Os Ministrios e as Secretarias de Estado so rgos
compostos, pois se subdividem em departamentos, conselhos, gabinetes etc.
Os rgos compostos contrapem-se aos rgos simples ou unitrios, que
no possuem subdivises em sua estrutura interna.
Gabarito: Certo

13. (Cespe Bacen 2013) A Secretaria de Estado da Sade do Distrito Federal


compe a estrutura da administrao indireta.
Comentrio: As Secretarias de Estado, assim como os Ministrios, so
rgos do Poder Executivo, desprovidos de personalidade jurdica prpria;
portanto, compem a estrutura da Administrao Direta, e no da Indireta.
Gabarito: Errado

14. (ESAF CVM 2010) So caractersticas dos rgos pblicos, exceto:


a) integrarem a estrutura de uma entidade poltica, ou administrativa.
b) serem desprovidos de personalidade jurdica.
c) poderem firmar contrato de gesto, nos termos do art. 37, 8 da Constituio
Federal.
d) resultarem da descentralizao.
e) no possurem patrimnio prprio.
Comentrios: Vamos analisar as alternativas, verificando se so ou no
caractersticas dos rgos pblicos:
a) CERTA. Os rgos pblicos so unidades administrativas constitudas

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no mbito da estrutura organizacional de entidades polticas, ocasio em que


formam a chamada Administrao Direta (ex: Ministrios do Poder Executivo,
Secretarias Estaduais etc.) ou de entidades administrativas (ex: diretorias,
superintendncias, gerncias de empresas pblicas).
b) CERTA. Os rgos pblicos no possuem personalidade jurdica. Em
consequncia, no podem ser sujeitos de direitos e obrigaes. As
consequncias de suas atividades so imputadas entidade, poltica ou
administrativa, a que se ligam.
c) CERTA, nos termos do art. 37, 8 da CF, que dispe sobre os
contratos de gesto:
8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da
administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado
entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas
de desempenho para o rgo ou entidade (...)
Veremos mais sobre os contratos de gesto em aula especfica do curso.
d) ERRADA. Os rgos pblicos resultam da desconcentrao, e no da
descentralizao. Esta pressupe a criao de novas entidades, com
personalidade jurdica prpria, que no se confunde com a da entidade
criadora. J na desconcentrao h a criao de unidades despersonalizadas,
subordinadas hierarquicamente entidade criadora.
e) CERTA. Os rgos pblicos, por no possurem personalidade jurdica,
tambm no possuem patrimnio prprio. Seu patrimnio pertence entidade
instituidora.
Gabarito: alternativa d

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ADMINISTRAO INDIRETA

Administrao Indireta o conjunto de pessoas jurdicas


(desprovidas de autonomia poltica) que, vinculadas Administrao
Direta, tm a competncia para o exerccio de atividades administrativas,
de forma descentralizada.
Nos termos do art. 4 do Decreto Lei 200/196713, a Administrao
Indireta compreende as seguintes categorias de entidades, todas
dotadas de personalidade jurdica prpria:
Autarquias.

Empresas Pblicas.

Sociedades de Economia Mista.


Fundaes Pblicas.

Alm dessas entidades, a Administrao Indireta contempla ainda os


consrcios pblicos, constitudos sob a forma de associaes
pblicas, conforme a disciplina da Lei 11.107/2005.
Conforme esclarece Hely Lopes Meireles, podemos dizer que a
administrao indireta constituda dos servios atribudos a pessoas
jurdicas diversas da Unio, de direito pblico ou de direito privado,
vinculadas a um rgo da administrao direta, mas administrativa e
financeiramente autnomas.

A descentralizao administrativa est diretamente relacionada


busca pela eficincia no desempenho das atividades estatais. A ideia
bsica que a criao de uma pessoa jurdica dotada de autonomia
administrativa, gerencial e financeira, bem como de pessoal
especializado, permite a realizao de atribuies de modo mais
eficiente.

No mbito federal, geralmente as entidades da administrao indireta


se vinculam aos Ministrios, integrantes da administrao direta. Contudo,
a entidade descentralizada tambm pode se vincular a rgos equiparados
a Ministrios, como Gabinetes e Secretarias ligadas Presidncia da
Repblica.

13O Decreto-Lei 200/1967 dispe sobre a organizao da Administrao Pblica Federal. Entretanto, a
forma de organizao prevista no referido Decreto tambm aplicvel aos Estados, DF e Municpios.

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Como j assinalado, essa vinculao entre administrao direta e


indireta caracteriza a superviso ministerial, tambm denominada de
tutela administrativa, que tem por objetivos principais a verificao dos
resultados alcanados pelas entidades descentralizadas, a harmonizao
de suas atividades com a poltica e a programao do Governo, a
eficincia de sua gesto e a manuteno de sua autonomia administrativa,
operacional e financeira14.
Exemplo disso o Banco Central, uma entidade da administrao
indireta (autarquia) que vinculada (e no subordinada) ao Ministrio da
Fazenda. O Banco Central responsvel, entre outras coisas, pela fixao
da taxa de juros do pas. Tal deciso possui natureza estritamente tcnica
e, por isso, deve ser tomada com total independncia. Assim, a tutela
exercida pelo Ministrio da Fazenda no deve contemplar qualquer
ingerncia na definio da taxa de juros, pois ele no possui ascendncia
hierrquica sobre o Banco Central. Ao contrrio, a superviso ministerial
deve ser orientada para que o Banco Central se mantenha dentro de suas
finalidades institucionais, cuidando para que ele no se afaste das normas
que deve respeitar.
Detalhe que no s as entidades da administrao indireta esto
sujeitas superviso ministerial. Os rgos da administrao direta
tambm se submetem a esse controle, nos termos do art. 19 do Decreto-
Lei 200/1967:

Art. 19. Todo e qualquer rgo da Administrao Federal, direta ou


indireta, est sujeito superviso do Ministro de Estado competente,
excetuados unicamente os rgos mencionados no art. 32, que esto submetidos
superviso direta do Presidente da Repblica.

A diferena que a superviso ministerial exercida sobre as


entidades da administrao indireta possui caracterstica de
controle finalstico (sem subordinao, apenas vinculao); j sobre a
administrao direta constitui controle hierrquico.
Por fim, importante relembrar que existe Administrao Pblica em
todos os Poderes e em todas as esferas do Estado. Assim, a administrao
indireta no se restringe ao Poder Executivo. Assim, nada impede que
existam entidades da administrao indireta vinculadas a rgos dos
Poderes Legislativo e Judicirio, embora o mais comum, na prtica, seja
mesmo a vinculao ao Poder Executivo.

14 Meireles, H. L. (2008, p. 749)

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15. (Cespe TRT10 2013) As autarquias federais detm autonomia administrativa


relativa, estando subordinadas aos respectivos ministrios de sua rea de atuao.
Comentrio: A questo est errada. As entidades da administrao
indireta, dentre elas as autarquias, no esto subordinadas aos respectivos
Ministrios. Com efeito, a hierarquia existe dentro de uma mesma pessoa
jurdica, relacionando-se ideia de desconcentrao. Ao contrrio, as
entidades da administrao indireta possuem personalidade jurdica prpria,
diferente da do ente instituidor. Dessa forma, a autarquia e o Ministrio de sua
rea de atuao esto ligados por uma relao de tutela que, diferentemente
da hierarquia, pressupe a existncia de duas pessoas jurdicas, existindo
onde haja descentralizao.
Ademais, vale ressaltar que a hierarquia existe independentemente de
previso legal, por que princpio inerente organizao administrativa. J a
tutela no se presume, pois s existe quando a lei prev. Ambas, contudo,
hierarquia e tutela, so modalidades de controle administrativo.
Conforme ensina Maria Sylvia Di Pietro, no direito positivo brasileiro no
se usa a expresso tutela. Na esfera federal, o que se usa a expresso
superviso ministerial. Nos termos do art. 26 do Decreto-Lei 200/1967, no que
se refere Administrao Indireta, a superviso ministerial visar a assegurar,
essencialmente:
I - A realizao dos objetivos fixados nos atos de constituio da entidade.
II - A harmonia com a poltica e a programao do Govrno no setor de atuao da
entidade.
III - A eficincia administrativa.
IV - A autonomia administrativa, operacional e financeira da entidade..
Gabarito: Errado

16. (Cespe MPU 2013) Verifica-se a existncia de hierarquia administrativa entre


as entidades da administrao indireta e os entes federativos que as instituram ou
autorizaram a sua criao.
Comentrio: Em nenhuma forma de descentralizao h hierarquia.
Portanto, por serem oriundas da descentralizao, as entidades da
administrao indireta no esto subordinadas hierarquicamente aos entes
federativos que as instituram ou autorizaram a sua criao, da o erro. A partir
do momento em que adquirem personalidade jurdica, as entidades passam a
ter vida prpria, podendo atuar com autonomia administrativa, operacional e

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financeira para atingir as finalidades para as quais foram criadas. Contudo,


permanecem vinculadas ao ente instituidor para fins de superviso ministerial,
uma espcie de controle finalstico ou tutela que visa a assegurar que as
entidades no se desviem dos fins previstos na respectiva lei instituidora.
Gabarito: Errado

*****
Feitas essas consideraes, passemos ao estudo das caractersticas
das entidades da administrao indireta (autarquias, fundaes,
empresas pblicas e sociedades de economia mista), assunto bastante
explorado nas provas da OAB.

CARACTERSTICAS GERAIS

As pessoas jurdicas que integram a administrao indireta


autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de
economia mista apresentam trs pontos em comum: necessidade de
lei especfica para serem criadas, personalidade jurdica prpria e
patrimnio prprio.
Ademais, toda a administrao indireta se submete ao princpio da
especializao, pelo qual as entidades devem ser institudas para servir
a uma finalidade especfica.
Entretanto, autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades
de economia mista se diferenciam em vrios aspectos, iniciando pela
finalidade para as quais so criadas. Com efeito, veremos que as
autarquias so indicadas para o desempenho de atividades tpicas de
Estado; as fundaes pblicas, para o desempenho de atividades de
utilidade pblica; e as empresas pblicas e sociedades de economia mista,
para a explorao de atividades econmicas.
A natureza jurdica das entidades tambm constitui importante ponto
de distino: as autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico; as
empresas pblicas e sociedades de economia mista so pessoas
jurdicas de direito privado; j as fundaes podem ser tanto de
direito pblico quanto de direito privado.
As autarquias, por serem pessoas de direito pblico, so
efetivamente criadas por lei especfica. No h necessidade de
qualquer outra providncia administrativa para que a autarquia adquira
personalidade jurdica e possa ser considerada sujeito de direitos e de
obrigaes. A prpria lei que a cria suficiente para tanto.

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J as sociedades de economia mista e empresas pblicas,


pessoas jurdicas de direito privado, tambm necessitam de lei para serem
criadas. Todavia, em relao a essas entidades, a Constituio dispe que
a lei ir, to somente, autorizar a instituio. Ou seja, nesses casos, a
lei, ainda que necessria, no suficiente para a criao da pessoa
jurdica. Isso porque tais entidades, como dito, so pessoas de direito
privado. Assim, outras providncias devem ser tomadas para a criao da
personalidade jurdica, notadamente o registro em junta comercial
(caso a entidade tenha por objeto o exerccio de atividade empresarial) ou
em cartrio (caso o objeto no seja empresarial).
Detalhe que as fundaes podem ser tanto de direito pblico
como de direito privado. Se forem de direito pblico, o registro
dispensado, bastando apenas a edio de lei instituidora especfica. O
registro necessrio apenas para as fundaes de direito privado.

Entidade Natureza jurdica Aquisio de personalidade jurdica


Autarquia Direito pblico Vigncia da lei criadora
Empresas pblicas e
Direito privado Registro do ato constitutivo*
Sociedades de economia mista
Direito pblico Vigncia da lei criadora
Fundaes
Direito privado Registro do ato constitutivo*
(*) A lei apenas autoriza a criao.

Tais procedimentos so previstos nos seguintes incisos do art. 37 da


Constituio Federal:

XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada
a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de
fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de
sua atuao;

XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de


subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a
participao de qualquer delas em empresa privada;

Quando o inciso XIX fala em lei especfica, o texto constitucional


exige a edio de uma lei ordinria cujo contedo especfico seja a
criao de determinada autarquia ou a autorizao da instituio de
determinada empresa pblica, sociedade de economia mista ou fundao.

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Isso, porm, no significa a necessidade de que a lei autorizadora da


criao da entidade seja especfica e limitada a dispor sobre isso.
perfeitamente possvel que uma lei disponha sobre vrios assuntos e, no
seu bojo, veicule autorizao para a criao de uma entidade
descentralizada. O que se impede a autorizao genrica e
indeterminada para que a Administrao crie quantas entidades desejar
e quando quiser.
A criao de subsidirias das entidades da administrao indireta
tambm deve ser feita mediante lei, conforme se depreende do inciso XX
do art. 37 da CF, acima transcrito. Com efeito, deve-se entender
autorizao legislativa como sinnimo de autorizao em lei. Assim,
por exemplo, caso a Unio deseje criar uma subsidiria de determinada
sociedade de economia mista federal, o Congresso Nacional dever editar
uma lei ordinria especfica, de iniciativa do Presidente da Repblica,
autorizando a criao15.
No obstante o inciso XX exigir autorizao legislativa em cada
caso, a jurisprudncia do STF firmou o entendimento de que isso no
significa necessidade de uma lei para cada subsidiria a ser criada.
Segundo o Supremo, para satisfazer a exigncia do inciso XX do art. 37 da
CF, suficiente que haja um dispositivo genrico autorizando a
instituio de subsidirias na prpria lei que criou a entidade da
administrao indireta matriz. A mesma interpretao deve ser dada
parte final do dispositivo, referente participao no capital de empresas
privadas16.
Deste modo, por exemplo, caso a lei que autorizou a criao de
determinada empresa pblica ou sociedade de economia mista tambm
autorize, de forma genrica, que essas entidades criem subsidirias ou
adquiram participaes societrias em outras empresas, no h
necessidade de nova autorizao legislativa para cada subsidiria que se
pretenda criar ou para cada participao societria que se pretenda
adquirir. Segundo a jurisprudncia do Supremo, o dispositivo genrico
presente na lei que autorizou a criao das entidades j atende o requisito
constitucional que exige autorizao legislativa em cada caso.

15Um exemplo de autorizao legislativa para a constituio de subsidirias a Lei 11.908/2009, cujo
art. dispe O Banco do Brasil S.A. e a Caixa Econmica Federal ficam autorizados a constituir
subsidirias integrais ou controladas, com vistas no cumprimento de atividades de seu objeto social .
16 Ver ADI 1.649/DF.

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Portanto, v-se que, em relao especificidade da lei, a orientao


diferente quando se compara, de um lado, a criao das entidades
matriz e, de outro, a instituio das respectivas subsidirias e a
participao no capital de empresas privadas. No primeiro caso, o
dispositivo legal deve ser especfico; no segundo, pode ser genrico.

17. (FGV OAB 2012) Quanto s pessoas jurdicas que compem a


Administrao Indireta, assinale a afirmativa correta.
A) As autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei.
B) As autarquias so pessoas jurdicas de direito privado, autorizadas por lei.
C) As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei.
D) As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito privado, criadas para o
exerccio de atividades tpicas do Estado.
Comentrio: Questo bastante tranquila. Para respond-la, basta saber o
seguinte:

Entidade Personalidade jurdica Criao

Autarquia Direito pblico Criadas por lei

Empresas pblicas e
Sociedades de economia Direito privado Autorizadas por lei
mista

Direito pblico Criadas por lei


Fundaes
Direito privado Autorizadas por lei

Gabarito: alternativa a

18. (FGV OAB 2012) Em relao s entidades que compem a administrao


indireta, assinale a alternativa correta.
A) Para a criao de autarquias, necessria a edio de uma lei autorizativa e
posterior registro de seus atos constitutivos no respectivo registro como condio de
sua existncia.
B) Para criao de uma empresa pblica, necessria a edio de uma lei
especfica sem a exigncia de registro de seus atos constitutivos no respectivo
registro por se tratar de uma pessoa jurdica de direito pblico.
C) Para criao de uma sociedade de economia mista, necessria a edio de
uma lei autorizativa e registro de seus atos constitutivos no respectivo registro por se

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tratar de uma pessoa jurdica de direito privado.


D) Por serem pessoas jurdicas, todas necessitam ter seus respectivos atos
constitutivos registrados no respectivo registro como condio de sua existncia.
Comentrios: vamos analisar cada assertiva:
a) ERRADA. As autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico.
Portanto, para serem criadas, preciso a edio de uma lei especfica, que
efetivamente cria tais entidades, e no apenas autoriza a criao. Como elas
so criadas diretamente por lei, no necessrio o posterior registro dos atos
constitutivos no respectivo registro.
b) ERRADA. As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito
privado e, por isso, necessria a edio de uma lei autorizativa e o registro
de seus atos constitutivos no respectivo registro como condio de existncia.
c) CERTA. As sociedades de economia mista tambm so pessoas
jurdicas de direito privado. Dessa forma, sua criao ocorre segundo o
mesmo procedimento exposto no comentrio alternativa anterior.
d) ERRADA. De fato, todas as entidades que compem a administrao
indireta (autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia
mista) so pessoas jurdicas. Contudo, apenas as entidades que possuem
personalidade jurdica de direito privado (EP, SEM e fundaes pblicas de
direito privado) que necessitam ter seus respectivos atos constitutivos
registrados no respectivo registro como condio de sua existncia. Aa
existncia das entidades com personalidade jurdica de direito pblico
(autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) depende apenas da edio
da respectiva lei criadora.
Gabarito: alternativa c

19. (ESAF CVM 2010) Assinale a opo que contemple regras aplicveis tanto
s pessoas jurdicas de direito pblico, quanto s pessoas jurdicas de direito privado
pertencentes Administrao Pblica, independentemente de seu objeto social.
a) Regime jurdico nico para os seus servidores.
b) Inalienabilidade e impenhorabilidade de seus bens.
c) Prerrogativas processuais e de foro.
d) Concurso pblico e licitao.
e) Responsabilizao pela teoria objetiva.
Comentrios: Em relao personalidade jurdica das entidades da
Administrao Indireta temos o seguinte:

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Autarquias
Direito Pblico

Fundaes
Direito Privado
EP e SEM

Assim, as autarquias e fundaes de direito pblico se submetem ao


regime jurdico de direito pblico, com todas as prerrogativas e impedimentos
inerentes ao regime jurdico-administrativo. J as fundaes pblicas de
direito privado, assim como as empresas pblicas e sociedades de economia
mista, esto sujeitas a regime jurdico de direito privado, mas no
inteiramente, pois, como so vinculadas ao Poder Pblico, devem observncia
aos princpios gerais da Administrao Pblica. Dessa forma, algumas normas
de direito pblico so aplicveis tanto s pessoas jurdicas de direito pblico,
quanto s pessoas jurdicas de direito privado pertencentes Administrao
Pblica.
Busquemos, ento, dentre as alternativas da questo, um exemplo dessas
normas comuns de direito pblico extensveis s entidades de direito privado:
a) ERRADA. O regime jurdico nico para os seus servidores aplica-se
apenas s pessoas jurdicas de direito pblico. O pessoal das entidades de
direito privado regido pela Consolidao das Leis do Trabalho CLT.
b) ERRADA. A inalienabilidade e impenhorabilidade caracterstica dos
bens pblicos, aplicvel, de regra, somente s pessoas jurdicas de
direito pblico. Exceo se refere aos bens das fundaes pblicas de direito
privado empregados diretamente na prestao de servios pblicos, que so
considerados bens privados, mas que podem contar com as prerrogativas dos
bens pblicos, como a impenhorabilidade, em decorrncia do princpio da
continuidade dos servios pblicos.
c) ERRADA. Prerrogativas processuais e de foro tambm so regras
inerentes s pessoas jurdicas de direito pblico. Por exemplo, as autarquias
gozam dos seguintes privilgios processuais: prazo em qudruplo para
contestar e em dobro para recorrer; iseno de custas judiciais; dispensa de
depsito prvio para interposio de recurso; duplo grau de jurisdio
obrigatrio.
d) CERTA. Tanto as entidades de direito pblico como as de direito
privado devem realizar concurso pblico para a contratao de pessoal, assim
como licitao prvia celebrao de contratos. No entanto, quando da
aplicao desses princpios, existem algumas peculiaridades que distinguem

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as empresas pblicas e as sociedades de economia mista das entidades de


direito pblico. Primeiro: ainda que admitidos mediante concurso pblico, os
empregados das estatais no possuem estabilidade no cargo, diferentemente
dos servidores estatutrios. Segundo: as estatais s esto obrigadas a realizar
licitao nas contrataes afetas suas atividades-meio; nas atividades-fim,
seus contratos se regem pelo direito privado, diferentemente das entidades de
direito pblico, em que tanto atividade-fim como atividade-meio deve obedecer
s regras de licitao.
e) ERRADA. A responsabilidade civil objetiva est prevista no art. 37, 6
da CF:
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos
casos de dolo ou culpa.
Como se v, a regra atinge apenas as pessoas jurdicas de direito pblico
e as de direito privado prestadoras de servios pblicos. Portanto, no se
aplica s empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de
atividade econmica.
Gabarito: alternativa d

20. (ESAF MIN 2012) Nos termos de nossa Constituio Federal e de acordo
com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, depende de autorizao em lei
especfica:
a) a instituio das empresas pblicas, das sociedades de economia mista e de
fundaes, apenas.
b) a instituio das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, apenas.
c) a instituio das autarquias, das empresas pblicas, das sociedades de economia
mista e de fundaes, apenas.
d) a participao de entidades da Administrao indireta em empresa privada, bem
assim a instituio das autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia
mista, fundaes e subsidirias das estatais.
e) a participao de entidades da Administrao indireta em empresa privada, bem
assim a instituio das empresas pblicas, sociedades de economia mista,
fundaes e subsidirias das estatais.
Comentrios: A questo deve ser resolvida com base no art. 37, XIX e XX
da CF:
XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a
instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao,
cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao;

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XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias


das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de
qualquer delas em empresa privada;

Vamos ento analisar cada assertiva:


a) CERTA. Nos termos do inciso XIX, depende de autorizao em
lei especfica a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia
mista e de fundao, apenas. De fato, a instituio das autarquias feita
diretamente por lei especfica, e no apenas autorizada por ela. J a criao de
subsidirias e a participao em empresa privada dependem de autorizao
legislativa, a qual, segundo a jurisprudncia do STF, pode ser dada de forma
genrica na lei que criou ou autorizao a criao da entidade matriz.
b) ERRADA. Alm das empresas pblicas e das sociedades de economia
mista, a instituio de fundaes tambm depende de autorizao legislativa.
Mas isso quando se tratar de fundaes pblicas de direito privado, uma vez
que as de direito pblico so consideradas uma espcie de autarquia e,
portanto, criadas diretamente por lei.
c) ERRADA. A instituio das autarquias feita diretamente pela lei
especfica, e no apenas autorizada por ela.
d) ERRADA. Idem ao anterior. Ademais, a participao de entidades da
Administrao indireta em empresa privada no depende de autorizao em lei
especfica, sendo suficiente que haja dispositivo contendo uma autorizao
genrica na prpria lei que criou a entidade da administrao indireta matriz.
e) ERRADA. A participao de entidades da Administrao indireta em
empresa privada e a instituio de subsidirias das estatais no dependem de
autorizao em lei especfica, sendo suficiente, segundo a jurisprudncia do
Supremo, que haja dispositivo contendo uma autorizao genrica na prpria
lei que criou a entidade matriz.
Gabarito: alternativa a

Em seguida, vamos ver mais detalhes sobre as peculiaridades das


entidades componentes da administrao indireta.

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AUTARQUIAS

Conceito
O art. 5, I do Decreto-Lei 200/1967 conceitua autarquia da seguinte
forma:

Autarquia - o servio autnomo, criado por lei, com personalidade


jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da
Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento,
gesto administrativa e financeira descentralizada.

J Maria Sylvia Di Pietro apresenta a seguinte conceituao

Autarquia pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com


capacidade de autoadministrao, para o desempenho de servio pblico
descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos termos da
lei.

Como exemplos de autarquias integrantes da administrao indireta


federal, pode-se mencionar: as agncias reguladoras (ANEEL, ANS,
ANATEL etc.), os conselhos profissionais (Conselho Federal de
Medicina, Conselho Federal de Contabilidade), o DNIT (Departamento
Nacional de Infraestrutura de Transportes), o INSS (Instituto Nacional do
Seguro Social), as universidades federais, o Banco Central, o IBAMA
(Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais
Renovveis), dentre outras. Os Estados e Municpios tambm tm suas
prprias autarquias.
Vamos ento destrinchar os diversos aspectos presentes nos
conceitos apresentados.

Criao e extino
Como j adiantado, a criao de autarquias depende apenas da
edio de uma lei especfica. Salvo se esta lei criar outras exigncias ou
condies, a personalidade jurdica das autarquias tem incio
juntamente com a vigncia da lei criadora. A partir desse momento, em
que adquirem personalidade jurdica prpria, as autarquias tornam-se
capazes de contrair direitos e obrigaes.
Pelo princpio da simetria das formas jurdicas, pelo qual a forma de
nascimento dos institutos jurdicos deve ser a mesma para sua extino, a
extino das autarquias tambm deve ser feita mediante a edio de

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lei especfica. Assim, uma autarquia no pode, por exemplo, ser extinta
mediante um mero ato administrativo.
A lei de criao e extino das autarquias deve ser da iniciativa
privativa do chefe do Poder Executivo (CF, art. 61, 1, e).
Logicamente, se a entidade a ser criada ou extinta se vincular ao Poder
Legislativo ou Judicirio, a iniciativa da lei ser do respectivo chefe de
Poder.

Atividades desenvolvidas
A principal caracterstica das autarquias consiste na natureza jurdica
da atividade que desenvolvem, qual seja, atividades prprias e tpicas
de Estado, despidas de carter econmico. Da o costume da doutrina
de se referir autarquia como servio pblico descentralizado ou
servio pblico personalizado.
A diferena que a autarquia concebida para prestar aquele
determinado servio de forma especializada, tcnica, com organizao
prpria, administrao mais gil e no sujeita a decises polticas
sobre seus assuntos.

Sempre que as entidades polticas descentralizam atividades


tpicas de Estado, a entidade a ser criada uma autarquia.
Porm, Lucas Furtado ressalta que existem autarquias cujas
atividades no so exclusivas de Estado. Por exemplo, a Universidade de So Paulo
(USP) desempenha atividades de ensino, pesquisa e extenso, que no so
consideradas tpicas de Estado. Todavia, esta universidade uma autarquia.

Ressalte-se que, em razo do princpio da especialidade, a lei que


cria a autarquia deve delimitar as competncias a ela atribudas.
Consequentemente, a autarquia deve atuar nos limites dos poderes
recebidos, no podendo desempenhar outras atribuies seno aquelas
que lhe foram conferidas pela lei17.

Regime jurdico
Por desempenhar atividades tpicas de Estado, a personalidade
jurdica da autarquia de direito pblico. Sendo a autarquia pessoa de

17Nesse sentido, o STJ j decidiu que no caberia a determinada autarquia expedir atos de carter
normativo por inexistir norma expressa que lhe conferisse tal competncia (Resp 1.103.913/PR)

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direito pblico, consequentemente se submete a regime jurdico de


direito pblico, possuindo as prerrogativas e sujeies que informam
o regime jurdico-administrativo, prprias das pessoas pblicas de
natureza poltica (Unio, Estados, DF e Municpios).
Com efeito, as seguintes prerrogativas so aplicveis s
autarquias18:
Prazos processuais em dobro (CPC, art. 183);

Prescrio quinquenal, pela qual as dvidas e direitos em favor de terceiros


contra a autarquia prescrevem em cinco anos.
Pagamento de dvidas decorrentes de condenaes judiciais efetuado por
meio de precatrios (CF, art. 100). Em razo do regime de precatrios, nas
execues judiciais contra uma autarquia, os bens desta no esto sujeitos a
penhora, ou seja, no podem ser compulsoriamente alienados para satisfazer
a execuo da dvida;

Possibilidade de inscrio de seus crditos em dvida ativa e a sua


respectiva cobrana por meio de execuo fiscal (Lei 6.830/1980);

Impenhorabilidade, inalienabilidade e imprescritibilidade de seus


bens;
Imunidade tributria, ou seja, vedao Unio, Estados, DF e Municpios
de instituir impostos incidentes sobre o patrimnio, renda ou servios
vinculados a finalidades essenciais das autarquias ou dela
decorrentes (CF, art. 150, 2). Significa dizer que se algum bem ou
servio tiver destinao diversa das finalidades da entidade autrquica,
incidiro normalmente, sobre o patrimnio e os servios, os respectivos
impostos.
No sujeio falncia. Em caso de insolvncia de uma autarquia, o ente
federado que a criou responder, de forma subsidiria, pelas obrigaes
decorrentes.

Por serem pessoas jurdicas de direito pblico, os atos praticados


pelas autarquias so, em regra, atos administrativos, ostentando as
mesmas peculiaridades dos atos emanados pela administrao direta (por
exemplo, presuno de legitimidade, imperatividade e
autoexecutoriedade).
Da mesma forma, os contratos celebrados pelas autarquias tambm
so, em regra, contratos administrativos, sujeitos ao mesmo regime

18 Lucas Furtado (2014, p. 147) e Knoplck (2013, p. 34)

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jurdico aplicvel aos contratos celebrados pela administrao direta (por


exemplo, serem precedidos de licitao, salvo exceo prevista em lei).
De se destacar, todavia, que alguns (poucos) atos e contratos de
autarquias podem ser de natureza privada e, como tais regulados pelo
direito privado, a exemplo de contratos de permuta e doao.

21. (Cespe AGU 2013) As autarquias, que adquirem personalidade jurdica com
a publicao da lei que as institui, so dispensadas do registro de seus atos
constitutivos em cartrio e possuem as prerrogativas especiais da fazenda pblica,
como os prazos em dobro para recorrer e a desnecessidade de anexar, nas aes
judiciais, procurao do seu representante legal.
Comentrio: Perfeita a assertiva. As autarquias, em termos de
prerrogativas, so comparadas s prprias pessoas polticas.
Detalhe na questo que, diferentemente das entidades da administrao
indireta institudas com personalidade jurdica de direito privado, a criao das
autarquias dispensa o registro de seus atos constitutivos, uma vez que a
aquisio da personalidade jurdica de direito pblico ocorre com a vigncia
da lei criadora.
Gabarito: Certo

22. (ESAF ATRFB 2012) Quanto s autarquias no modelo da organizao


administrativa brasileira, incorreto afirmar que
a) possuem personalidade jurdica.
b) so subordinadas hierarquicamente ao seu rgo supervisor.
c) so criadas por lei.
d) compem a administrao pblica indireta.
e) podem ser federais, estaduais, distritais e municipais.
Comentrio: As autarquias so entidades da administrao pblica
indireta (opo d), com personalidade jurdica prpria (opo a), de direito
pblico, criadas por lei (opo c) e, quanto ao nvel federativo, podem ser
federais, estaduais, distritais e municipais (opo e). Por outro lado, no
esto subordinadas hierarquicamente ao seu rgo supervisor (opo b
gabarito), mas apenas a ele vinculadas para fins de controle finalstico.
Gabarito: alternativa b

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Classificao
Maria Sylvia Di Pietro apresenta alguns critrios utilizados para
classificar as autarquias.

Quanto capacidade administrativa


O critrio da capacidade administrativa distingue dois tipos de
autarquias:
a geogrfica ou territorial, que tem capacidade administrativa
genrica, a exemplo dos Territrios Federais; e
a de servio ou institucional, que tem capacidade administrativa
especfica, ou seja, limitada a determinado servio que lhe atribudo
por lei, critrio no qual se enquadram todas as demais autarquias.

Quanto estrutura
Um outro critrio considera a estrutura das autarquias e as
subdivide em:
Fundacionais: corresponde figura da fundao de direito
pblico, ou seja, pessoa jurdica dotada de patrimnio vinculado a
um fim que ir beneficiar pessoas indeterminadas, que no a
integram como membros ou scios, a exemplo do Hospital das
Clnicas, da Universidade de So Paulo.
Corporativas ou associativas: constituda por sujeitos unidos
(ainda que compulsoriamente) para a consecuo de um fim de
interesse pblico, mas que diz respeito aos prprios associados,
como ocorre com as entidades de fiscalizao do exerccio de
profisses regulamentadas (CREA, CFC, CONFEA etc.).

Detalhe importante que, segundo a jurisprudncia do


Supremo Tribunal Federal (ADI 3.026/DF), a Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB), embora possua as
caractersticas de uma autarquia (pessoa jurdica de direito
pblico que desempenha atividade tpica de Estado, qual seja, a fiscalizao do
exerccio da advocacia, exercendo poder de polcia e poder disciplinar), no integra a
administrao indireta da Unio.
Dessa forma, apesar das atividades que exerce, a OAB no seria um conselho
fiscalizador de profisso regulamentada, e sim uma entidade mpar, sui generis, um
servio independente no integrante da administrao pblica.

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Segundo salienta Maria Sylvia Di Pietro, com essa deciso, a OAB passa a ser
considerada pessoa jurdica de direito pblico no que esta tem de vantagens (com
todos os privilgios da Fazenda Pblica, como imunidade tributria, prazos em
dobro, prescrio quinquenal etc.), mas no no que diz respeito s restries (como
licitao, concurso pblico, controle).
De se destacar, ainda, que os servidores da OAB se sujeitam ao regime celetista,
enquanto os servidores dos demais Conselhos profissionais devem se sujeitar ao
regime estaturio previsto na Lei 8.112/1990.

Quanto ao nvel federativo

As autarquias tambm podem ser classificadas quanto ao


nvel federativo. Neste caso, as autarquias podem ser federais,
estaduais, distritais e municipais, conforme institudas pela Unio,
pelos Estados, pelo DF e pelos Municpios, respectivamente.
Embora cada pessoa federativa tenha autonomia poltica para instituir
suas prprias autarquias, no so admissveis autarquias
interestaduais ou intermunicipais. Desse modo, cada autarquia deve
se vincular apenas ao ente federativo responsvel por sua instituio, no
sendo possvel a vinculao simultnea a vrias pessoas federativas.
A execuo de servios comuns entre as esferas de governo, que
caracteriza a gesto associada de servios pblicos prevista no
art. 241 da CF 19 , deve ser promovida pela celebrao de convnios ou
pela formao de consrcios pblicos, e no pela criao de autarquia
nica20.

Alguns autores classificam os consrcios pblicos de direito


pblico como autarquias interfederativas, por integrarem a
Administrao Indireta de todos os entes consorciados, o
que no se confunde com autarquias interestaduais ou
intermunicipais, cuja existncia vedada pela jurisprudncia do STF. Com efeito, os
consrcios pblicos so regidos por legislao especfica, devendo observar os
preceitos l definidos.

19 CF, art. 241: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro por meio de lei os

consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes federados, autorizando a gesto


associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal
e bens essenciais continuidade dos servios transferidos.
20 Ver no BInfo STF 247 o tpico Autarquia Interestadual Inexistncia

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Autarquias de regime especial


De se destacar tambm as chamadas autarquias de regime
especial, que so entidades, pelo menos na teoria, dotadas de
independncia ainda maior que as demais autarquias.
Com efeito, as autarquias de regime especial so aquelas s quais a
lei conferiu prerrogativas especficas e no aplicveis s autarquias em
geral. Embora no haja uma definio precisa sobre quais seriam esses
privilgios especiais, costuma-se citar como exemplo a estabilidade
relativa de seus dirigentes, vez que tero mandato por tempo fixo
definido na prpria lei criadora da entidade, no podendo haver
exonerao pelo chefe do Poder Executivo antes do trmino do mandato,
salvo nos casos expressos na lei.
So exemplos de autarquias de regime especial a USP (Universidade
de So Paulo), o Banco Central, a CVM (Comisso de Valores
Mobilirios) e as agncias reguladoras. Para ilustrar, vejamos o que
dispe a Lei 9.472/1997, lei que criou a ANATEL:

Art. 8 Fica criada a Agncia Nacional de Telecomunicaes, entidade


integrante da Administrao Pblica Federal indireta, submetida a regime
autrquico especial e vinculada ao Ministrio das Comunicaes, com a funo
de rgo regulador das telecomunicaes, com sede no Distrito Federal, podendo
estabelecer unidades regionais (...)
2 A natureza de autarquia especial conferida Agncia caracterizada
por independncia administrativa, ausncia de subordinao hierrquica,
mandato fixo e estabilidade de seus dirigentes e autonomia financeira.

Perceba que independncia administrativa e ausncia de


subordinao hierrquica so caractersticas de qualquer autarquia. O
mandato fixo e a estabilidade de seus dirigentes so as prerrogativas
que efetivamente caracterizariam o regime especial da autarquia.
Vale ressaltar que no h consenso na doutrina sobre o tema.
Existem autores que no admitem a existncia dessa categoria especial de
autarquias, pois consideram que os privilgios que normalmente se
atribuem a elas no so suficientes para distingui-las das demais
entidades autrquicas, afinal, todas elas estariam sujeitas mesma
disciplina constitucional.

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Patrimnio
Trata-se, aqui, de caracterizar se o patrimnio das autarquias so
bens pblicos ou privados.
O art. 98 do Cdigo Civil prescreve que so pblicos os bens do
domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico
interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que
pertencem.
Como se v, bens pblicos so aqueles integrantes do patrimnio das
pessoas administrativas de direito pblico. Assim, a natureza dos bens das
autarquias a de bens pblicos21.
Em consequncia, os bens das autarquias possuem os mesmos meios
de proteo atribudos aos bens pblicos em geral, destacando-se entre
eles a impenhorabilidade, a imprescritibilidade e as restries
alienao.

Pessoal
Nesse tpico, o objetivo esclarecer se o pessoal das autarquias se
se sujeita ao regime de servidores pblicos estatutrios ou de empregados
pblicos celetistas (contratual trabalhista).
A redao original do art. 39, caput, da Constituio Federal
estabelecia que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
deveriam instituir regime jurdico nico para os servidores da
administrao direta, das autarquias e das fundaes pblicas. A ideia era
uniformizar o regime jurdico aplicvel aos agentes pblicos integrantes de
uma mesma entidade federativa, evitando, por exemplo, que numa
mesma autarquia ou fundao coexistissem servidores sujeitos a
diferentes regimes jurdicos (estatutrios ou celetistas).
O regime jurdico nico, todavia, foi extinto pela EC 19/1998 que,
alterando o art. 39 da CF, suprimiu a norma que contemplava o aludido
regime. A partir de ento, desapareceu a vinculao entre o regime
jurdico da administrao direta e das autarquias e fundaes, o que
possibilitou que estas pudessem ter seu pessoal regido tanto pelo regime
estatutrio como pelo celetista. No havia impedimento, por exemplo, de
que fosse estabelecido o regime estatutrio para a administrao direta e
o regime trabalhista para as autarquias. Tudo dependeria do tratamento
que a lei instituidora desse matria.

21 Carvalho Filho (2014, p. 487)

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Ocorre que o novo art. 39 da CF teve sua eficcia suspensa por


deciso cautelar do STF22 , a partir de agosto de 2007, em razo de
vcio formal ocorrido na aprovao da emenda (no observncia, pela
Cmara dos Deputados, da necessidade de aprovao em dois turnos).
Assim, at que seja julgado o mrito da ao, voltou a vigorar a
redao original do dispositivo, que estabelece o regime jurdico
nico a todos os servidores integrantes da administrao direta, das
autarquias e das fundaes dos entes federados.

-> Redao original, vigente:


Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro,
no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para
os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes
pblicas.

-> Redao dada pela EC 19/1998, com eficcia suspensa pelo STF:
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro
conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado por
servidores designados pelos respectivos Poderes.

Conforme esclarece Carvalho Filho, o regime jurdico nico est a


indicar que as autarquias devem adotar o mesmo regime
estabelecido para os servidores da Administrao Direta, isto , ou
todos os servidores sero estatutrios ou todos sero trabalhistas.
No caso da Unio, por conseguinte, as autarquias devem adotar o
regime estatutrio previsto na Lei 8.112/1990, o qual se aplica
Administrao Direta Federal. Por sua vez, nos Estados e Municpios, o
regime jurdico do pessoal das autarquias deve observar o regime das
respectivas administraes diretas. Em geral, nos Estados e nos
Municpios maiores tambm se adota o regime estatutrio.
Atualmente, face suspenso cautelar do
art. 39, caput, da CF, as autarquias se
submetem ao regime jurdico nico aplicvel
respectiva Administrao Direta.

Importante salientar que, na sua deciso, a Suprema Corte ressaltou


que a suspenso cautelar do art. 39 da CF teria efeitos prospectivos
(ex nunc), ou seja, toda a legislao editada durante a vigncia da
redao dada pelo EC 19/1998, que extinguiu o regime jurdico nico,

22 ADI 2135/DF

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continua vlida, assim como as respectivas contrataes de


pessoal.
Por fim, observe-se que, em qualquer caso, independentemente da
poca de admisso e do regime de pessoal adotado, as autarquias so
alcanadas pela regra constitucional que exige a realizao de concurso
pblico (CF, art. 37, II), bem como pela vedao de acumulao
remunerada de cargos, empregos e funes pblicas (CF, art. 37, XVII)23.

Nomeao e exonerao de dirigentes


A competncia para nomeao dos dirigentes de autarquias do
chefe do Poder Executivo (CF, art. 84, XXV).
Para a nomeao, poder ser exigida prvia aprovao pelo
Senado Federal do nome escolhido pelo Presidente da Repblica. o que
ocorre, por exemplo, para os cargos de presidente e diretores do Banco
Central (CF, art. 84, XIV) e de dirigentes das agncias reguladoras24.
Da mesma forma, segundo o entendimento do STF, so vlidas as
normas locais dos Estados, DF e Municpios que subordinam a nomeao
dos dirigentes de autarquias ou fundaes pblicas prvia aprovao da
Assembleia Legislativa25.
Diferentemente, o Supremo entende que a lei no pode exigir
aprovao legislativa prvia para a exonerao de dirigentes de
autarquias pelo chefe do Poder Executivo, nem exigir que a exonerao
seja efetuada diretamente pelo Poder Legislativo26.

Foro judicial competente


Em regra, as causas judiciais que envolvem autarquias federais so
processadas e julgadas pela Justia Federal. No caso de autarquias
estaduais e municipais, o foro a Justia Estadual.
Importante conhecer a peculiaridade que envolve as lides de
pessoal. Caso se trate de servidores estaturios, os litgios funcionais
entre servidores e a autarquia seguem a regra geral, ou seja, sero
processados e julgados pela Justia Federal (autarquia federal) ou pela
Justia Estadual (autarquia estadual ou municipal). Por outro lado, se os
23 Alexandrino e Paulo (2014, p. 49)
24No caso das agncias reguladoras, a exigncia de aprovao prvia pelo Senado consta somente de lei,
com fundamento no art III f da Constituio Federal
25 ADI 2.225/SC
26 ADI 1.949/RS

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envolvidos forem empregados pblicos (submetidos a regime


trabalhista), os litgios entre o trabalhador e a autarquia, em qualquer
hiptese (autarquia federal, estadual ou municipal), sero processados e
julgados pela Justia do Trabalho (CF, art. 114)27.

23. (Cespe TJDFT 2013) Nos litgios comuns, as causas que digam respeito s
autarquias federais, sejam estas autoras, rs, assistentes ou oponentes, so
processadas e julgadas na justia federal.
Comentrio: O quesito est correto. Em regra, as causas judiciais que
envolvem autarquias federais so processadas e julgadas pela Justia Federal,
nos termos do art. 109, I da CF:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem
interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de
falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do
Trabalho;

Gabarito: Certo

27 A Justia do Trabalho tambm ser competente quando o litgio tiver origem em fato ocorrido

anteriormente eventual transferncia do servidor trabalhista para o regime estatutrio, por imposio
legal O STJ a respeito firmou a Smula Compete Justia do Trabalho processar e julgar
reclamao de servidor pblico relativamente a vantagens trabalhistas anteriores instituio do regime
jurdico nico .

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FUNDAES PBLICAS

Conceito
As fundaes so pessoas jurdicas originrias do direito privado,
previstas no Cdigo Civil juntamente com as associaes e sociedades.
Sinteticamente, pode-se dizer que, na pessoa jurdica de forma
associativa ou societria, o elemento essencial a existncia de pessoas
que se associam para atingir a certos fins que a elas mesmas beneficiam;
na fundao, o elemento essencial o patrimnio destinado realizao
de certos fins que ultrapassam o mbito da prpria entidade, indo
beneficiar terceiros estranhos a ela.
Assim, ao contrrio da associao e da sociedade, a fundao no
seria uma pessoa de fato, pois no trabalha no interesse prprio; seria
sim uma coisa personificada, um patrimnio administrado, cujas
atividades beneficiam um conjunto de pessoas indeterminadas.
Exemplo de fundao privada, regida pelo Cdigo Civil, a
Fundao Ayrton Senna, constituda a partir de parcela do patrimnio
do dolo para a realizao de aes sociais.
A par das fundaes privadas, previstas no Cdigo Civil, existem as
fundaes pblicas, previstas na Constituio Federal, entidades que
integram a administrao indireta dos entes federados e que possuem
caractersticas semelhantes s fundaes privadas. As fundaes pblicas
que constituem o objeto de nosso estudo.
O art. 5, IV do Decreto-Lei 200/1967 conceitua fundao pblica da
seguinte forma:

Fundao Pblica - a entidade dotada de personalidade jurdica de


direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao
legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam
execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia
administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de
direo, e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras
fontes.

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J Maria Sylvia Di Pietro apresenta a seguinte conceituao

Fundao instituda pela poder pblico o patrimnio, total ou


parcialmente pblico, dotado de personalidade jurdica, de direito pblico
ou privado, e destinado, por lei, ao desempenho de atividades do Estado
na ordem social, com capacidade de autoadministrao e mediante
controle da Administrao Pblica, nos termos da lei.

Tanto as fundaes pblicas como as fundaes privadas se


caracterizam pela atribuio de personalidade jurdica a um patrimnio,
com vistas consecuo de certo objetivo social, sem fins lucrativos.
De fato, so trs os elementos essenciais no conceito de fundao,
pblica ou privada:
A figura do instituidor, que faz a dotao patrimonial, ou seja,
separa um determinado patrimnio para destin-lo a uma finalidade
especfica.
O objeto consistente em atividades de interesse social.
A ausncia de fins lucrativos.

O principal aspecto que diferencia uma fundao privada de uma


fundao pblica a figura do instituidor e o patrimnio afetado: as
fundaes privadas so institudas por uma pessoa privada, a partir de
patrimnio privado; j as fundaes pblicas so criadas pelo Estado, a
partir de patrimnio pblico.
Vejamos alguns exemplos de fundaes pblicas da esfera federal,
isto , institudas a partir do patrimnio da Unio: FUNAI (Fundao
Nacional do ndio); IBGE (Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica);
FUNASA (Fundao Nacional de Sade), dentre outras. Lembrando que
Estados e Municpios tambm possuem as prprias fundaes vinculadas
s respectivas administraes diretas.

Natureza jurdica
A natureza jurdica das fundaes pblicas assunto controverso na
doutrina. Embora o Decreto-Lei 200/1967, como visto no conceito acima,
as defina expressamente como pessoas jurdicas de direito privado, h
quem entenda de modo completamente diferente, ou seja, que todas as
fundaes institudas pelo Estado so pessoas jurdicas de direito pblico.
Outros j advogam a tese de que, mesmo institudas pelo Poder Pblico,

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as fundaes pblicas tm sempre personalidade jurdica de direito


privado, caracterstica que seria inerente a esse tipo de pessoa jurdica.
Porm, o entendimento majoritrio, partilhado inclusive pelo STF28,
de ser possvel que o Estado institua fundaes com personalidade jurdica
de direito pblico ou privado, a critrio do ente federado matriz.
A possibilidade de instituio de fundaes pblicas com
personalidade jurdica de direito pblico construo doutrinria e
jurisprudencial, no estando expressamente prevista na Constituio
Federal. Esta s fala genericamente em fundaes pblicas, fundaes
mantidas pelo Poder Pblico e outras expresses congneres, mas no
deixa clara a opo de natureza jurdica.
Embora a CF no seja especfica, Maria Sylvia Di Pietro entende que
no h nada que impea o Estado de instituir pessoa jurdica enquadrada
no conceito de fundao, ou seja, com patrimnio personalizado para a
consecuo de fins que ultrapassam o mbito da prpria entidade, e lhe
atribua as prerrogativas e sujeies prprias do regime jurdico-
administrativo ou, alternativamente, lhe subordine s disposies do
Cdigo Civil. No primeiro caso, a entidade seria uma fundao pblica
de direito pblico, e no segundo, uma fundao pblica de direito
privado.
As fundaes pblicas de direito pblico, como j adiantado em tpico
anterior, so consideradas uma modalidade de autarquia, sendo por
vezes denominadas de fundaes autrquicas ou autarquias fundacionais.

A diferena entre uma autarquia e uma fundao autrquica


meramente conceitual: enquanto a autarquia definida como um
servio pblico personificado, em regra, tpico de Estado, a fundao
autrquica , por definio, um patrimnio personalizado destinado a
uma finalidade especfica, de interesse social. Porm, o regime jurdico
de ambas , em tudo, idntico.

Em cada caso concreto, a concluso sobre a natureza jurdica da


fundao pblica se de direito pblico ou privado tem que ser extrada
da sua lei que a tenha criado ou autorizado a instituio.
Carvalho Filho defende que o principal elemento de diferenciao
entre as fundaes pblicas de direito pblico e as de direito privado a

28 RE 101.126/RJ

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origem dos recursos. Segundo o autor, seriam fundaes estatais de


direito pblico aquelas mantidas por recursos previstos no oramento
da pessoa federativa, ao passo que de direito privado seriam aquelas
que no dependem do oramento pblico, sobrevivendo basicamente
com as rendas dos servios que prestem e com outras rendas e
doaes oriundas de terceiros.

Criao e extino
Como j estudado anteriormente, as fundaes de direito pblico
so efetivamente criadas por lei especfica, semelhana do que ocorre
com as autarquias. Para essas entidades, o incio da sua personalidade
jurdica se d a partir da vigncia da respectiva lei instituidora.
J a criao das fundaes de direito privado apenas autorizada
pela lei, necessitando ainda de registro do ato constitutivo para que
adquiram personalidade jurdica. Nos termos do art. 5, 3 do Decreto-
Lei 200/1967, a personalidade jurdica das fundaes de direito privado
adquirida com a inscrio da escritura pblica de sua constituio no
Registro Civil de Pessoas Jurdicas.
Pelo princpio da simetria das formas jurdicas, as fundaes de
direito pblico so extintas por lei, enquanto que a extino das
fundaes de direito privado apenas autorizada por lei.

Atividades desenvolvidas
As fundaes so constitudas para a execuo de objetivos sociais,
vale dizer, atividades de utilidade pblica que, de alguma forma,
produzam benefcios coletividade, sendo caracterstica essencial a
ausncia de fins lucrativos.
A inteno do instituidor, ao criar uma fundao, dotar bens para a
formao de um patrimnio destinado a promover atividades de carter
social, cultural ou assistencial, e no de carter econmico ou
empresarial.
comum que as fundaes pblicas se destinem s seguintes
atividades29:

29 Carvalho Filho (2014, p. 530)

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Assistncia social.
Assistncia mdica ou hospitalar.
Educao e ensino.
Pesquisa.
Atividades culturais.
Um tema controverso relativo s atividades desenvolvidas pelas
fundaes reside na parte final do art. 37, XIX da CF, o qual prescreve
que somente por lei especfica poder ser autorizada a instituio de
fundao, cabendo lei complementar definir as reas de sua
atuao.
Tal lei complementar ainda no foi editada, o que acaba gerando
interpretaes diversas na doutrina. Como o dispositivo constitucional diz
que a lei autorizar a instituio de fundao, alguns doutrinadores
entendem que ele se refere apenas s fundaes pblicas de direito
privado, cabendo lei complementar, portanto, fixar os setores de
atuao apenas dessas entidades. A rea de atuao das fundaes de
direito pblico, por sua vez, seria aquele definido nas respectivas leis
instituidoras. Outra corrente, porm, entende que se trata de regra
aplicvel tanto s fundaes pblicas de direito pblico quanto s
fundaes pblicas de direito privado, ou seja, a lei complementar
definiria as reas de atuao de ambas as entidades.

Regime jurdico
As fundaes pblicas de direito pblico fazem jus s mesmas
prerrogativas e sujeitam-se s mesas restries que, em conjunto,
compem o regime jurdico-administrativo aplicvel s autarquias,
anteriormente estudado.
J o regime jurdico aplicvel s fundaes pblicas de direito
privado tem carter hbrido, isto , em parte (quanto constituio e
ao registro) se sujeita s normas de direito privado e, no restante, deve
obedincia s normas de direito pblico.
Quanto a esse ponto, vale tecer algumas observaes
importantes:

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As prerrogativas processuais atinentes aos prazos especiais para


contestar e recorrer e ao duplo grau obrigatrio de jurisdio
incidem apenas sobre as fundaes de direito pblico, mas no sobre
as fundaes pblicas de direito privado.
Da mesma forma, a prerrogativa do pagamento das dvidas
decorrentes de condenao judicial por meio de precatrio somente
se aplica s fundaes de direito pblico, no alcanando as de direito
privado (CF, art. 100).
J a imunidade tributria, que veda Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre o
patrimnio, a renda ou os servios uns dos outros extensivo tanto
s fundaes pblicas de direito privado como s de direito pblico
(CF, art. 150, 2).

Necessrio, ainda, distinguir as fundaes pblicas de direito pblico


das de direito privado quanto ao regime jurdico de seus atos e contratos.
Como as fundaes de direito pblico so espcie do gnero
autarquia, as manifestaes de vontade de seus agentes se exteriorizam,
normalmente, por atos administrativos, regulados pelas regras de
direito pblico. Seus contratos tambm se caracterizam como
administrativos, razo pela qual incide a disciplina da Lei 8.666/1993, a
qual impe a necessidade de licitao prvia.
Por outro lado, as fundaes pblicas de direito privado praticam, de
regra, atos de direito privado. S so considerados atos administrativos
aqueles praticados no exerccio de funo delegada do Poder Pblico. Em
relao aos contratos, no obstante a natureza privada da entidade,
tambm se submetem aos ditames da Lei 8.666/1993, ou seja, so
contratos administrativos, cuja celebrao deve ser precedida de
licitao.
Os contratos celebrados pelas fundaes
pblicas de direito privado so contratos
administrativos, regidos pela Lei de
Licitaes.

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Patrimnio
Da mesma forma que as autarquias, os bens do patrimnio das
fundaes pblicas de direito pblico so caracterizados como
bens pblicos, protegidos pelas prerrogativas inerentes aos bens dessa
natureza, como impenhorabilidade, imprescritibilidade e restries
alienao.
J os bens das fundaes pblicas de direito privado so
bens privados. Entretanto, possvel que alguns de seus bens se
sujeitem a regras de direito pblico, como a impenhorabilidade. Isso
ocorre com os bens empregados diretamente na prestao de
servios pblicos, em decorrncia do princpio da continuidade dos
servios pblicos.

Pessoal
Quanto gesto de pessoal, as fundaes de direito pblico, da
mesma forma que as autarquias, se sujeitam ao regime jurdico nico,
devendo adotar o mesmo regime fixado para os servidores da
Administrao Direta e das autarquias. Lembrando que o regime jurdico
nico deve ser observado atualmente face suspenso cautelar da nova
redao do art. 39, caput, da CF.
J no caso das fundaes pblicas de direito privado, existe
divergncia doutrinria. Parte da doutrina acredita que o pessoal
dessas entidades deve se sujeitar ao regime trabalhista comum,
traado na CLT, caracterstico das entidades de direito privado. Outra
corrente afirma que o pessoal das fundaes pblicas de direito privado
tambm se submete ao regime jurdico nico, uma vez que, para os
defensores desse entendimento, todas as disposies constitucionais que
se referem a fundaes pblicas, incluindo o art. 39, caput, da CF,
alcanam toda e qualquer fundao pblica, de direito pblico ou privado.
No obstante, consenso que se aplicam ao pessoal das fundaes
pblicas de direito privado as restries de nvel constitucional, como a
vedao acumulao de cargos e empregos (CF, art. 37, XVII) e a
necessidade de prvia aprovao em concurso pblico (CF, art. 37, II).

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24. (ESAF ATRFB 2006) A entidade da Administrao Indireta, que se conceitua


como sendo uma pessoa jurdica de direito pblico, criada por fora de lei, com
capacidade exclusivamente administrativa, tendo por substrato um patrimnio
personalizado, gerido pelos seus prprios rgos e destinado a uma finalidade
especfica, de interesse pblico, a
a) autarquia.
b) fundao pblica.
c) empresa pblica.
d) sociedade de economia mista.
e) agncia reguladora.
Comentrios: Todas as caractersticas, em especial a expresso
patrimnio personalizado, indicam se tratar do conceito de fundao pblica
(opo b). Perceba que, se ao invs de patrimnio personalizado, a
assertiva se referisse a servio personalizado, estaramos diante do conceito
de autarquia.
Gabarito: alternativa b

25. (FGV OAB 2015) O Estado XYZ pretende criar uma nova universidade
estadual sob a forma de fundao pblica. Considerando que inteno do Estado
atribuir personalidade jurdica de direito pblico a tal fundao, assinale a afirmativa
correta.
A) Tal fundao h de ser criada com o registro de seus atos constitutivos, aps a
edio de lei ordinria autorizando sua instituio.
B) Tal fundao h de ser criada por lei ordinria especfica.
C) No possvel a criao de uma fundao pblica com personalidade jurdica de
direito pblico.
D) Tal fundao h de ser criada por lei complementar especfica.
Comentrio: Conforme art. 37, XIX da Constituio Federal, as fundaes
de direito pblico so criadas por lei ordinria especfica. No h necessidade
de registro de seus atos constitutivos, aps a edio de lei ordinria, pois tal
procedimento somente se aplica s entidades com personalidade jurdica de
direito privado.
Gabarito: alternativa b

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Foro judicial competente


No que concerne s fundaes pblicas de direito pblico, a
competncia de foro para os litgios judiciais segue a regra aplicvel s
autarquias, ou seja, tratando-se de fundao de direito pblico federal,
seus litgios sero dirimidos na Justia Federal, inclusive aqueles que
decorram da relao estaturia entre a fundao e seus servidores. No
caso de fundaes de direito pblico estaduais e municipais, o foro a
Justia Estadual30.
Caso se trate de fundao pblica de direito privado, a doutrina
entende que, seja qual for a esfera a que esteja vinculada (federal,
estadual ou municipal), a regra de foro a comum para as pessoas
privadas, ou seja, a Justia Estadual. Porm, a jurisprudncia tem
entendimento diverso relativamente s fundaes pblicas federais de
direito privado, podendo-se encontrar diversas decises indicando que tais
entidades tm foro na Justia Federal31.

30 Ver RE 215.741/SE
31 Ver, por exemplo, as decises do STJ no CC 37.681/SC, e no CC 16.397/RJ.

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EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

Embora sejam categorias jurdicas diversas, as empresas pblicas e


as sociedades de economia mista geralmente so estudadas em conjunto,
tantos so os pontos comuns que apresentam. Como veremos,
praticamente no existe nenhuma situao especfica que possa levar o
Governo a optar pela criao de uma ou de outra. De fato, no h
distino quanto ao objeto ou quanto s possveis reas de atuao. As
diferenas entre elas so unicamente formais. Ambas traduzem a ideia
bsica de Estado-empresrio, que intenta aliar uma atividade
econmica com outras de interesse pblico.

Conceito
Vejamos, primeiramente, o conceito de empresa pblica, valendo-
nos, para tanto, das lies de Carvalho Filho:

Empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito privado,


integrantes da Administrao Indireta do Estado, criadas por autorizao
legal, sob qualquer forma jurdica adequada a sua natureza, para que o
Governo exera atividades gerais de carter econmico ou, em certas
situaes, execute a prestao de servios pblicos.

So exemplos de empresas pblicas federais a ECT (Empresa


Brasileira de Correios e Telgrafos); a Casa da Moeda; a Caixa
Econmica Federal; o BNDES (Banco Nacional de Desenvolvimento
Econmico e Social); o SERPRO (Servio Federal de Processamento de
Dados), a Infraero (Empresa Brasileira de Infraestrutura Aeroporturia),
dentre outras. Lembrando que Estados e Municpios tambm possuem as
respectivas empresas pblicas.
Agora a vez do conceito de sociedade de economia mista:

Sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de direito


privado, integrantes da Administrao Indireta do Estado, criadas por
autorizao legal, sob a forma de sociedades annimas, cujo controle
acionrio pertena ao Poder Pblico, tendo por objetivo, como regra, a
explorao de atividades gerais de carter econmico e, em algumas
ocasies, a prestao de servios pblicos.

Exemplos mais conhecidos de sociedades de economia mista federais


so o Banco do Brasil e a Petrobras. Da mesma forma, os Estados e

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Municpios tambm podem instituir as prprias sociedades de economia


mista.
Analisando os conceitos de empresa pblica e de sociedade de
economia mista, podem-se identificar os diversos traos comuns e as
poucas distines entre as entidades. Para ilustrar, vamos montar um
esquema com base no magistrio de Maria Sylvia Di Pietro:

EMPRESAS PBLICAS X SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

Traos comuns Traos distintos

Criao e extino autorizadas por lei. Forma de organizao (EP = qualquer


forma admitida em direito; SEM =
Personalidade jurdica de direito
sociedade annima).
privado.
Composio do capital (EP = capital
Sujeio ao controle estatal.
pblico; SEM = capital pblico e privado).
Derrogao parcial do regime de
direito privado por normas de direito
pblico.
Vinculao aos fins definidos na lei
instituidora.
Desempenho de atividade de natureza
econmica e, em algumas ocasies, a
prestao de servios pblicos.

Como de praxe, passemos a detalhar as caractersticas presentes nos


conceitos apresentados.

Criao e extino
Como adiantado, as empresas pblicas e as sociedades de economia
mista (denominadas, em conjunto, empresas estatais ou empresas
governamentais), pessoas jurdicas de direito privado, tm a sua
criao autorizada por lei, dependendo ainda de registro de comrcio.
Alm da autorizao propriamente dita, a lei instituidora deve conter
os dados fundamentais e indispensveis, como a forma da futura
sociedade, seu prazo de durao e o modo de composio de seu capital.
Para completar a criao da empresa estatal, ser necessrio, ainda,
o cumprimento das formalidades previstas no direito privado, que variam

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de acordo com a forma societria32. Dessa forma, a criao da entidade,


ou seja, a aquisio da personalidade jurdica, somente ocorre com
o registro.
De forma semelhante, a extino das empresas pblicas e das
sociedades de economia mista requer a edio de lei autorizadora.

Podem existir empresas estatais que, dadas as suas


peculiaridades, no se enquadram nos conceitos de
empresas pblicas ou de sociedades de economia mista; por
conseguinte, no so consideradas integrantes da Administrao Pblica. Uma
dessas peculiaridades a falta de autorizao legal para sua instituio.
Por exemplo, o Poder Pblico pode passar a deter participao no capital de
determinada empresa mediante penhora de aes, uma espcie de garantia para o
descumprimento de contratos. Nessa hiptese, a empresa no poder ser
considerada uma sociedade de economia mista porque lhe faltar a autorizao
legal, elemento indispensvel a essa configurao.
Com efeito, a doutrina e a jurisprudncia entendem que, se no houve autorizao
legislativa, no existe empresa pblica ou sociedade de economia mista, mas
apenas uma empresa estatal sob controle acionrio do Estado. Nas palavras de
H L M inexistncia da lei autorizativa faz com que as entidades
nunca ascendam condio de sociedade de economia mista ou de empresa
pblica

Subsidirias
Subsidirias so empresas controladas pelas empresas pblicas ou
sociedades de economia mista.
A empresa estatal que detm o controle da subsidiria usualmente
chamada de sociedade ou empresa de primeiro grau, enquanto a
subsidiria seria uma sociedade ou empresa de segundo grau. Se houver
nova cadeia de criao, poderia at mesmo surgir uma empresa de
terceiro grau e assim sucessivamente33.

32 Por exemplo, a criao de uma sociedade annima depende da subscrio das aes em que se divide o

seu capital social, com aprovao de seu estatuto social pelos scios em assembleia geral ou por escritura
pblica (Justen Filho, 2014, p. 293).
33 Carvalho Filho (2014, p. 503)

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Deve ser ressaltado que a subsidiria tem personalidade jurdica


prpria, vale dizer, uma pessoa jurdica, distinta da pessoa
controladora, e no um rgo desta.
Lembrando que, nos termos do art. 37, XX da CF, a criao de
subsidirias tambm depende de autorizao legislativa. A autorizao,
contudo, no precisa ser dada para a criao especfica de cada entidade,
sendo legtimo que a lei que autorizou a instituio da entidade
primria autorize, desde logo, a posterior instituio de
subsidirias, antecipando o objeto a que se destinaro.
muito comum o pensamento de que as subsidirias s podem ser
criadas em empresas pblicas e sociedades de economia mista. De fato,
o que mais ocorre na prtica. No entanto, o texto constitucional (art. 37,
XIX) autoriza a existncia de tais figuras jurdicas tambm nas
autarquias e fundaes.

A despeito da meno no texto constitucional, a doutrina


majoritria entende que as subsidirias das entidades da
Administrao Indireta no fazem parte, formalmente, da
Administrao Pblica.
No obstante, embora estejam sujeitas, predominantemente, ao regime
jurdico de direito privado, tambm devem obedecer a algumas regras de direito
pblico, como o concurso pblico e a licitao.

Atividades desenvolvidas
O trao marcante das empresas pblicas e sociedades de economia
mista que so institudas pelo Poder Pblico para o desempenho de
atividades de natureza econmica.
O critrio geralmente utilizado para classificar uma atividade como
econmica a finalidade de lucro. Portanto, sempre que o Poder Pblico
pretender auferir lucro em determinada atividade, dever instituir ou uma
empresa pblica ou uma sociedade de economia mista.
Maria Sylvia Di Pietro esclarece que o desempenho de atividade
econmica por meio de empresas estatais pode ser feito com dois
objetivos:
Interveno no domnio econmico (CF, art. 173); ou
Prestao de servios pblicos (CF, art. 175).

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Assim, tem-se que atividade de natureza econmica, que justifica a


criao de empresa pblica ou sociedade de economia mista, gnero
cujas espcies so a interveno no domnio econmico (ou atividade
econmica em sentido estrito), regida pelo art. 173 da CF, e a prestao
de servios pblicos, regida pelo art. 175.
Quanto primeira hiptese, o art. 173 da Constituio impe que a
explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida
quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a
relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
Com efeito, as atividades econmicas de carter empresarial so
abertas livre iniciativa. Sua explorao, em regra, no de titularidade
do Estado, e sim reservada preferencialmente aos particulares (CF,
art. 170 e pargrafo nico). So as atividades comerciais e industriais,
bem como a prestao de servios privados, exercidas com a finalidade
de lucro, sujeitas ao regime de direito privado e aos princpios da livre
iniciativa e da livre concorrncia.
Conforme preconiza a Constituio Federal, s naquelas situaes
excepcionais (segurana nacional e relevante interesse coletivo) o
Estado pode atuar no papel de empresrio, se dedicando ao desempenho
de atividades de carter econmico, em livre concorrncia com o setor
privado. o caso, por exemplo, do Banco do Brasil e da Petrobrs,
sociedades de economia mista federais que atuam diretamente no
mercado, em igualdade de condies com as empresas privadas.
Alm dessas duas situaes excepcionais, o Estado tambm pode
atuar diretamente no domnio econmico para explorar atividade sujeita a
regime constitucional de monoplio (CF, art. 177).
Em relao segunda hiptese, menos frequente que a primeira,
trata-se de servios pblicos passveis de explorao segundo os
princpios norteadores da atividade empresarial, ou seja, com o
intuito de lucro, e que, por isso mesmo, podem ser tambm delegados a
particulares mediante contratos de concesso ou permisso, nos termos
do art. 175 da CF34.
A diferena que, ao invs de delegar o servio a particular
(descentralizao por colaborao), o Estado resolve instituir uma
empresa pblica ou sociedade de economia mista para explor-lo

34Constituio Federal, art. 175: Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob
regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos

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diretamente (descentralizao por servios). o caso, por exemplo, dos


Correios e da Infraero, empresas pblicas federais que desempenham
servios pblicos de titularidade da Unio35.
Tambm pode haver a situao, conforme esclarece Maria Sylvia Di
Pietro, de uma empresa estatal prestar servio pblico delegado por outro
ente estatal. Nesse caso, a entidade estatal tem natureza de
concessionria de servio pblico. o que ocorre, por exemplo, com
os servios de energia eltrica, de competncia da Unio (CF, art. 21, XII,
b), delegados a empresas estatais sob controle acionrio dos Estados (ex:
CEMIG, em Minas Gerais). Outro exemplo o servio de saneamento
delegado por Municpios SABESP, que sociedade de economia mista do
Estado de So Paulo.
Carvalho Filho ressalta, porm, que no so todos os servios
pblicos que podero ser exercidos por sociedades de economia mista e
empresas pblicas, mas somente aqueles que, mesmo sendo prestados
por empresa estatal, poderiam s-lo pela iniciativa privada. Desse modo,
excluem-se aqueles servios ditos prprios de Estado, que
envolvam exerccio do poder de imprio ou do poder de polcia, como a
segurana pblica, a prestao de justia e a defesa da soberania
nacional. Excluem-se tambm os servios de carter puramente social
que, por sua natureza, so financeiramente deficitrios, ou seja, no
geram lucro, como os de assistncia social.
Na verdade, todos aquelas atividades previstas no Ttulo VIII da
Constituio Federal (Da Ordem Social), entre elas os servios de
sade, educao e previdncia social, estariam fora do campo de
atuao de empresas pblicas e sociedades de economia mista, pois no
h possibilidade de serem explorados pelo Estado com o intuito de lucro 36.

26. (FGV OAB 2012) Atento crescente especulao imobiliria, e ciente do


sucesso econmico obtido pelas construtoras do Pas com a construo de imveis
destinados ao pblico de alta renda, o Estado X decide ingressar nesse lucrativo
mercado. Assim, edita uma lei autorizando a criao de uma empresa pblica e, no
mesmo ano, promove a inscrio dos seus atos constitutivos no registro das
pessoas jurdicas.

35 Servio postal (CF, art. 21, X) e infraestrutura aeroporturia (CF, art. 21, XII, c), respectivamente.
36 Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo (2014, p. 75).

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Assinale a alternativa que apresenta a alegao que as construtoras privadas,


incomodadas pela concorrncia de uma empresa pblica, poderiam apresentar.
A) A nulidade da constituio daquela pessoa jurdica, uma vez que as pessoas
jurdicas estatais s podem ser criadas por lei especfica.
B) O objeto social daquela empresa s poderia ser atribudo a uma sociedade de
economia mista e no a uma empresa pblica.
C) Os pressupostos de segurana nacional ou de relevante interesse coletivo na
explorao daquela atividade econmica no esto presentes.
D) A criao da empresa pblica no poderia ter ocorrido no mesmo ano em que foi
editada a lei autorizativa.
Comentrios: vamos analisar cada alternativa:
a) ERRADA. De fato, conforme o art. 37, XIX da CF, a criao de pessoas
jurdicas estatais depende da edio de uma lei especfica. Detalhe que, no
caso de empresas estatais, a lei especfica apenas ir autorizar a criao da
entidade, e no efetivamente cria-la. A criao em si das empresas estatais,
que se materializa pela aquisio de personalidade jurdica, ocorre com a
inscrio dos seus atos constitutivos (basicamente, do seu estatuto social) no
registro das pessoas jurdicas. Na situao narrada no comando da questo,
diz-se que a lei autorizou a criao de uma empresa pblica; portanto, pode-
se afirmar que se tratou de uma lei especfica, de modo que no h nulidade
nesse aspecto.
b) ERRADA. Tanto empresas pblicas como sociedades de economia
mista so criadas para o desenvolvimento de atividades econmicas. No h
regra que determine a criao de uma ou de outra a depender do objeto social
que se pretende explorar. A escolha entre SEM ou EP depende da vontade
estatal, de modo que tambm no h nulidade nesse aspecto.
c) CERTA. O art. 173 da Constituio impe que a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme
definidos em lei. No caso, o Estado X criou a empresa pblica com o intuito
de lucrar por meio da especulao imobiliria, objetivo difcil de ser
enquadrado como afeto segurana nacional ou de relevante interesse
coletivo.
d) ERRADA. No h vedao que impea a criao de empresa pblica no
mesmo ano em que foi editada a lei autorizativa.
Gabarito: alternativa c

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27. (FGV OAB 2014) Cinco empresas que, somadas, dominam 90% (noventa
por cento) da produo metalrgica nacional acordam, secretamente, a reduo da
oferta de bens por elas produzidos, a fim de elevar o preo dos seus produtos.
A partir da hiptese apresentada, assinale a opo correta.
A) A garantia da livre concorrncia no texto constitucional impede a interveno do
Estado nessa hiptese.
B) A atuao das empresas configura infrao da ordem econmica, sujeitando-as
interveno do Estado.
C) A situao de domnio do mercado resulta de processo natural fundado na maior
eficincia em relao aos demais competidores, no caracterizando, portanto,
qualquer infrao.
D) A interveno do Estado na ordem econmica somente ser permitida quando
necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo.
Comentrios: vamos analisar cada alternativa:
a) ERRADA. O art. 174 da CF atribui ao Estado, como agente normativo e
regulador da atividade econmica, as funes de fiscalizao, incentivo e
planejamento. O art. 173, 4, por sua vez, trata de outra importante forma de
interveno indireta do Estado na economia, que a represso ao abuso do
poder econmico. Tal dispositivo da Constituio impe limites explorao
econmica pela iniciativa privada, ao determinar que a lei reprimir o abuso do
poder econmico que vise a dominao de mercados, eliminao da
concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. Isso se d, por exemplo, por
meio da criao de rgos como o Conselho Administrativo de Defesa
Econmica (Cade), autarquia vinculada ao Ministrio da Justia, que tem a
finalidade de orientar, fiscalizar, prevenir e apurar abusos de poder econmico.
b) CERTA. De fato, a atuao conjunta das empresas com o fim de
manipular o mercado configura infrao da ordem econmica, passvel de
interveno estatal com o fim de coibir o abuso do poder econmico.
c) ERRADA. A CF probe a formao de monoplios ou oligoplios
privados, devido ao lucro abusivo do particular em detrimento da coletividade.
o que pretende o art. 173, 4 da CF ao prever que a lei reprimir o abuso do
poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da
concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros.
d) ERRADA. Segundo o art. 173 da CF, ressalvados os casos previstos
nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s
ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a
relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. Como se nota, esse
artigo da CF apenas restringe a interveno direta do Estado na economia. A

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interveno direta ocorre, por exemplo, mediante a criao de empresas


estatais e sociedades de economia mista. Mas o Estado tambm pode intervir
na atividade econmica de forma indireta. Nesse sentido, o art. 174 da CF
atribui ao Estado, como agente normativo e regulador da atividade econmica,
as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento. Isso ocorre,
precipuamente, mediante a atuao das agncias reguladoras (ex: Anatel,
Aneel, Anac etc.) ou dos rgos de represso ao abuso econmico (ex: CADE).
Portanto, a expresso somente ser permitida macula a alternativa, pois a
restrio apresentada (imperativos da segurana nacional ou a relevante
interesse coletivo) se refere apenas interveno direta do Estado na
atividade econmica, mas, como visto, ele tambm pode intervir de forma
indireta.
Gabarito: alternativa b

28. (FGV OAB 2013) O Estado ABCD, com vistas interiorizao e ao


incremento das atividades econmicas, constituiu empresa pblica para implantar
distritos industriais, elaborar planos de ocupao e auxiliar empresas interessadas
na aquisio dessas reas.
Considerando que esse objeto significa a explorao de atividade econmica pelo
Estado, assinale a afirmativa correta.
A) No possvel a explorao de atividade econmica por pessoa jurdica
integrante da Administrao direta ou indireta.
B) As pessoas jurdicas integrantes da Administrao indireta no podem explorar
atividade econmica.
C) Dentre as figuras da Administrao Pblica indireta, apenas a autarquia pode
desempenhar atividade econmica, na qualidade de agncia reguladora.
D) A constituio de empresa pblica para exercer atividade econmica permitida
quando necessria ao atendimento de relevante interesse coletivo.
Comentrios: vamos analisar cada alternativa:
a) ERRADA. Segundo o art. 173 da CF, o Estado pode explorar atividade
econmica de forma direta, desde que tal interveno seja necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme
definidos em lei (CF, art. 173). De acordo com o Decreto-Lei 200/1967, a
explorao de atividade econmica pelo Estado deve ser feita por intermdio
de empresas pblicas ou sociedades de economia mista, entidades da
administrao indireta.
b) ERRADA. Conforme dito no item anterior, a explorao de atividade
econmica pelo Estado deve ser feita por intermdio de empresas pblicas ou

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sociedades de economia mista, entidades da administrao indireta.


c) ERRADA. As agncias reguladoras, geralmente constitudas sob a
forma de autarquias, intervm na atividade econmica de forma indireta,
atravs do seu poder de regulao e fiscalizao. Todavia, as empresas
pblicas e as sociedades de economia mista tambm atuam na atividade
econmica, s que de forma direta, prestando servios ou comercializando
bens no mercado.
d) CERTA, nos termos do art. 173 da CF:
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos
da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.

Gabarito: alternativa d

29. (Cespe MIN 2013) So caractersticas comuns a empresas pblicas e


sociedades de economia mista, entre outras, personalidade jurdica de direito
privado, derrogao parcial do regime de direito privado por normas de direito
pblico e desempenho de atividade de natureza econmica.
Comentrio: O item est correto. Lembrando que o desempenho de
atividade econmica por meio de empresas estatais pode ser feito com dois
objetivos: (i) interveno no domnio econmico, isto , atividade de natureza
empresarial; e (ii) prestao de servios pblicos. Ou seja, mesmo as
empresas prestadoras de servio pblico desempenham atividade econmica,
visto que os servios explorados por essas entidades so aqueles passveis
de gerar lucro e que, por isso, tambm poderiam ser desempenhados pela
iniciativa privada.
Gabarito: Certo

30. (Cespe AFT 2013) A sociedade de economia mista, entidade integrante da


administrao pblica indireta, pode executar atividades econmicas prprias da
iniciativa privada.
Comentrio: A questo est correta. Ressalte-se, porm, que interveno
direta do Estado na atividade econmica s pode ser realizada em situaes
excepcionais, isto , quando necessria aos imperativos da segurana
nacional ou a relevante interesse coletivo, nos termos do art. 173 da CF:
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo.
Ademais, admite-se que o Estado execute atividades econmicas
prprias da iniciativa privada quando sujeitas a regime de monoplio, nos

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termos do art. 177 da CF:


Art. 177. Constituem monoplio da Unio:
I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos
fluidos;
II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro;
III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das
atividades previstas nos incisos anteriores;
IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados
bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto,
de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem;
V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o
comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados, com exceo dos
radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob
regime de permisso, conforme as alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21
desta Constituio Federal.
1 A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao das
atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo observadas as condies
estabelecidas em lei.
Gabarito: Certo

31. (Cespe CNJ 2013) Considere que determinada sociedade de economia mista
exera atividade econmica de natureza empresarial. Nessa situao hipottica, a
referida sociedade no considerada integrante da administrao indireta do
respectivo ente federativo, pois, para ser considerada como tal, ela deve prestar
servio pblico.
Comentrio: A questo est errada. As empresas pblicas e as
sociedades de economia mista podem tanto exercer atividade econmica de
natureza empresarial como prestar servio pblico. Em ambas as hipteses
integram a Administrao Indireta do respectivo ente federativo.
Gabarito: Errado

32. (Cespe TJDFT 2013) Pessoas jurdicas de direito privado integrantes da


administrao indireta, as empresas pblicas so criadas por autorizao legal para
que o governo exera atividades de carter econmico ou preste servios pblicos.
Comentrio: A questo est correta. As empresas pblicas, assim como
as sociedades de economia mista, so pessoas jurdicas de direito privado,
criadas por autorizao legal, vale dizer, sua criao autorizada por lei, nos
termos do art. 37, XIX da CF. Ademais, ambas podem ter como objeto exercer
atividade econmica de natureza empresarial ou prestar servio pblico.
Gabarito: Certo

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Regime jurdico
As empresas pblicas e as sociedades de economia mista,
qualquer que seja seu objeto, sempre tm personalidade jurdica de
direito privado. Portanto, submetem-se ao regime jurdico de direito
privado.
Apesar disso, nenhuma dessas entidades atua integralmente sob
regncia do direito privado, pois esto sujeitas incidncia de algumas
normas de direito pblico, sobretudo as previstas na prpria
Constituio Federal, decorrentes dos princpios da legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
Carvalho Filho assevera que o regime das empresas estatais possui
natureza hbrida, j que sofrem o influxo de normas de direito privado
em alguns setores de sua atuao e de normas de direito pblico em
outros desses setores.
Por sua vez, Maral Justen Filho esclarece que as empresas estatais
se subordinam a regimes jurdicos distintos conforme forem exploradoras
de atividade econmica ou prestadoras de servios pblicos. Ou seja, as
empresas pblicas e as sociedades de economia mista tm seu regime
jurdico determinado pela natureza de seu objeto, de sua atividade-fim37.
Assim, se a entidade tem por objeto o exerccio de atividades
econmicas a ttulo de interveno direta no domnio econmico (Estado-
empresrio), tal como o faria a iniciativa privada, o regime jurdico
aplicvel predominantemente de direito privado, sobretudo no
exerccio de suas atividades-fim. comum, portanto, a incidncia de
normas de Direito Civil ou de Direito Comercial, com derrogao parcial,
no entanto, pelas normas de direito pblico38.

37 o que diz a jurisprudncia do STF pela qual as sociedades de economia mista e as empresas pblicas
que explorem atividade econmica em sentido estrito esto sujeitas, nos termos do disposto no 1 do
art. 173 da Constituio do Brasil, ao regime jurdico prprio das empresas privadas o qual no se
aplica s empresas estatais que prestam servio pblico (ADI 1.642/MG)
38Como exemplo, o TCU reconheceu no ser obrigatria a licitao para os contratos relacionados a
atividades-fim de empresas estatais exploradoras de atividade econmica. Apontando a sujeio dessas
entidades ao mesmo regime das empresas privadas, o Tribunal afastou a necessidade de licitao nas
operaes de mercado praticadas pela referida categoria de empresas estatal Em sentido oposto a
jurisprudncia do TCU entende que obrigatria a observncia, pelas empresas pblicas e sociedades de
economia mista exploradoras de atividade econmica, das disposies contidas na Lei 8.666/93 nas
contrataes que envolvam sua atividade-meio. Como se v, no que tange celebrao de contratos,
prevalecem as normas de direito privado quando se tratar de atividades-fim; j nas atividades-meio, as
normas de direito pblico predominam (Boletim Licitaes 6/2010).

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A submisso ao regime jurdico prprio das empresas privadas


implica que o Estado-empresrio no pode obter vantagens de que
tambm no possam usufruir as empresas da iniciativa privada, pois isso
provocaria desequilbrio no setor econmico em que ambas as categorias
atuam. Inexistem, portanto, privilgios materiais e processuais
como os atribudos s demais entidades pblicas, como s autarquias. As
empresas estatais devem operar no mercado em igualdade de condies
com as empresas do setor privado, em ateno ao princpio da livre
concorrncia.
Alis, conforme salienta Carvalho Filho, essa deve ser a regra geral, o
que se confirma pelo art. 173, 1, II, da CF, que enftico ao
estabelecer a sujeio das empresas estatais que exploram atividade
econmica ao regime jurdico prprio das empresas privadas quanto
a direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrias.
Por exemplo, o STF j decidiu que as sociedades de economia mista no
podem valer-se do sistema de precatrios, pois isso afetaria o princpio da
livre concorrncia39.
Todavia, essa previso no afasta a possibilidade de derrogaes do
direito privado por preceitos de direito pblico tambm previstos na
Constituio. Ainda que o art. 173, 1 disponha que as empresas
pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividade
econmica esto sujeitas ao regime prprio das empresas privadas,
todas as normas constitucionais endereadas sem qualquer ressalva
administrao pblica, ou administrao indireta, tambm alcanam
essas entidades, como, por exemplo, o princpio da autorizao legal para
sua instituio (art. 37, XIX); o controle pelo Tribunal de Contas (art. 71);
o controle e a fiscalizao do Congresso Nacional (art. 49, X); a exigncia
de concurso pblico para ingresso de seus empregados (art. 37, II), a
previso de rubrica oramentria (art. 165, 5) e outras do gnero.
Se, por um lado, as empresas pblicas e sociedades de economia
mista exploradoras de atividade econmica se submetem, de regra, ao
direito privado, por outro, se o objeto for a prestao de servios
pblicos, o regime jurdico preponderantemente de direito pblico.
Isso porque as atividades de servio pblico so de titularidade do Estado
e se sujeitam sempre ao regime de direito pblico, inerente ao regime
jurdico administrativo, no se lhes aplicando o princpio da livre iniciativa.
Aqui, o princpio relevante o da continuidade do servio pblico.

39 RE 599.628/DF

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Deve ficar claro, contudo, que os servios pblicos desempenhados


pelas empresas estatais tambm so considerados uma espcie de
atividade de natureza econmica. Por isso, em certa medida, tambm
se sujeitam s normas de direito privado, ainda que em menor grau.
No se esquea que as empresas estatais
prestadoras de servio pblico, da mesma
forma que as exploradoras de atividade
econmica, so pessoas jurdicas de direito
privado.

Justen Filho ensina que as empresas estatais que desempenham


servios pblicos em regime de monoplio, isto , atividades que no
encontram paralelo no setor privado, submetem-se a um regime de direito
pblico mais acentuado, equiparando-se Fazenda Pblica. Da porque o
STF reconheceu a imunidade tributria recproca em relao s
empresas pblicas prestadoras de servios pblicos40, a exemplo da
ECT41 e da INFRAERO42.
Essa imunidade no se aplica s empresas estatais que exploram
atividades econmicas em concorrncia com a iniciativa privada,
como acontece com o Banco do Brasil, a Caixa Econmica Federal e a
Petrobrs, que no podem ter qualquer privilgio fiscal no extensivo
iniciativa privada (CF, art.173, 1, II) 43.
Em suma, o que se observa que, qualquer que seja a atividade
desempenhada pela empresa pblica ou pela sociedade de economia
mista (atividade econmica ou servio pblico), o seu regime jurdico
jamais ser inteiramente de direito privado, pois sempre estaro
submetidas a normas de direito pblico: em maior grau, no caso de
prestadoras de servio pblico; e em menor, no caso de exploradoras de
atividade econmica.

40ARE 638.315 RG/BA. O STF tambm j estendeu a imunidade tributria a sociedade de economia mista
prestadora de aes e servios de sade, ou seja, servio pblico no sujeito ao regime de monoplio (RE
580.264/RS).
41 AI 690.242/SP
42 RE 363.412/BA
43 Ressalte-se que as empresas estatais exploradoras de atividade econmica podem gozar de privilgios
fiscais desde que eles sejam concedidos de maneira uniforme a elas e s empresas privadas.

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As empresas pblicas e sociedades de economia mista, conforme seu objeto, dividem-se em:

Exploradoras Pessoa jurdica de direito privado.


de atividades
econmicas Atividade regida predominantemente pelo direito privado.

Prestadoras de Pessoa jurdica de direito privado.


servios
pblicos Atividade regida predominantemente pelo direito pblico.

*****

33. (Cespe Polcia Federal 2013) A sociedade de economia mista pessoa


jurdica de direito privado que pode tanto executar atividade econmica prpria da
iniciativa privada quanto prestar servio pblico.
Comentrio: O quesito est correto. Quando executa executar atividade
econmica prpria da iniciativa privada, o regime jurdico aplicvel
sociedade de economia mista predominantemente de direito privado; j
quando presta servio pblico, o regime que predomina o de direito pblico.
Em ambos os casos, a personalidade jurdica sempre de direito privado.
Gabarito: Certo

34. (Cespe CNJ 2013) As empresas pblicas, sejam elas exploradoras de


atividade econmica ou prestadoras de servios pblicos, so entidades que
compem a administrao indireta e por isso no se admite que seus atos e
contratos sejam submetidos a regras do direito privado.
Comentrio: O quesito est errado. As empresas pblicas possuem
personalidade jurdica de direito privado; portanto, seus atos e contratos esto
submetidos a regime jurdico de direito privado, em maior ou menor grau
conforme sejam, respectivamente, exploradoras de atividade de natureza
empresarial ou prestadoras de servios pblicos. Portanto, o trecho ...no se
admite que seus atos e contratos sejam submetidos a regras do direito
privado macula a questo. Em qualquer hiptese, porm, tais entidades

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devem obedincia a certos preceitos de direito pblico, como o dever de


realizar concurso pblico, o dever de licitar e a submisso ao controle do
Tribunal de Contas. Segundo Maria Sylvia Di Pietro, a derrogao parcial do
direito comum essencial para manter a vinculao entre a entidade
descentralizada e o ente que a instituiu; sem isso, deixaria ela de atuar como
instrumento de ao do Estado.
Gabarito: Errado

35. (Cespe MIN 2013) So caractersticas comuns a empresas pblicas e


sociedades de economia mista, entre outras, personalidade jurdica de direito
privado, derrogao parcial do regime de direito privado por normas de direito
pblico e desempenho de atividade de natureza econmica.
Comentrio: O item est correto. Lembrando que o desempenho de
atividade econmica por meio de empresas estatais pode ser feito com dois
objetivos: (i) interveno no domnio econmico, isto , atividade de natureza
empresarial; e (ii) prestao de servios pblico. Ou seja, mesmo as empresas
prestadoras de servio pblico desempenham atividade econmica, visto que
os servios pblicos explorados por essas entidades so aqueles passveis de
gerar lucro e que, por isso, tambm poderiam ser desempenhados pela
iniciativa privada.
Gabarito: Certo

36. (Cespe TRT10 2013) As sociedades de economia mista no esto sujeitas


ao controle externo realizado pelos respectivos tribunais de contas.
Comentrio: Embora sejam pessoas jurdicas de direito privado que
explorem atividade econmica, as sociedades de economia mista no atuam
inteiramente sob a regncia do direito comum, muito pelo contrrio. Como so
entidades vinculadas ao Estado, tambm devem obedincia a uma srie de
preceitos constitucionais, de direito pblico, aplicveis sem distino a toda a
Administrao Pblica, direta ou indireta, dentre eles a sujeio ao controle
externo realizado pelos tribunais de contas, da o erro.
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o
auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros,
bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes
e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles
que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao
errio pblico;
Gabarito: Errado

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37. (ESAF CVM 2010) So regras de direito pblico que obrigam s empresas
estatais federais a despeito de sua natureza jurdica de direito privado, exceto:
a) contratao de empregados por meio de concurso pblico.
b) submisso aos princpios gerais da Administrao Pblica.
c) proibio de demisso dos seus empregados em razo da estabilidade que lhes
protege.
d) autorizao legal para sua instituio.
e) sujeio fiscalizao do Tribunal de Contas da Unio.
Comentrios: As empresas estatais, quais sejam, as empresas pblicas e
as sociedades de economia mista, embora possuam natureza jurdica de
direito privado, no esto inteiramente submetidas ao regime jurdico de
direito privado. Ao contrrio, devem obedincia a diversos preceitos
constitucionais de direito pblico, associados aos princpios da legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Afinal, tais entidades,
ainda que explorem atividade econmica, esto vinculadas ao Poder Pblico e,
por isso, devem servir ao interesse geral, no podendo seus administradores
se afastar dessa finalidade. Em consequncia, as empresas estatais devem
contratar seus empregados por meio de concurso pblico (opo a), se
submeter aos princpios gerais da Administrao Pblica (opo b), serem
criadas apenas aps autorizao em lei (opo d) e se sujeitarem
fiscalizao do Tribunal de Contas da Unio (opo e).
Ressalte-se, porm, que os empregados das empresas pblicas e
sociedades de economia mista, embora sejam concursados, no possuem a
garantia de estabilidade inerente aos servidores estatutrios, afinal, seu
regime jurdico o da CLT. Portanto, o gabarito a opo c. Todavia,
lembre-se de que a jurisprudncia tem assegurado aos empregados
concursados dessas entidades o direito de exigir motivao de eventuais atos
de demisso, em ateno aos princpios constitucionais da impessoalidade e
da isonomia.
Gabarito: alternativa c

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Estatuto
O art.173, 1 da Constituio Federal prev a edio de um
estatuto para disciplinar o regime jurdico, a estrutura e o funcionamento
das empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de
atividade econmica. Para fins de clareza, vejamos a redao do
dispositivo:

1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da


sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem
atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios, dispondo sobre:
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela
sociedade;

II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas,


inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e
tributrios;
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes,
observados os princpios da administrao pblica;
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e
fiscal, com a participao de acionistas minoritrios;

V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos


administradores.

Em 2016, foi publicada a Lei 13.303/16, que dispe sobre o


estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia
mista e de suas subsidirias, abrangendo toda e qualquer empresa
pblica e sociedade de economia mista da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios que explore atividade econmica de produo
ou comercializao de bens ou de prestao de servios, ainda que a
atividade econmica esteja sujeita ao regime de monoplio da Unio ou
seja de prestao de servios pblicos (art. 1).
Tal lei, finalmente, veio suprir a lacuna de regulamentao do
art. 173, 1 da CF. Ela estabelece normas sobre o regime societrio das
empresas estatais, escolha de administradores, licitaes e contratos e
sobre as formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade.
Detalhe que o estatuto das estatais, ao contrrio do que apregoava
a doutrina antes da sua edio, se aplica tanto s exploradoras de
atividade econmica como s prestadoras de servios pblicos.

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Patrimnio
Os bens das empresas pblicas e sociedades de economia mista so
considerados bens privados. Em consequncia, a princpio, no possuem
as prerrogativas prprias de bens pblicos, como a imprescritibilidade, a
impenhorabilidade, a alienabilidade condicionada etc.
A doutrina, porm, faz distino a depender se a estatal
interventora no domnio econmico ou prestadora de servios pblicos.
No primeiro caso, o regime jurdico dos bens seria indiscutivelmente o
de bens privados.
Porm, se prestadoras de servios pblicos, o regime jurdico de
bens seria diferenciado, ou seja, os bens afetados diretamente
prestao dos servios e somente esses! -, embora de natureza
privada, contariam com a proteo prpria dos bens pblicos
(impenhorabilidade, imprescritibilidade etc).
Nesse sentido j deliberou o STF, ao decidir que a Empresa Brasileira
de Correios e Telgrafos, empresa pblica que no exerce atividade
econmica em sentido estrito, e sim presta servio pblico da
competncia da Unio, conta com o privilgio da impenhorabilidade de
seus bens44. Quanto aos bens que no estejam diretamente a servio do
objetivo pblico da entidade, so submetidos ao regime jurdico dos
bens privados.

Pessoal
O pessoal das empresas pblicas e das sociedades de economia mista
se submete ao regime trabalhista comum, isto , de emprego pblico
ou celetista, regulamentado na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).
O vnculo entre os empregados e as entidades, portanto, tem natureza
contratual, formalizado em contrato de trabalho tpico.
No obstante, o ingresso desses empregados deve ser precedido de
aprovao em concurso pblico, tal como previsto no art. 37, II da
Constituio Federal45, ainda que a entidade vise a objetivos estritamente
econmicos, em regime de competitividade com a iniciativa privada.

44 RE 220.906
45CF, art. 37, II: a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo
ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei
de livre nomeao e exonerao

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Por serem sujeitos ao regime trabalhista comum, os empregados das


empresas estatais no gozam de estabilidade no cargo. Todavia, a
jurisprudncia tem assegurado aos empregados concursados dessas
entidades o direito de exigir motivao de eventuais atos de admisso,
em ateno aos princpios constitucionais da impessoalidade e da
isonomia 46 . E se o fundamento para a demisso for comportamento ou
conduta desabonadora, deve ser assegurado ao empregado o direito de
defesa. Ressalte-se que a motivao no requisito exigido nas rescises
contratuais na iniciativa privada, tambm regidas pela CLT.
Condio especial assumem os dirigentes das empresas pblicas e
sociedades de economia mista. Como dirigentes entende-se o presidente,
diretores e membros dos conselhos de administrao e fiscal.
Os dirigentes, quando no so oriundos do quadro de pessoal da
empresa pblica ou da sociedade de economia mista, no podem ser
classificados como empregados pblicos celetistas, ou seja, a eles,
como a qualquer dirigente de empresa privada, no se aplicam as regras
da CLT.
De fato, o dirigente no est sujeito nem a regime trabalhista nem a
regime estatutrio. A relao entre um dirigente e a respectiva empresa
se rege pelas normas de Direito Comercial, e no pelo Direito do Trabalho,
como os empregados em geral.
O dirigente estranho aos quadros permanentes da entidade atua
como uma espcie de representante da pessoa poltica que o nomeou.
Assim, podem ser nomeados e afastados a qualquer tempo de suas
atribuies, na forma que a lei ou os estatutos da entidade estabelecer;
todavia, no so considerados cargos em comisso, no sentido previsto no
art. 37, II da CF, que constitui figura prpria do regime de direito pblico.
Ressalte-se que, conforme entendimento do STF, no cabe ao
Poder Legislativo aprovar previamente o nome de tais dirigentes
como condio para que o chefe do Poder Executivo possa nome-los47.
Segundo a Suprema Corte, a intromisso do Poder Legislativo no
processo de provimento de suas diretorias afronta o princpio da harmonia
e interdependncia entre os poderes. E esse entendimento vale,
inclusive, para os dirigentes das empresas estatais que prestem
servios pblicos.

46 Ver RE 589.998/PI
47 ADI 1.642/MG

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No obstante, vale lembrar que a anuncia prvia do Legislativo para


a nomeao dos dirigentes possvel para autarquias e fundaes.
O Legislativo pode aprovar a nomeao de
dirigentes de autarquias e fundaes, mas
no de empresas pblicas e sociedades de
economia mista.

Por fim, quanto aos dirigentes de empresas pblicas e sociedades de


economia mista, importante saber que possvel interpor mandado de
segurana contra atos desses agentes, quando praticados na qualidade
de autoridade pblica, a exemplo dos atos praticados nas licitaes e nos
concursos pblicos. o que diz a Smula 333 do STJ48. Por outro lado,
no caber mandado de segurana quando o ato for de mera gesto
econmica, ou seja, quando a entidade no estiver investida em
prerrogativas pblicas.

Falncia e Execuo
Em 2005, foi editada a Lei 11.101, que trata da recuperao judicial,
extrajudicial e falncia das sociedades empresrias. O inciso I do art. 2
da norma claro ao afirmar que as sociedades de economia mista e as
empresas pblicas no se submetem ao seu texto, e, consequentemente,
no se sujeitam ao processo falimentar aplicvel s sociedades
empresrias do setor privado em geral, independentemente da
atividade que desempenham (servios pblicos ou atividades
econmicas empresariais).

38. (Cespe MPE/TO Promotor) A empresa pblica e a sociedade de economia


mista exploradoras de atividade econmica no so excludas da lei de falncia e
recuperao de empresas, por sujeitarem-se ao regime prprio das empresas
privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e
tributrios.
Comentrio: O quesito est errado. Antigamente, existia controvrsia na
doutrina acerca da sujeio das empresas estatais exploradoras de atividade
econmica ao regime de falncia e recuperao judicial, uma vez que, segundo
o art. 173, 1 da CF, tais entidades se equiparam s empresas privadas no que

48Smula 333 do STJ Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao promovida por
sociedade de economia mista ou empresa pblica

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concerne aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios.


Porm, com o advento da Lei 11.101/2005, que cuida do processo falimentar, a
dvida foi dirimida, pois a norma expressamente exclui as sociedades mistas e
empresas pblicas de seu campo abrangncia, independente de sua rea de
atuao.
Gabarito: Errado

Forma jurdica
No que se refere forma jurdica, h relevante diferena entre as
empresas estatais: todas as sociedades de economia mista so
sociedades annimas, ou seja, seu capital dividido em aes. J as
empresas pblicas podem assumir qualquer configurao admitida
no direito, inclusive ser sociedade annima49.
Carvalho Filho assevera que, embora seja facultado s empresas
pblicas assumir qualquer forma admitida em direito, existem formas
societrias que com ela so incompatveis, a exemplo das sociedades
em nome coletivo (Cdigo Civil, art. 1.039), sociedade cooperativa
(Cdigo Civil, art. 1.093) e empresa individual de responsabilidade
limitada (Cdigo Civil, art. 980-A)50. Tais formas societrias, por definio,
admitem apenas pessoas privadas na formao do capital, razo pela qual
so incompatveis com as empresas pblicas.
Questo interessante diz respeito adoo de uma forma jurdica
nova por parte de uma empresa pblica, isto , algo que ainda no exista
em nosso ordenamento. A doutrina explica que isso seria possvel desde
que se trate de uma empresa pblica federal, pois, como compete
Unio legislar sobre Direito Civil e Comercial (CF, art. 22, inciso I), s a lei
federal poderia instituir empresa pblica sob nova forma jurdica.
Contrariamente, as entidades vinculadas aos demais entes federativos, ao
serem institudas, devem observar as formas jurdicas que a legislao
federal j disponibiliza.

49 Exemplo de empresa pblica sob a forma de sociedade annima a Caixa Econmica Federal.
50 Para ilustrar, veja o que dispe o Cdigo Civil acerca das sociedades em nome coletivo Somente
pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios,
solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais .

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39. (Cespe TJDFT 2013) As sociedades de economia mista podem revestir-se


de qualquer das formas em direito admitidas, a critrio do poder pblico, que
procede sua criao.
Comentrio: As sociedades de economia mista sempre devem ser
constitudas na forma de sociedades annimas, da o erro. As empresas
pblicas que podem revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito.
Gabarito: Errado

40. (Cespe TRT10 2013) As empresas pblicas devem ser constitudas


obrigatoriamente sob a forma de sociedade annima.
Comentrio: As empresas pblicas podem ser constitudas sob qualquer
forma admitida em direito, inclusive sociedade annima, da o erro. Ao
contrrio, as sociedades de economia mista devem sempre ser sociedades
annimas.
Gabarito: Errado

Composio do capital
Na composio do capital reside outra diferena relevante entre
empresas pblicas e sociedades de economia mista. Refere-se origem
dos recursos que formam o patrimnio das entidades.
Sinteticamente, a sociedade de economia mista constituda por
capital pblico e privado, e a empresa pblica, por capital pblico.
Com efeito, nas sociedades de economia mista o capital
formado da conjugao de recursos oriundos das pessoas de direito
pblico (Unio, Estados, DF ou Municpios) ou de outras pessoas
administrativas, de um lado, e de recursos da iniciativa privada, de
outro.
Para a entidade ser considerada uma sociedade de economia mista,
alm de ter havido prvia autorizao legal, o Poder Pblico diretamente
ou atravs de entidade da administrao indireta deve ser o detentor da
maioria do capital votante da entidade, o que lhe garante poder de
deciso sobre os destinos da companhia. Nessa linha, o Decreto-Lei
200/1967, relativamente s sociedades de economia mista federais,
preconiza que as aes com direito a voto devem pertencer, em sua
maioria, Unio ou a entidade da administrao indireta federal.

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Sendo assim, as sociedades cujo capital pertencente ao Estado


minoritrio o que no lhe garante o controle societrio no so
consideradas sociedades de economia mista. Consequentemente, tais
entidades, apesar de possuir participao do Estado, no integram a
Administrao Pblica.
J nas empresas pblicas, o capital formado exclusivamente por
recursos pblicos, no sendo admitida a participao direta de
recursos de particulares.
A exigncia que o capital seja 100% pblico, e no
necessariamente oriundo da mesma pessoa poltica instituidora. Assim,
possvel que o capital da empresa pblica seja integralizado por entes
federativos e entidades administrativas diversas, ainda que possuam
personalidade jurdica de direito privado.
Por exemplo, uma empresa cujo capital seja de titularidade de trs
acionistas, a Unio Federal, uma autarquia estadual e uma empresa
pblica municipal, seria considerada uma empresa pblica. A doutrina
assevera que mesmo uma sociedade de economia mista, cujo capital
parcialmente privado, poderia participar da formao do capital de uma
empresa pblica, dado ser tambm uma instituio da Administrao
Pblica.
Dessa forma, uma empresa pblica pode ser unipessoal (quando
100% do capital pertencer pessoa instituidora) ou pluripessoal
(quando houver a participao de outras pessoas polticas ou
administrativas).
Sendo pluripessoal, o capital dominante da empresa pblica deve ser
da pessoa poltica instituidora. o caso, por exemplo, da TERRACAP,
empresa pblica do Distrito Federal cujo capital composto por 51% de
recursos do DF e 49% da Unio.
Embora seja possvel encontrar exemplos de empresas pblicas
pluripessoais, o mais comum que elas sejam unipessoais. o caso, por
exemplo, da Caixa Econmica Federal, cujo capital foi totalmente
integralizado pela Unio.

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41. (ESAF CVM 2010) So caractersticas comuns s empresas pblicas e s


sociedades de economia mista, exceto:
a) esto sujeitas ao controle finalstico do ente da administrao direta que as
instituiu.
b) podem ser exploradoras de atividades econmicas ou prestadoras de servios
pblicos.
c) criao autorizada por lei especfica.
d) na composio do capital social, exige-se a participao majoritria do poder
pblico.
e) embora possuam personalidade jurdica de direito privado, o regime de direito
privado a elas aplicvel parcialmente modificado por normas de direito pblico.
Comentrios: As diferenas fundamentais entre empresa pblica e
sociedade de economia mista so:
Forma de organizao (EP = qualquer forma admitida em direito; SEM =
sociedade annima).
Composio do capital (EP = capital pblico; SEM = capital pblico e
privado).
Portanto, correta a alternativa d. Com efeito, exige-se a participao
majoritria do poder pblico no capital social das sociedades de economia
mista, que tambm pode ser formado por parcela (minoritria) de recursos
privados. J o capital social das empresas pblicas deve ser totalmente e
no majoritariamente pblico, podendo ser oriundo de uma ou de vrias
pessoas polticas e tambm de entidades administrativas, como autarquias,
outras empresas pblicas e mesmo de sociedades de economia mista.
Todas as demais alternativas apresentam caractersticas comuns s
empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Gabarito: alternativa d

42. (Cespe AE/ES 2013) A pessoa jurdica de direito privado criada por
autorizao legislativa especfica, com capital formado unicamente por recursos de
pessoas de direito pblico interno ou de pessoas de suas administraes indiretas,
para realizar atividades econmicas ou servios pblicos de interesse da
administrao instituidora, nos moldes da iniciativa particular, denominada
a) fundao pblica.

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b) sociedade de economia mista.


c) subsidiria.
d) agncia executiva.
e) empresa pblica.
Comentrio: Trata-se do conceito de empresa pblica. O aspecto
marcante que leva a essa concluso, ao invs de que se trata de uma
sociedade de economia mista, a parte que diz capital formado unicamente
por recursos de pessoas de direito pblico interno ou de pessoas de suas
administraes indiretas. que o capital das sociedades de economia
tambm conta com participao de recursos privados, vale dizer, no
unicamente pblico. Perceba que o capital das empresas pblicas, composto
unicamente de recursos pblicos, pode ser integralizado por pessoas direito
pblico interno (Unio, Estados, DF, Municpios, autarquias e demais
entidades de direito pblico) ou por pessoas de suas administraes indiretas
(fundaes de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia
mista).
Gabarito: alternativa e

43. (Cespe MPU 2013) A empresa pblica federal caracteriza-se, entre outros
aspectos, pelo fato de ser constituda de capital exclusivo da Unio, no se
admitindo, portanto, a participao de outras pessoas jurdicas na constituio de
seu capital.
Comentrio: O quesito est errado. Uma empresa pblica caracteriza-se
por ser constituda de capital exclusivamente pblico, que pode ser oriundo de
qualquer pessoa jurdica integrante da Administrao Pblica, poltica ou
administrativa, ainda que de direito privado. Assim, determinada empresa
pblica pode ser formada pela comunho de recursos oriundos da Unio, de
uma empresa pblica estadual e de uma autarquia municipal, pois todos esses
recursos possuem origem pblica. Para que esta entidade seja considerada
uma empresa pblica federal, a Unio deve ser a detentora da maioria do
capital votante. Ou seja, o capital da Unio no precisa ser exclusivo, da o
erro do item. O que no se admite a participao de capital privado, aportado
por empresas ou pessoas particulares.
Gabarito: Errado

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Foro judicial competente


Com relao ao foro competente para julgamento das causas
envolvendo empresas estatais o seguinte:
Nas causas em que seja parte empresa pblica federal, a competncia
da Justia Federal (CF, art. 109, I).

Nas causas em que seja parte sociedade de economia mista federal,


competncia da Justia Estadual (Smula 556 - STF51), exceto se a Unio
atuar processualmente como assistente ou oponente, ocasio em que o
foro deslocado para a Justia Federal (Smula 517 STF52).
Nas causas em que seja parte empresa pblica ou sociedade de
economia mista estadual ou municipal, a competncia da
Justia Estadual.

J as aes judiciais que tenham por objeto a relao trabalhista


envolvendo os empregados de empresas pblicas e sociedades de
economia mista sero processadas e julgadas pela Justia do Trabalho.

44. (Cespe AGU 2013) Caso um particular ajuze ao sob o rito ordinrio
perante a justia estadual contra o Banco do Brasil S.A., na qual, embora ausente
interesse da Unio, seja arguida a incompetncia do juzo para processar e julgar a
demanda, por se tratar de sociedade de economia mista federal, a alegao de
incompetncia dever ser rejeitada, mantendo-se a competncia da justia estadual.
Comentrio: O quesito est correto. A competncia para processar e
julgar as causas em que seja parte sociedade de economia mista federal, a
exemplo do Banco do Brasil, da Justia Estadual. Detalhe importante na
questo a parte que diz embora ausente interesse da Unio. Isso significa
que a Unio no interveniente no processo. Caso contrrio, vale dizer, se a
Unio atuasse processualmente como assistente ou oponente, o foro teria que
ser deslocado para a Justia Federal, de modo que alegao de incompetncia
teria que ser aceita. Por oportuno, no se esquea de que, nas causas em que
seja parte empresa pblica federal, a competncia da Justia Federal.
Outro detalhe que esses foros se referem s chamadas causas comuns.
Excluem-se, portanto, as causas que requerem juzo especializado, quais

51Smula 556 do STF competente a Justia Comum para julgar as causas em que parte sociedade
de economia mista .
Smula 517 do STF As sociedades de economia mista s tm foro na Justia Federal, quando a
52

Unio intervm como assistente ou opoente .

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sejam, as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia


Eleitoral e Justia do Trabalho.
Gabarito: Certo

45. (Cespe TJDFT 2013) Pertence justia federal a competncia para julgar as
causas de interesse das empresas pblicas, dado o fato de elas prestarem servio
pblico, ainda que detenham personalidade jurdica de direito privado.
Comentrio: A questo est errada. Justia Federal compete processar
e julgar as causas de interesse das empresas pblicas federais, apenas. O que
atrai o foro da Justia Federal o vnculo da empresa com a Unio, e no o
fato de serem prestadoras de servio pblico, da o erro. Alis, o foro o
mesmo ainda que sejam exploradoras de atividade empresarial. Nas causas
em que seja parte empresa pblica estadual ou municipal, a competncia da
Justia Estadual. Perceba que a questo d a entender que a Justia Federal
cuidaria das causas de qualquer empresa pblica, independentemente do
vnculo federativo, o que refora o erro do item.
Gabarito: Errado

46. (FGV OAB 2012) O Presidente da Repblica, considerando necessria a


realizao de diversas obras de infraestrutura, decide pela criao de uma nova
Sociedade de Economia Federal e envia projeto de lei para o Congresso Nacional.
Aps a sua regular tramitao, o Congresso aprova a criao da Companhia X.
Considerando a situao apresentada, assinale a afirmativa correta.
A) A Companhia X poder editar os decretos de utilidade pblica das reas que
necessitam ser desapropriadas para consecuo do objeto que justificou sua
criao.
B) A Companhia X est sujeita licitao e contratao de obras, servios,
compras e alienaes, observados os princpios da administrao.
C) A Companhia X ser necessariamente uma sociedade de propsito especfico
(SPE) e a maioria do capital social dever sempre pertencer Unio.
D) A Companhia X possui foro privilegiado e eventuais demandas judiciais correro
perante a Justia Federal.
Comentrios: vamos analisar cada alternativa:
a) ERRADA. A declarao de utilidade pblica para fins de
desapropriao s pode ser feita Poder Executivo, por meio de decreto do
Presidente da Repblica, do Governador ou do Prefeito (regra), ou pelo Poder
Legislativo, mediante lei, ou seja, a Companhia X no poder editar decretos
de utilidade pblica, da o erro. Detalhe que as entidades da administrao
indireta, dentre as elas as sociedades de economia mista, a exemplo da

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Companhia X, aps a edio do decreto expropriatrio, podem promover a


desapropriao, ou seja, podem adotas as providncias materiais necessrias
para transferir a propriedade do bem para o Poder Pblico e para assegurar ao
antigo proprietrio a devida indenizao.
b) CERTA. Na verdade, a Companhia X dever observar, nas suas
contrataes de obras, servios, compras e alienaes, alm dos princpios da
administrao, as regras previstas na Lei 13.303/2016 (estatuto das estatais).
c) ERRADA. Inicialmente, importante lembrar que as sociedades de
economia mista, necessariamente, devem assumir a forma de sociedades
annimas. Portanto, a Companhia X dever ser uma S/A. Mas ela tambm pode
ser uma SPE, uma vez que a SPE pode assumir qualquer forma jurdica,
inclusive a forma de sociedade annima? A resposta no. Vejamos por qu.
As sociedades de propsito especfico (SPE) so entidades previstas na Lei
11.079/2004, que trata das parcerias pblico-privadas (PPP). Segundo a
referida lei, antes da celebrao do contrato de PPP, dever ser constituda
uma SPE para implantar e gerir o objeto da parceria. A finalidade da criao da
SPE permitir que a Administrao contrate com uma pessoa jurdica que
tenha por objeto social especfico a prestao do servio concedido. Isso
importante para evitar confuso entre as demais atividades da empresa
vencedora da licitao e suas obrigaes contradas no contrato de PPP. Com
dito, a SPE poder assumir qualquer forma jurdica prevista na legislao,
inclusive a forma de companhia aberta. O art. 9 da Lei 11.079/2004, contudo,
probe a Administrao Pblica de deter a maioria do capital votante da SPE.
Logo, a Companhia X no poder ser, a rigor, uma SPE, pois, na condio de
sociedade de economia mista, seu capital social votante pertence
majoritariamente ao Estado.
d) ERRADA. As sociedades de economia mista no possuem foro
privilegiado. Ademais, como regra, nas causas em que seja parte sociedade de
economia mista federal, a competncia ser da Justia Estadual (Smula 556 -
STF), exceto se a Unio atuar processualmente como assistente ou oponente,
ocasio em que o foro deslocado para a Justia Federal (Smula 517 STF).
Gabarito: alternativa b

47. (FGV OAB 2015) Aps autorizao em lei, o Estado X constituiu empresa
pblica para atuao no setor bancrio e creditcio. Por no possuir, ainda, quadro
de pessoal, foi iniciado concurso pblico com vistas seleo de 150 empregados,
entre economistas, administradores e advogados.
A respeito da situao descrita, assinale a afirmativa correta.
A) No possvel a constituio de empresa pblica para explorao direta de
atividade econmica pelo Estado.

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B) A lei que autorizou a instituio da empresa pblica , obrigatoriamente, uma lei


complementar, por exigncia do texto constitucional.
C) Aps a Constituio de 1988, cabe s empresas pblicas a prestao de servios
pblicos e s sociedades de economia mista cabe a explorao de atividade
econmica.
D) A empresa pblica que explora atividade econmica sujeita-se ao regime
trabalhista prprio das empresas privadas, o que no afasta a exigncia de concurso
pblico.
Comentrios: vamos analisar cada alternativa:
a) ERRADA. O Estado pode sim constituir empresas pblica para
explorao direta de atividade econmica, desde que tal interveno seja
necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse
coletivo, conforme definidos em lei (CF, art. 173).
b) ERRADA. A Constituio no exige lei complementar para criar ou
autorizar a criao de entidades da administrao indireta. Portanto, basta
lei ordinria.
c) ERRADA. Tanto empresas pblicas como sociedades de economia
mista podem ou prestar servio pblico ou explorar atividade econmica.
d) CERTA. De fato, a empresa pblica que explora atividade econmica
sujeita-se ao regime trabalhista prprio das empresas privadas. o que est
previsto no art. 173, 1, II da CF:
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos
da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de
economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de
produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre:
(...)
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto
aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios;
Todavia, tal sujeio no afasta a necessidade de concurso pblico para
seleo de pessoal. Tal exigncia est prevista no art. 37, II da CF:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao
seguinte:
(...)
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em

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concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a


complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as
nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao;
Gabarito: alternativa d

(Cespe PGE/BA 2014) Considerando a necessidade de melhorar a organizao


da administrao pblica estadual, o governador da Bahia resolveu criar autarquia
para atuar no servio pblico de educao e empresa pblica para explorar atividade
econmica.
Com base nessa situao hipottica, julgue os itens que se seguem.

48. Observados os princpios da administrao pblica, a empresa pblica pode ter


regime especfico de contratos e licitaes, sujeitando-se os atos abusivos
praticados no mbito de tais procedimentos licitatrios ao controle por meio de
mandado de segurana.
Comentrio: Correta a assertiva. A possibilidade de existncia de um
regime especfico de licitaes e contratos para as empresas pblicas
exploradoras de atividade econmica est previsto no art. 173, 1, III da CF, o
qual prescreve que tal regime deve observar os princpios da administrao
pblica. Vejamos:
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos
da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de
economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de
produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo
sobre:
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade;
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos
direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios;
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes,
observados os princpios da administrao pblica;
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a
participao de acionistas minoritrios;
V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos
administradores.

Quanto sujeio dos atos abusivos praticados no mbito de tais


procedimentos licitatrios ao controle por meio de mandado de segurana,
matria tratada na Smula 333 do STJ:

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Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao promovida por


sociedade de economia mista ou empresa pblica.
Gabarito: Certo

49. Desde que presentes a relevncia e urgncia da matria, a criao da


autarquia pode ser autorizada por medida provisria, devendo, nesse caso, ser
providenciado o registro do ato constitutivo na junta comercial competente.
Comentrio: Primeiramente, esclarea-se que, apesar de a CF referir-se
expressamente a lei especfica, no existe vedao para se criar autarquia por
medida provisria (MP), desde que presentes a relevncia e urgncia da
matria e observados os requisitos constitucionais relativos tramitao de
MPs para haver a converso em lei (CF, art. 62). Exemplo disso o Instituto
Chico Mendes, autarquia federal criada pela Medida Provisria 366/2007,
posteriormente convertida na Lei 11.516/2007. A criao dessa autarquia foi
apreciada pelo STF na ADI 4029. O Supremo declarou a inconstitucionalidade
da referida Lei 11.516/2007, mas no por ter criado autarquia por MP, e sim
porque o Congresso no observou o rito previsto para converso da MP em
Lei. No obstante, a questo erra ao afirmar que deve ser providenciado o
registro do ato constitutivo na junta comercial competente, uma vez que a
criao de autarquia, pessoa jurdica de direito pblico, prescinde desse
procedimento, bastando a vigncia da lei ou, no caso, da MP.
Gabarito: Errado

50. (ESAF AFRFB 2009) Quanto organizao administrativa brasileira, analise


as assertivas abaixo e assinale a opo correta.
I. A administrao pblica federal brasileira indireta composta por autarquias,
fundaes, sociedades de economia mista, empresas pblicas e entidades
paraestatais.
II. Diferentemente das pessoas jurdicas de direito privado, as entidades da
administrao pblica indireta de personalidade jurdica de direito pblico so
criadas por lei especfica.
III. Em regra, a execuo judicial contra o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos
Recursos Naturais Renovveis - IBAMA enquanto autarquia federal est sujeita ao
regime de precatrios previsto no art. 100 da Constituio Federal, respeitadas as
excees.
IV. A Caixa Econmica Federal enquanto empresa pblica exemplo do que se
passou a chamar, pela doutrina do direito administrativo, de desconcentrao da
atividade estatal.
V. O Instituto Nacional do Seguro Social - INSS enquanto autarquia vinculada ao
Ministrio da Previdncia Social est subordinada sua hierarquia e sua

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superviso.
a) Apenas os itens I e II esto corretos.
b) Apenas os itens II e III esto corretos.
c) Apenas os itens III e IV esto corretos.
d) Apenas os itens IV e V esto corretos.
e) Apenas os itens II e V esto corretos.
Comentrios: Vamos analisar cada assertiva.
I) ERRADA. As entidades paraestatais, embora colaborem com o Estado
no desempenho de atividades de interesse pblico, no integram a
administrao pblica formal, nem a direta nem a indireta. Ao contrrio, todas
as demais entidades citadas (autarquias, fundaes, sociedades de economia
mista, empresas pblicas) fazem parte da Administrao Indireta.
II) CERTA. Nos termos do art. 37, XIX da CF, a criao das entidades da
Administrao Indireta com personalidade jurdica de direito privado
(empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes de direito
privado) apenas autorizada por lei. Para se concretizar, a criao depende
ainda do registro do ato constitutivo. J as entidades com personalidade
jurdica de direito pblico (autarquias) so efetivamente criadas por lei
especfica.
III) CERTA. Para o pagamento de dbitos oriundos de condenao na
Justia, as entidades da Administrao Indireta com personalidade jurdica de
direito pblico, dentre as quais se destacam as autarquias, esto sujeitas ao
regime de precatrios previsto no art. 100 da CF, exceto na hiptese de
obrigaes de pequeno valor, definidas em lei. Em razo do regime de
precatrios, nas execues judiciais contra uma autarquia, os bens desta no
esto sujeitos a penhora, ou seja, no podem ser compulsoriamente alienados
para satisfazer a execuo da dvida. Ao invs disso, as verbas necessrias ao
pagamento das dvidas devem ser includas no oramento do ente federado a
que esteja vinculada a autarquia.
IV) ERRADA. A Caixa Econmica Federal uma empresa pblica com
personalidade jurdica prpria, integrante da Administrao Indireta, portanto,
oriunda do processo de descentralizao, e no de desconcentrao.
V) ERRADA. O INSS no est subordinado hierarquia do Ministrio da
Previdncia Social, mas apenas sua superviso.
Gabarito: alternativa b

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51. (FGV 2015) O Estado X pretende criar uma empresa pblica para atuar no
financiamento de projetos de desenvolvimento sustentvel para pequenos
produtores rurais. Considerando a disciplina constitucional a respeito das empresas
pblicas, assinale a afirmativa incorreta.
(A) Apesar de o seu pessoal estar sujeito ao regime trabalhista prprio das
empresas privadas, no se dispensa a realizao de concurso pblico.
(B) Somente por lei complementar pode ser autorizada a criao de empresa
pblica.
(C) Empresa pblica est sujeita exigncia de prvia licitao para a compra de
bens e para a contratao de servios.
(D) A explorao direta de atividade econmica pelo Estado somente ser permitida
quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse
coletivo.
(E) A empresa pblica que explore atividade econmica no poder gozar de
privilgios fiscais no extensivos s empresas do setor privado.
Comentrio: vamos analisar as alternativas buscando a incorreta:
a) CERTA. De fato, os empregados das empresas pblicas se sujeitam ao
regime trabalhista prprio das empresas privadas, ou seja, ao regime celetista.
No obstante, devem ser contratados mediante concurso pblico.
b) ERRADA. A criao de empresa pblica pode ser autorizada por
lei ordinria. A CF no exige lei complementar para tanto; exige apenas que
seja uma lei especfica, ou seja, uma lei que autorize a criao de empresas
pblicas determinadas, impedindo que seja dada uma autorizao genrica.
Veja:
XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a
instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao,
cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao

c) CERTA. Embora esteja sujeita ao regime jurdico de direito privado, a


empresa pblica deve realizar licitao prvia para a compra de bens e para a
contratao de servios, exceo feita s contrataes inerentes a sua
atividade fim, nos casos em que a licitao constitua bice intransponvel
conduo dos negcios.
d) CERTA, nos termos do art. 173, caput da CF:
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos
imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme
definidos em lei.

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e) CERTA, nos termos do art. 173, 2 da CF:


2 As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de
privilgios fiscais no extensivos s do setor privado.
Gabarito: alternativa b

*****

Ufa! Por hoje s. Em seguida ainda tem o Resumo da aula, para


ajudar na reviso da matria.
No prximo encontro estudaremos os consrcios pblicos, as
agncias reguladoras e as entidades paraestatais. Alm disso,
teremos mais uma srie de questes comentadas.
Bons estudos!

Erick Alves

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RESUMO DA AULA
ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA

Entidade: possui personalidade jurdica,


Entidade poltica: possui autonomia poltica (capacidade de legislar). Somente U, E, DF e M.
Entidade administrativa: no pode legislar; possui apenas autonomia administrativa.
rgo: no possui personalidade jurdica. Centro de competncia institudo na estrutura interna da entidade.

Centralizao: o Estado executa as tarefas diretamente, por intermdio da Administrao Direta.


Descentralizao: distribui funes para outra pessoa, fsica ou jurdica. No h hierarquia.
Por servios, funcional, tcnica ou por outorga: transfere a titularidade e a execuo. Depende de lei.
Prazo indeterminado. Controle finalstico (ex: criao de entidades da Adm. Indireta).
Por colaborao ou delegao: transfere apenas a execuo. Pode ser por contrato ou ato unilateral.
Prazo: determ. (contrato); indeterm. (ato). Controle amplo e rgido (ex: concesso ou autorizao).
Territorial ou geogrfica: transfere competncias administrativas genricas para entidade
geograficamente delimitada (ex: Territrios Federais).
Desconcentrao: a entidade se desmembra em rgos, organizados em hierarquia. tcnica
administrativa para melhorar o desempenho. S uma pessoa jurdica. Ocorre na Adm. Direta e na Indireta.

ADMINISTRAO DIRETA: conjunto de rgos que integram as pessoas polticas do Estado (U, E, DF, M), aos
quais foi atribuda a competncia para o exerccio de atividades administrativas, de forma centralizada.

rgos Pblicos: no possuem capacidade processual, exceto rgos autnomos e independentes para
mandado de segurana na defesa de suas prerrogativas e competncias.

rgos simples ou unitrios: no possuem subdivises


Quanto estrutura
rgos compostos: possuem subdivises.

Quanto atuao rgos singulares ou unipessoais: decises tomadas por uma s pessoa.
funcional rgos colegiados ou pluripessoais: decises conjuntas.

rgos independentes: previstos na CF, sem subordinao a outro rgo.


Quanto posio rgos autnomos: subordinados apenas aos independentes.
estatal rgos superiores: possuem atribuies de direo, mas sem autonomia.
rgos subalternos: apenas execuo e reduzido poder decisrio.

ADMINISTRAO INDIRETA: entidades administrativas vinculadas Adm. Direta para o exerccio de atividades
de forma descentralizada.

Superviso Ministerial ou Tutela: verifica os resultados das entidades descentralizadas, a harmonizao de


suas atividades com a poltica do Governo, a eficincia de sua gesto e a manuteno de sua autonomia.
Depende de previso em lei (tutela ordinria), podendo extrapolar a lei em caso de problemas graves.

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AUTARQUIAS:
Criao e extino: diretamente por lei.
Objeto: atividades tpicas de Estado, sem fins lucrativos. Servios pblicos personalizados
Regime jurdico: direito pblico.
Prerrogativas: prazos processuais especiais; prescrio quinquenal; precatrios; inscrio de seus crditos em
dvida ativa; imunidade tributria; no sujeio falncia.
Classificao: geogrfica ou territorial; de servio ou institucional; fundacionais; corporativas ou associativas
e outras.
Autarquias de regime especial: maior autonomia que as demais. Estabilidade dos dirigentes (ex: agncias
reguladoras)
Patrimnio: bens pblicos (impenhorabilidade, imprescritibilidade e restries alienao).
Pessoal: regime jurdico nico (igual ao da Adm. Direta).
Foro judicial: Justia Federal (federais) e Justia Estadual (estaduais e municipais)

FUNDAES:
Criao e extino: diretamente por lei (se de dir. pblico); autorizada por lei, mais registro (se de dir. privado)
Objeto: atividades que beneficiam a coletividade, sem fins lucrativos. P
Regime jurdico: direito pblico ou privado.
Prerrogativas: mesmas que as autarquias (se de dir. pblico); imunidade tributria (dir. pblico ou privado).
Patrimnio: bens pblicos (se de dir. pblico); bens privados, sendo que os bens empregados na prestao de
servios pblicos possuem prerrogativas de bens pblicos (se de dir. privado).
Pessoal: regime jurdico nico (se de dir. pblico); regime jurdico nico ou celetista divergncia doutrinria (se
de dir. privado).
Controle do Ministrio Pblico: MP Federal, independentemente de sede (fundaes pblicas federais);
MP dos Estados ou MPDFT, de acordo com a sede (fundaes pblicas e privadas).
Foro judicial: igual s autarquias (se de dir. pblico); p/ doutrina, Justia Estadual (se de dir. privado); p/
jurisprudncia, Justia Federal (se de dir. privado federal).
Outras: contratos das fundaes de dir. privado so regidos pela Lei de Licitaes.

EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA:


Criao e extino: autorizada por lei, mais registro.
Subsidirias: depende de autorizao legislativa; pode ser genrica, na lei que autorizou a criao da matriz.
Objeto: atividades econmicas, com intuito de lucro. Pode ser: (i) interveno direta no domnio econmico (s
nos casos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo; ou monoplio) ou (ii) prestao de servios
pblicos.
Personalidade jurdica: direito privado
Regime jurdico: + direito privado (exploradores de atividade empresarial); + direito pblico (prestadoras de
servio pblico).
Sujeies ao direito pblico: controle pelo Tribunal de Contas; concurso pblico; licitao na atividade-meio.
Estatuto: Prev sujeio ao regime prprio das empresas privadas e estatuto prprio de licitaes e contratos
(editado: Lei 13.303/2016).
Patrimnio: bens privados. Nas prestadoras de servio pblico, os bens empregados na prestao dos servios
possuem prerrogativas de bens pblicos.
Pessoal: celetista. Sem estabilidade. Demisso exige motivao. No cabe ao Legislativo aprovar o nome de
dirigentes. possvel mandado de segurana contra atos dos dirigentes em licitaes.

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Falncia e execuo: no se sujeitam
Forma jurdica: SEM = sociedades annimas; EP = qualquer forma admitida em direito.
Composio do capital: SEM = pblico (majoritrio) e privado; EP = exclusivo pblico, podendo participar mais
de uma entidade pblica.
Foro judicial: SEM federal = Justia Estadual, regra; ou, se a Unio atuar como assistente ou oponente =
Justia Federal. EP federal = Justia Federal, sempre. EP ou SEM estadual ou municipal = Justia Estadual.
Aes trabalhistas = Justia do Trabalho.

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JURISPRUDNCIA DA AULA

STF ADI 1.649/DF (24/3/2004)

Ementa

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9478/97. AUTORIZAO


PETROBRS PARA CONSTITUIR SUBSIDIRIAS. OFENSA AOS ARTIGOS 2 E 37,
XIX E XX, DA CONSTITUIO FEDERAL. INEXISTNCIA. ALEGAO
IMPROCEDENTE. 1. A Lei 9478/97 no autorizou a instituio de empresa de
economia mista, mas sim a criao de subsidirias distintas da sociedade-matriz,
em consonncia com o inciso XX, e no com o XIX do artigo 37 da Constituio
Federal. 2. dispensvel a autorizao legislativa para a criao de
empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria
lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista
que a lei criadora a prpria medida autorizadora. Ao direta de
inconstitucionalidade julgada improcedente.
STJ Resp 1.109.840/AL (17/6/2009)
TRIBUTRIO. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE
SEGURANA. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA INCIDENTE SOBRE SUBSDIOS
DE AGENTES POLTICOS. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM DA CMARA
MUNICIPAL. PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
1. Cuida-se originariamente de mandado de segurana proposto pela Cmara
Municipal de Barra de So Miguel/AL contra o INSS objetivando a declarao de
inexigibilidade de contribuio previdenciria sobre os subsdios dos agentes
polticos municipais.

2. Entendimento deste Tribunal de que as cmaras municipais possuem


capacidade processual limitada defesa de seus direitos institucionais,
ou seja, aqueles vinculados sua independncia, autonomia e
funcionamento.
3. Por versar a presente demanda sobre a exigibilidade de contribuio
previdenciria dos agentes polticos municipais, a Cmara recorrida parte
ilegtima ativa ad causam.
4. Nesse sentido, a linha de pensar de ambas as Turmas que compem a
Primeira Seo do STJ:
- A Cmara de Vereadores no possui personalidade jurdica, mas
apenas personalidade judiciria, de modo que s pode demandar em
juzo para defender os seus direitos institucionais, entendidos esses
como sendo os relacionados ao funcionamento, autonomia e
independncia do rgo.
- A despeito de sua capacidade processual para postular direito prprio (atos
interna corporis) ou para defesa de suas prerrogativas, a Cmara de Vereadores

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no possui legitimidade para discutir em juzo a validade da cobrana de


contribuies previdencirias incidentes sobre a folha de pagamento dos
exercentes de mandato eletivo, uma vez que desprovida de personalidade
jurdica, cabendo ao Municpio figurar no plo ativo da referida demanda
(REsp 696.561/RN, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 24/10/2005).
5. Recurso especial provido.

STJ Resp 1.103.913/PR (1/4/2009)

(...) II - Sendo atos administrativos, as instrues normativas devem preencher


seus requisitos de validade, dentre eles a competncia do agente para expedio
da norma.

III - Inexistindo norma expressa que confira s Gerncias Regionais do


IBAMA a competncia para expedio de atos de carter normativo,
foroso concluir que, ainda que se reconhea a competncia do Poder Pblico
Federal e, em especial, do Instituto para regulamentar a matria, a expedio
de atos normativos situa-se na esfera de competncia de rgos
hierarquicamente superiores, e no de rgos descentralizados.
IV - O carter federal da autarquia, a legislao de regncia e, em particular, o
seu regimento interno, denotam que as instrues normativas, instrumentos da
poltica ambiental governamental, esto afetas esfera de convenincia e
oportunidade de rgos superiores (...)

STF MS 21.797/RJ (9/3/2000)


Ementa
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. ENTIDADES FISCALIZADORAS DO
EXERCCIO PROFISSIONAL. CONSELHO FEDERAL DE ODONTOLOGIA:
NATUREZA AUTRQUICA. Lei 4.234, de 1964, art. 2. FISCALIZAO POR
PARTE DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO. I. - Natureza autrquica do
Conselho Federal e dos Conselhos Regionais de Odontologia.
Obrigatoriedade de prestar contas ao Tribunal de Contas da Unio. Lei
4.234/64, art. 2. C.F., art. 70, pargrafo nico, art. 71, II. II. - No
conhecimento da ao de mandado de segurana no que toca recomendao
do Tribunal de Contas da Unio para aplicao da Lei 8.112/90, vencido o Relator
e os Ministros Francisco Rezek e Maurcio Corra. III. - Os servidores do
Conselho Federal de Odontologia devero se submeter ao regime nico da Lei
8.112, de 1990: votos vencidos do Relator e dos Ministros Francisco Rezek e
Maurcio Corra. IV. - As contribuies cobradas pelas autarquias responsveis
pela fiscalizao do exerccio profissional so contribuies parafiscais,
contribuies corporativas, com carter tributrio. C.F., art. 149. RE 138.284-CE,
Velloso, Plenrio, RTJ 143/313. V. - Dirias: impossibilidade de os seus valores
superarem os valores fixados pelo Chefe do Poder Executivo, que exerce a

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direo superior da administrao federal (C.F., art. 84, II). VI. - Mandado de
Segurana conhecido, em parte, e indeferido na parte conhecida.

STF ADI 3.026/DF (8/6/2006)


Ementa
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. 1 DO ARTIGO 79 DA LEI N.
8.906, 2 PARTE. "SERVIDORES" DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL.
PRECEITO QUE POSSIBILITA A OPO PELO REGIME CELESTISTA.
COMPENSAO PELA ESCOLHA DO REGIME JURDICO NO MOMENTO DA
APOSENTADORIA. INDENIZAO. IMPOSIO DOS DITAMES INERENTES
ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA. CONCURSO PBLICO (ART. 37,
II DA CONSTITUIO DO BRASIL). INEXIGNCIA DE CONCURSO PBLICO
PARA A ADMISSO DOS CONTRATADOS PELA OAB. AUTARQUIAS
ESPECIAIS E AGNCIAS. CARTER JURDICO DA OAB. ENTIDADE
PRESTADORA DE SERVIO PBLICO INDEPENDENTE. CATEGORIA MPAR
NO ELENCO DAS PERSONALIDADES JURDICAS EXISTENTES NO DIREITO
BRASILEIRO. AUTONOMIA E INDEPENDNCIA DA ENTIDADE. PRINCPIO
DA MORALIDADE. VIOLAO DO ARTIGO 37, CAPUT, DA CONSTITUIO DO
BRASIL. NO OCORRNCIA. (...) 2. No procede a alegao de que a OAB
sujeita-se aos ditames impostos Administrao Pblica Direta e
Indireta. 3. A OAB no uma entidade da Administrao Indireta da
Unio. A Ordem um servio pblico independente, categoria mpar no
elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. 4. A OAB no
est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem referido como
"autarquias especiais" para pretender-se afirmar equivocada independncia das
hoje chamadas "agncias". 5. Por no consubstanciar uma entidade da
Administrao Indireta, a OAB no est sujeita a controle da
Administrao, nem a qualquer das suas partes est vinculada. Essa no-
vinculao formal e materialmente necessria. 6. A OAB ocupa-se de
atividades atinentes aos advogados, que exercem funo constitucionalmente
privilegiada, na medida em que so indispensveis administrao da Justia
[artigo 133 da CB/88]. entidade cuja finalidade afeita a atribuies,
interesses e seleo de advogados. No h ordem de relao ou dependncia
entre a OAB e qualquer rgo pblico. 7. A Ordem dos Advogados do Brasil,
cujas caractersticas so autonomia e independncia, no pode ser tida
como congnere dos demais rgos de fiscalizao profissional. A OAB
no est voltada exclusivamente a finalidades corporativas. Possui finalidade
institucional. 8. Embora decorra de determinao legal, o regime estatutrio
imposto aos empregados da OAB no compatvel com a entidade, que
autnoma e independente. 9. Improcede o pedido do requerente no sentido de
que se d interpretao conforme o artigo 37, inciso II, da Constituio do Brasil
ao caput do artigo 79 da Lei n. 8.906, que determina a aplicao do regime
trabalhista aos servidores da OAB. 10. Incabvel a exigncia de concurso

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pblico para admisso dos contratados sob o regime trabalhista pela


OAB (...)

STF BInfo 247 (out. 2001)


Autarquia Interestadual: Inexistncia
No sistema constitucional brasileiro, no h a possibilidade de criao de
autarquia interestadual mediante a convergncia de diversas unidades
federadas, porquanto compete Unio o desenvolvimento, planejamento e
fomento regional. Com esse entendimento, o Tribunal, por maioria, julgou
improcedente a ao declaratria de inexistncia de relao jurdico-tributria
entre a Unio e o Banco Regional de Desenvolvimento do Extremo Sul - BRDES -
ajuizada pelo BRDES juntamente com os Estados do Rio Grande do Sul, do
Paran e de Santa Catarina, atraindo a competncia originria do STF para o
julgamento da causa -, mediante a qual se pretendia ver reconhecida, com base
em sua alegada natureza jurdica de autarquia interestadual de desenvolvimento,
a imunidade tributria prevista no art. 150, VI, a, 2, da CF. Vencido o Min.
Nri da Silveira, que dava pela procedncia da ao, reconhecendo a natureza
autrquica do BRDES e, por via de conseqncia, sua imunidade tributria, sob o
fundamento de que fora constitudo por convnio dos referidos Estados, com a
interveno da Unio, cujo funcionamento foi autorizado pelo Decreto
Presidencial 51.617/62, que no foi revogado, no podendo um parecer do
Ministrio da Fazenda afastar o referido Decreto. O Tribunal, tambm por
maioria, vencido o Min. Marco Aurlio, afastou a preliminar de que os Estados do
Rio Grande do Sul, do Paran e de Santa Catarina no teriam legitimidade ad
causam para a ao, o que acarretaria a incompetncia do STF para julg-la,
uma vez que os referidos Estados constituram o BRDES. Precedentes citados: RE
120.932-RS (DJU de 30.4.92); ADI 175-PR (DJU de 8.10.93).

STF ADI 2.135/DF (2/8/2007)

Ementa
MEDIDA CAUTELAR EM AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. PODER
CONSTITUINTE REFORMADOR. PROCESSO LEGISLATIVO. EMENDA
CONSTITUCIONAL 19, DE 04.06.1998. ART. 39, CAPUT, DA CONSTITUIO
FEDERAL. SERVIDORES PBLICOS. REGIME JURDICO NICO.
PROPOSTA DE IMPLEMENTAO, DURANTE A ATIVIDADE CONSTITUINTE
DERIVADA, DA FIGURA DO CONTRATO DE EMPREGO PBLICO. INOVAO QUE
NO OBTEVE A APROVAO DA MAIORIA DE TRS QUINTOS DOS
MEMBROS DA CMARA DOS DEPUTADOS QUANDO DA APRECIAO, EM
PRIMEIRO TURNO, DO DESTAQUE PARA VOTAO EM SEPARADO (DVS) N 9.
SUBSTITUIO, NA ELABORAO DA PROPOSTA LEVADA A SEGUNDO TURNO,
DA REDAO ORIGINAL DO CAPUT DO ART. 39 PELO TEXTO INICIALMENTE
PREVISTO PARA O PARGRAFO 2 DO MESMO DISPOSITIVO, NOS TERMOS DO

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SUBSTITUTIVO APROVADO. SUPRESSO, DO TEXTO CONSTITUCIONAL, DA


EXPRESSA MENO AO SISTEMA DE REGIME JURDICO NICO DOS
SERVIDORES DA ADMINISTRAO PBLICA. RECONHECIMENTO, PELA MAIORIA
DO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, DA PLAUSIBILIDADE DA
ALEGAO DE VCIO FORMAL POR OFENSA AO ART. 60, 2, DA
CONSTITUIO FEDERAL. RELEVNCIA JURDICA DAS DEMAIS ALEGAES DE
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL REJEITADA POR UNANIMIDADE.
1. A matria votada em destaque na Cmara dos Deputados no DVS n 9
no foi aprovada em primeiro turno, pois obteve apenas 298 votos e no
os 308 necessrios. Manteve-se, assim, o ento vigente caput do art. 39, que
tratava do regime jurdico nico, incompatvel com a figura do emprego pblico.
2. O deslocamento do texto do 2 do art. 39, nos termos do substitutivo
aprovado, para o caput desse mesmo dispositivo representou, assim, uma
tentativa de superar a no aprovao do DVS n 9 e evitar a permanncia do
regime jurdico nico previsto na redao original suprimida, circunstncia que
permitiu a implementao do contrato de emprego pblico ainda que revelia da
regra constitucional que exige o quorum de trs quintos para aprovao de
qualquer mudana constitucional. 3. Pedido de medida cautelar deferido,
dessa forma, quanto ao caput do art. 39 da Constituio Federal,
ressalvando-se, em decorrncia dos efeitos ex nunc da deciso, a
subsistncia, at o julgamento definitivo da ao, da validade dos atos
anteriormente praticados com base em legislaes eventualmente
editadas durante a vigncia do dispositivo ora suspenso. 4. Ao direta
julgada prejudicada quanto ao art. 26 da EC 19/98, pelo exaurimento do prazo
estipulado para sua vigncia. 5. Vcios formais e materiais dos demais
dispositivos constitucionais impugnados, todos oriundos da EC 19/98,
aparentemente inexistentes ante a constatao de que as mudanas de redao
promovidas no curso do processo legislativo no alteraram substancialmente o
sentido das proposies ao final aprovadas e de que no h direito adquirido
manuteno de regime jurdico anterior. 6. Pedido de medida cautelar
parcialmente deferido.

STF ADI 2.225/SC (29/6/2000)

Ementa

Separao e independncia dos poderes: submisso Assemblia Legislativa,


por lei estadual, da escolha de diretores e membros do conselho de
administrao de autarquias, fundaes pblicas e empresas estatais:
jurisprudncia do Supremo Tribunal. 1. vista da clusula final de abertura do
art. 52, III, f da Constituio Federal, consolidou-se a jurisprudncia do STF
no sentido da validade de normas locais que subordinam a nomeao
dos dirigentes de autarquias ou fundaes pblicas prvia aprovao
da Assemblia Legislativa. 2. Diversamente, contudo, atento ao art. 173 da
Constituio, propende o Tribunal a reputar ilegtima a mesma interveno

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parlamentar no processo de provimento da direo das entidades


privadas, empresas pblicas ou sociedades de economia mista da
administrao indireta dos Estados.

STF ADI 1.949/RS (18/11/1999)

Ementa

(...) II. Separao e independncia dos Poderes: submisso Assemblia


Legislativa, por lei estadual, da escolha e da destituio, no curso do mandato,
dos membros do Conselho Superior da Agncia Estadual de Regulao dos
Servios Pblicos Delegados do Rio Grande do Sul - AGERGS: parmetros
federais impostos ao Estado-membro. 1. Diversamente dos textos constitucionais
anteriores, na Constituio de 1988 - vista da clusula final de abertura do art.
52, III -, so vlidas as normas legais, federais ou locais, que subordinam
a nomeao dos dirigentes de autarquias ou fundaes pblicas prvia
aprovao do Senado Federal ou da Assemblia Legislativa:
jurisprudncia consolidada do Supremo Tribunal. 2. Carece, pois, de
plausibilidade a argio de inconstitucionalidade, no caso, do condicionamento
aprovao prvia da Assemblia Legislativa da investidura dos conselheiros da
agncia reguladora questionada. 3. Diversamente, inquestionvel a
relevncia da alegao de incompatibilidade com o princpio
fundamental da separao e independncia dos poderes, sob o regime
presidencialista, do art. 8 das leis locais, que outorga Assemblia
Legislativa o poder de destituio dos conselheiros da agncia
reguladora autrquica, antes do final do perodo da sua nomeao a
termo. 4. A investidura a termo - no impugnada e plenamente compatvel com
a natureza das funes das agncias reguladoras - , porm, incompatvel com a
demisso ad nutum pelo Poder Executivo: por isso, para concili-la com a
suspenso cautelar da nica forma de demisso prevista na lei - ou seja, a
destituio por deciso da Assemblia Legislativa -, impe-se explicitar que se
suspende a eficcia do art. 8 dos diplomas estaduais referidos, sem prejuzo das
restries demissibilidade dos conselheiros da agncia sem justo motivo, pelo
Governador do Estado, ou da supervenincia de diferente legislao vlida. (...)

STJ Smula 97 (3/3/1994)

Compete Justia do Trabalho processar e julgar reclamao de servidor


pblico relativamente a vantagens trabalhistas anteriores instituio do regime
jurdico nico.

STF RE 101.126/RJ (24/10/1984)

Ementa
(...) Nem toda fundao instituda pelo poder pblico e fundao de
direito privado. - s fundaes, institudas pelo poder pblico, que assumem a

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gesto de servio estatal e se submetem a regime administrativo previsto, nos


estados-membros, por leis estaduais so fundaes de direito pblico, e,
portanto, pessoas jurdicas de direito pblico. - tais fundaes so
espcie do gnero autarquia (...)

STF ADI 2.794/DF (14/12/2006)

Ementa
(...) V - Demarcao entre as atribuies de segmentos do Ministrio
Pblico - o Federal e o do Distrito Federal. Tutela das fundaes.
Inconstitucionalidade da regra questionada ( 1 do art. 66 do Cdigo Civil) -,
quando encarrega o Ministrio Pblico Federal de velar pelas fundaes, "se
funcionarem no Distrito Federal". 1. No obstante reserve Unio organiz-lo e
mant-lo - do sistema da Constituio mesma que se infere a identidade
substancial da esfera de atribuies do Ministrio Pblico do Distrito Federal
quelas confiadas ao MP dos Estados, que, semelhana do que ocorre com o
Poder Judicirio, se apura por excluso das correspondentes ao Ministrio Pblico
Federal, ao do Trabalho e ao Militar. 2. Nesse sistema constitucional de
repartio de atribuies de cada corpo do Ministrio Pblico - que corresponde
substancialmente distribuio de competncia entre Justias da Unio e a dos
Estados e do Distrito Federal - a rea reservada ao Ministrio Pblico Federal
coextensiva, mutatis mutandis quela da jurisdio da Justia Federal comum e
dos rgos judicirios de superposio - o Supremo Tribunal e o Superior
Tribunal de Justia - como, alis, j o era sob os regimes anteriores. 3. O critrio
eleito para definir a atribuio discutida - funcionar a fundao no Distrito
Federal - peca, a um s tempo, por escassez e por excesso. 4. Por escassez, de
um lado, na medida em que h fundaes de direito pblico, institudas pela
Unio - e, portanto, integrantes da Administrao Pblica Federal e sujeitas,
porque autarquias fundacionais, jurisdio da Justia Federal ordinria, mas
que no tem sede no Distrito Federal. 5. Por excesso, na medida em que, por
outro lado, a circunstncia de serem sediadas ou funcionarem no Distrito Federal
evidentemente no bastante nem para incorpor-las Administrao Pblica
da Unio - sejam elas fundaes de direito privado ou fundaes pblicas, como
as institudas pelo Distrito Federal -, nem para submet-las Justia Federal. 6.
Declarada a inconstitucionalidade do 1 do art. 66 do Cdigo Civil, sem
prejuzo, da atribuio ao Ministrio Pblico Federal da veladura pelas
fundaes federais de direito pblico, funcionem, ou no, no Distrito
Federal ou nos eventuais Territrios.

STF RE 215.741/SE (30/3/1999)

Ementa
RECURSO EXTRAORDINRIO. FUNDAO NACIONAL DE SADE. CONFLITO DE
COMPETNCIA ENTRE A JUSTIA FEDERAL E A JUSTIA COMUM. NATUREZA

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JURDICA DAS FUNDAES INSTITUDAS PELO PODER PBLICO. 1. A


Fundao Nacional de Sade, que mantida por recursos oramentrios oficiais
da Unio e por ela instituda, entidade de direito pblico. 2. Conflito de
competncia entre a Justia Comum e a Federal. Artigo 109, I da Constituio
Federal. Compete Justia Federal processar e julgar ao em que figura
como parte fundao pblica, tendo em vista sua situao jurdica
conceitual assemelhar- se, em sua origem, s autarquias. 3. Ainda que o
artigo 109, I da Constituio Federal, no se refira expressamente s fundaes,
o entendimento desta Corte o de que a finalidade, a origem dos recursos e o
regime administrativo de tutela absoluta a que, por lei, esto sujeitas, fazem
delas espcie do gnero autarquia. 4. Recurso extraordinrio conhecido e
provido para declarar a competncia da Justia Federal.

STJ CC 37.681/SC (27/8/2003)

Ementa

Processo civil. Competncia. Ao de indenizao em decorrncia de recusa de


pagamento de indenizao acordada em contrato de seguro de vida celebrado
com fundao pblica federal. Justia Federal. Relao de consumo. Dificuldade
dos beneficirios em acompanhar o processo no Distrito Federal. Acesso
Justia. Arts. 6, VII, e 101, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
- Compete Justia Federal processar e julgar ao de indenizao
proposta por beneficirios de contrato de seguro de vida celebrado com
fundao pblica federal, equiparada autarquia federal para a
aplicao do disposto no art. 109, I, da Constituio Federal.

STJ CC 16.397/RJ (28/8/1996)


Ementa
I - Cuidando-se de execuo de sentena, no tocante aos nus sucumbenciais,
promovida contra entidade que tem prerrogativa de foro prevista no art. 109, i,
da Constituio, competente para julgar a causa a Justia Federal.
II - No confronto entre a competncia do juiz que julgou a causa em primeiro
grau, para a execuo dos julgados que proferiu, e a competencia ratione
personae da Justia Federal, fixada na Constituio, deve prevalecer esta ultima.
III - Segundo entendimento do Tribunal (vg, CC 77/DF, relator Ministro Athos
Carneiro, DJU de 4/9/1989), as fundaes pblicas federais, como
entidades de direito privado, so equiparadas as empresas publicas,
para os efeitos do art. 109, i, da Constituio da Republica, sendo da
Justia Federal a competncia para processar e julgar as causas de que
participem.

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STF ADI 1.642/MG (3/4/2008)

Ementa

(...) DISTINO ENTRE EMPRESAS ESTATAIS PRESTADORAS DE SERVIO


PBLICO E EMPRESAS ESTATAIS QUE DESENVOLVEM ATIVIDADE ECONMICA
EM SENTIDO ESTRITO. REGIME JURDICO ESTRUTURAL E REGIME JURDICO
FUNCIONAL DAS EMPRESAS ESTATAIS. INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL.
INTERPRETAO CONFORME CONSTITUIO. 1. Esta Corte em oportunidades
anteriores definiu que a aprovao, pelo Legislativo, da indicao dos Presidentes
das entidades da Administrao Pblica Indireta restringe-se s autarquias e
fundaes pblicas, dela excludas as sociedades de economia mista e as
empresas pblicas. Precedentes. 2. As sociedades de economia mista e as
empresas pblicas que explorem atividade econmica em sentido estrito
esto sujeitas, nos termos do disposto no 1 do artigo 173 da
Constituio do Brasil, ao regime jurdico prprio das empresas privadas.
3. Distino entre empresas estatais que prestam servio pblico e
empresas estatais que empreendem atividade econmica em sentido
estrito 4. O 1 do artigo 173 da Constituio do Brasil no se aplica s
empresas pblicas, sociedades de economia mista e entidades (estatais)
que prestam servio pblico. 5. A intromisso do Poder Legislativo no
processo de provimento das diretorias das empresas estatais colide com
o princpio da harmonia e interdependncia entre os poderes. A escolha
dos dirigentes dessas empresas matria inserida no mbito do regime
estrutural de cada uma delas. 6. Pedido julgado parcialmente procedente para
dar interpretao conforme Constituio alnea "d" do inciso XXIII do artigo
62 da Constituio do Estado de Minas Gerais, para restringir sua aplicao s
autarquias e fundaes pblicas, dela excludas as empresas estatais, todas
elas.

STF RE 599.628/DF (25/5/2011)


Ementa

FINANCEIRO. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. PAGAMENTO DE VALORES POR


FORA DE DECISO JUDICIAL. INAPLICABILIDADE DO REGIME DE PRECATRIO.
ART. 100 DA CONSTITUIO. CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. MATRIA
CONSTITUCIONAL CUJA REPERCUSSO GERAL FOI RECONHECIDA. Os
privilgios da Fazenda Pblica so inextensveis s sociedades de
economia mista que executam atividades em regime de concorrncia ou
que tenham como objetivo distribuir lucros aos seus acionistas. Portanto,
a empresa Centrais Eltricas do Norte do Brasil S.A. - Eletronorte no pode se
beneficiar do sistema de pagamento por precatrio de dvidas
decorrentes de decises judiciais (art. 100 da Constituio). Recurso
extraordinrio ao qual se nega provimento.

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TCU Informativo de Licitaes e Contratos 6/2010

Enunciado:

Observncia da Lei n. 8.666/93 pelas estatais exploradoras de atividade


econmica
Texto:

obrigatria a observncia, pelas empresas pblicas e sociedades de


economia mista exploradoras de atividade econmica, das disposies
contidas na Lei n. 8.666/93 nas contrataes que envolvam sua
atividade-meio, sendo, portanto, nessas situaes, irregular o acrscimo
contratual superior aos limites legais estabelecidos, permitido apenas em casos
excepcionais, e desde que atendidos os requisitos elencados na Deciso n.
215/99-Plenrio (...) Ressaltou, ainda, o Acrdo n. 1.125/2007-Plenrio, por
meio do qual teria sido firmado o "entendimento de que at a edio de lei
dispondo sobre licitaes e contratos das empresas estatais e sociedades de
economia mista (a norma prevista no pargrafo primeiro do art. 173 da
CF/1988), tais entidades devem observar os preceitos da Lei n 8.666/1993 (art.
1, pargrafo nico) e os princpios gerais e regras da Administrao Pblica".
Acerca do argumento recursal de que, quando o Estado atua como empresa
privada, no se aplicaria o limite de 25%, imposto aos acrscimos de servios na
forma do art. 65, 1, da Lei n. 8.666/93, enfatizou o relator que a matria j
foi discutida quando da prolao do Acrdo n. 121/98-Plenrio,
oportunidade em que se decidiu no haver obrigatoriedade de a
Petrobras Distribuidora realizar licitao para a contratao de
transportes que guardem vnculo com a atividade-fim da empresa, como
a de transporte de produtos, permanecendo a obrigatoriedade de licitar
em relao s atividades-meio. Considerando que servios de publicidade e
propaganda "referem-se a atividades-meio da empresa", para o relator no
restariam dvidas de que "a contratao de tais servios est integralmente
sujeita aos mandamentos da Lei n 8.666/1993" (...)

STF ARE 638.315 RG/BA (9/6/2011)


Ementa
RECURSO. Extraordinrio. Imunidade tributria recproca. Extenso.
Empresas pblicas prestadoras de servios pblicos. Repercusso geral
reconhecida. Precedentes. Reafirmao da jurisprudncia. Recurso improvido.
compatvel com a Constituio a extenso de imunidade tributria recproca
Empresa Brasileira de Infraestrututa Aeroporturia INFRAERO, na qualidade
de empresa pblica prestadora de servio pblico.

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STF - AI 690.242/SP (1/3/2009)

Ementa

CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE


INSTRUMENTO. IMUNIDADE RECPROCA. EMPRESA PBLICA PRESTADORA DE
SERVIOS PBLICOS (ECT). AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. I - O acrdo
recorrido encontra-se em harmonia com o entendimento da Corte no sentido de
que a imunidade recproca dos entes polticos extensiva empresa
pblica prestadora de servio pblico (RE 354.897/RS, Rel. Min. Carlos
Velloso). II - Agravo regimental a que se nega provimento.

STF RE 363.412/BA (7/8/200)

(...) A INFRAERO, que empresa pblica, executa, como atividade-fim,


em regime de monoplio, servios de infra-estrutura aeroporturia
constitucionalmente outorgados Unio Federal, qualificando-se, em razo
de sua especfica destinao institucional, como entidade delegatria dos
servios pblicos a que se refere o art. 21, inciso XII, alnea "c", da Lei
Fundamental, o que exclui essa empresa governamental, em matria de
impostos, por efeito da imunidade tributria recproca (CF, art. 150, VI, "a"),
do poder de tributar dos entes polticos em geral. Conseqente
inexigibilidade, por parte do Municpio tributante, do ISS referente s
atividades executadas pela INFRAERO na prestao dos servios
pblicos de infra-estrutura aeroporturia e daquelas necessrias
realizao dessa atividade-fim. (...) A submisso ao regime jurdico das
empresas do setor privado, inclusive quanto aos direitos e obrigaes
tributrias, somente se justifica, como consectrio natural do postulado
da livre concorrncia (CF, art. 170, IV), se e quando as empresas
governamentais explorarem atividade econmica em sentido estrito, no
se aplicando, por isso mesmo, a disciplina prevista no art. 173, 1, da
Constituio, s empresas pblicas (caso da INFRAERO), s sociedades de
economia mista e s suas subsidirias que se qualifiquem como delegatrias de
servios pblicos.

STF RE 580.264/RS (16/12/2010)


Ementa

CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO


GERAL. IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA. SOCIEDADE DE ECONOMIA
MISTA. SERVIOS DE SADE. 1. A sade direito fundamental de todos e dever
do Estado (arts. 6 e 196 da Constituio Federal). Dever que cumprido por
meio de aes e servios que, em face de sua prestao pelo Estado mesmo, se
definem como de natureza pblica (art. 197 da Lei das leis). 2 A prestao de
aes e servios de sade por sociedades de economia mista corresponde
prpria atuao do Estado, desde que a empresa estatal no tenha por finalidade

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a obteno de lucro. 3. As sociedades de economia mista prestadoras de


aes e servios de sade, cujo capital social seja majoritariamente
estatal, gozam da imunidade tributria prevista na alnea a do inciso VI do
art. 150 da Constituio Federal. 3. Recurso extraordinrio a que se d
provimento, com repercusso geral.

STF RE 220.906/DF (16/11/2000)


Ementa
(...) empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, pessoa jurdica
equiparada Fazenda Pblica, aplicvel o privilgio da
impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios. Recepo do artigo 12
do Decreto-lei n 509/69 e no-incidncia da restrio contida no artigo 173,
1, da Constituio Federal, que submete a empresa pblica, a sociedade de
economia mista e outras entidades que explorem atividade econmica ao regime
prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas e
tributrias. 2. Empresa pblica que no exerce atividade econmica e
presta servio pblico da competncia da Unio Federal e por ela
mantido. Execuo. Observncia ao regime de precatrio, sob pena de
vulnerao do disposto no artigo 100 da Constituio Federal. Recurso
extraordinrio conhecido e provido.

TCU Smula 231

A exigncia de concurso pblico para admisso de pessoal se estende a toda


a Administrao Indireta, nela compreendidas as Autarquias, as Fundaes
institudas e mantidas pelo Poder Pblico, as Sociedades de Economia Mista, as
Empresas Pblicas e, ainda, as demais entidades controladas direta ou
indiretamente pela Unio, mesmo que visem a objetivos estritamente
econmicos, em regime de competitividade com a iniciativa privada.

STF RE 589.998/PI (20/3/2013)

Ementa
EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELGRAFOS ECT. DEMISSO
IMOTIVADA DE SEUS EMPREGADOS. IMPOSSIBILIDADE. NECESSIDADE DE
MOTIVAO DA DISPENSA. RE PARCIALEMENTE PROVIDO. I - Os empregados
pblicos no fazem jus estabilidade prevista no art. 41 da CF, salvo
aqueles admitidos em perodo anterior ao advento da EC n 19/1998.
Precedentes. II - Em ateno, no entanto, aos princpios da impessoalidade e
isonomia, que regem a admisso por concurso publico, a dispensa do
empregado de empresas pblicas e sociedades de economia mista que
prestam servios pblicos deve ser motivada, assegurando-se, assim, que
tais princpios, observados no momento daquela admisso, sejam tambm
respeitados por ocasio da dispensa. III A motivao do ato de dispensa,

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assim, visa a resguardar o empregado de uma possvel quebra do


postulado da impessoalidade por parte do agente estatal investido do
poder de demitir. IV - Recurso extraordinrio parcialmente provido para afastar
a aplicao, ao caso, do art. 41 da CF, exigindo-se, entretanto, a motivao para
legitimar a resciso unilateral do contrato de trabalho.

STF ADI 4029/AM (8/3/2012)


Ementa: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI FEDERAL N
11.516/07. CRIAO DO INSTITUTO CHICO MENDES DE CONSERVAO DA
BIODIVERSIDADE. LEGITIMIDADE DA ASSOCIAO NACIONAL DOS
SERVIDORES DO IBAMA. ENTIDADE DE CLASSE DE MBITO NACIONAL.
VIOLAO DO ART. 62, CAPUT E 9, DA CONSTITUIO. NO EMISSO DE
PARECER PELA COMISSO MISTA PARLAMENTAR.
INCONSTITUCIONALIDADE DOS ARTIGOS 5, CAPUT, E 6, CAPUT E
PARGRAFOS 1 E 2, DA RESOLUO N 1 DE 2002 DO CONGRESSO
NACIONAL. MODULAO DOS EFEITOS TEMPORAIS DA NULIDADE (ART. 27 DA
LEI 9.868/99). AO DIRETA PARCIALMENTE PROCEDENTE.
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QUESTES COMENTADAS NA AULA


1. (Cespe CNJ 2013) As entidades polticas so pessoas jurdicas de direito pblico
interno, como a Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios. J as entidades
administrativas integram a administrao pblica, mas no tm autonomia poltica, como as
autarquias e as fundaes pblicas.
2. (Cespe MIN 2013) As entidades que integram a administrao direta e indireta do
governo detm autonomia poltica, administrativa e financeira.

3. (ESAF CVM 2010) Assinale a opo que contemple a distino essencial entre as
entidades polticas e as entidades administrativas.
a) Personalidade jurdica.
b) Pertencimento Administrao Pblica.
c) Autonomia administrativa.
d) Competncia legislativa.
e) Vinculao ao atendimento do interesse pblico.

4. (FGV OAB 2011) correto afirmar que a desconcentrao administrativa ocorre


quando um ente poltico
(A) cria, mediante lei, rgos internos em sua prpria estrutura para organizar a gesto
administrativa.
(B) cria, por lei especfica, uma nova pessoa jurdica de direito pblico para auxiliar a
administrao pblica direta.
(C) autoriza a criao, por lei e por prazo indeterminado, de uma nova pessoa jurdica de
direito privado para auxiliar a administrao pblica.
(D) contrata, mediante concesso de servio pblico, por prazo determinado, uma pessoa
jurdica de direito pblico ou privado para desempenhar uma atividade tpica da
administrao pblica.

5. (Cespe TJDFT 2013) A criao, por uma universidade federal, de um departamento


especfico para cursos de ps-graduao exemplo de descentralizao.

6. (Cespe TJDFT 2013) Quando o Estado cria uma entidade e a ela transfere, por lei,
determinado servio pblico, ocorre a descentralizao por meio de outorga.

7. (Cespe MPU 2013) A transferncia pelo poder pblico, por meio de contrato ou ato
administrativo unilateral, apenas da execuo de determinado servio pblico a pessoa
jurdica de direito privado corresponde descentralizao por servios, tambm
denominada descentralizao tcnica.

8. (Cespe AFRE/ES 2013) Em determinada secretaria de governo, as aes voltadas


ao desenvolvimento de planos para capacitao dos servidores eram realizadas de forma
espordica, inexistindo setor especfico para tal finalidade. A fim de dar maior concretude a

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uma poltica de prestao de servio pblico de qualidade naquela secretaria, criou-se um
departamento de capacitao dos servidores. Nessa situao hipottica, a criao do
referido departamento considerada
a) desconcentrao administrativa.
b) centralizao administrativa.
c) descentralizao administrativa.
d) medida gerencial interna.
e) concentrao administrativa.

9. (FGV OAB 2011) A estruturao da Administrao traz a presena, necessria, de


centros de competncias denominados rgos Pblicos ou, simplesmente, rgos. Quanto
a estes, correto afirmar que
(A) possuem personalidade jurdica prpria, respondendo diretamente por seus atos.
(B) suas atuaes so imputadas s pessoas jurdicas a que pertencem.
(C) no possuem cargos, apenas funes, e estas so criadas por atos normativos do
ocupante do respectivo rgo.
(D) no possuem cargos nem funes.

10. (Cespe TJDFT 2013) Os rgos pblicos classificam-se, quanto estrutura, em


rgos singulares, formados por um nico agente, e coletivos, integrados por mais de um
agente ou rgo.

11. (Cespe MPTCDF 2013) A atuao do rgo pblico imputada pessoa jurdica a
que esse rgo pertence.

12. (Cespe Polcia Federal 2013) Os ministrios e as secretarias de Estado so


considerados, quanto estrutura, rgos pblicos compostos.

13. (Cespe Bacen 2013) A Secretaria de Estado da Sade do Distrito Federal compe a
estrutura da administrao indireta.

14. (ESAF CVM 2010) So caractersticas dos rgos pblicos, exceto:


a) integrarem a estrutura de uma entidade poltica, ou administrativa.
b) serem desprovidos de personalidade jurdica.
c) poderem firmar contrato de gesto, nos termos do art. 37, 8 da Constituio Federal.
d) resultarem da descentralizao.
e) no possurem patrimnio prprio.

15. (Cespe TRT10 2013) As autarquias federais detm autonomia administrativa


relativa, estando subordinadas aos respectivos ministrios de sua rea de atuao.

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16. (Cespe MPU 2013) Verifica-se a existncia de hierarquia administrativa entre as
entidades da administrao indireta e os entes federativos que as instituram ou autorizaram
a sua criao.

17. (FGV OAB 2012) Quanto s pessoas jurdicas que compem a Administrao
Indireta, assinale a afirmativa correta.
A) As autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei.
B) As autarquias so pessoas jurdicas de direito privado, autorizadas por lei.
C) As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei.
D) As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito privado, criadas para o exerccio
de atividades tpicas do Estado.

18. (FGV OAB 2012) Em relao s entidades que compem a administrao indireta,
assinale a alternativa correta.
A) Para a criao de autarquias, necessria a edio de uma lei autorizativa e posterior
registro de seus atos constitutivos no respectivo registro como condio de sua existncia.
B) Para criao de uma empresa pblica, necessria a edio de uma lei especfica sem a
exigncia de registro de seus atos constitutivos no respectivo registro por se tratar de uma
pessoa jurdica de direito pblico.
C) Para criao de uma sociedade de economia mista, necessria a edio de uma lei
autorizativa e registro de seus atos constitutivos no respectivo registro por se tratar de uma
pessoa jurdica de direito privado.
D) Por serem pessoas jurdicas, todas necessitam ter seus respectivos atos constitutivos
registrados no respectivo registro como condio de sua existncia.

19. (ESAF CVM 2010) Assinale a opo que contemple regras aplicveis tanto s
pessoas jurdicas de direito pblico, quanto s pessoas jurdicas de direito privado
pertencentes Administrao Pblica, independentemente de seu objeto social.
a) Regime jurdico nico para os seus servidores.
b) Inalienabilidade e impenhorabilidade de seus bens.
c) Prerrogativas processuais e de foro.
d) Concurso pblico e licitao.
e) Responsabilizao pela teoria objetiva.

20. (ESAF MIN 2012) Nos termos de nossa Constituio Federal e de acordo com a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, depende de autorizao em lei especfica:
a) a instituio das empresas pblicas, das sociedades de economia mista e de fundaes,
apenas.
b) a instituio das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, apenas.

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c) a instituio das autarquias, das empresas pblicas, das sociedades de economia mista e
de fundaes, apenas.
d) a participao de entidades da Administrao indireta em empresa privada, bem assim a
instituio das autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes e
subsidirias das estatais.
e) a participao de entidades da Administrao indireta em empresa privada, bem assim a
instituio das empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes e subsidirias
das estatais.

21. (Cespe AGU 2013) As autarquias, que adquirem personalidade jurdica com a
publicao da lei que as institui, so dispensadas do registro de seus atos constitutivos em
cartrio e possuem as prerrogativas especiais da fazenda pblica, como os prazos em dobro
para recorrer e a desnecessidade de anexar, nas aes judiciais, procurao do seu
representante legal.

22. (ESAF ATRFB 2012) Quanto s autarquias no modelo da organizao


administrativa brasileira, incorreto afirmar que
a) possuem personalidade jurdica.
b) so subordinadas hierarquicamente ao seu rgo supervisor.
c) so criadas por lei.
d) compem a administrao pblica indireta.
e) podem ser federais, estaduais, distritais e municipais.

23. (Cespe TJDFT 2013) Nos litgios comuns, as causas que digam respeito s
autarquias federais, sejam estas autoras, rs, assistentes ou oponentes, so processadas e
julgadas na justia federal.

24. (ESAF ATRFB 2006) A entidade da Administrao Indireta, que se conceitua como
sendo uma pessoa jurdica de direito pblico, criada por fora de lei, com capacidade
exclusivamente administrativa, tendo por substrato um patrimnio personalizado, gerido
pelos seus prprios rgos e destinado a uma finalidade especfica, de interesse pblico,
a
a) autarquia.
b) fundao pblica.
c) empresa pblica.
d) sociedade de economia mista.
e) agncia reguladora.

25. (FGV OAB 2015) O Estado XYZ pretende criar uma nova universidade estadual sob
a forma de fundao pblica. Considerando que inteno do Estado atribuir personalidade
jurdica de direito pblico a tal fundao, assinale a afirmativa correta.

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A) Tal fundao h de ser criada com o registro de seus atos constitutivos, aps a edio de
lei ordinria autorizando sua instituio.
B) Tal fundao h de ser criada por lei ordinria especfica.
C) No possvel a criao de uma fundao pblica com personalidade jurdica de direito
pblico.
D) Tal fundao h de ser criada por lei complementar especfica.

26. (FGV OAB 2012) Atento crescente especulao imobiliria, e ciente do sucesso
econmico obtido pelas construtoras do Pas com a construo de imveis destinados ao
pblico de alta renda, o Estado X decide ingressar nesse lucrativo mercado. Assim, edita
uma lei autorizando a criao de uma empresa pblica e, no mesmo ano, promove a
inscrio dos seus atos constitutivos no registro das pessoas jurdicas.
Assinale a alternativa que apresenta a alegao que as construtoras privadas, incomodadas
pela concorrncia de uma empresa pblica, poderiam apresentar.
A) A nulidade da constituio daquela pessoa jurdica, uma vez que as pessoas jurdicas
estatais s podem ser criadas por lei especfica.
B) O objeto social daquela empresa s poderia ser atribudo a uma sociedade de economia
mista e no a uma empresa pblica.
C) Os pressupostos de segurana nacional ou de relevante interesse coletivo na explorao
daquela atividade econmica no esto presentes.
D) A criao da empresa pblica no poderia ter ocorrido no mesmo ano em que foi editada
a lei autorizativa.

27. (FGV OAB 2014) Cinco empresas que, somadas, dominam 90% (noventa por cento)
da produo metalrgica nacional acordam, secretamente, a reduo da oferta de bens por
elas produzidos, a fim de elevar o preo dos seus produtos.
A partir da hiptese apresentada, assinale a opo correta.
A) A garantia da livre concorrncia no texto constitucional impede a interveno do Estado
nessa hiptese.
B) A atuao das empresas configura infrao da ordem econmica, sujeitando-as
interveno do Estado.
C) A situao de domnio do mercado resulta de processo natural fundado na maior
eficincia em relao aos demais competidores, no caracterizando, portanto, qualquer
infrao.
D) A interveno do Estado na ordem econmica somente ser permitida quando
necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo.

28. (FGV OAB 2013) O Estado ABCD, com vistas interiorizao e ao incremento das
atividades econmicas, constituiu empresa pblica para implantar distritos industriais,
elaborar planos de ocupao e auxiliar empresas interessadas na aquisio dessas reas.

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Considerando que esse objeto significa a explorao de atividade econmica pelo Estado,
assinale a afirmativa correta.
A) No possvel a explorao de atividade econmica por pessoa jurdica integrante da
Administrao direta ou indireta.
B) As pessoas jurdicas integrantes da Administrao indireta no podem explorar atividade
econmica.
C) Dentre as figuras da Administrao Pblica indireta, apenas a autarquia pode
desempenhar atividade econmica, na qualidade de agncia reguladora.
D) A constituio de empresa pblica para exercer atividade econmica permitida quando
necessria ao atendimento de relevante interesse coletivo.

29. (Cespe MIN 2013) So caractersticas comuns a empresas pblicas e sociedades


de economia mista, entre outras, personalidade jurdica de direito privado, derrogao
parcial do regime de direito privado por normas de direito pblico e desempenho de
atividade de natureza econmica.

30. (Cespe AFT 2013) A sociedade de economia mista, entidade integrante da


administrao pblica indireta, pode executar atividades econmicas prprias da iniciativa
privada.

31. (Cespe CNJ 2013) Considere que determinada sociedade de economia mista
exera atividade econmica de natureza empresarial. Nessa situao hipottica, a referida
sociedade no considerada integrante da administrao indireta do respectivo ente
federativo, pois, para ser considerada como tal, ela deve prestar servio pblico.

32. (Cespe TJDFT 2013) Pessoas jurdicas de direito privado integrantes da


administrao indireta, as empresas pblicas so criadas por autorizao legal para que o
governo exera atividades de carter econmico ou preste servios pblicos.

33. (Cespe Polcia Federal 2013) A sociedade de economia mista pessoa jurdica de
direito privado que pode tanto executar atividade econmica prpria da iniciativa privada
quanto prestar servio pblico.

34. (Cespe CNJ 2013) As empresas pblicas, sejam elas exploradoras de atividade
econmica ou prestadoras de servios pblicos, so entidades que compem a
administrao indireta e por isso no se admite que seus atos e contratos sejam submetidos
a regras do direito privado.

35. (Cespe MIN 2013) So caractersticas comuns a empresas pblicas e sociedades


de economia mista, entre outras, personalidade jurdica de direito privado, derrogao
parcial do regime de direito privado por normas de direito pblico e desempenho de
atividade de natureza econmica.

36. (Cespe TRT10 2013) As sociedades de economia mista no esto sujeitas ao


controle externo realizado pelos respectivos tribunais de contas.

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37. (ESAF CVM 2010) So regras de direito pblico que obrigam s empresas estatais
federais a despeito de sua natureza jurdica de direito privado, exceto:
a) contratao de empregados por meio de concurso pblico.
b) submisso aos princpios gerais da Administrao Pblica.
c) proibio de demisso dos seus empregados em razo da estabilidade que lhes protege.
d) autorizao legal para sua instituio.
e) sujeio fiscalizao do Tribunal de Contas da Unio.

38. (Cespe MPE/TO Promotor) A empresa pblica e a sociedade de economia mista


exploradoras de atividade econmica no so excludas da lei de falncia e recuperao de
empresas, por sujeitarem-se ao regime prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos
direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios.

39. (Cespe TJDFT 2013) As sociedades de economia mista podem revestir-se de


qualquer das formas em direito admitidas, a critrio do poder pblico, que procede sua
criao.

40. (Cespe TRT10 2013) As empresas pblicas devem ser constitudas


obrigatoriamente sob a forma de sociedade annima.

41. (ESAF CVM 2010) So caractersticas comuns s empresas pblicas e s


sociedades de economia mista, exceto:
a) esto sujeitas ao controle finalstico do ente da administrao direta que as instituiu.
b) podem ser exploradoras de atividades econmicas ou prestadoras de servios pblicos.
c) criao autorizada por lei especfica.
d) na composio do capital social, exige-se a participao majoritria do poder pblico.
e) embora possuam personalidade jurdica de direito privado, o regime de direito privado a
elas aplicvel parcialmente modificado por normas de direito pblico.

42. (Cespe AE/ES 2013) A pessoa jurdica de direito privado criada por autorizao
legislativa especfica, com capital formado unicamente por recursos de pessoas de direito
pblico interno ou de pessoas de suas administraes indiretas, para realizar atividades
econmicas ou servios pblicos de interesse da administrao instituidora, nos moldes da
iniciativa particular, denominada
a) fundao pblica.
b) sociedade de economia mista.
c) subsidiria.
d) agncia executiva.
e) empresa pblica.

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43. (Cespe MPU 2013) A empresa pblica federal caracteriza-se, entre outros aspectos,
pelo fato de ser constituda de capital exclusivo da Unio, no se admitindo, portanto, a
participao de outras pessoas jurdicas na constituio de seu capital.

44. (Cespe AGU 2013) Caso um particular ajuze ao sob o rito ordinrio perante a
justia estadual contra o Banco do Brasil S.A., na qual, embora ausente interesse da Unio,
seja arguida a incompetncia do juzo para processar e julgar a demanda, por se tratar de
sociedade de economia mista federal, a alegao de incompetncia dever ser rejeitada,
mantendo-se a competncia da justia estadual.

45. (Cespe TJDFT 2013) Pertence justia federal a competncia para julgar as causas
de interesse das empresas pblicas, dado o fato de elas prestarem servio pblico, ainda
que detenham personalidade jurdica de direito privado.

46. (FGV OAB 2012) O Presidente da Repblica, considerando necessria a realizao


de diversas obras de infraestrutura, decide pela criao de uma nova Sociedade de
Economia Federal e envia projeto de lei para o Congresso Nacional. Aps a sua regular
tramitao, o Congresso aprova a criao da Companhia X.
Considerando a situao apresentada, assinale a afirmativa correta.
A) A Companhia X poder editar os decretos de utilidade pblica das reas que
necessitam ser desapropriadas para consecuo do objeto que justificou sua criao.
B) A Companhia X est sujeita licitao e contratao de obras, servios, compras e
alienaes, observados os princpios da administrao.
C) A Companhia X ser necessariamente uma sociedade de propsito especfico (SPE) e
a maioria do capital social dever sempre pertencer Unio.
D) A Companhia X possui foro privilegiado e eventuais demandas judiciais correro
perante a Justia Federal.

47. (FGV OAB 2015) Aps autorizao em lei, o Estado X constituiu empresa pblica
para atuao no setor bancrio e creditcio. Por no possuir, ainda, quadro de pessoal, foi
iniciado concurso pblico com vistas seleo de 150 empregados, entre economistas,
administradores e advogados.
A respeito da situao descrita, assinale a afirmativa correta.
A) No possvel a constituio de empresa pblica para explorao direta de atividade
econmica pelo Estado.
B) A lei que autorizou a instituio da empresa pblica , obrigatoriamente, uma lei
complementar, por exigncia do texto constitucional.
C) Aps a Constituio de 1988, cabe s empresas pblicas a prestao de servios
pblicos e s sociedades de economia mista cabe a explorao de atividade econmica.
D) A empresa pblica que explora atividade econmica sujeita-se ao regime trabalhista
prprio das empresas privadas, o que no afasta a exigncia de concurso pblico.

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(Cespe PGE/BA 2014) Considerando a necessidade de melhorar a organizao da
administrao pblica estadual, o governador da Bahia resolveu criar autarquia para atuar
no servio pblico de educao e empresa pblica para explorar atividade econmica.
Com base nessa situao hipottica, julgue os itens que se seguem.

48. Observados os princpios da administrao pblica, a empresa pblica pode ter regime
especfico de contratos e licitaes, sujeitando-se os atos abusivos praticados no mbito de
tais procedimentos licitatrios ao controle por meio de mandado de segurana.

49. Desde que presentes a relevncia e urgncia da matria, a criao da autarquia pode
ser autorizada por medida provisria, devendo, nesse caso, ser providenciado o registro do
ato constitutivo na junta comercial competente.

50. (ESAF AFRFB 2009) Quanto organizao administrativa brasileira, analise as


assertivas abaixo e assinale a opo correta.
I. A administrao pblica federal brasileira indireta composta por autarquias, fundaes,
sociedades de economia mista, empresas pblicas e entidades paraestatais.
II. Diferentemente das pessoas jurdicas de direito privado, as entidades da administrao
pblica indireta de personalidade jurdica de direito pblico so criadas por lei especfica.
III. Em regra, a execuo judicial contra o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos
Recursos Naturais Renovveis - IBAMA enquanto autarquia federal est sujeita ao regime
de precatrios previsto no art. 100 da Constituio Federal, respeitadas as excees.
IV. A Caixa Econmica Federal enquanto empresa pblica exemplo do que se passou a
chamar, pela doutrina do direito administrativo, de desconcentrao da atividade estatal.
V. O Instituto Nacional do Seguro Social - INSS enquanto autarquia vinculada ao Ministrio
da Previdncia Social est subordinada sua hierarquia e sua superviso.
a) Apenas os itens I e II esto corretos.
b) Apenas os itens II e III esto corretos.
c) Apenas os itens III e IV esto corretos.
d) Apenas os itens IV e V esto corretos.
e) Apenas os itens II e V esto corretos.

51. (FGV 2015) O Estado X pretende criar uma empresa pblica para atuar no
financiamento de projetos de desenvolvimento sustentvel para pequenos produtores rurais.
Considerando a disciplina constitucional a respeito das empresas pblicas, assinale a
afirmativa incorreta.
(A) Apesar de o seu pessoal estar sujeito ao regime trabalhista prprio das empresas
privadas, no se dispensa a realizao de concurso pblico.
(B) Somente por lei complementar pode ser autorizada a criao de empresa pblica.
(C) Empresa pblica est sujeita exigncia de prvia licitao para a compra de bens e
para a contratao de servios.

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(D) A explorao direta de atividade econmica pelo Estado somente ser permitida quando
necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo.
(E) A empresa pblica que explore atividade econmica no poder gozar de privilgios
fiscais no extensivos s empresas do setor privado.

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GABARITO

2) E 3) d 4) a 5) E
1) C
7) E 8) a 9) b 10) E
6) C
12) C 13) E 14) d 15) E
11) C
17) a 18) c 19) d 20) a
16) E
22) b 23) C 24) b 25) b
21) C
27) b 28) d 29) C 30) C
26) c
32) C 33) C 34) E 35) C
31) E
37) c 38) E 39) E 40) E
36) E
42) e 43) E 44) C 45) E
41) d
47) d 48) C 49) E 50) b
46) b

51) b

Referncias:
Alexandrino, M. Paulo, V. Direito Administrativo Descomplicado. 22 ed. So Paulo:
Mtodo, 2014.
Bandeira de Mello, C. A. Curso de Direito Administrativo. 32 ed. So Paulo: Malheiros,
2015.
Borges, C.; S, A. Direito Administrativo Facilitado. So Paulo: Mtodo, 2015.
Carvalho Filho, J. S. Manual de Direito Administrativo. 27 ed. So Paulo: Atlas, 2014.
Di Pietro, M. S. Z. Direito Administrativo. 28 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2014.
Furtado, L. R. Curso de Direito Administrativo. 4 ed. Belo Horizonte: Frum, 2013.
Knoplock, G. M. Manual de Direito Administrativo: teoria e questes. 7 ed. Rio de
Janeiro: Elsevier, 2013.
Justen Filho, Maral. Curso de direito administrativo. 10 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2014.
Meirelles, H. L. Direito administrativo brasileiro. 41 ed. So Paulo: Malheiros, 2015.
Scatolino, G. Trindade, J. Manual de Direito Administrativo. 2 ed. JusPODIVM, 2014.

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