Captulo Primero
LOS INTERDICTOS O JUICIOS POSESORIOS SUMARIOS
SUMARIO: I. Generalidades; II. La querella de amparo; III. La querella
de restitucin; IV. La querella de restablecimiento; V. La denuncia de obra
nueva; VI. La denuncia de obra ruinosa; VII. Los interdictos especiales.
I. Generalidades
851. Fuentes legales. Los interdictos
se hallan reglamentados en el Ttulo IV del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil,
o sea, en los artculos 549 al 583.
Sin embargo, estos preceptos no cons-
tituyen la nica fuente legal de los in-
terdictos, por cuanto es necesario rela-
cionarlos con los artculos 916 al 950 del
Cdigo Civil, Ttulos XIII y XIV, del
Libro II, los que versan, respectivamente,
sobre las acciones posesorias y algunas
acciones posesorias especiales.
852. Conceptos previos. Recordemos
que la posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o due-
o, sea que el dueo o el que se da por
tal tenga la cosa por s mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nom-
bre de l; y que el poseedor es reputado
dueo mientras otra persona no justifica
serlo (art. 700 CC).
En consecuencia, si bien la posesin
es un hecho, se derivan de ella importan-
tes consecuencias jurdicas; como ser, la
presuncin del derecho de dominio an-
tes sealada. De all que el legislador haya
amparado este hecho mediante acciones
especiales, que reciben el nombre de accio-
nes posesorias.
Sin embargo, las acciones posesorias
slo tienen por objeto conservar o recu-
perar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos; o
bien, ejercer otros derechos especiales
sobre esta misma clase de bienes
(arts. 916 y siguientes, y 930 y siguien-
tes, CC).
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Y como en la vida jurdica la situa-
cin ordinaria o normal de las cosas se
reputa verdadera, fcil es advertir enton-
ces que el legislador se vio en la necesi-
dad de proteger al poseedor mediante
estas acciones posesorias.
Con todo, la proteccin legal del po-
seedor fue an ms all; pues las accio-
nes posesorias, a su vez, se tramitan en
conformidad a un procedimiento suma-
rio y especial denominado interdicto.
Llmanse, por consiguiente, interdic-
tos o juicios posesorios sumarios aquellos pro-
cedimientos especiales contemplados en
la legislacin procesal y destinados a ha-
cer valer las acciones posesorias estable-
cidas por la ley civil.
Los conceptos posesin, acciones po-
sesorias e interdictos forman, pues, una
triloga consecuencial e indisoluble.
Vale la pena tambin hacer notar que
no hay consenso en la doctrina acerca de
la etimologa de la palabra interdicto. Unos
piensan que deriva de interdictus, vo-
cablo con que se distingua en Roma las
rdenes especiales del pretor; otros esti-
man que deriva de interdicere, que sig-
nifica prohibir, porque este carcter
presentaban los primeros edictos; y otros,
por fin, creen que proviene de la palabra
interino, puesto que es innegable que
los interdictos tambin presentan este ca-
rcter de transitoriedad.
853. Clases y objeto de los interdic-
tos. Los interdictos se clasifican en: que-
rella de amparo, querella de restitucin,
querella de restablecimiento, denuncia de
obra nueva, denuncia de obra ruinosa e
interdicto especial.
 Mario Casarino Viterbo
Cada uno de estos interdictos tiene
un objeto diverso.
As la querella de amparo se intenta para
conservar la posesin de bienes races o
de derechos reales constituidos en ellos;
la querella de restitucin, para recuperar esta
misma posesin; la querella de restablecimien-
to, para obtener el restablecimiento en la
posesin o mera tenencia de los mismos
bienes, cuando dicha posesin o mera te-
nencia ha sido violentamente arrebatada;
la denuncia de obra nueva, para impedir
una obra nueva; la denuncia de obra ruino-
sa, para impedir que una obra ruinosa o
peligrosa cause dao; y el interdicto espe-
cial, para hacer efectiva cualquiera de las
acciones posesorias especiales que enu-
mera el Ttulo XIV, Libro II, del Cdigo
Civil (art. 549 CPC).
854. Caractersticas de las acciones
posesorias. Las caractersticas ms sobre-
salientes que presentan las acciones po-
sesorias en la legislacin civil son las
siguientes:
a) Tienen por objeto conservar o re-
cuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos sobre ellos
(art. 916 CC). En consecuencia, no hay
acciones posesorias para conservar o re-
cuperar la posesin de bienes muebles;
b) Para poder instaurar una accin
posesoria se requiere haber estado en po-
sesin tranquila y no interrumpida un ao
completo en el bien o derecho de que se
trata (art. 918 CC);
c) Por regla general prescriben en un
ao contado segn la clase de accin po-
sesoria. As, en la accin posesoria que
tiene por objeto conservar la posesin, el
ao se cuenta desde el acto de molestia o
embarazo inferido a ella; en la accin po-
sesoria que tiene por objeto recuperar la
posesin, desde que el poseedor anterior
la ha perdido (art. 920, incs. 1 y 2, CC);
y en la accin posesoria que tiene por
objeto impedir una obra nueva, desde que
la obra queda terminada (art. 950, inc. 3,
CC). Por excepcin la accin posesoria
de restablecimiento prescribe en seis me-
ses (art. 928, inc. 2, CC); y la accin po-
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sesoria de obra ruinosa no prescribe mien-
tras haya justo motivo de temer el dao
(art. 950, inc. 2, CC);
d) Por regla general amparan al po-
seedor de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos; pero, por ex-
cepcin, tambin protegen al mero tene-
dor (art. 928, inc. 1, CC); y
e) En ellas no se tomar en cuenta
el dominio que por una o por otra parte
se alegue. Con todo, podrn exhibirse t-
tulos de dominio por comprobar la pose-
sin, pero slo aquellos cuya existencia
pueda probarse sumariamente; ni valdr
objetar contra ellos otros vicios o defec-
tos, que los que puedan probarse de la
misma manera (art. 923 CC).
855. Caractersticas de los interdic-
tos. En cambio, las caractersticas ms
sobresalientes que presentan los inter-
dictos en la legislacin procesal civil son
las siguientes:
a) No se tomar en cuenta el fuero
de que gocen las partes para determinar
la jerarqua, clase o categora del tribunal
llamado a conocer de ellos (art. 133 COT);
b) Se reputarn siempre de mayor
cuanta, cualquiera que sea el valor de
los bienes a que se refieran, o sea, que
conocer siempre de ellos un juez de le-
tras (art. 143, parte 1, COT);*
c) Ser juez competente para cono-
cer de ellos el juez de letras del territorio
jurisdiccional en que estuvieren situados
los bienes a que se refieren. Si ellos, por
su situacin, pertenecen a varios territo-
rios jurisdiccionales, ser competente el
juez de cualquiera de stos (art. 143
COT).**
* Modificacin introducida por el art. 9 del DL
N 2.416 de 13 de diciembre de 1978, publicado en
el Diario Oficial de 10 de enero de 1979; y por la
Ley N 18.176 de 13 de octubre de 1982, publicada
en el Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao. Ac-
tualizado Depto. Derecho Procesal Universidad de
Chile.
** Modificacin introducida por la Ley N 18.969
de 10 de marzo de 1990, que sustituy dicho artcu-
lo 143. Actualizado Depto. Derecho Procesal Univer-
sidad de Chile.
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d) Son juicios posesorios sumarios,
vale decir, breves y concentrados, porque
su tramitacin se reduce a la presenta-
cin de la querella, a la celebracin de
un comparendo de contestacin y de
prueba y al pronunciamiento de la sen-
tencia;
e) Son juicios declarativos, especiales y
de aplicacin particular. Declarativos, por-
que la sentencia se limita a declarar dere-
chos; especiales, porque en su estructura
difieren sensiblemente de los ordinarios;
y de aplicacin particular, porque su cam-
po de actuacin est restringido a los ca-
sos expresamente sealados en la ley;
f) La apelacin se halla sometida a r-
gimen especial, porque se concede, por
regla general, slo en el efecto devoluti-
vo, y, por excepcin, en ambos (art. 550
CPC); y
g) Cualquiera que sea la sentencia
que en ellos recaiga, deja siempre a salvo
a los que resulten condenados el ejercicio
de la accin ordinaria que corresponda con
arreglo a derecho, salvo las excepciones
legales (arts. 563, 564, 569, 570, 576 y 581
CPC).
856. La indemnizacin de perjuicios
y los interdictos. Los hechos que pertur-
ban la posesin de los bienes races o de
los derechos reales constituidos en ellos,
a veces, embarazan dicha posesin; otras
veces, hacen que se pierda o que se nos
despoje de ella; pero, en la mayora de
los casos, tambin esos hechos causan da-
os o perjuicios al poseedor.
El derecho del poseedor a exigir que
se le indemnice por aquellos daos o per-
juicios se halla claramente establecido en
la legislacin civil. As, el artculo 921 del
Cdigo Civil dice: El poseedor tiene de-
recho para pedir que no se le turbe o
embarace su posesin o se le despoje de
ella, que se le indemnice del dao que
ha recibido, y que se le d seguridad con-
tra el que fundadamente teme. El ar-
tculo 926 de ese Cdigo agrega: El que
injustamente ha sido privado de la pose-
sin, tendr derecho para pedir que se le
restituya, con indemnizacin de perjui-
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cios. El artculo 950, inciso 1, de ese
mismo cuerpo de leyes, termina estable-
ciendo: Las acciones concedidas en este
Ttulo para la indemnizacin de un dao
sufrido, prescriben para siempre al cabo
de un ao completo.
Cabe, ahora, preguntarse puede el
querellante deducir en el interdicto, fue-
ra de la accin posesoria que le competa,
la de indemnizacin de perjuicios por los da-
os sufridos en razn de la conducta del
querellado?
El problema no es de fcil solucin;
y, al respecto, dos doctrinas se han disea-
do en nuestra jurisprudencia.
Segn unos, la respuesta debe ser afir-
mativa. Se fundan, en primer trmino,
en los preceptos del Cdigo Civil antes
transcritos y, en seguida, en el artculo 563
del Cdigo de Procedimiento Civil, que
deja a salvo en favor del condenado por la
sentencia que recaiga en una querella po-
sesoria el ejercicio de la accin ordinaria
que corresponda, pudiendo comprender-
se en dicha accin el resarcimiento de
las costas y de los perjuicios que haya pa-
gado o que se le haya causado con la
querella en referencia.
Segn otros, la accin de indemniza-
cin de perjuicios debe ser de lato cono-
cimiento, porque la diversa redaccin
experimentada por el actual artculo 551
del Cdigo de Procedimiento Civil, de-
muestra que los interdictos no pueden
servir para intentar una accin semejan-
te. En efecto, en un comienzo, en dicho
precepto se seal, como requisitos de la
querella, el que si el querellante peda
indemnizacin por el dao sufrido, lo es-
pecificara; en seguida, se agreg que el
querellante poda adems pedir la fija-
cin del monto o cuanta del dao; y,
terminndose, por ltimo, con suprimir
toda referencia a esta indemnizacin de
perjuicios. Esta conducta del legislador,
pues, se concluye, comprueba que su in-
tencin fue eliminar el problema de los
daos o perjuicios experimentados por
el poseedor de entre los objetivos de los
interdictos.
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857. La prueba de la posesin. Den-
tro de las caractersticas ms sobresalien-
tes de las acciones posesorias sealbamos
la de que, para poder entablarlas, se re-
quiere haber estado en posesin tranqui-
la y no interrumpida un ao completo
(art. 918 CC).
Y tanto es as que, como ms adelan-
te tendremos oportunidad de verlo, esta
circunstancia deber ser expresada por
el querellante en su libelo como requisi-
to formal del mismo.
Es del caso preguntarse cmo prueba
el querellante esta posesin?; o sea de
qu medios se valdr para acreditar esta
fundamental circunstancia?
ste es otro de los problemas que pre-
sentan los interdictos y que ha dividido la
opinin de nuestros autores y la jurispru-
dencia nacional. Los artculos 924 y 925
del Cdigo Civil contienen la clave del
asunto.
En efecto:
El primero de estos preceptos dispo-
ne: La posesin de los derechos inscri-
tos se prueba por la inscripcin, y
mientras sta subsista, y con tal que haya
durado un ao completo, no es admisi-
ble ninguna prueba de posesin con que
se pretenda impugnarla.
El segundo agrega: Se deber pro-
bar la posesin del suelo por hechos po-
sitivos, de aquellos a que slo da derecho
el dominio, como el corte de maderas, la
construccin de edificios, la de cerramien-
tos, las plantaciones o sementeras, y otros
de igual significacin, ejecutados sin el
consentimiento del que disputa la pose-
sin.
Frente a estas disposiciones legales,
las opiniones de los autores y de la juris-
prudencia se dividen, lo mismo que ante
el problema del papel que desempea la
posesin en relacin con el rgimen de
la propiedad inscrita.
As, segn unos, la posesin de los de-
rechos reales constituidos sobre inmuebles
se acredita por medio de la correspon-
diente inscripcin; exceptuando el domi-
nio (art. 924 CC), que se prueba mediante
hechos positivos de posesin del suelo a
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que slo l da derecho, como ser, el cor-
te de maderas, la construccin de edifi-
cios, etc. (art. 925 CC).
Otros estiman que la posesin de los
derechos reales constituidos sobre inmue-
bles, incluido el dominio, se acredita por
medio de la correspondiente inscripcin
(art. 924 CC); y que la prueba de los he-
chos positivos, a que slo da derecho el
dominio, sirve nicamente para acredi-
tar la posesin del suelo no inscrito y los
dems derechos reales tambin no inscri-
tos (art. 925 CC).
Por ltimo, una tercera opinin sostie-
ne que es exacto afirmar que la posesin
de los bienes races y de los derechos rea-
les constituidos en ellos que se hallen ins-
critos, se prueba mediante la correspon-
diente inscripcin (art. 924 CC), y que la
posesin de los bienes races y de los de-
rechos reales constituidos en ellos no ins-
critos, se acredita mediante actos mate-
riales de posesin (art. 925 CC); pero, se
agrega, hay que probar tambin posesin
material, cuando la inscrita tiene menos
de un ao, cuando para poseer se invoca
un ttulo no traslaticio de dominio, cuan-
do los ttulos de dominio se sobreponen,
etc.
En resumen, en presencia de esta ar-
dua discusin doctrinaria y jurispruden-
cial, la prctica aconseja acreditar en los
interdictos posesin inscrita y material del
derecho en que pretendemos ser prote-
gidos, so pena de correr el riesgo del re-
chazo del interdicto, segn sea el criterio
del juzgador.
858. Rgimen de las apelaciones. El
artculo 550 del Cdigo de Procedimien-
to Civil dispone: Las apelaciones en los
juicios posesorios se concedern slo en
el efecto devolutivo, salvo que la ley ex-
presamente las mande otorgar en am-
bos efectos o que el fallo apelado no d
lugar al interdicto; y en todo caso, su tra-
mitacin se ajustar a las reglas estableci-
das para los incidentes.
En consecuencia, las apelaciones en
los juicios posesorios tienen reglas propias
en cuanto a sus efectos y a su tramitacin.
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En relacin a sus efectos, la regla ge-
neral es que las apelaciones se concedan
slo en el efecto devolutivo; y ello, en
razn de la celeridad que debe informar
la tramitacin de los interdictos. La regla
general anterior, a su vez, sufre dos ex-
cepciones, o sea, que en dos casos las ape-
laciones se conceden en ambos efectos:
a) Cuando la ley expresamente las
mande otorgar en ambos. Ejemplo: en la
denuncia de obra nueva, cuando la sen-
tencia ordena la demolicin (art. 569,
inc. 4, CPC); y en la denuncia de obra
ruinosa, sin perjuicio de las medidas de
precaucin y en igual evento (art. 575
CPC); y
b) Cuando el fallo apelado no d lu-
gar al interdicto.
El fundamento de estas excepciones
consiste, en el primer caso, en que, de
concederse slo en el efecto devolutivo
la apelacin, se hara despus imposible
poder cumplir la sentencia que acogiera
dicho recurso; y en el segundo, en que si
la sentencia niega lugar al interdicto, nada
hay que cumplir.
En cuanto a la tramitacin de la apela-
cin, en todo caso, se ajustar a las reglas
de los incidentes. En otras palabras, cual-
quiera que sea la clase del interdicto, las
conclusiones a que llegue la sentencia ape-
lada, o la parte litigante que ha interpues-
to el recurso, lo cierto es que, una vez
ingresados los autos al tribunal de alza-
da, se ordena traerlos de inmediato en
relacin.
II. La querella de amparo
859. Concepto. La querella de ampa-
ro es el interdicto o juicio posesorio su-
mario que se intenta para conservar la
posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos (art. 549,
N 1, CPC).
Su objeto, pues, es preciso y determi-
nado; conservar la posesin, indistinta-
mente, de dos clases de cosas: de los
bienes races y de los derechos reales cons-
tituidos en ellos.
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860. Requisitos formales de la que-
rella. El que intente una querella de am-
paro debe expresar en su demanda un
doble grupo de formalidades legales: a) las
circunstancias enumeradas en el artcu-
lo 254 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil; y b) las circunstancias enumeradas
en el artculo 551 de ese mismo Cdigo
(art. 551, inc. 1, CPC).
Las primeras han sido ya objeto de
nuestro estudio, y las damos por repro-
ducidas. Las segundas, en cambio, son
las siguientes:
1 Que personalmente o agregando
la de sus antecesores, ha estado el que-
rellante en posesin tranquila y no inte-
rrumpida durante un ao completo del
derecho en que pretende ser amparado
(art. 551, N 1, CPC);
2 Que se le ha tratado de turbar o
molestar su posesin o que en el hecho
se le ha turbado o molestado por medio
de actos que expresar circunstancialmen-
te (art. 551, N 2, CPC);
3 Que si pide seguridades contra el
dao que fundadamente teme, especifi-
que las medidas o garantas que solicita
contra el perturbador (art. 551, inc. 2,
CPC); y
4 Cules son los medios probatorios de
que intenta valerse el querellante, expre-
sndolos concretamente; y, si son decla-
raciones de testigos, el nombre, profesin
u oficio y residencia de stos (art. 551,
inc. 3, CPC).
La primera exigencia es una formali-
dad habilitante para el ejercicio de la ac-
cin posesoria consagrada por el derecho
de fondo (art. 918 CC); la segunda, cons-
tituye el fundamento de hecho de la
querella y, como tal, debe expresarse cir-
cunstanciadamente y tenerse especial cui-
dado en probarlo; la tercera, queda al
arbitrio del querellante incluirla o no,
pero, en caso afirmativo, ha de preocu-
parse de especificar debidamente las ta-
les seguridades; ejemplos: multas, arrestos,
etc.; y, por fin, la exigencia de indicar los
medios de prueba y, si se trata de testi-
gos, su correspondiente individualizacin,
es de tal trascendencia, que su omisin
 Mario Casarino Viterbo
implica la prdida total del derecho a ren-
dirla.
En resumen, en la querella de ampa-
ro se terminar pidiendo que en definitiva
se la acoja, ordenando hacer cesar las tur-
baciones o molestias de que somos vcti-
ma, y sealando, al mismo tiempo, las
medidas de seguridad que tendr que
otorgar el perturbador en caso que incu-
rra nuevamente en semejantes atentados.
861. Resolucin que recae en la que-
rella y su notificacin. Presentada la que-
rella, sealar el tribunal el quinto da
hbil despus de la notificacin al quere-
llado, para una audiencia, a la cual debe-
rn concurrir las partes con sus testigos y
dems medios probatorios (art. 552,
inc. 1, CPC).
En consecuencia, la primera providen-
cia deber ser: Valparaso, 30 de marzo
de 1985. Por interpuesta la querella de
amparo, vengan las partes a comparendo
de contestacin y prueba, con sus testi-
gos y dems medios probatorios, a la au-
diencia del quinto da hbil despus de
la ltima notificacin, a las 15 horas. Juez.
Secretario.
Desde el momento en que se trata de
la primera resolucin recada en un ne-
gocio judicial, debe notificarse personal-
mente al querellado; pero, en el caso del
artculo 44, se har la notificacin en la
forma indicada en el inciso 2 de dicho
artculo, aunque el querellado no se en-
cuentre en el lugar del juicio (art. 553,
inc. 1, CPC).
En otras palabras, esta primera reso-
lucin se notifica al querellado personal-
mente, sea en forma personal propiamente
dicha, sea personal de conformidad al ar-
tculo 44, sea personal por avisos. Sin em-
bargo, para la prctica de la notificacin
personal en conformidad a lo preceptua-
do en el artculo 44, basta acreditar cul
es la morada del querellado, sin necesi-
dad de probar, adems, que se encuentra
en el lugar del juicio, todo ello como ma-
nera de evitar que, mediante la fuga de
aqul, pudiere entorpecer su pronto y le-
gal emplazamiento.
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En estos casos, si el querellado no se
ha hecho parte en primera instancia an-
tes del pronunciamiento de la sentencia
definitiva, se pondr sta en conocimien-
to del defensor de ausentes, quien podr
deducir y seguir los recursos a que haya
lugar (art. 553, inc. 2, CPC).
862. El comparendo. Como se ha ex-
presado, debe celebrarse el quinto da
hbil a contar desde la notificacin del
querellado. Habr, por consiguiente, que
esperar que transcurra este plazo para que
la audiencia de contestacin y prueba se
lleve a efecto.
Llamamos la atencin acerca de que
el juez no puede fijar, para estos efectos,
una audiencia determinada: debe orde-
nar que el comparendo se realice dentro
del quinto da, a contar desde la ltima
notificacin, que normalmente ser la del
querellado; y, al mismo tiempo, de que
este plazo no sufre variacin alguna, cual-
quiera que sea el lugar en donde haya
sido notificado el querellado, o sea, que
no existe el aumento del trmino de em-
plazamiento a que aluden los artculos 258
y 259 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Tres razones, a nuestro juicio, abo-
nan esta ltima afirmacin:
a) El artculo 552 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil es perfectamente claro
en orden a que la audiencia, a la cual
deben concurrir las partes con sus testi-
gos y dems medios probatorios, debe
efectuarse el quinto da hbil despus de
la notificacin del querellado; y es sabi-
do que cuando el sentido de la ley es
claro, no se desatender su tenor literal,
a pretexto de consultar su espritu;
b) En los casos en que el legislador
ha querido que el trmino de emplaza-
miento sufra aumento, lo ha establecido
expresamente; ejemplo: art. 683 del C-
digo de Procedimiento Civil; y
c) La historia fidedigna del estable-
cimiento de la ley as tambin lo demues-
tra, porque, al establecer como fecha de
la audiencia el quinto da hbil despus
de la notificacin del querellado, lo hizo
con la intencin de que aquella tuviere
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una fecha cierta y el juicio no sufriere
prolongaciones innecesarias.
Ahora bien, el comparendo tendr lu-
gar con slo la parte que asista (art. 552,
inc. 2, CPC); lo cual significa que se lle-
var a efecto en rebelda del querellante
o del querellado, segn el caso, pues la
ausencia de uno u otro, en caso alguno
frustra la audiencia a la cual fueron opor-
tunamente citados.
En ella, cada parte expondr lo conve-
niente a su derecho; o sea, el querellante
ratificar su querella y el demandado la
contestar, oponiendo las excepciones
que creyera convenirle y pidiendo su re-
chazo.
En seguida, el tribunal recibir las prue-
bas que las partes deseen proporcionar,
pues no hay que olvidar que la audiencia
es de contestacin y prueba (art. 552,
inc. 1, CPC). Por consiguiente, no exis-
te el trmite de recepcin de la causa a
prueba, con sealamiento de los hechos
substanciales y pertinentes controvertidos
al tenor de los cuales aqulla deba ser
rendida, como acontece de acuerdo con
las reglas generales.
La oportunidad, pues, que tienen las
partes para rendir pruebas, no es otra que
en la audiencia respectiva, con lo cual se
modifican fundamentalmente las reglas
generales que, sobre estos particulares,
estudiamos en el juicio ordinario de ma-
yor cuanta.
Claro est que si el medio probato-
rio, por su naturaleza, no permite llevar-
lo a cabo de inmediato bastar con que
la parte lo solicite, y el tribunal decretar
lo que corresponda. Ejemplo: el quere-
llado pide que el querellante preste con-
fesin judicial y ste no se encuentra en
la audiencia. Ser suficiente que entre-
gue el pliego conteniendo las posiciones
y el tribunal fijar un nuevo comparendo
para absolverlas.
Entre los medios probatorios de que pue-
den valerse las partes en los interdictos
sobresale la prueba testifical; la cual, en
atencin a que est sometida a importan-
tes reglas especiales, ser objeto de estu-
dio particular ms adelante.
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De todo lo obrado en la audiencia se
levantar acta, expresndose con claridad
y precisin lo expuesto por las partes y
las pruebas presentadas (art. 560 CPC).
863. La prueba testimonial. Las re-
glas establecidas para el examen de los tes-
tigos y para sus tachas en el prrafo 3,
Ttulo XI, del Libro II del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, son aplicables a la que-
rella de amparo, en cuanto no aparezcan
modificadas por los artculos preceden-
tes (art. 559, parte 1, CPC).
En consecuencia, nos interesa cono-
cer cules son las reglas especiales consig-
nadas por el legislador en la querella de
amparo acerca de los testigos y de sus
tachas. Estas reglas, a nuestro juicio, son
las siguientes:
a) En cuanto a la oportunidad para pre-
sentar las listas de testigos: mientras el que-
rellante debe incluirla en su escrito de
querella (art. 551, inc. 3, CPC), el quere-
llado deber entregarla en secretara y se
agregar al proceso, por lo menos antes
de las doce del da que preceda al designa-
do para la audiencia (art. 554, inc. 1, CPC);
b) En cuanto a los testigos que pue-
den ser examinados: no solamente po-
drn ser interrogados los testigos que
figuren en dichas listas; sino, adems,
aquellos que las partes de comn acuer-
do determinen (art. 554, inc. 2, CPC);
c) En cuanto al nmero de testigos: cada
parte slo puede presentar hasta cuatro
testigos sobre cada uno de los hechos que
deben ser acreditados (art. 555 CPC);
d) En cuanto al interrogatorio de los tes-
tigos: se les examinar acerca de los he-
chos mencionados en la demanda; y de
los que indiquen las partes en la audien-
cia, si el tribunal los estima pertinentes
(art. 556 CPC);
e) En cuanto al examen de los testigos:
no se podr en ningn caso hacer el exa-
men de los testigos por otro tribunal que
el que conozca de la querella, vale decir,
que aqu no entra en juego la jurisdiccin
delegada, cualquiera que sea el lugar de
la residencia de los testigos (art. 559, par-
te 2, CPC);
 Mario Casarino Viterbo
f) En cuanto a las tachas: debern
oponerse a los testigos antes de su exa-
men; y si no puede rendirse en la misma
audiencia la prueba para justificarlas y el
tribunal lo estima necesario para resolver
el juicio, sealar una nueva audiencia
con tal objeto, la que deber verificarse
dentro de los tres das subsiguientes a la
terminacin del examen de los testigos
de la querella (art. 557 CPC); y
g) En cuanto a las audiencias: cuando
no alcance a rendirse toda la prueba en
una sola audiencia, continuar el tribu-
nal recibindola en los das hbiles in-
mediatos hasta concluir; con lo cual se
hace innecesario reclamar de entorpeci-
miento y pedir la fijacin de nuevas au-
diencias, puesto que stas se hallan
sealadas por el solo ministerio de la ley
(art. 558 CPC).
864. La citacin para or sentencia y
la sentencia definitiva. Concluida la au-
diencia de prueba, el tribunal en el mis-
mo acto citar a las partes para or
sentencia, la que deber dictar de inme-
diato, o, a lo ms, en el plazo de los tres
das subsiguientes (artculo 561 CPC).*
Si se da lugar a la querella, se conde-
nar en costas al demandado. En el caso
contrario, al actor (art. 562 CPC).
Se establece as una clara excepcin a
los principios generales sobre la condena-
cin en costas; puesto que sabemos que,
en conformidad a ellos, aun cuando una
parte haya sido totalmente vencida en el
juicio, puede, con todo, el tribunal eximir-
la del pago de las costas, cuando aparezca
que ha tenido motivos plausibles para liti-
gar, sobre lo cual debe hacer declaracin
expresa en la resolucin (art. 144 CPC).
En la querella de amparo, en cambio,
la suerte de las costas est sellada con los
resultados de la querella: si obtuvo el ac-
tor, se condenar en las costas al deman-
dado; a la inversa, si obtiene el demandado,
se condenar en costas al actor.
* Artculo sustituido por el artculo 1, N 59,
de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
18
865. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia recada en la que-
rella de amparo ser susceptible de
casacin en la forma y de apelacin.
La casacin en la forma no suspende el
cumplimiento de la sentencia; y si el de-
mandado es el recurrente, no podr exi-
gir del querellante el otorgamiento de
fianza de resultas para entrabar dicho
cumplimiento (art. 773, inc. 2, del CPC).
En cuanto a los efectos de la apelacin,
dependern de los resultados de la que-
rella: si la sentencia acoge el interdicto,
la apelacin se conceder slo en el efec-
to devolutivo, o sea, siempre se cumple;
a la inversa, si la sentencia rechaza el in-
terdicto, la apelacin se conceder en
ambos efectos, pues nada hay que ejecu-
tar o cumplir (art. 550, parte 1, CPC).
No olvidemos que, en todo caso, la
tramitacin del recurso de apelacin se
ajustar a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 550, parte 2, CPC).
La sentencia definitiva de segunda ins-
tancia recada en la querella de amparo,
por el contrario, ser susceptible de casa-
cin en la forma y de casacin en el fondo.
Ambos recursos, como sabemos, no
suspenden la ejecucin de la sentencia re-
currida; y si el recurrente es el querella-
do, no podr exigir del querellante el
otorgamiento de fianza de resultas, pues
este derecho le est expresamente vedado
por el legislador (art. 773, inc. 2, del CPC).
En resumen, observemos que los efec-
tos de los recursos que pueden interpo-
nerse en contra de la sentencia definitiva
pronunciada en las querellas posesorias
de amparo estn dirigidos a obtener su
pronto cumplimiento, no obstante la exis-
tencia de recursos pendientes, como ma-
nera tambin de conseguir una pronta
proteccin en la posesin que pretende-
mos conservar.
866. Reserva de la accin ordinaria.
Esta materia se halla consagrada en el ar-
tculo 563 del Cdigo de Procedimiento
Civil, cuando dice: Cualquiera que sea
la sentencia, queda siempre a salvo a los
que resulten condenados el ejercicio de
 Manual de Derecho Procesal
la accin ordinaria que corresponda con
arreglo a derecho, pudiendo compren-
derse en dicha accin el resarcimiento
de las costas y perjuicios que hayan paga-
do o que se les hayan causado con la
querella. No ser admisible ninguna otra
demanda que tienda a enervar lo resuel-
to en el interdicto.
Ahora bien, qu ha querido sealar
el legislador al establecer semejante regla?
A nuestro juicio, esclarecer el alcance
de la cosa juzgada derivada de la sentencia
recada en la querella posesoria frente a
una nueva demanda en que se pretenda
alterar lo primitivamente resuelto.
As, cualesquiera que sean los resulta-
dos a que se haya llegado en la sentencia
recada en el interdicto de amparo, deja el
camino abierto al condenado para que pue-
da deducir por la va ordinaria la accin
que, en conformidad a derecho, crea con-
venirle, aun a riesgo de llegar a contrariar
lo resuelto en la primitiva sentencia.
Todava ms: en la nueva demanda
puede tambin solicitarse la devolucin de
las costas y perjuicios que se hayan paga-
do con motivo de la querella de amparo o
que se hayan causado con tal motivo.
Se trata, como se ve, de una reserva de
derecho para accionar por la va ordinaria
sin el temor de que se pueda oponer la
excepcin de cosa juzgada; reserva que no
requiere de peticin de parte ni de decla-
racin judicial alguna, o sea, que se halla
establecida slo por el ministerio de la ley.
Sin embargo, lo resuelto en la senten-
cia definitiva recada en una querella de
amparo, no podramos pretender alterar-
lo mediante el ejercicio de una nueva que-
rella fundada en iguales hechos. A ella se
opondra la excepcin de cosa juzgada, en
conformidad a las reglas generales; y, ade-
ms, lo prescrito en el inciso final del pre-
cepto que comentamos, o sea, que no ser
admisible ninguna otra demanda que tien-
da a enervar lo resuelto en el interdicto.
Por consiguiente, las sentencias pro-
nunciadas en las querellas de amparo, por
regla general, como ocurre con toda clase
de sentencias, producen cosa juzgada; sal-
vo frente a una nueva demanda deducida
19
por va ordinaria, en cuyo caso, por ex-
presa disposicin del legislador, se ha de-
jado campo abierto para ejercer la accin
ordinaria que corresponda con arreglo a
derecho.
Nos hallamos, pues, ante un caso simi-
lar al de la reserva de derechos del juicio
ejecutivo; pero con la gran diferencia que,
mientras este ltimo requiere de peticin
de parte y de resolucin del tribunal, la
reserva de la accin ordinaria en los inter-
dictos opera de pleno derecho, o sea, slo
por el ministerio de la ley.
III. La querella de restitucin
867. Concepto. La querella de resti-
tucin es el interdicto o juicio posesorio
sumario que se intenta para recuperar la
posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos (art. 549,
N 2, CPC).
Su objeto es tambin preciso y deter-
minado; recuperar la posesin, indistin-
tamente, de dos clases de cosas: de los
bienes races y de los derechos reales cons-
tituidos en ellos.
868. Requisitos formales de la que-
rella. El que intente una querella de res-
titucin debe expresar en la demanda un
doble grupo de formalidades legales: a) las
circunstancias enumeradas en el artcu-
lo 254 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil; y b) las circunstancias enumeradas en
el artculo 551 de ese mismo Cdigo.
Las primeras han sido ya objeto de
nuestro estudio, y las damos por repro-
ducidas. Las segundas, en cambio, son
las siguientes:
1 Que personalmente o agregando
la de sus antecesores, ha estado en pose-
sin tranquila y no interrumpida durante
un ao completo del derecho en que pre-
tende ser restituido (art. 551, N 1, CPC);
2 Que ha sido despojado de la pose-
sin por medio de actos que indicar clara
y precisamente (art. 551, inc. 4, CPC); y
3 Que piensa valerse de tales y cua-
les medios probatorios; y si se trata de testigos,
 Mario Casarino Viterbo
los individualizar mediante el nombre,
profesin u oficio y residencia de stos
(art. 551, inc. 3, CPC).
La querella de restitucin contendr,
pues, como peticin consignada a la con-
clusin, que en definitiva se la acoja, con-
denando al demandado a restituir la
posesin del bien raz o del derecho real
en l constituido, segn el caso.
869. Procedimiento. Todo cuanto he-
mos dicho en la querella de amparo respec-
to de la resolucin que recae en la querella,
su notificacin, el comparendo de contesta-
cin y prueba, las reglas especiales acer-
ca de la prueba testifical, la sentencia
definitiva, sus recursos, y la reserva de dere-
cho para la va ordinaria, se aplican a la
querella de restitucin.
IV. La querella de restablecimiento
870. Concepto. La querella de resta-
blecimiento es el interdicto o juicio pose-
sorio sumario que se intenta para obtener
el restablecimiento en la posesin o en la
mera tenencia de los bienes races o de
los derechos reales constituidos en ellos,
cuando dicha posesin o mera tenencia
hayan sido violentamente arrebatadas
(art. 549, N 3, CPC).
Esta querella, por consiguiente, pro-
tege tanto la posesin como la mera tenen-
cia, cuando ellas han sido violentamente
arrebatadas, ya de los bienes races, ya de
los derechos reales constituidos en ellos.
Difiere, pues, fundamentalmente de las
anteriores, que slo estaban destinadas a
proteger la posesin, en que tambin vela
por la mera tenencia y en que la prdida
de la posesin o de la mera tenencia debe
haberse producido por actos de violencia
del perturbador.
871. Requisitos formales de la que-
rella. El que intente una querella de
restablecimiento debe expresar en la de-
manda un doble grupo de formalidades
legales: a) las circunstancias enumeradas
en el artculo 254 del Cdigo de Procedi-
20
miento Civil; y b) las enumeradas en el
artculo 551 de ese mismo Cdigo.
Las primeras han sido ya objeto de
nuestro estudio, y las damos por repro-
ducidas. Las segundas, en cambio, son
las siguientes:
1 Que personalmente es poseedor o
mero tenedor del bien o derecho real en
que pretende ser restablecido (art. 551,
inc. 1, CPC);
2 Que se le ha arrebatado por medio
de la violencia dicha posesin o mera te-
nencia (art. 551, inc. 5, CPC); y
3 Que piensa valerse de tales o cua-
les medios de prueba; y, si se trata de testigos,
los individualizar mediante el nombre,
profesin u oficio y residencia de stos
(art. 551, inc. 3, CPC).
872. Procedimiento. Todo cuanto he-
mos dicho en la querella de amparo respec-
to de la resolucin que recae en la querella,
su notificacin, el comparendo de contesta-
cin y prueba, las reglas especiales acer-
ca de la prueba testifical, la sentencia
definitiva y sus recursos, se aplican a la
querella de restablecimiento.
873. Reserva de derechos. La senten-
cia pronunciada en la querella de resta-
blecimiento deja a salvo a las partes, no
slo el ejercicio de la accin ordinaria en
conformidad al artculo 563, sino tambin
el de las acciones posesorias que les co-
rrespondan (art. 564 CPC).
Se trata, en consecuencia, de una do-
ble reserva de derechos:
a) Para poder ejercitar la accin pose-
soria que le competa; ejemplo: una que-
rella posesoria de restitucin; y
b) Para poder ejercitar la accin ordi-
naria que, con arreglo a derecho, pudie-
re corresponderle; ejemplo: una accin
reivindicatoria.
V. La denuncia de obra nueva
874. Concepto. La denuncia de obra
nueva es el interdicto o juicio posesorio
sumario que se intenta para impedir la
 Manual de Derecho Procesal
ejecucin de una obra de semejante na-
turaleza (art. 549, N 4, CPC).
No cualquiera obra nueva es suscepti-
ble de ser denunciada. En efecto, segn
la ley civil, hay obras nuevas denunciables y
no denunciables. Estas ltimas constituyen
la regla general. Luego, es del caso sea-
lar qu obras nuevas presentan el carcter
de denunciables y, por consiguiente, cu-
les pueden ser objeto de una denuncia
tendiente a impedir su ejecucin.
Son obras nuevas denunciables:
a) Las que se tratan de construir so-
bre el suelo de que se est en posesin
(art. 930, inc. 1, CC);
b) Las que construidas en el predio sir-
viente embarazan el goce de una servidum-
bre constituida en l (art. 931, inc. 1, CC);
c) Las construcciones que se tratan
de sustentar en edificio ajeno, no estan-
do sujeto a tal servidumbre (art. 931,
inc. 2, CC); y
d) Las obras voladizas que atraviesan
el plano vertical de la lnea divisoria de dos
predios, aunque no se apoyen sobre el pre-
dio ajeno, ni den vista, ni viertan aguas-
lluvias sobre l (art. 931, inc. 3, CC).*
En consecuencia, solamente esta lti-
ma clase de obras dan origen al interdicto
de obra nueva. As tambin lo demuestra
la frase: Presentada la demanda para la
suspensin de una obra nueva denuncia-
ble... (art. 565 CPC).
875. Requisitos formales de la denun-
cia. A diferencia de lo acontecido con las
querellas de amparo, de restitucin y de
restablecimiento, nada ha estatuido la ley
sobre el particular.
En consecuencia, en la redaccin de
la denuncia de obra nueva, no habr ms
remedio que ajustarse a las prescripciones
generales, o sea, a los requisitos contenidos
en el artculo 254 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, aplicables en virtud de lo pre-
ceptuado en el artculo 3 de este Cdigo.
* Vase Ley N 3.133 que se inserta en el Apn-
dice del Cdigo de Aguas. Actualizado Depto. De-
recho Procesal Universidad de Chile.
21
Normalmente, el denunciante en su
parte petitoria solicitar que desde luego se
ordene la suspensin provisional de la obra
denunciada y que, en definitiva, se acoja
la denuncia, condenando al demandado a
que suspenda indefinidamente la construc-
cin de la obra nueva en referencia.
Decimos normalmente, por cuanto el
denunciante tambin puede pedir, junto
con lo anterior, que se ordene la demoli-
cin de la obra; pero a este derecho nos
referiremos ms adelante.
876. Resolucin que recae en la de-
nuncia y su notificacin. Se trata de una
resolucin compleja, pues consta de diver-
sas partes. En efecto, presentada la de-
manda para la suspensin de una obra
nueva denunciable, el juez decretar:
a) La suspensin provisional de dicha
obra;
b) La toma de razn del estado y cir-
cunstancias de la misma;
c) El apercibimiento al que la est ejecu-
tando con la demolicin o destruccin, a
su costa, de lo que en adelante se haga; y
d) La citacin de denunciante y de-
nunciado a una audiencia que deber lle-
varse a efecto dentro del quinto da hbil
a contar desde la notificacin de este l-
timo, debiendo en ella presentarse los
documentos y dems medios probatorios
en que las partes funden sus pretencio-
nes (art. 565 CPC).
La suspensin provisional de la obra
nueva tiene por objeto impedir que el
denunciado contine en su ejecucin,
mientras no se resuelva en el interdicto
si tiene o no derecho a ello.
La toma de razn del estado y circuns-
tancias de la misma se efectuar por me-
dio de un Ministro de fe en este caso,
por el Receptor y permite constatar esta
diligencia si el denunciado ha violado o
no la orden de suspensin provisional.
El apercibimiento al que est ejecutan-
do la obra con la demolicin o destruc-
cin, a su costa, de lo que en adelante se
haga, es una medida de coercin para
que la orden de suspensin provisional
sea respetada.
 Mario Casarino Viterbo
Y, por fin, la citacin a comparendo
tiene por objeto escuchar la defensa del
denunciado y recibir las pruebas, de cual-
quiera especie que sean, y que quieran
suministrar las partes en apoyo de sus de-
rechos.
Esta primera resolucin debe ser no-
tificada a las siguientes personas:
a) Al denunciado, a fin de emplazarlo
al juicio; y, desde el momento en que la
ley no tiene regla especial al respecto,
deber practicrsele esta notificacin per-
sonalmente (art. 40 CPC); y
b) Al que est dirigiendo o ejecutando la
obra; y, como se trata de un tercero, la
notificacin podr efectursele personal-
mente o por cdula (art. 56 CPC). Esta
notificacin tiene por objeto dar cumpli-
miento a la orden de suspensin provisio-
nal de la obra, la que se respetar aun
cuando todava no se haya notificado al
denunciado. Estimamos que si el denun-
ciado mismo es el que est dirigiendo o
ejecutando la obra, la segunda notificacin
es enteramente superflua (art. 566 CPC).
877. El comparendo. Hemos dicho
que se celebra dentro del quinto da hbil
despus de la notificacin del denuncia-
do sin que intervenga la tabla de empla-
zamiento, por las mismas razones que
expresamos al referirnos a igual audien-
cia en la querella de amparo.
El juez tampoco podra fijar una au-
diencia determinada, puesto que la ley le
seala una frmula enteramente diversa,
cual es, el quinto da hbil despus de la
notificacin del demandado (art. 565, par-
te final, CPC).
Aunque la ley no lo dice, este compa-
rendo se llevar a efecto con slo la parte
que asista, en conformidad a las reglas ge-
nerales; y en l cada parte expondr lo
conveniente a su derecho, o sea, el de-
mandante ratificar su denuncia y el
demandado la contestar, oponiendo las
excepciones o defensas que creyere con-
venirle, pidiendo el rechazo de aqulla.
En seguida, el tribunal recibir las
pruebas que las partes deseen producir en
apoyo de sus derechos, pues la audiencia
22
es de contestacin y prueba; y la oportu-
nidad para suministrarlas, no es otra que
el comparendo mismo.
Sin embargo, el legislador ha hecho
especial referencia; en este caso de la de-
nuncia de obra nueva, a tres clases de
medios probatorios y en los sentidos que
pasan a expresarse:
a) Documentos: establece que deben
presentarse por las partes en la audien-
cia ya referida (art. 565, parte final, CPC);
b) Testigos: dispone que si las partes
quieren rendir prueba testimonial se suje-
tarn a lo prevenido a este respecto en el
prrafo 2 de este Ttulo (art. 568, inc. 1,
CPC). En otras palabras, la prueba testi-
monial se regir por todo cuanto hemos
dicho dentro de la querella de amparo,
en especial, en cuanto a la oportunidad
para presentar las correspondientes listas,
o sea, el denunciante en la denuncia y el
denunciado por lo menos antes de las doce
del da que preceda al designado para la
audiencia (arts. 551 y 554 CPC); y
c) Informe pericial: ordena que si al-
guna de las partes lo pide, y en concepto
del tribunal son necesarios conocimien-
tos periciales, se oir el dictamen de un
perito, que se expedir dentro de un
breve plazo que aqul sealar (art. 568,
inc. 2 CPC).
878. La citacin para or sentencia y la
sentencia definitiva. Concluida la audien-
cia de prueba o presentado que sea el dic-
tamen del perito, en su caso, el tribunal
citar a las partes a or sentencia, la que
deber dictar en el plazo de los tres das
subsiguientes (artculo 569, inc. 1, CPC).*
En la sentencia, el tribunal fatalmen-
te tendr que decidirse por una u otra
de estas conclusiones:
a) Acoger la denuncia de obra nueva,
ratificando la suspensin provisional de la
misma que oportunamente haba decre-
tado, vale decir, transformando la suspen-
sin de provisional en definitiva; o
* Inciso sustituido por el artculo 1, N 60, Ley
N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
 Manual de Derecho Procesal
b) Rechazar la denuncia de obra nue-
va, mandando alzar la suspensin provisio-
nal de la misma que oportunamente haba
decretado, o sea, haciendo desaparecer
el obstculo legal que impidi al denun-
ciado continuar con la ejecucin de su
obra (art. 569, inc. 2, parte 1, CPC).
En todo caso, la sentencia llevar con-
denacin de costas (art. 569, inc. 5, CPC).
Quiere decir esto que si se acoge la de-
nuncia, se condenar en costas al denun-
ciado; y, a la inversa, si se rechaza la
denuncia, se condenar en costas al actor.
879. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia que se pronuncie
en la denuncia de obra nueva ser sus-
ceptible de los recursos de casacin en la
forma y de apelacin.
La casacin en la forma sabemos que
no suspende la ejecucin de la sentencia
recurrida; y que si el recurrente es el de-
nunciado, no podr exigir del denuncian-
te el otorgamiento de fianza de resultas
para que ste pueda hacer ejecutar la sen-
tencia (art. 773, inc. 2, del CPC).
En cuanto a los efectos de la apelacin,
estarn condicionados a los resultados de
la denuncia: si la sentencia la acoge, el
recurso se conceder slo en el efecto
devolutivo, o sea, se cumple, no obstante
estar pendiente la apelacin; y si la sen-
tencia la rechaza, el recurso se concede-
r en ambos efectos, o sea, aqulla no
puede cumplirse pendiente la apelacin
y, por consiguiente, la suspensin provi-
sional de la obra continuar en plena vi-
gencia (art. 550 CPC).
No olvidemos que, en todo caso, la
tramitacin del recurso de apelacin se
ajustar a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 550 CPC).
La sentencia definitiva de segunda ins-
tancia, en cambio, slo ser susceptible
de los recursos de casacin en la forma y
en el fondo, los que no suspenden la eje-
cucin de la sentencia e impiden al de-
mandado solicitar del demandante fianza
de resultas si ste deseare llevar a efecto
dicho cumplimiento (art. 773, inc. 2, del
CPC).
23
880. Reserva de la accin ordinaria.
Cualesquiera que sean los resultados de
la sentencia definitiva, lo cierto es que,
en todo caso, dejan a salvo al vencido el
ejercicio de la accin ordinaria que le
competa, para que se declare el derecho
de continuar la obra o de hacerla demo-
ler (art. 569, inc. 2, parte 2, CPC).
En otras palabras, si el vencido es el
denunciante, siempre podr ejercer, por
la va ordinaria, la accin tendiente a ob-
tener la demolicin de la obra ejecutada
por el denunciado, sin que este ltimo
pueda oponerle la excepcin de cosa juz-
gada emanada del fallo definitivo reca-
do en el interdicto.
A la inversa, si el vencido es el de-
nunciado, siempre podr tambin ejercer,
por la va ordinaria, la accin tendiente a
obtener que se declare su derecho de con-
tinuar la obra, no pudiendo el denuncian-
te, en este nuevo juicio, oponerle la ex-
cepcin de cosa juzgada emanada de la
sentencia recada en el interdicto, que
ordenaba precisamente la suspensin de-
finitiva de aqulla.
Se trata, por consiguiente, de una re-
serva de derecho establecida slo por el
ministerio de la ley, o sea, que no requiere
de peticin de parte interesada, ni de re-
solucin judicial expresa al respecto.
881. Derechos del denunciante en re-
lacin a la obra nueva. Son varios y a
manera de recapitulacin podemos sea-
lar los siguientes:
a) Pedir la suspensin provisional de la
obra nueva denunciada: esta peticin la
formular en la parte petitoria de su de-
nuncia o en un otros de la misma, y el
tribunal la decreta desde luego, con slo
constatar que se trata de una obra nueva
denunciable (art. 565 CPC);
b) Pedir la suspensin definitiva de la
obra nueva denunciada: este derecho lo
ejercer en la parte petitoria de su de-
nuncia y constituir, por consiguiente, el
objeto mismo del interdicto, ya que ste,
en tal caso, tiende a impedir una obra
nueva. El tribunal se pronunciar acerca
de esta peticin de suspensin definitiva
 Mario Casarino Viterbo
en la sentencia y, en caso de aceptarla,
expresar su decisin manifestando que
ratifica la suspensin provisional decreta-
da (art. 569, inc. 2, CPC);
c) Pedir la demolicin de la obra nue-
va denunciada: este derecho se halla con-
sagrado en el inciso 3 del artculo 569
del Cdigo de Procedimiento Civil. La
forma dubitativa empleada en dicho pre-
cepto, para sealar la oportunidad en que
semejante derecho puede ser ejercido por
el denunciante, ha hecho pensar a algu-
nos que dicha oportunidad es durante
todo el curso del juicio.
No compartimos esta opinin, y esti-
mamos que si el denunciante desea que
se ordene adems la demolicin de la
obra, deber pedirlo en su correspondien-
te denuncia. Esta peticin de demolicin,
por consiguiente, pasar a formar parte
del asunto controvertido en la denuncia;
y, para que pueda ser acogida, se requie-
re que el denunciante demuestre al tri-
bunal que el mantenimiento aun tempo-
ral de la obra le ocasiona grave perjuicio
y que d suficiente caucin para respon-
der por los resultados del juicio ordina-
rio (art. 569, inc. 3, CPC). En este caso,
si la sentencia ordena la demolicin, ser
apelable en ambos efectos (arts. 550 y 569,
inc. 4, CPC); y
d) Pedir la demolicin de la obra nue-
va en va ordinaria: este derecho lo ejer-
cer el denunciante en el evento que su
denuncia sea rechazada; pues, como ya
hemos visto, en todo caso la sentencia
recada en la denuncia de obra nueva deja
a salvo al vencido el ejercicio de la ac-
cin ordinaria que le competa para que
se declare su derecho de hacerla demo-
ler (art. 569, inc. 2, CPC).
882. Derechos del denunciado en re-
lacin a la obra nueva. La posicin del
denunciado ser diametralmente opues-
ta a la del denunciante y, por consiguien-
te, todos sus esfuerzos tendern a que a
la obra nueva se le d pronta y total ter-
minacin.
Al respecto, el legislador le ha confe-
rido los siguientes derechos:
24
a) Pedir autorizacin para hacer en la
obra lo que sea absolutamente indispen-
sable a fin de que no se destruya lo edifi-
cado: este derecho lo ejercer, como se
comprende, una vez suspendida provisio-
nalmente la obra y mientras est pendien-
te el interdicto. Para que el denunciado
pueda ejecutar semejantes trabajos es ne-
cesaria la autorizacin previa del tribu-
nal que est conociendo de la denuncia.
ste proceder de plano, o, en caso de
duda, y para mejor proveer, oyendo el
dictamen de un perito nombrado por l,
el cual no podr ser recusado, y se pro-
nunciar sobre la autorizacin con la ur-
gencia que el caso requiera (art. 567
CPC);
b) Pedir autorizacin para continuar
la obra nueva denunciada: este otro dere-
cho lo ejercer el denunciado en caso
que la sentencia recada en el interdicto
lo acoja, o sea, ratifique la suspensin pro-
visional de la obra oportunamente decre-
tada. Dada su excepcional importancia,
su ejercicio est condicionado a la con-
currencia de las siguientes circunstancias:
1 Que el denunciado acredite que
de la suspensin de la obra se le siguen
graves perjuicios;
2 Que d caucin suficiente para res-
ponder de la demolicin de la obra y de
la indemnizacin de los perjuicios que
de continuarla pueden seguirse al con-
tendor, en caso que a ello sea condenado
por sentencia firme; y
3 Que al mismo tiempo de pedir di-
cha autorizacin deduzca demanda ordi-
naria para que se declare su derecho a
continuar la obra (art. 570, inc. 1, CPC).
En consecuencia, esta autorizacin se
solicitar del juez que conozca de la de-
manda ordinaria tendiente a que se de-
clare el derecho del denunciado a
continuar con la obra; y constituir un in-
cidente dentro del nuevo juicio (art. 570,
inc. 2, CPC); y
c) Pedir por va ordinaria, que se de-
clare su derecho a continuar la obra: este
derecho lo ejercer el denunciado en el
evento que la denuncia sea acogida, o
 Manual de Derecho Procesal
sea, que ratifique la suspensin provisio-
nal de la obra; pues, sabemos que en todo
caso la sentencia recada en la denuncia
de obra nueva deja a salvo al vencido el
ejercicio de la accin ordinaria que le
competa (art. 569, inc. 2, CPC).
VI. La denuncia de obra ruinosa
883. Concepto. La denuncia de obra
ruinosa es el interdicto o juicio posesorio
sumario que se intenta para impedir que
una obra ruinosa o peligrosa cause dao
(art. 549, N 5, CPC).
Su origen arranca de los artculos 932,
933, 934 y 935 del Cdigo Civil.
El primero de estos preceptos dispo-
ne: El que tema que la ruina de un edifi-
cio vecino le depare perjuicio, tiene
derecho de querellarse al juez para que se
mande al dueo de tal edificio derribarlo,
si estuviere tan deteriorado que no admi-
ta reparacin; o para que, si la admite, se
le ordene hacerla inmediatamente; y si el
querellado no procediere a cumplir el fa-
llo judicial, se derribar el edificio o se
har la reparacin a su costa. Si el dao
que se teme del edificio no fuere grave,
bastar que el querellado rinda caucin
de resarcir todo perjuicio que por el mal
estado del edificio sobrevenga.
Y el ltimo de ellos agrega: Las dis-
posiciones precedentes se extendern al
peligro que se tema de cualesquiera cons-
trucciones; o de rboles mal arraigados,
o expuestos a ser derribados por casos de
ordinaria ocurrencia.
En resumen, la denuncia de obra rui-
nosa puede tener por objeto pedir:
a) La demolicin o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa;
b) El afianzamiento o la extraccin
de rboles mal arraigados o expuestos a
ser derribados por casos de ordinaria ocu-
rrencia; y
c) El otorgamiento de una caucin
por parte del querellado para resarcir
todo perjuicio que por el mal estado del
edificio sobrevenga, si el dao que se teme
del mismo no fuere grave.
25
Empero, algunos piensan que esto l-
timo escapa al objetivo o finalidad del in-
terdicto que vamos a tratar, por ser materia
de juicio de lato conocimiento; opinin
que, por nuestra parte, no compartimos,
en razn de que no hay inconveniente de
orden legal alguno que impida solicitar la
caucin, como subsidiaria de las peticio-
nes sobre demolicin o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa.
884. Titulares de la denuncia de obra
ruinosa. En atencin a que el ejercicio
de este interdicto no slo interesa a los
particulares amenazados por el dao que
causen los edificios ruinosos o peligrosos
o los rboles mal arraigados o expuestos
a ser derribados, sino tambin a la socie-
dad en general, el legislador autoriz a
las municipalidades y a cualquiera persona
del pueblo para interponer denuncia de
obra ruinosa en favor de los caminos, pla-
zas u otros lugares de uso pblico, y para
la seguridad de los que transitan por ellos
(art. 948, inc. 1, CC).
Y para dar un mayor aliciente al ejer-
cicio de esta accin popular, agreg que
siempre que a consecuencia de ella haya
de demolerse o enmendarse una cons-
truccin, o de resarcirse un dao sufri-
do, se recompensar al actor, a costa del
querellado, con una suma que no baje
de la dcima, ni exceda a la tercera parte
de lo que cueste la demolicin o enmien-
da, o el resarcimiento del dao; sin per-
juicio de que si se castiga el delito o
negligencia con una pena pecuniaria, se
adjudique al actor la mitad (art. 948,
inc. 2, CC).
885. Requisitos formales de la denun-
cia. A diferencia de lo acontecido con las
querellas de amparo, restitucin y resta-
blecimiento, nada ha estatuido la ley so-
bre estos requisitos.
En consecuencia, en la redaccin de
la denuncia de obra ruinosa, no habr
otro camino que ajustarse a los requisitos
formales de toda demanda sealados en
el artculo 254 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, aplicable en este caso a vir-
 Mario Casarino Viterbo
tud de lo preceptuado en el artculo 3
del mismo Cdigo.
Normalmente, el denunciante en la
parte petitoria de su denuncia solicitar que,
en definitiva, se acoja, ordenando ya la
demolicin o enmienda de la obra ruino-
sa o peligrosa de que se trate, o bien la
extraccin o afianzamiento de los rboles,
segn el caso, y, en subsidio, para el caso
de obras ruinosas o peligrosas, que el que-
rellado otorgue una caucin para respon-
der de todo perjuicio, si el dao que se
teme no fuere estimado grave por el juez.
No olvidemos que si la denuncia es
puesta en actividad, a virtud de accin
popular, tambin deber pedirse en ella
que se declare el derecho a recompensa, re-
servando la facultad de discutir acerca de
su cuanta despus de la ejecucin del
fallo (art. 582 CPC).
886. Resolucin que recae en la de-
nuncia y su notificacin. Presentada la
denuncia de obra ruinosa, el tribunal la
proveer ordenando la prctica de una
inspeccin personal, a la mayor brevedad,
de la construccin o rboles denuncia-
dos, con la ayuda de un perito nombrado
tambin por l mismo (art. 571 CPC).
Esta resolucin deber ser notificada
al denunciado en conformidad a lo que
dispone el Ttulo VI del Libro I, o sea,
personalmente, y en cualesquiera de sus
formas; pero, en el caso del artculo 44,
se har la notificacin en la forma indi-
cada en el inciso 2 de dicho artculo,
aunque el querellado no se encuentre en
el lugar del juicio (arts. 553 y 573 CPC).
Si el denunciado no se ha hecho par-
te en primera instancia antes del pronun-
ciamiento de la sentencia definitiva, se
pondr sta en conocimiento del defensor
de ausentes, quien podr deducir y seguir
los recursos a que haya lugar (arts. 553 y
573 CPC).
Ahora bien, la inspeccin personal del
tribunal se llevar a efecto con la asisten-
cia de las partes que concurran, pudien-
do incluso, cada una de ellas, si lo estiman
conveniente, asociarse para este acto de
un perito (art. 571 CPC).
26
De todo lo obrado se levantar acta,
en la que se harn constar las opiniones
o informes periciales, las observaciones
conducentes que hagan los interesados y
lo que acerca de ello note el juez que
practica la diligencia.
Empero, cuando el reconocimiento
haya de practicarse a ms de cinco kil-
metros de distancia de los lmites urba-
nos de la poblacin en que funciona el
tribunal, podr ste cometer la diligen-
cia al juez inferior que corresponda o a
otro ministro de fe, quienes procedern
asociados del perito que el tribunal desig-
ne y en la forma anteriormente sealada
(art. 571, inc. 2, CPC).
En este ltimo caso podr el tribunal
que conoce de la causa, antes de dictar
sentencia, disponer que la diligencia de
reconocimiento se rectifique o ample en
los puntos que estime necesario (art. 572,
inc. 2, CPC).
887. La citacin para or sentencia y
la sentencia definitiva. Con el solo mri-
to de la inspeccin personal del tribunal
practicada a la construccin o a los rbo-
les denunciados, el tribunal en el acto
citar a las partes a or sentencia, la que
deber dictar de inmediato o en el plazo
de los tres das subsiguientes (art. 572,
inc. 1, CPC).*
En la sentencia definitiva el juez ten-
dr forzosamente que optar entre estas
dos soluciones:
a) Denegar lo pedido por el quere-
llante; o
b) Decretar la demolicin, enmienda,
afianzamiento o extraccin a que haya
lugar (art. 572, inc. 1, CPC).
Al decidir lo controvertido, deber
tambin considerar el tribunal si hay al-
guna peticin subsidiaria sobre caucin del
querellado o alguna peticin de derecho
a recompensa y de reserva en lo que se re-
fiere a su cuanta, a fin de no incurrir en
ninguna omisin a este respecto.
* Artculo sustituido por el artculo 1, N 61,
Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
 Manual de Derecho Procesal
A falta de disposiciones especiales
acerca de condenacin en costas, habr
que ceirse a las reglas generales.
888. Medidas urgentes de precaucin.
En la misma sentencia que ordena la de-
molicin, enmienda, afianzamiento o ex-
traccin, puede el tribunal decretar desde
luego las medidas urgentes de precaucin que
considere necesarias, y adems que se eje-
cuten dichas medidas, sin que de ello pue-
da apelarse (art. 574 CPC).
889. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia pronunciada en
la denuncia de obra ruinosa es suscepti-
ble de los recursos de casacin en la forma
y de apelacin.
La apelacin se conceder en ambos efec-
tos, sea que se deniegue lugar al interdic-
to (art. 550 CPC), sea que se acoja
(art. 575 CPC); y, en todo caso, se tramita-
r como los incidentes (art. 550 CPC).
Por su parte, la sentencia definitiva de
segunda instancia ser susceptible de ser
atacada por medio de los recursos de ca-
sacin en la forma y en el fondo.
Es de advertir que los recursos de
casacin interpuestos ya contra la senten-
cia de primera instancia, ya contra la de
segunda, si bien en principio no debie-
ran suspender la ejecucin de estos fa-
llos, lo cierto es que impiden la ejecucin
de lo resuelto, cuando se acoge el inter-
dicto, en razn de que su cumplimiento
hara imposible llevar a efecto la senten-
cia que se dicte de acogerse el recurso,
o sea, la sentencia que en tal caso de-
sechara el interdicto (art. 773, inc. 2,
del CPC)
Cmo podramos volver a construir
un edificio demolido, o bien, a plantar
nuevamente rboles que ya fueron arran-
cados...?
890. Reserva de la accin ordinaria.
Cuando se d lugar al interdicto, no se
entender reservado el derecho de ejer-
cer en va ordinaria ninguna accin que
tienda a dejar sin efecto lo resuelto
(art. 576 CPC).
27
A contrario sensu, la sentencia que
rechace la denuncia de obra ruinosa, deja a
salvo a la parte vencida el derecho de
ejercer en va ordinaria la accin que crea
convenirle.
891. Ejecucin de la sentencia que aco-
ge el interdicto. Dispone el inciso 1, par-
te final, del artculo 932 del Cdigo Civil:
Si el querellado no procediere a cumplir
el fallo judicial, se derribar el edificio o
se har la reparacin a su costa.
Se trata, por consiguiente, de una
prestacin de hacer y, aun en el silencio
de la ley civil, la sentencia se habra eje-
cutado en idntica forma frente a lo que
prescribe el artculo 235, N 5 del Cdi-
go de Procedimiento Civil acerca del cum-
plimiento de las sentencias que ordenan
la ejecucin o destruccin de una obra
material.
Tambin, una vez ejecutado el fallo,
habr que determinar prudencialmente
la cuanta de la recompensa que pudiere
corresponderle al actor popular, dentro
de los lmites sealados por el artculo 948
del Cdigo Civil, oyendo en audiencia ver-
bal a los interesados (art. 582 CPC).
892. Medidas administrativas o de po-
lica. Todo cuanto hemos dicho respecto
de la denuncia de obra ruinosa es sin
perjuicio de las medidas administrativas o
de polica a que haya lugar segn las le-
yes (art. 583 CPC).
VII. Los interdictos especiales
893. Concepto. Los interdictos espe-
ciales son los juicios posesorios sumarios
que se intentan para hacer efectivas las
dems acciones posesorias especiales que
enumera el Ttulo XIV, Libro II del C-
digo Civil (art. 549, N 6, CPC).
Sin embargo, despus de las reformas
introducidas al Cdigo Civil por la Ley
N 9.909, de 28 de mayo de 1951, en lo
referente a las acciones posesorias espe-
ciales, y a la aprobacin del Cdigo de
Aguas, por el DFL N 1.122 de 29 de oc-
 Mario Casarino Viterbo
tubre de 1981, modificado por las Leyes
N 18.373, de 29 de diciembre de 1984,
N 18.377, de 24 del mismo mes y ao y
N 18.405, de 20 de abril de 1985,* el
objeto de los interdictos especiales, a nues-
tro juicio, ha variado.
En efecto, para ser ms exactos, de-
bemos definir hoy da los interdictos es-
peciales, diciendo que son aquellos juicios
posesorios sumarios que se intentan para:
a) Ejercitar las acciones sobre suspen-
sin de las obras de que tratan los artcu-
los 874, 875 y 878 del Cdigo Civil,
relacionados con las servidumbres lega-
les de luz y vista (art. 580 CPC);
b) Ejercitar las acciones posesorias es-
peciales que contemplan los artculos 941
y 942 del Cdigo Civil (art. 579, inc. 1,
CPC); y
c) Ejercitar las acciones posesorias es-
peciales sobre aguas, que contempla el
Ttulo IX, Libro I del Cdigo de Aguas
(arts. 577 y 579, inc. 1, CPC).
894. Acciones posesorias especiales
relacionadas con las servidumbres de luz
y vista. Se trata de las acciones consagra-
das en los artculos 874, 875 y 878 del
Cdigo Civil, que son las siguientes:
a) la que tiene el codueo para pedir
que se suspenda la construccin de toda
ventana o tronera en una pared mediane-
ra, sin su consentimiento (art. 874 CC);
b) la que tiene el propietario de un
predio para pedir la suspensin de toda obra
destinada a dar luz a una propiedad veci-
na, si dicha obra no se ajusta a las condi-
ciones legales, a saber: 1 Que la ventana
est guarnecida de rejas de hierro, y de
una red de alambre, cuyas mallas tengan
tres centmetros de abertura o menos; y
2 que la parte inferior de la ventana diste
del suelo de la vivienda a que da luz tres
metros a lo menos (art. 875 CC); y
c) la que tiene el propietario de un
predio cerrado o no, para pedir la sus-
pensin de las obras consistentes en ven-
tanas, balcones, miradores, o azoteas,
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
28
ejecutadas en el predio vecino y que den
vista a las habitaciones, patios o corrales
de su propio predio, si entre dichas obras
y el predio del actor no interviene, a lo
menos, una distancia de tres metros, me-
didos entre el plano vertical de la lnea
ms sobresaliente de la referida ventana,
balcn, etc., y el plano vertical de la lnea
divisoria de los dos predios, siendo am-
bos paralelos, y no sindolos, aplicando
la misma medida a la menor distancia
entre ellos (art. 878 CC).
Ahora bien, estas tres acciones pose-
sorias especiales se someten al procedimien-
to establecido por la ley procesal civil para
el caso de la denuncia de obra nueva, o sea,
a las normas sealadas en los artculos 565
al 570 del Cdigo de Procedimiento Civil
(art. 580 CPC).
895. Acciones posesorias especiales
contempladas en los artculos 941 y 942
del Cdigo Civil. Son las siguientes:
a) la que tiene el dueo de una casa
para impedir que cerca de sus paredes haya
depsito o corrientes de agua, o materias
hmedas que puedan daarla, como asi-
mismo, para impedir que se planten r-
boles a menor distancia que la de quince
decmetros, u hortalizas o flores a menor
distancia que la de cinco decmetros
(art. 941 CC); y
b) la que tiene el dueo del suelo
para exigir que se corte la parte exceden-
te de las ramas de un rbol si las extien-
de sobre dicho suelo, sin perjuicio de su
derecho a cortar l mismo las races si
stas tambin penetran en su suelo
(art. 942 CC).
Ahora bien, ambas acciones posesorias
se sujetarn al procedimiento establecido en
los artculos 571, 572, 573 y 574 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, o sea, al de la
denuncia de obra ruinosa; pero con exclu-
sin de lo preceptuado en los artculos 575
y 576 de ese Cdigo (art. 579, inc. 1, CPC).
En otros trminos, estas acciones po-
sesorias, si bien se ajustan en su tramita-
cin a la denuncia de obra ruinosa,
reconocen en ella dos importantes excep-
ciones:
 Manual de Derecho Procesal
1 Las apelaciones se concedern slo
en el efecto devolutivo, salvo que el fallo
apelado no d lugar al interdicto (art. 550
CPC); y
2 Las sentencias que se dicten dejan
a salvo su derecho a las partes para dedu-
cir en va ordinaria las acciones que por
la ley les correspondan (art. 581 CPC).
Si al ejercitarse la accin posesoria
contemplada en el artculo 941 del Cdi-
go Civil, el denunciado pretende asilarse
en la excepcin contemplada en el inciso
final de ese mismo precepto, o sea, que
la plantacin de los rboles, flores u hor-
talizas haya precedido a la construccin
de las paredes, se dar a esta excepcin
la tramitacin de un incidente y se recibir
a prueba, sin perjuicio de practicarse por
el tribunal la correspondiente inspeccin
(arts. 578, inc. 1, y 579, inc. 2, CPC).
Para recibir esta prueba, el tribunal
sealar la audiencia correspondiente al
quinto da hbil despus de la ltima no-
tificacin y a ella debern concurrir las
partes con sus testigos y dems medios
probatorios. Dicha audiencia tendr lu-
gar con slo el interesado que asista
(arts. 578, inc. 2, y 579, inc. 2, CPC).
La parte que quiera rendir prueba tes-
timonial deber entregar en secretara,
para que se agregue al proceso antes de
las doce del da que preceda al de la au-
diencia, una lista de los testigos de que
piense valerse, con expresin del nom-
bre, profesin u oficio y residencia. Son
aplicables en este caso las disposiciones
de los artculos 555 al 561* (arts. 578, incs.
3 y 4 , y 579, inc. 2, CPC).
896. Acciones posesorias especiales
sobre aguas. El Cdigo de Aguas dedica
el Ttulo IX, del Libro I, a las acciones
posesorias sobre aguas. El artculo 128 del
mencionado cuerpo de leyes establece
que en lo dems regirn para las accio-
nes posesorias sobre aguas las disposicio-
* Inciso final del artculo 578, modificado por
el artculo 1, N 62, Ley N 18.705, de 24 de mayo
de 1988.
29
nes contenidas en los Ttulos XIII y XIV
del Libro II del Cdigo Civil. A su vez,
el artculo 180 de ese mismo Cdigo agre-
ga que las acciones posesorias se regirn
por las disposiciones del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil.
Ahora bien, las acciones posesorias
sobre aguas antes sealadas son las si-
guientes:
a) la que tienen los perjudicados con
la construccin de estacadas, paredes u
otras labores que tuerzan la direccin de
las aguas corrientes, de manera que se
derramen sobre el suelo ajeno, o esta-
cndose lo humedezcan, o priven de su
beneficio a los predios que tienen dere-
cho de aprovecharse de ellas, para pedir
que se deshagan o modifiquen dichas
obras y que se resarzan los perjuicios
(art. 123 C. Aguas, ex-art. 936 CC);
b) la accin posesoria anterior se po-
dr ejercer no solamente cuando se funde
en obras nuevas, sino tambin en las ya
hechas, mientras no haya transcurrido
tiempo bastante para constituir un dere-
cho de servidumbre; pero ninguna pres-
cripcin se admitir a favor de las obras
que corrompan el aire y lo hagan conoci-
damente daoso (art. 124 C. Aguas, ex-
art. 937, inc. 1, CC, y art. 937, inc. 2, CC);
c) la que tienen los dueos de las he-
redades que son perjudicadas con el esta-
camiento o alteracin del curso de las
aguas producido por el cieno, piedras, pa-
los u otras materias que acarrea o deposi-
ta, para pedir que el dueo de la heredad
en que ha sobrevenido el embarazo, sea
obligado a removerlo, o les permita a ellos
hacerlo, de manera que se restituyan las
cosas al estado anterior. El costo de la lim-
pia o desembarazo se repartir entre los
dueos de todos los predios a prorrata
del beneficio que reporten del agua
(art. 126 C. Aguas, ex-art. 939 CC); y
d) la que tiene el dueo de un pre-
dio para que se le resarza el perjuicio sufri-
do y para que en el caso de reincidencia
se le pague el doble de lo que el perjui-
cio importare, en caso que el dueo del
predio vecino que se sirve de las aguas,
por negligencia, al darle salida, no se pre-
 Mario Casarino Viterbo
ocupa que no se derramen en el predio
vecino (art. 127 C. Aguas, ex-art. 940 CC).
Tambin hemos dicho que las accio-
nes posesorias sobre aguas se regirn por
las disposiciones del Cdigo de Procedi-
miento Civil (art. 180 C. Aguas); y dentro
de estas ltimas encontramos los artcu-
los 577 y 578, los cuales, si bien se remi-
ten, a su vez, a los artculos 936 y 937 del
Cdigo Civil, dichas referencias, hoy da,
deben entenderse respecto de los artcu-
los 123 y 124 del Cdigo de Aguas, puesto
que aqullos se encuentran suprimidos.
En consecuencia, somos de opinin
que las acciones posesorias sobre aguas
contempladas en los artculos 123, 124 y
126 del Cdigo del ramo, se tramitarn
en conformidad a las disposiciones de la
denuncia de obra ruinosa; pero con dos ex-
cepciones:
a) Las apelaciones se concedern slo
en el efecto devolutivo, salvo la deducida
en contra del fallo que niegue lugar al
interdicto, que deber serlo en ambos
(arts. 550 y 557 CPC); y
b) Las sentencias que se dicten dejarn
a salvo su derecho a las partes para deducir
por va ordinaria las acciones que por la
ley les correspondan (arts. 577 y 581 CPC).
Si por parte del querellado se alega que
el interdicto no es admisible por haber
transcurrido tiempo bastante para consti-
tuir un derecho de servidumbre pues
aqul puede intentarse no slo en contra
de las obras nuevas, sino tambin de las ya
hechas, mientras no haya transcurrido
tiempo bastante para constituir dicho de-
recho de servidumbre, en conformidad a
lo preceptuado en el artculo 252 del C-
30
digo de Aguas en tal caso, se dar a esta
oposicin la tramitacin de un incidente, y
se recibir a prueba, sin perjuicio de practi-
carse la inspeccin por el tribunal (art. 578,
inc. 1, CPC).
En cuanto a la accin posesoria so-
bre aguas contemplada en el artculo 127
del Cdigo del ramo, en atencin a su
naturaleza que solamente persigue el pago
de perjuicios, deber tramitarse en con-
formidad al procedimiento sumario estable-
cido en el Ttulo XI, del Libro III, del
Cdigo de Procedimiento Civil (art. 177
C. Aguas).
897. Titular de la accin y derecho
de recompensa. Estos interdictos especia-
les tambin podrn ser ejercidos por las
municipalidades y por cualquiera persona del
pueblo en favor de los caminos, plazas u
otros lugares de uso pblico, y para segu-
ridad de los que transitan por ellos; y, en
caso de prosperar, ordenndose la demo-
licin o enmienda de una obra, o el pago
de perjuicios, el actor popular tendr de-
recho de recompensa, a costa del denun-
ciado (art. 948 CC).
Si este derecho de recompensa es re-
clamado en el interdicto, se pronunciar
sobre l la sentencia que acoja la deman-
da; pero su cuanta se fijar prudencial-
mente, despus de su ejecucin, oyendo
a los interesados (art. 582 CPC).
898. Medidas administrativas o de po-
lica. Todo cuanto hemos dicho anterior-
mente, se entiende sin perjuicio de las
medidas administrativas o de polica a que
haya lugar segn las leyes (art. 583 CPC).
 Manual de Derecho
Captulo Procesal
Segundo
LOS JUICIOS ESPECIALES DEL CONTRATO
DE ARRENDAMIENTO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El juicio de desahucio; III. El juicio de restitucin de la
cosa arrendada por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arrendamiento,
o por la extincin del derecho del arrendador; IV. El juicio de terminacin inmediata del
contrato de arrendamiento en los casos expresamente sealados por el legislador; V. El
juicio de terminacin inmediata del contrato de arrendamiento por falta de pago de la
renta; VI. El juicio destinado a atajar el mal uso o la deterioracin del fundo arrendado
exigiendo fianza u otra seguridad competente, y aun en casos graves, para hacer cesar
inmediatamente el arriendo; VII. El juicio sobre terminacin del contrato de arrendamiento
de servicios inmateriales; VIII. El derecho legal de retencin en favor del arrendador;
IX. El derecho legal de retencin en favor del arrendatario; X. El juicio relativo a los
contratos de arrendamiento de bienes races urbanos; XI. El juicio relativo a los contratos
de arrendamiento de predios rsticos.

I. Generalidades de febrero de 1982, la que fija normas

899. Fuentes legales. Los juicios es-
peciales del contrato de arrendamiento
se hallan reglamentados en el Ttulo VI
del Libro III del Cdigo de Procedimien-
to Civil, o sea, en los artculos 588 al 616.
Estos preceptos, a su vez, estn modi-
ficados o complementados por las siguien-
tes disposiciones:
a) Decreto Ley N 964, de 12 de abril
de 1975, cuyo texto refundido, coordina-
do y sistematizado se fij por Decreto Su-
premo de Vivienda y Urbanismo N 357,
de 2 de junio de 1978, publicado en el
Diario Oficial de 22 de agosto del mismo
ao, que seala los procedimientos a que
deben sujetarse los conflictos derivados
de los contratos de arrendamiento de bie-
nes races urbanos;
b) Decreto Ley N 993, de 21 de abril
de 1975, publicado en el Diario Oficial
de 24 del mismo mes, que seala los pro-
cedimientos a que deben sujetarse los con-
flictos a que den origen los contratos de
arrendamiento de predios rsticos;
c) Decreto Ley N 1.505, de 14 de ju-
nio de 1976, publicado en el Diario Ofi-
cial de 25 de junio del mismo ao, que
fija normas sobre arrendamiento y lanza-
miento de viviendas;
d) Ley N 18.101, de 7 de enero de
1982, publicada en el Diario Oficial
N 31.178, de 29 de enero del mismo ao,
con las rectificaciones salvadas en la edi-
cin N 31.183, del mismo Diario, de 4
especiales sobre arrendamiento de pre-
dios urbanos.*
900. Clases de juicios especiales del
contrato de arrendamiento. En atencin
a la innegable importancia econmica y
social del contrato de arrendamiento y,
al mismo tiempo, a su carcter esencial-
mente transitorio, el legislador debi
considerar procedimientos judiciales es-
peciales para el ejercicio de determina-
dos derechos emanados del referido
contrato, a riesgo de ser ilusorios si no
los estableca.
Estos juicios o procedimientos espe-
ciales son los siguientes:
a) El de desahucio (arts. 588 al 596
CPC);
b) El de restitucin de la cosa arrenda-
da por la expiracin del tiempo conveni-
do para la duracin del arrendamiento,
o por la extincin del derecho del arren-
dador (art. 604 CPC);
c) El de terminacin inmediata del con-
trato de arrendamiento en los casos expre-
samente sealados por el legislador
(arts. 607 al 610 CPC);
d) El de terminacin inmediata del con-
trato de arrendamiento por falta de pago de la
renta (art. 611 CPC);
* El procedimiento contemplado en la Ley
N 18.101, que fija normas especiales sobre arren-
damiento de predios urbanos, fue modificado por
Ley N 19.866, de 11 de abril de 2003.

31
 Mario Casarino Viterbo
e) El destinado a atajar el mal uso o
deterioracin del fundo arrendado, exigien-
do fianza u otra seguridad competente, y
aun en casos graves, para hacer cesar el
arriendo (art. 612 CPC);
f) El de terminacin del contrato de
arrendamiento de servicios inmateriales
(art. 613 CPC);* y
g) El destinado a hacer valer el derecho
legal de retencin que la ley concede en
favor del arrendador o del arrendatario,
segn el caso (arts. 597, 598 y 599 CPC).
Sin embargo, no todos los derechos
emanados del contrato de arrendamien-
to, al ser ejercitados judicialmente, pue-
den encasillarse en los anteriores juicios
o procedimientos especiales. De ah que
se sostenga, y con razn, que las acciones
emanadas del contrato de arrendamien-
to, que no tengan sealada en la ley una
tramitacin especial, debern ajustarse al
procedimiento ordinario o al sumario, segn
corresponda.
Claro est que como la mayora de
estas acciones requieren de un procedi-
miento rpido para que sean eficaces, a
falta de norma especial, el legal y ade-
cuado a que deben ajustarse en su trami-
tacin ser el sumario.
Los juicios especiales del contrato de
arrendamiento antes sealados, son los
que contempla el Cdigo de Procedimien-
to Civil; pero, fuera de ellos, existen otros
dos ms en la legislacin especial, de ma-
yor importancia prctica que aqullos por
su objeto y campo de aplicacin.
Tales son: a) el juicio relativo a los
contratos de arrendamiento de bienes ra-
ces urbanos; y b) el juicio relativo a los
contratos de arrendamiento de predios
rsticos.
* Este artculo no tiene aplicacin en el caso
del art. 1989 del Cdigo Civil, que fue derogado
por el art. 174 del Decreto con Fuerza de Ley
N 178, de 13 de mayo de 1931, del Ministerio del
Trabajo; ni en el caso del art. 2009 del Cdigo Ci-
vil, cuando los servicios a que ste se refiere dan
lugar a un contrato de trabajo.
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901. Caractersticas generales de los
juicios especiales del contrato de arren-
damiento. Las caractersticas ms sobre-
salientes de esta clase de juicios son las
siguientes:
a) Son de la competencia de los jue-
ces de letras (en nica instancia cuya
cuanta no exceda de 10 UTM y en pri-
mera instancia cuando excedan de dicha
cantidad) (art. 45 COT); y de los jueces
de Polica Local en las ciudades compues-
tas de una o ms comunas en que no
tenga el asiento de sus funciones un Juez
de letras, siempre que aqullos sean abo-
gados (en nica instancia hasta $ 3.000)
(art. 14 letra A, Ley N 15.231).*
b) El valor de lo disputado se deter-
minar en conformidad a la siguiente re-
gla: en los juicios de desahucio o de
restitucin de la cosa arrendada, por el
monto de la renta o del salario conveni-
do para cada periodo de pago; y en los
de reconvenciones, por el monto de las
rentas insolutas (art. 125 COT);
c) Son juicios declarativos, especiales y
de aplicacin particular. Declarativos, por-
que la sentencia se limita a declarar o
reconocer derechos controvertidos; espe-
ciales, porque su estructura difiere abier-
tamente de los procedimientos ordinarios;
y de aplicacin particular, porque su cam-
po de actuacin est expresamente sea-
lado en la ley para casos tambin particu-
lares;
d) Su tramitacin es muy breve y con-
centrada, puesto que se reduce a la inter-
posicin de la demanda, la notificacin
del demandado, la celebracin de un
comparendo, en que se oye a las partes y
se reciben todas las pruebas de rigor, y al
pronunciamiento de la sentencia defini-
tiva, en el ms corto espacio de tiempo
posible;
e) Las apelaciones de las sentencias en
que se ratifique el desahucio o se ordene
el lanzamiento, las que den lugar a la
retencin, las que dispongan la restitu-
* Actualizado Depto. Derecho Procesal Univer-
sidad de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
cin de la cosa arrendada, y las que den
lugar a la terminacin del arrendamien-
to, slo sern apelables en el efecto devo-
lutivo, y el recurso se tramitar como en
los incidentes (arts. 606 y 614 CPC);
f) Las sentencias que en ellos se pro-
nuncien dejan a salvo a las partes el ejer-
cicio de las acciones ordinarias a que tengan
derecho, sobre las mismas cuestiones re-
sueltas por aqullas (art. 615 CPC); y
g) Para iniciar la gestin de desahu-
cio o cualquier juicio de arrendamiento,
el demandante deber acompaar, junto
con presentar su demanda, el recibo de con-
tribuciones correspondiente al ltimo se-
mestre o un certificado de la Direccin
de Impuestos Internos que indique el ava-
lo de la propiedad en que incide la ges-
tin o juicio, sin cuyo requisito el juez no
dar curso a la demanda (art. 3, Ley
N 9.910, de 22 de mayo de 1951).
II. El juicio de desahucio
902. Concepto. Se define el desahu-
cio como la noticia anticipada de la vo-
luntad de cualesquiera de las partes para
poner trmino al contrato de arrenda-
miento.
Ahora bien, el desahucio tiene lugar:
a) Cuando no se ha fijado tiempo
para la duracin del arriendo; o
b) Cuando habindose fijado, este
tiempo no es determinado por el servicio
especial a que se destina la cosa arrendada
o por la costumbre (art. 1951, inc. 1, CC).
Por regla general, la anticipacin con
que debe darse la noticia de la voluntad
de poner trmino al contrato de arrien-
do, o sea, el desahucio, ser ajustndose
al periodo o medida de tiempo que regu-
la los pagos. En consecuencia, si se arrien-
da a tanto por da, semana, mes, el
desahucio ser respectivamente de un da,
de una semana, de un mes (art. 1951,
inc. 2, CC); y empezar a correr al mis-
mo tiempo que el prximo periodo
(art. 1951, inc. 3, CC).
Ejemplo: si arriendo un inmueble por
meses, digamos de primero a primero, y
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mi arrendador me desahucia el da 20, el
aviso de un mes slo produce efecto des-
de el primero del prximo mes.
Sin embargo, tratndose del arrenda-
miento de casas, almacenes u otros edifi-
cios, el desahucio en los casos en que
tenga lugar deber darse con anticipacin
de un periodo entero de los designados
por la convencin o la ley para el pago
de la renta (art. 1976 CC); y del arrenda-
miento de predios rsticos, con la antici-
pacin de un ao (art. 1985 CC).
903. Clases de desahucio. El desahu-
cio se clasifica en judicial y extrajudicial,
segn si se hace con o sin intervencin
de los tribunales de justicia (art. 588,
inc. 1, CPC).
Desahucio judicial, por consiguiente, es
el que se efecta por intermedio o a tra-
vs de los tribunales de justicia; y desahu-
cio extrajudicial, por el contrario, el que
se hace de cualquier modo, sin interven-
cin alguna de los rganos judiciales.
La clasificacin anterior tiene suma
importancia, por la diversa forma o mane-
ra como se practican cada uno de estos
desahucios y el diverso procedimiento que
se sigue con uno y otro; si bien ambos
desahucios, a la postre, producen idnti-
cos efectos legales.
904. El desahucio judicial. Desde lue-
go, se efecta notificando al arrendador o
arrendatario de conformidad al artcu-
lo 553 el decreto en que el juez manda
poner en conocimiento de uno u otro la
noticia anticipada a que se refiere el ar-
tculo 1951 del Cdigo Civil (art. 588,
inc. 3, CPC).
Por consiguiente, la parte contratan-
te interesada en poner trmino al arren-
damiento mediante desahucio judicial se
presentar por escrito ante el tribunal res-
pectivo, pidiendo que ordene poner en
conocimiento de la otra su voluntad de
poner trmino a dicho contrato y la fe-
cha en que, tambin a su juicio, debe
entenderse terminado.
El tribunal acceder a esta presenta-
cin y deber ser notificada personalmen-
 Mario Casarino Viterbo
te al desahuciado; pero, en caso que no
fuere habido y sea necesario notificarlo
de conformidad al artculo 44, bastar con
acreditar cul es su morada sin que sea
necesario tambin probar que se encuen-
tra en el lugar del juicio (arts. 553 y 588,
inc. 3, CPC).
En otras palabras, la notificacin del
desahucio judicial se efecta del mismo
modo que en las querellas de amparo,
destitucin y restablecimiento.
Una vez notificado el contratante a
quien se le ha dado desahucio, puede
adoptar dos actitudes, segn creyere con-
veniente a su derecho: reclamar del de-
sahucio, o no.
Estas diversas actitudes influyen en la
tramitacin que, en seguida, experimen-
tar el juicio; y debemos, por lo tanto,
analizarlas separadamente.
905. El desahuciado reclama. La re-
clamacin al desahucio slo podr enta-
blarse dentro de los diez das subsiguientes
a la noticia del desahucio (art. 590 CPC).
Este plazo, en consecuencia, presen-
ta las siguientes caractersticas:
a) Se cuenta desde la notificacin del
desahucio;
b) Es legal y, por consiguiente, no es
susceptible de prrroga (art. 67 CPC);
c) Es fatal, dada la expresin den-
tro de empleada por el legislador al es-
tablecerlo y, por consiguiente, el derecho
a oponerse al desahucio se extinguir por
su solo vencimiento (art. 64 CPC); y
d) Es de das, y por hallarse estableci-
do en el Cdigo de Procedimiento Civil,
se entender suspendido durante los fe-
riados (art. 66 CPC).
Una vez presentada la reclamacin al
desahucio por el arrendador o el arren-
datario, segn el caso, el tribunal citar a
las partes para la audiencia del quinto da
hbil despus de la ltima notificacin, a
fin de que concurran con sus medios de
prueba y expongan lo conveniente a sus
derechos (art. 589 CPC).
Esta audiencia, en consecuencia, es
de contestacin y de prueba a la vez; y la
manera de proveer el escrito de reclama-
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cin al desahucio ser: Santiago, 30 de
julio de 1985. Por formulada reclamacin
al desahucio, vengan las partes a compa-
rendo para la audiencia del quinto da
hbil despus de la ltima notificacin, a
las 15 horas, con sus medios de prueba.
Juez. Secretario.
En atencin a que se trata de una
resolucin que ordena la comparecencia
personal de las partes, y a falta de dispo-
sicin especial al respecto, se notificar por
cdula (art. 48 CPC). Por el contrario, la
forma de notificacin de la resolucin que
recae en la reclamacin, contemplada en
el artculo 591 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, por su finalidad, que no es
otra que poner en conocimiento perso-
nal de la parte que ha dado el desahucio
el hecho de haber sido reclamado, como
se comprende, es propia del desahucio ex-
trajudicial.
La audiencia sealada tendr lugar con
slo la parte que concurra; pero si ha de
rendirse prueba testimonial, se proceder
de conformidad con lo dispuesto en los
artculos 554 al 560, inclusive (art. 592
CPC). En otras palabras, el comparendo
se llevar a efecto en rebelda del inasis-
tente; y si se desea rendir prueba testi-
monial, se ajustar en todo a las reglas
especiales ya estudiadas dentro de las que-
rellas de amparo, restitucin y restableci-
miento (ver N 863).
La referencia de los artculos 592 al
554 del Cdigo de Procedimiento Civil
demuestra, pues, que la oportunidad
para presentar lista de testigos en el jui-
cio de desahucio, para ambas partes, no
puede ser otra que antes de las doce
del da que preceda al designado para
la audiencia.
Como se trata de una actuacin judi-
cial, habr que dejar constancia escrita
en el proceso del comparendo realizado
(art. 61 CPC) en un acta, en la que, por
expresa disposicin de la ley, se mencio-
narn con brevedad las alegaciones de
las partes, a ms de las pruebas acompa-
adas (art. 593, parte 1, CPC).
Sin otro trmite, el tribunal citar a
las partes a or sentencia, la que dictar
 Manual de Derecho Procesal
inmediatamente, o a ms tardar dentro
de tercero da (art. 593).*
En dicha sentencia definitiva el tribu-
nal tendr que optar entre estas dos solu-
ciones:
a) Desechar la reclamacin, mantenien-
do el desahucio y designando, al mismo
tiempo, el da en que deba hacerse la
restitucin de la cosa arrendada; o
b) Acoger la reclamacin, declarando sin
lugar el desahucio.
Cundo adoptar uno u otro camino?
Desechar la reclamacin si aparece in-
terpuesta fuera del plazo legal, o si los
fundamentos en que se apoya no son le-
gales, o si no resultan probados; la acoge-
r en caso contrario (art. 594 CPC).
El da para la restitucin de la cosa
arrendada ser el mismo sealado por la
parte que da el desahucio, si an no hu-
biere llegado y, en caso contrario, el que
prudencialmente seale el tribunal. Ejem-
plo: dentro de tercero da a contar de la
notificacin de la sentencia.
906. El desahuciado no reclama. Esta
situacin se producir cuando la parte no-
tificada de desahucio, llmese arrendata-
rio o arrendador, deja transcurrir el plazo
de diez das sealado en el artculo 590
del Cdigo de Procedimiento Civil para
oponerse a este desahucio judicial, sin ha-
cerlo.
Acerca de la manera como contina
adelante el negocio judicial de que se tra-
ta, se han formulado dos opiniones mani-
fiestamente divergentes:
a) Segn unos, en este caso, el de-
sahuciante debe limitarse a pedirle al tri-
bunal que dicte de inmediato sentencia
definitiva, sin ms trmite; y
b) Segn otros, tan pronto ha venci-
do el plazo de diez das, sin haberse for-
mulado reclamacin, el desahuciante
debe pedir que se tenga por ratificado
el desahucio y que se dicte sentencia de-
finitiva, sin ms trmite.
* Artculo sustituido por el artculo 1, N 63,
Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
35
Esta ltima opinin se fundamenta en
el artculo 595 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, el cual comienza disponien-
do Si, ratificado el desahucio...; y,
adems, en la historia fidedigna del esta-
blecimiento de la ley, de la que se infiere
la necesidad de cumplir con el trmite
de la ratificacin.
Ahora bien, cualquiera que sea la opi-
nin que se adopte, lo cierto es que el
tribunal debe dictar sentencia definitiva y,
por lo que respecta a las actitudes que
aquel debe adoptar, nuevamente se divi-
den las opiniones de los intrpretes. En
efecto:
a) Segn unos, en este caso, la sen-
tencia debe desestimar el desahucio por
cuanto nadie puede ser credo bajo su
sola palabra, ya que la existencia y condi-
ciones del contrato de arrendamiento, al
que se pretende poner trmino median-
te desahucio, apareceran acreditadas con
la mera afirmacin del desahuciante; y a
ste no le quedara otro camino que el
ejercicio posterior de la accin ordinaria
correspondiente; y
b) Segn otros, es cierto que en prin-
cipio nadie puede ser credo bajo su sola
palabra, pero esta regla tiene excepciones,
y una de ellas la constituye precisamente
este caso, en el cual al desahuciado se le
ha dado la oportunidad legal para opo-
nerse bajo el apercibimiento o riesgo de
que, al no hacerlo, el desahuciante ratifi-
que el desahucio y el tribunal, en definiti-
va, tenga que darlo por aceptado; a todo
lo cual se agrega que no es posible colo-
car en mejor situacin al litigante rebelde
que al que comparece a defenderse, tra-
tndose, sobre todo, de un juicio tan sui
gneris como es el de desahucio.
En consecuencia, de acuerdo con este
ltimo criterio que es el que comparti-
mos la sentencia definitiva tendr que
dar por ratificado el desahucio y designar,
al mismo tiempo, el da en que deba ha-
cerse la restitucin de la cosa arrendada.
907. Los recursos. La sentencia defini-
tiva de primera instancia, que tiene por ra-
tificado el desahucio y fija da para la
 Mario Casarino Viterbo
restitucin de la cosa arrendada, lo mis-
mo que la que declara sin lugar el des-
ahucio, sern susceptibles de los recursos
de casacin en la forma y de apelacin.
El recurso de casacin en la forma no
suspender la ejecucin de la sentencia,
sin que el demandado vencido pueda exi-
gir del demandante fianza de resultas, por
estarle vedado este derecho expresamen-
te por el legislador (art. 773, inc. 2, del
CPC).
En cuanto al recurso de apelacin, ser
necesario distinguir si la sentencia ratifi-
ca el desahucio o, por el contrario, lo
deniega: en el primer caso, el recurso se
conceder slo en el efecto devolutivo y
se tramitar como en los incidentes; en
el segundo, a contrario sensu, la apela-
cin se conceder en ambos efectos
(art. 606 CPC).
La sentencia definitiva de segunda ins-
tancia ser susceptible de casacin en la
forma y, si ha sido pronunciada por Cor-
te de Apelaciones, ser susceptible, ade-
ms, de casacin en el fondo; pero estos
recursos no suspendern la ejecucin de
la sentencia, ni autorizarn al vencido
para exigir del vencedor la correspondien-
te fianza de resultas (arts. 767 y 773,
inc. 2, del CPC).
908. La ejecucin de la sentencia de-
finitiva. Al respecto se hace un claro dis-
tingo segn sea la clase del bien sobre el
cual versaba el arrendamiento y que la
sentencia ordena restituir.
En efecto:
a) Si el arrendatario desahuciado re-
tarda la restitucin de la cosa mueble arren-
dada, se proceder a la ejecucin de la
sentencia, de conformidad a las reglas ge-
nerales, esto es, mediante el auxilio de la
fuerza pblica (arts. 235, N 1, y 596
CPC); y
b) Si ratificado el desahucio, llega el
da sealado para la restitucin sin que
el arrendatario haya desalojado la finca
arrendada, ste ser lanzado de ella a su
costa, previa orden del tribunal notifica-
da en la forma establecida por el artcu-
lo 48 (art. 595 CPC).
36
En consecuencia, mientras la senten-
cia que ratifica el desahucio y ordena res-
tituir una cosa mueble arrendada se
ejecuta en conformidad a las reglas gene-
rales; la que ratifica el desahucio y orde-
na restituir una cosa inmueble arrendada,
se cumple mediante un procedimiento
especial llamado lanzamiento.
Segn Escriche, lanzamiento es el
despojo ordenado y ejecutado por man-
dato judicial, arrojando a alguno de la
posesin o tenencia por ministerio de la
justicia. Para nosotros, en cambio, es el
procedimiento especial sealado por el
Cdigo del ramo para obtener el cumpli-
miento de la sentencia que acoge el de-
sahucio y ordena restituir la finca o cosa
inmueble arrendada.
Dictada, pues, la sentencia que da lu-
gar al desahucio y que ordena restituir el
inmueble arrendado, se pide el corres-
pondiente lanzamiento, no obstante la
interposicin de recursos; puesto que,
como hemos visto, tanto la apelacin
como la casacin se conceden slo en el
efecto devolutivo (arts. 606 y 773, inc. 2,
del CPC).
Acogida esta solicitud por el tribunal,
debe ser notificada al arrendatario retar-
dado en el cumplimiento de la senten-
cia, por cdula (arts. 48 y 595 CPC). Esta
notificacin implica requerimiento judi-
cial, y, en consecuencia, desde ese mo-
mento queda aqul constituido en mora,
no obstante haber precedido el desahu-
cio (art. 1949 CC), con las consecuencias
legales consiguientes.
Y si aun se resiste, se procede mate-
rialmente al lanzamiento, o sea, desalojan-
do al arrendatario de la finca arrendada
mediante el auxilio de la fuerza pblica,
tanto en lo que se refiere a su persona,
cuanto a los bienes muebles con que lo
hubiere amoblado, guarnecido o provis-
to, a su costa.
No olvidemos, en todo caso, que la
sentencia que ordena el lanzamiento slo
ser apelable en el efecto devolutivo, y la
apelacin se tramitar como en los inci-
dentes (art. 606 CPC).
 Manual de Derecho Procesal
909. El desahucio extrajudicial. Es
aquel que se efecta, como su nombre lo
indica, sin intervencin de la justicia.
La prueba del desahucio extrajudicial
se sujetar a las reglas generales del
Ttulo XXI, Libro IV, del Cdigo Civil y a
los procedimientos que establece el C-
digo del ramo (art. 588, inc. 2, CPC).
Desde el momento en que se trata de
un hecho, puede probarse por cualesquie-
ra de los medios de prueba que contem-
pla la ley para acreditarlo en juicio,
incluso por medio de testigos, pues no
existen limitaciones legales al respecto
(art. 341 CPC).
Pero el desahucio extrajudicial se da
con el objeto de que produzca un resul-
tado prctico til, cual es, que el arren-
datario desahuciado restituya la cosa
mueble o inmueble arrendada al arren-
dador. Cmo se obtiene, pues, esta fina-
lidad?
A nuestro juicio, ser necesario dis-
tinguir segn sea la actitud que asuma el
contratante a quien se ha notificado ex-
trajudicialmente de desahucio, esto es, si
dentro del trmino legal deduce o no re-
clamacin:
a) Sabemos que el trmino para recla-
mar del desahucio, sea judicial o extraju-
dicial, es dentro de los diez das subsi-
guientes a la noticia del desahucio, o sea,
de la fecha en que fue dada (art. 590
CPC).
Si dentro de este plazo el desahucia-
do extrajudicialmente reclama ante la jus-
ticia, el tribunal proveer la reclamacin
citando a las partes a una audiencia para
dentro del quinto da hbil despus de la
ltima notificacin, a fin de que concu-
rran con sus medios de prueba y expon-
gan lo conveniente a sus derechos
(art. 589 CPC).
La reclamacin se notificar al que
hace el desahucio en la forma que dis-
pone el artculo 553 (art. 591, parte 1,
CPC). En otras palabras, la solicitud que
contiene la reclamacin y su correspon-
diente provedo sern notificadas perso-
nalmente al que dio el desahucio, y si se
practica de conformidad al artculo 44,
37
sin necesidad de acreditar que se encuen-
tra en el lugar del juicio. La razn de
ser de esta notificacin personal, al que
hizo el desahucio, no es otra que se tra-
ta a su respecto de la primera que se
practica dentro de una gestin judicial,
cuya iniciacin, adems, ha debido ig-
norar (art. 40 CPC).
En estos casos, si la persona que ha
dado el desahucio no se ha hecho parte
en la primera instancia antes del pronun-
ciamiento de la sentencia definitiva, se
pondr sta en conocimiento del defensor
de ausentes, quien podr deducir y seguir
los recursos a que haya lugar (art. 591,
parte 2, CPC).
Si la reclamacin aparece interpuesta
fuera del plazo, o si los fundamentos en
que se ha apoyado no son legales, o no
resultan comprobados, ser desechada por
el tribunal, mantenindose el desahucio
extrajudicial y designndose en la misma
sentencia el da en que deba hacerse la
restitucin de la cosa arrendada (art. 594,
inc. 1, CPC).
En caso contrario, se acoger la recla-
macin y se declarar sin lugar el de-
sahucio extrajudicial de que se trate
(art. 594, inc. 2, CPC).
Esta sentencia definitiva ser suscep-
tible de los mismos recursos y se cumplir
en idntica forma que la pronunciada
dentro de la gestin a que ha dado ori-
gen el desahucio judicial, de suerte que
es innecesario insistir sobre ello; y
b) En cambio, si el contratante de-
sahuciado extrajudicialmente guarda dis-
creto silencio dentro del trmino legal que
tena para reclamar de esta noticia anti-
cipada de poner trmino al arriendo, al
contratante que ha dado el desahucio no
le queda otro camino que recurrir a los
tribunales de justicia; y qu pedir al res-
pecto?
A nuestro juicio, deber solicitar que
se tenga por ratificado el desahucio extra-
judicial y como ste se prueba en confor-
midad a las reglas generales del derecho y
a los procedimientos establecidos por el
Cdigo de Procedimiento Civil (art. 588,
 Mario Casarino Viterbo
inc. 2, CPC), el tribunal proveer seme-
jante presentacin, citando a las partes
interesadas a una audiencia para dentro
del quinto da hbil despus de la ltima
notificacin, a fin de que concurran con
sus medios de prueba y expongan lo con-
veniente a sus derechos.
Esta resolucin se notificar personal-
mente al arrendador o arrendatario de-
sahuciado, segn el caso (art. 40 CPC); y
la audiencia estar destinada fundamen-
talmente a que la persona que ha dado
el desahucio extrajudicial lo acredite por
los medios legales de prueba que corres-
pondan, si desea que el tribunal, en defi-
nitiva, tenga por ratificado el desahucio
extrajudicial y fije da para la restitucin
de la cosa arrendada.
La sentencia definitiva que ratifique el
desahucio extrajudicial, o lo declare sin
lugar, ser tambin susceptible de los mis-
mos recursos y se cumplir en idntica for-
ma que la pronunciada dentro de la
gestin a que dio origen el desahucio ju-
dicial.
910. Reserva de la accin ordinaria.
Sea que la sentencia definitiva se haya
pronunciado dentro de una gestin de
desahucio judicial, que se haya pronun-
ciado dentro de una gestin de desahu-
cio extrajudicial, que mantenga o ratifique
el desahucio, o que lo declare sin lugar,
lo cierto es que dicha sentencia no priva-
r a las partes del ejercicio de las acciones
ordinarias a que tengan derecho, sobre
las mismas cuestiones resueltas por aqu-
lla (art. 615 CPC).
En otras palabras, esta sentencia se
cumple y no puede ser modificada den-
tro de la gestin judicial en que fue pro-
nunciada; pero no hay inconveniente
legal alguno para que por la va ordina-
ria se discuta entre las mismas partes idn-
tica cuestin ventilada en el juicio de
desahucio.
Constituye este caso, en consecuen-
cia, un claro ejemplo de lo que llamba-
mos en su oportunidad cosa juzgada
formal.
38
III. El juicio de restitucin de la cosa
arrendada por la expiracin del tiempo
estipulado para la duracin
del arrendamiento, o por la extincin
del derecho del arrendador
911. Objeto y campo de aplicacin
de este juicio. Dispone el inciso 1 del
artculo 604 del Cdigo de Procedimien-
to Civil, que el procedimiento estableci-
do en este prrafo (alude al juicio de
desahucio) se observar tambin cuando
se exija la restitucin de la cosa arrenda-
da por la expiracin del tiempo estipula-
do para la duracin del arrendamiento,
o por la extincin del derecho del arren-
dador.
Agrega el artculo 605 que cuando
la terminacin del arrendamiento resul-
te de sentencia judicial, en los casos pre-
vistos por la ley, podr adoptarse el
procedimiento del artculo anterior o el
que corresponda para la ejecucin de di-
cha sentencia, a eleccin de la parte a
quien ella favorezca.
En consecuencia, el objeto preciso y
determinado de este juicio especial del
contrato de arrendamiento es pedir la res-
titucin de la cosa arrendada, llmese
mueble o inmueble; y el fundamento de
esta peticin puede consistir en:
a) La expiracin del tiempo estipulado
para la duracin del arrendamiento. Ejem-
plo: arriendo por tres aos y vencido el
plazo exijo la restitucin de la cosa arren-
dada; la simplicidad de la peticin y de
su fundamento slo requieren de un jui-
cio especial, breve y sencillo, como el que
estamos analizando (art. 1950, N 2, CC);
b) La extincin del derecho del arrenda-
dor. Ejemplo: el arrendador era usufruc-
tuario y el usufructo se extingue por
vencimiento del plazo por el cual fue
constituido; luego el propietario tiene
derecho a exigir del arrendatario la res-
titucin de la cosa arrendada. El arren-
dador vende la cosa arrendada y el nuevo
dueo no est obligado a respetar el
arrendamiento; luego, este ltimo pue-
de pedir del arrendatario la restitucin
 Manual de Derecho Procesal
de la cosa arrendada (arts. 1950, N 4,
1958 y 1961 CC);
c) La dictacin de una sentencia judi-
cial de la que resulte la terminacin del arren-
damiento, en los casos previstos por la ley
(art. 1950, N 4, CC). ste es otro modo
de terminacin del contrato de arrenda-
miento que obliga al arrendatario a resti-
tuir la cosa arrendada al arrendador. Si
no lo hace, este ltimo puede valerse del
juicio o procedimiento que estamos tra-
tando. La sentencia judicial que declara
expirado el arriendo ha podido pronun-
ciarse en cualquier clase de juicio, sea
ordinario o sumario, y el arrendador fa-
vorecido con ella podr exigir la restitu-
cin de la cosa arrendada de acuerdo con
el procedimiento sealado en el artcu-
lo 604 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, o en conformidad a las reglas
generales sobre ejecucin de sentencias,
a su eleccin; o sea, de acuerdo a los
artculos 231 y siguientes de este Cdigo.
Es evidente que este ltimo camino le
ser ms fcil y expedito, pues le permiti-
r recuperar la cosa arrendada mediante
el simple auxilio de la fuerza pblica; y
d) No obstante, la jurisprudencia ha
agregado un cuarto caso en que puede
ser utilizado este juicio especial de arren-
damiento: nos referimos a la terminacin
del arrendamiento producido por la estipula-
cin de un pacto comisorio con la clusula de
terminacin ipso facto.
El pacto comisorio consiste en esti-
pular expresamente que el no pago de la
renta de arrendamiento convenida hace
cesar el correspondiente contrato. Como
se ve, es la condicin resolutoria ordina-
ria que puede pactarse vlidamente en
todo contrato bilateral, la que una vez
cumplida opera de pleno derecho, esto
es, sin declaracin judicial previa.
Si a la estipulacin anterior agrega-
mos que la resolucin se producir ipso
facto, con mayor razn producido el even-
to del no pago de la renta, deber enten-
derse resuelto el arrendamiento de pleno
derecho; y puede, por consiguiente, exi-
girse la restitucin de la cosa arrendada,
en conformidad a lo preceptuado en el
39
artculo 604 del Cdigo de Procedimien-
to Civil, del mismo modo que si se trata-
ra de la terminacin del contrato por la
expiracin del trmino estipulado para
su duracin.
912. Su procedimiento. Este juicio es-
pecial del contrato de arrendamiento se
tramita como el juicio de desahucio, salvo
pequeas modificaciones.
En la demanda se pedir la restitucin
de la cosa arrendada y se invocar, ade-
ms, su correspondiente fundamento, o
sea, la expiracin del tiempo estipulado
para la duracin del arrendamiento, la
extincin del derecho del arrendador, la
dictacin de una sentencia que declare
terminado el arriendo, o el evento del
pacto comisorio ipso facto, todo ello, se-
gn el caso.
El tribunal ordenar poner esta deman-
da en conocimiento del demandado;
quien, notificado en conformidad al artcu-
lo 553 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, tendr el plazo de diez das para
oponerse a dicha restitucin; continuando
el juicio adelante lo mismo que si se tra-
tara del desahucio judicial (art. 604,
inc. 2, CPC).
Cuando se trate de bienes inmuebles, la
misma sentencia que deseche la reclama-
cin ordenar adems el lanzamiento, si
est vencido el plazo del contrato; salvo
que existan retenciones decretadas a fa-
vor del arrendatario por no haberse otor-
gado las cauciones a que se refiere el
artculo 600 (art. 604, inc. 3, CPC).
De donde se deduce que este juicio
puede iniciarse preventivamente, esto es,
antes de estar vencido el plazo estipula-
do para la duracin del arrendamiento; y
a fin de tener de antemano una senten-
cia firme que ordene restituir la cosa
arrendada al momento del vencimiento
de dicho plazo; faltando slo pedir y de-
cretar el lanzamiento, si de bienes inmue-
bles se tratare.
La sentencia que disponga la restitucin
de la cosa arrendada slo ser apelable en
el efecto devolutivo; y la apelacin se tra-
mitar como en los incidentes (art. 606
 Mario Casarino Viterbo
CPC). A contrario sensu, si la sentencia
acoge la reclamacin, o sea, niega lugar
a la restitucin de la cosa arrendada, ser
apelable en ambos efectos.
En cuanto a la casacin, en conformi-
dad a las reglas generales, no suspender
la ejecucin de la sentencia recurrida; y
el vencido no podr exigir del vencedor
fianza de resultas para poder cumplirla,
ya que este derecho le est vedado al de-
mandado en los juicios de desahucio, y
el que estamos tratando se tramita como
este ltimo (art. 773, inc. 2, del CPC).
No hay que olvidar que la sentencia
no privar a las partes del ejercicio de las
acciones ordinarias a que tengan derecho
sobre las mismas cuestiones resueltas por
aqulla (art. 615 CPC).
IV. El juicio de terminacin inmediata
del contrato de arrendamiento en los casos
expresamente sealados por el legislador
913. Objeto y campo de aplicacin
de este juicio. El objeto de este juicio es-
pecial del contrato de arrendamiento es
pedir al tribunal que declare inmediata-
mente terminado el contrato de arrien-
do, o sea, lo que el actor pretende es que
el contrato expire, por medio de senten-
cia judicial obtenida a travs de un pro-
cedimiento rpido y especial (art. 1950,
N 4, CC).
El fundamento de la peticin de termi-
nacin del arriendo ser el incumplimiento
por parte del arrendatario de determina-
das obligaciones que le impone el con-
trato, siempre y cuando ella no sea el
pago de la renta; pues, en tal caso, el
arrendador tendra que recurrir a otro
juicio especial, al cual nos referiremos ms
adelante.
Junto con pedir la terminacin inme-
diata del arriendo, fundada, como hemos
dicho, en la infraccin por parte del arren-
datario de determinadas obligaciones que
le impone el contrato, se solicitar tam-
bin, consecuencialmente, la restitucin
de la cosa arrendada.
40
Ahora bien, en cules casos se utilizar
este procedimiento especial?
Contesta la interrogacin la parte pri-
mera del artculo 607 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, al decir: Cuando la ley
autorice al arrendador para pedir la ter-
minacin inmediata del arrendamiento,
como en los casos previstos por los art-
culos 1972 y 1973 del Cdigo Civil, sea-
lar el tribunal la audiencia....
Este precepto, de sencilla apariencia,
ha dado origen a diversas interpretaciones
en su aplicacin prctica; porque se discu-
te arduamente en doctrina y ante la juris-
prudencia de nuestros tribunales sobre el
campo de aplicacin de este juicio.
En efecto, tres opiniones se han formu-
lado al respecto:
a) Unos piensan que este juicio se apli-
ca nica y exclusivamente a los dos casos
sealados por el artculo 607 del Cdigo
de Procedimiento Civil, o sea, a los casos
en que la terminacin inmediata del
arriendo se funde en lo dispuesto en los
artculos 1972 y 1973 del Cdigo Civil
El primero de estos preceptos autori-
za al arrendador para pedir la termina-
cin inmediata del arrendamiento cuando
el inquilino es negligente en el cumpli-
miento de sus obligaciones de mantener
las paredes, los pavimentos y dems par-
tes interiores del edificio medianamente
aseados, de mantener limpios los pozos,
acequias y caeras y de deshollinar las
chimeneas.
El segundo, en cambio, autoriza al
arrendador para expeler al inquilino
cuando empleare la casa o edificio en un
objeto ilcito, o cuando teniendo facul-
tad para subarrendar, subarriende a per-
sonas de notoria mala conducta, las que,
en este caso, podrn ser igualmente ex-
pelidas;
b) Otros consideran que este juicio es-
pecial se aplica nada ms que a aquellos
casos en que la legislacin civil, por ex-
presa disposicin, autoriza al arrendador
para pedir la terminacin inmediata del
arriendo.
Tal sera el caso del artculo 1979 del
Cdigo Civil que autoriza al arrendador
 Manual de Derecho Procesal
para hacer cesar inmediatamente el
arriendo, en casos graves, cuando el co-
lono o arrendatario rstico no goza del
fundo como buen padre de familia; y
c) Por ltimo, hay quienes sostienen que
la terminacin del arrendamiento por me-
dio de este juicio especial puede obtener-
se no slo cuando el legislador la autoriza
inmediatamente, o sea, valindose de esta
palabra, sino tambin cuando emplea ex-
presiones equivalentes; y, todava ms, cuan-
do opera la condicin resolutoria tcita
envuelta en todo contrato bilateral, vale
decir, por infraccin del arrendatario a cua-
lesquiera de sus obligaciones, naturalmen-
te siempre que no sea la de pagar la renta
convenida, que origina, como ya lo hemos
expresado, otro juicio especial.
La primera opinin la rechazamos, por
cuanto la simple lectura del artculo 607
del Cdigo de Procedimiento Civil per-
mite apreciar que la referencia a los ar-
tculos 1972 y 1973 del Cdigo Civil es
meramente ilustrativa, o sea, por va de
ejemplo; y la tercera, por ser demasiado
amplia y no cuadrar con el objeto preci-
so y determinado de este juicio, cual es
pedir la terminacin inmediata del arrien-
do en los casos expresamente sealados
por el legislador.
Pensamos que la segunda doctrina es
la que se ajusta ms a la letra y al espritu
de la legislacin procesal civil; pero, al
mismo tiempo, dejando en claro que la
accin de terminacin del arriendo si no
es inmediata, en virtud de disposicin
expresa del legislador civil, podr venti-
larse ya en procedimiento ordinario, ya
en procedimiento sumario, segn su es-
pecial naturaleza.
914. Su procedimiento. Presentada la
demanda de terminacin inmediata del
arriendo, sealar el tribunal la audiencia
del quinto da hbil despus de la notifi-
cacin del demandado, a fin de que con-
curran las partes con sus medios de
prueba y expongan lo conveniente a su
derecho (art. 607, inc. 1, CPC).
Es aplicable a la notificacin de la de-
manda, en este caso, lo dispuesto por el
41
artculo 553 (art. 608 CPC). En otras pa-
labras, la demanda se notificar al deman-
dado personalmente; y, en caso de serlo
personal de conformidad al artculo 44,
bastar con acreditar cul es su morada,
sin que sea necesario probar que tam-
bin se halla en el lugar del juicio.
Tendr lugar la audiencia con slo el
interesado que asista (art. 607, inc. 1,
CPC). Por consiguiente, la ausencia del
demandante o del demandado no frus-
tra el comparendo, el cual se llevar a
efecto en rebelda del inasistente.
Si ha de rendirse prueba testimonial, se
proceder con arreglo a lo establecido
en los dos ltimos incisos del artculo 578
(art. 607, inc. 2, CPC). Quiere esto sig-
nificar que las listas de testigos sern pre-
sentadas por las partes antes de las doce
del da que preceda al comparendo y que
todo cuanto hemos expresado acerca de
la prueba testimonial en las querellas po-
sesorias le ser tambin aplicable a este
nuevo juicio especial (ver N 863).
Cuando el tribunal lo estime necesa-
rio podr, antes de dictar sentencia, nom-
brar un perito que informe sobre los
hechos alegados o practicar una inspec-
cin personal (art. 609 CPC).
Terminada la audiencia o practicadas
las diligencias antes indicadas, el tribu-
nal citar de inmediato a las partes a or
sentencia, la que deber dictar dentro de
tercero da (artculo 610 CPC).*
Si la sentencia da lugar a la termina-
cin del arrendamiento, slo ser apela-
ble en el efecto devolutivo; y el recurso
se tramitar como en los incidentes
(art. 614 CPC). A contrario sensu, si la
sentencia niega lugar a la demanda, ser
apelable en ambos efectos; y el recurso se
tramitar en la forma ordinaria.
Los recursos de casacin no suspen-
dern la ejecucin de la sentencia recu-
rrida; y la parte vencida tampoco podr
exigir de la vencedora el otorgamiento
de fianza de resultas, porque dentro de
* Artculo sustituido por el artculo 1, N 19,
Ley N 18.882, de 20 de diciembre de 1989.
 Mario Casarino Viterbo
la expresin los de desahucio tambin
se comprenden los juicios de terminacin
inmediata del arrendamiento.
Para justificar esta ltima afirmacin
los tribunales han recurrido a la historia
fidedigna del establecimiento de la ley; y
ella nos demuestra que el actual artcu-
lo 773 del Cdigo de Procedimiento Civil
fue tomado de la Ley de Enjuiciamiento
Civil espaola, en la que los juicios de
desahucio son sinnimos de todos nues-
tros juicios especiales del contrato de
arrendamiento.
Por ltimo, las sentencias que se pro-
nuncien en conformidad a este juicio o
procedimiento especial no privarn a las
partes del ejercicio de las acciones ordina-
rias a que tengan derecho sobre las mis-
mas cuestiones resueltas por aqullas
(art. 615 CPC).
V. El juicio de terminacin inmediata
del contrato de arrendamiento por falta
de pago de la renta
915. Objeto y campo de aplicacin
de este juicio. Entre las obligaciones que
el contrato de arrendamiento impone al
arrendatario sobresale la de pagar el pre-
cio o renta convenida (art. 1942, inc. 1, CC).
Si el arrendatario no cumple con esta
obligacin sobreviene la condicin reso-
lutoria tcita que va envuelta en todo
contrato bilateral, consistente en no cum-
plirse por uno de los contratantes lo pac-
tado, y que autoriza al otro contratante
para pedir la resolucin del contrato o
el cumplimiento del mismo, en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios
(art. 1489 CC).
Esta accin resolutoria, en los contratos
de tracto sucesivo, como es el de arren-
damiento, equivale a su terminacin; y, en
atencin a que no tiene sealada en la
ley una tramitacin especial, se ajustar
al procedimiento ordinario o sumario, segn
corresponda.
Sin embargo, tratndose del arrien-
do de casas, almacenes u otros edificios,
la mora de un periodo entero en el pago
42
de la renta, dar derecho al arrendador,
despus de dos reconvenciones, entre las cua-
les medien a lo menos cuatro das, para
hacer cesar inmediatamente el arriendo,
si no se presta seguridad competente de
que se verificar el pago dentro de un
plazo razonable, que no bajar de treinta
das (art. 1977 CC).
En consecuencia, este otro juicio es-
pecial de arrendamiento tiene por objeto
obtener su terminacin inmediata, median-
te sentencia judicial, fundado en la falta
de pago de la renta o precio convenido,
y siempre que el contrato verse sobre ca-
sas, almacenes u otros edificios
Pero, al ejercitarse esta accin, podr
deducirse tambin la de cobro de las rentas
insolutas en que aqulla se funde, y la de los
consumos de luz, gas, energa elctrica, agua
potable, riego u otras prestaciones anlo-
gas que se adeuden (art. 611, inc. 2, CPC).
Todava ms: demandadas estas pres-
taciones, se entendern comprendidas en la
accin las de igual naturaleza a las recla-
madas que se devenguen durante la tra-
mitacin del juicio hasta la expiracin del
plazo que se haya fijado para la restitu-
cin o para el pago (art. 611, inc. 4, CPC).
Si no existieran estas disposiciones,
el arrendador tendra que haber cobra-
do las rentas y dems prestaciones en el
juicio ordinario correspondiente. El hecho
de comprenderse, adems el cobro de las
prestaciones que se devenguen entre la
interposicin de la demanda y la expira-
cin del plazo que se haya fijado para la
restitucin o para el pago, es un ejemplo
tpico de accin y de sentencia sobre con-
dena futura.
916. Su procedimiento. Cuando la ter-
minacin del arrendamiento se pida por
falta de pago de la renta, de conformi-
dad a lo dispuesto por el artculo 1977
del Cdigo Civil, la segunda de las recon-
venciones a que dicho artculo se refiere
se practicar ocurriendo al tribunal res-
pectivo, el que citar a las partes a una
audiencia inmediata y proceder en lo de-
ms con arreglo a lo establecido en los
artculos precedentes, o sea, en confor-
 Manual de Derecho Procesal
midad al juicio especial de terminacin
inmediata del contrato de arrendamien-
to anteriormente analizado (art. 611,
inc. 1, CPC).
El legislador parte, pues, de la base
que la primera reconvencin a que alude el
artculo 1977 del Cdigo Civil se ha efec-
tuado extrajudicialmente, y que la segun-
da deber hacerse ante el tribunal
respectivo; de suerte que si el arrendata-
rio no paga la renta adeudada o no da
seguridades de pago, y el arrendador
prueba la efectividad de haberse efectua-
do la primera reconvencin, el tribunal
declarar terminado inmediatamente el
arrendamiento y fijar fecha para la resti-
tucin de la cosa arrendada.
Sin embargo, en la prctica, siempre
la primera reconvencin se efecta por in-
termedio de la justicia, para precaver di-
ficultades posteriores de prueba. En
consecuencia, el juicio comienza por soli-
citud del arrendador en la que pide se
ordene practicar al arrendatario moroso
la primera reconvencin de pago, a lo
cual el tribunal accede. Esta primera re-
convencin la realiza el Receptor; y, por
ser la primera notificacin que se practi-
ca en el proceso, se efecta personalmen-
te (art. 40 CPC).
Una vez transcurridos cuatro das
(art. 1977 CC), el arrendador presentar
una nueva solicitud, en la que pedir que
se ordene practicar al arrendatario mo-
roso la segunda reconvencin de pago. El tri-
bunal la proveer, citando a las partes a
una audiencia para dentro del quinto da
hbil despus de la notificacin del de-
mandado. Esta resolucin, en confor-
midad a las reglas generales, se notificar
a las partes por cdula (art. 48 CPC).
Se trata de una audiencia de contesta-
cin y de prueba que se regir en todo por
lo que ya hemos expuesto, al tenor de los
artculos 607, 608, 609 y 610 del Cdigo
de Procedimiento Civil; pero, como la se-
gunda reconvencin de pago an no se
ha efectuado al arrendatario, la audien-
cia se comenzar practicando el tribunal
al demandado dicha reconvencin.
Esta audiencia, por consiguiente, tie-
43
ne una triple finalidad: reconvenir por se-
gunda vez al demandado a objeto de que
pague las rentas adeudadas, o bien, de
que otorgue seguridades competentes; es-
cuchar las alegaciones de las partes, en
especial la defensa del demandado; y, por
fin, recibir las pruebas que las partes de-
seen ofrecer y rendir.
As tambin qued claramente esta-
blecido en la historia fidedigna de la ley;
pues se pens que al efectuar la segun-
da reconvencin en la audiencia, se le
permitira al demandado pagar las ren-
tas, o, por lo menos, ofrecer segurida-
des de pago, las que podran tambin
ser discutidas por el actor, y, en definiti-
va, ser apreciadas por el juez en orden a
su suficiencia.
La sentencia rechazar la demanda de
terminacin inmediata del arrendamien-
to, sea porque no se logr probar el con-
trato, en caso de haber sido desconocido
por el arrendatario, sea porque este lti-
mo pag las rentas insolutas, o bien pres-
t seguridades competentes de pago a
juicio del juez.
En caso contrario acoger la deman-
da, esto es, declarar inmediatamente ter-
minado el contrato de arrendamiento y
fijar fecha de restitucin de la cosa arren-
dada; y en el evento de que el arrendador
tambin hubiere comprendido en su de-
manda el cobro de las rentas insolutas, de
los consumos y dems prestaciones anlo-
gas, tambin la sentencia deber contener
expresa declaracin sobre estas peticiones.
Cuando la sentencia definitiva d lu-
gar a la terminacin del arrendamiento,
slo ser apelable en el efecto devolutivo;
y el recurso se tramitar como en los inci-
dentes (art. 614 CPC). A contrario sensu,
la que niegue lugar a la terminacin del
arrendamiento, ser apelable en ambos
efectos; y el recurso se tramitar en la for-
ma ordinaria.
Los recursos de casacin no suspen-
dern la ejecucin de la sentencia recu-
rrida; y la parte vencida no podr exigir
del vencedor el otorgamiento de fianza
de resultas, por las mismas razones da-
das al tratar esta materia dentro del an-
 Mario Casarino Viterbo
terior juicio especial de arrendamiento
(art. 773 CPC).
Las sentencias que se pronuncien en
conformidad a este juicio o procedimien-
to especial, no privarn a las partes del
ejercicio de las acciones ordinarias a que
tengan derecho sobre las mismas cuestio-
nes resueltas por aqullas (art. 615 CPC).
VI. El juicio destinado a atajar
el mal uso o la deterioracin del fundo
arrendado exigiendo fianza u otra
seguridad competente, y aun
en casos graves, para hacer cesar
inmediatamente el arriendo
917. Objeto y campo de aplicacin
de este juicio. El artculo 1979 del Cdi-
go Civil establece que el colono o arren-
datario rstico es obligado a gozar del
fundo como buen padre de familia; y si
as no lo hiciere, tendr derecho el arren-
dador para atajar el mal uso o la deterio-
racin del fundo, exigiendo al efecto
fianza u otra seguridad competente, y aun
para hacer cesar inmediatamente el
arriendo, en casos graves.
Por otra parte, el artculo 612 del C-
digo de Procedimiento Civil prescribe que
el arrendador que pretenda hacer uso
de los derechos concedidos por el artcu-
lo 1979 del Cdigo Civil, se ajustar a lo
establecido en el Ttulo XI de este Libro
sobre procedimiento sumario.
De donde se desprende que los obje-
tos de este juicio especial del arrenda-
miento son dos:
a) Exigir por parte del arrendador al
arrendatario de predio rstico, fianza u
otra seguridad competente; o
b) Pedir la terminacin inmediata del
contrato de arrendamiento de predio rs-
tico, en casos graves.
En ambos casos, el fundamento de las
acciones deducidas ser el mal uso o de-
terioracin del fundo por parte del arren-
datario, esto es, en suma, la infraccin a
su ms elemental obligacin de gozar de
aqul como buen padre de familia.
44
918. Su procedimiento. Cualquiera de
las dos acciones antes sealadas que de-
duzca el arrendador de predio rstico en
contra del arrendatario o colono, ser
substanciada en conformidad al procedi-
miento sumario; o sea, al procedimiento
especial sealado en los artculos 680 al
692 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que ya conocemos.
La sentencia que da lugar a la termi-
nacin del arrendamiento slo ser ape-
lable en el efecto devolutivo; y el recurso
se tramitar como en los incidentes
(art. 614 CPC). A contrario sensu, en los
dems casos, la apelacin se conceder en
ambos efectos; y su tramitacin se ajustar
a las reglas generales.
En cuanto a la casacin, de acuerdo a
las reglas generales, no suspender la eje-
cucin de la sentencia recurrida; y el ven-
cido no tendr derecho a exigir del
vencedor fianza de resultas, por tratarse de
un juicio de desahucio, en conformidad a
la interpretacin histrico-jurisprudencial
oportunamente sealada (art. 773 CPC).
Las sentencias que se pronuncien, en
todo caso, no privarn a las partes del
ejercicio de las acciones ordinarias a que
tengan derecho sobre las mismas cuestio-
nes resueltas por aqullas (art. 615 CPC).
VII. El juicio sobre terminacin
del contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales
919. Objeto y campo de aplicacin
de este juicio. Dispone el artculo 613 del
Cdigo de Procedimiento Civil, que en
los casos de los artculos 1989 y 2009 del
Cdigo Civil, la terminacin del arrenda-
miento se someter a las disposiciones del
artculo 604.
Ahora bien, el artculo 1989 del C-
digo Civil trata de la terminacin del con-
trato de arrendamiento de criados do-
msticos, disposicin que se encuentra
derogada tcitamente por las pertinentes
del Cdigo del Trabajo; de suerte que la
referencia a dicho precepto es legalmen-
te inoperante.
 Manual de Derecho Procesal
En cuanto al artculo 2009 del Cdi-
go Civil, versa sobre la terminacin del
contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales; y sobre el particular dispo-
ne que a esta clase de contratos puede
ponrsele fin cuando se quiera, o con el
desahucio que se hubiere estipulado.
Pero como la mayora de los contra-
tos de arrendamiento de servicios inma-
teriales, hoy da, frente a la legislacin
social constituyen verdaderos contratos de
trabajo, su terminacin se halla reglamen-
tada por el Cdigo del ramo; y la manera
de pedirla ser en conformidad a las nor-
mas que en l se contienen y no a las del
juicio especial que estamos tratando.
En resumen, este juicio especial tie-
ne por objeto pedir la terminacin de aque-
llos contratos de arrendamiento que
versen sobre servicios inmateriales que no
se hallan reglamentados por el Cdigo
del Trabajo; en otras palabras, de aque-
llos arrendamientos de servicios inmate-
riales que no constituyen efectivamente
contratos de trabajo.
920. Su procedimiento. La termina-
cin de estos contratos de arrendamiento
se ajustar a lo dispuesto en el artcu-
lo 604 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil; y como esta disposicin se remite, a
su vez, al juicio de desahucio, a la postre,
quiere decir que este otro juicio especial
se ajustar al procedimiento sealado para
esta ltima clase de juicios.
La sentencia que d lugar a la termi-
nacin del arrendamiento ser apelable
slo en el efecto devolutivo; y el recurso
se tramitar en conformidad a los inci-
dentes (art. 614 CPC). A contrario sensu,
en los dems casos, la apelacin se conce-
der en ambos efectos.
En cuanto a la casacin, no suspende-
r la ejecucin de la sentencia recurrida;
y el vencido no podr exigir del vence-
dor fianza de resultas por las razones tan-
tas veces dadas (art. 773 CPC).
No hay que olvidar, en todo caso, que
las sentencias que se pronuncien no pri-
varn a las partes del ejercicio de las ac-
ciones ordinarias a que tengan derecho
45
sobre las mismas cuestiones resueltas por
aqullas (art. 615 CPC).
VIII. El derecho legal de retencin
en favor del arrendador
921. Concepto. La principal obliga-
cin que pesa sobre el arrendatario es la
de pagar el precio o renta del arrenda-
miento (art. 1942, inc. 1, CC).
Ahora bien, para la seguridad de este
pago y de las indemnizaciones a que ten-
ga derecho, podr el arrendador retener to-
dos los frutos existentes de la cosa
arrendada, y todos los objetos con que el
arrendatario la haya amoblado, guarneci-
do o provisto, y que le pertenecen, a me-
nos de prueba en contrario (art. 1942,
inc. 2, CC).
Pero para que sea eficaz el derecho
de retencin que en ciertos casos conce-
den las leyes, es necesario que su pro-
cedencia se declare judicialmente a peti-
cin del que pueda hacerlo valer; en este
caso, del arrendador cuyo arrendatario
es moroso en el pago del precio o renta
convenida, o le adeuda determinadas in-
demnizaciones originadas por el mismo
arriendo (art. 545, inc. 1, CPC).
Cabe, entonces, preguntar cul es el
procedimiento que tiene el arrendador para
obtener que se declare en su favor el de-
recho legal de retencin antes indicado?
922. Su procedimiento. La verdad es
que nada ha dispuesto expresamente el
legislador sobre el particular.
Empero, en conformidad al espritu
general de la legislacin, a nuestro jui-
cio, este derecho legal de retencin pue-
de solicitarse por va de accin principal, o
por va de incidente.
Si es por va de accin principal, podr
deducirse aisladamente o en unin de
otra accin; y, en ambos casos, el proce-
dimiento ser el ordinario, el sumario o
el especial, segn corresponda.
Por el contrario, si es por va inciden-
tal, este derecho legal de retencin reves-
tir el carcter de una medida precautoria,
 Mario Casarino Viterbo
destinada a asegurar los resultados de la
accin principal; ejemplo, de cobro de
rentas insolutas, en cuyo caso se proce-
der conforme a lo dispuesto en los ar-
tculos 299, 300 y 302 (art. 545, inc. 2,
CPC).
La sentencia que d lugar a la reten-
cin slo ser apelable en lo devolutivo; y
la apelacin se tramitar como en los in-
cidentes (art. 606 CPC).
923. Medida provisional de orden po-
licaco. Si el arrendatario pretendiera bur-
lar el derecho de retencin que concede
al arrendador el artculo 1942 del Cdi-
go Civil, extrayendo los objetos a que
dicho precepto se refiere, podr el arren-
dador solicitar el auxilio de cualquier fun-
cionario de polica para impedir que se
saquen esos objetos de la propiedad arren-
dada.
El funcionario de polica prestar este
auxilio slo por el trmino de dos das;
salvo que, transcurrido este plazo, le ex-
hiba el arrendador copia autorizada de
la orden de retencin expedida por el
tribunal competente (art. 598 CPC).
A qu orden se referir esta disposi-
cin legal?
Evidentemente a la que expida el tri-
bunal con el carcter de medida precauto-
ria; o bien fallando el derecho legal de
retencin, cuando ha sido interpuesto
como accin principal.
IX. El derecho legal de retencin en favor
del arrendatario
924. Concepto. En todos los casos en
que se debe indemnizacin al arrendata-
rio, no podr ste ser expelido o privado
de la cosa arrendada, sin que previamen-
te se le pague o se le asegure el importe
por el arrendador (art. 1937, inc. 1, CC).
Se trata, como se ve, de un verdadero
y legal derecho de retencin; pero como
tal, para que pueda ser eficaz, es necesa-
rio que su procedencia se declare judi-
cialmente a peticin del que pueda hacerlo
valer, o sea, del arrendatario en contra
46
del arrendador para asegurar o garanti-
zar el pago de indemnizaciones deriva-
das del contrato de arriendo (art. 545,
inc. 1, CPC).
Ejemplo tpico: cobro de indemnizacio-
nes por concepto de mejoras.
925. Su procedimiento. Cuando el
arrendatario desahuciado reclame indem-
nizaciones, haciendo valer el derecho de
retencin que otorga el artculo 1937 del
Cdigo Civil, deber interponer su reclamo
dentro del plazo de diez das que concede
el artculo 590 del presente Cdigo; y se
tramitar y fallar en la misma forma que
la oposicin al desahucio. El tribunal, sin
perjuicio de lo que establezca sobre el de-
sahucio, resolver si hay o no lugar a la
retencin solicitada (art. 597 CPC).
En otras palabras, la oportunidad que
tiene el arrendatario para invocar el de-
recho de retencin sobre la cosa arren-
dada, para garantizarse del pago de
determinadas indemnizaciones, tratndo-
se del juicio de desahucio, ser en el mis-
mo plazo que tiene para oponerse a l,
esto es, dentro de diez das a contar des-
de su notificacin.
Este derecho legal de retencin se tra-
mitar y fallar juntamente con la cues-
tin principal, o sea, con el desahucio;
debiendo el tribunal pronunciarse, en de-
finitiva, tanto sobre aqul, cuanto sobre
la retencin solicitada.
El derecho legal de retencin hecho
valer por el arrendatario en el juicio de
desahucio no es propiamente fundamen-
to o motivo de oposicin a este ltimo;
pues bien puede el juez acoger ambos,
rechazar ambos, o aceptar solamente el
desahucio y denegar la retencin.
En la prctica suele existir confusin
al respecto. Se fundamenta la oposicin
al desahucio, invocando el arrendatario
el derecho legal de retencin de la cosa
arrendada, en circunstancias que, como
ya se ha visto, l no enerva el desahucio:
slo impide ejecutar la sentencia o retar-
darla.
En efecto, si ratificado el desahucio y
llegado el momento de la restitucin exis-
 Manual de Derecho Procesal
te retencin decretada en favor del arren-
datario, y el arrendador no ha cauciona-
do el pago de las indemnizaciones debidas,
no podr ste pedir lanzamiento sin que
previamente pague dichas indemnizacio-
nes o asegure su pago a satisfaccin del
tribunal (art. 600 CPC).
La sentencia que d lugar a la reten-
cin slo ser apelable en lo devolutivo; y
el recurso se tramitar como en los inci-
dentes (art. 606 CPC). A contrario sensu,
la que lo deniegue ser apelable en ambos
efectos.
Los gastos hechos por el arrendatario
en la cosa arrendada con posterioridad
al desahucio no le autorizarn para pedir
su retencin (art. 599 CPC).
926. Labores o plantos, o mejoras ti-
les. Si hay labores o plantos que el arren-
datario reclame como de su propiedad,
o mejoras tiles cuyos materiales puede
separar y llevarse sin detrimento de la
cosa arrendada, se extender diligencia
expresiva de la clase, extensin y estado
de las cosas reclamadas (art. 601, inc. 1,
CPC).
Esta reclamacin no ser un obstculo
para el lanzamiento (art. 601, inc. 2, CPC).
En seguida, se proceder al avalo de
las labores, plantos o materiales recla-
mados, por peritos nombrados en la for-
ma que expresa el artculo 414, o sea, en
la forma ordinaria (art. 602 CPC).
Practicada esta diligencia, podr el
arrendatario reclamar el abono de la can-
tidad en que haya sido apreciado lo que
crea corresponderle, o que se le permita
separar y llevarse los materiales (art. 603,
inc. 1, CPC).
Esta nueva reclamacin se tramitar
como incidente (art. 603, inc. 2, CPC).
927. El derecho legal de retencin del
arrendatario en funcin de los juicios es-
peciales del contrato de arrendamiento.
Las normas sobre el derecho legal de re-
tencin que puede invocar el arrendata-
rio cuando reclama indemnizaciones de
parte de su arrendador, o bien cuando
reclama labores o plantos de su propie-
47
dad, o mejoras tiles cuyos materiales pue-
den separarse y llevarse sin detrimento de
la cosa arrendada, hasta aqu estudiadas,
aparecen dentro de la reglamentacin del
juicio de desahucio y, por consiguiente, son
aplicables slo a esta clase de juicio espe-
cial del contrato de arrendamiento.
Sin embargo, en los juicios de restitu-
cin de la cosa arrendada por la expiracin
del tiempo estipulado para la duracin
del arrendamiento, o por la extincin del
derecho del arrendador, tambin tienen
aplicacin aquellas normas, desde el mo-
mento en que esta ltima clase de juicios
especiales se tramitan en conformidad al
procedimiento de desahucio (art. 604,
CPC) y ninguna razn legal valedera exis-
te para excluirlas.
Otro tanto podemos decir respecto
de los dems juicios especiales del contrato de
arrendamiento, como ser los que reglamen-
tan los artculos 607 y 611 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en los cuales la ju-
risprudencia ha aceptado que el arrenda-
tario demandado puede pedir derecho
legal de retencin sobre la cosa arrenda-
da en los mismos trminos y por iguales
motivos que en los juicios de desahucio.
X. El juicio relativo a los contratos de
arrendamiento de bienes races urbanos
928. Fuentes legales. Tanto el Decreto
Ley N 964, de 12 de abril de 1975, como
la Ley N 18.101, de 7 de enero de 1982,
contienen normas de derecho sustantivo
o de fondo acerca del contrato de arren-
damiento de bienes races urbanos; igual-
mente establecen reglas de competencia
sobre los tribunales llamados a conocer de
los juicios que se deriven de dichos con-
tratos y del procedimiento a observar en
esos mismos juicios. El procedimiento con-
templado en la Ley N 18.101, que fija nor-
mas especiales sobre arrendamiento de
predios urbanos, fue modificado por Ley
N 19.866, de 11 de abril de 2003.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
Al respecto, es necesario dejar en cla-
ro que, si bien el artculo 25 de la Ley
N 18.101 deroga el Decreto Ley N 964,
de 1975, sobre arrendamiento de bienes
races urbanos, es necesario citarlo como
fuente legal en esta materia, ya que el
artculo primero transitorio de la citada
ley, hace aplicables las disposiciones del
Decreto Ley N 964, de 1975, a los con-
tratos de arrendamiento de bienes races
urbanos celebrados con anterioridad a la
vigencia de dicha ley, vale decir, al 29 de
enero de 1982, entendindose subsisten-
te en todas sus partes para tal fin.*
Asimismo, en materia de procedimien-
to, conforme con el inciso 2 del artcu-
lo 1 transitorio de la Ley N 18.101, se
sustanciarn y fallarn con arreglo a las
disposiciones del DL N 964 los siguien-
tes juicios:
a) Los juicios iniciados antes del 29
de enero de 1982 y que se encuentren
actualmente pendientes; y
b) Los juicios que se promuevan en
el futuro y que digan relacin con con-
tratos de arrendamiento celebrados an-
tes del 29 de enero de 1982.*
Por lo tanto, los juicios especiales del
contrato de arrendamiento hasta aqu es-
tudiados, ante esta nueva legislacin so-
bre los contratos de arrendamiento de
bienes races urbanos, han perdido, en
gran medida, su aplicacin e importan-
cia prcticas, puesto que ella ahora que-
da reducida a los juicios especiales de
contratos de arrendamiento que versen
sobre cosas muebles propiamente tales,
locales comerciales o industriales, etc., o
sea, sobre todo aquello contrapuesto a
bienes races o inmuebles urbanos.*
929. Competencia. Para saber con
exactitud cul es el tribunal llamado a
conocer de esta clase de juicios, es nece-
sario remitirnos al artculo 17 de la Ley
N 18.101, que dispone: Los jueces le-
trados de mayor cuanta sern competen-
tes, conforme a las reglas generales del
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
48
Cdigo Orgnico de Tribunales, para co-
nocer en nica o en primera instancia de
los juicios a que se refiere este Ttulo, sin
perjuicio de las atribuciones que compe-
tan en la materia a los jueces de polica
local que sean abogados.*
Recordemos que los jueces de letras
conocen de las causas de arrendamiento
en nica instancia cuya cuanta no exceda
de 10 UTM y en primera instancia cuan-
do excedan de dicha cantidad (art. 45
COT); y que los jueces de polica local
que sean abogados conocen de las causas
de arrendamiento en nica instancia has-
ta $ 3.000 en las ciudades compuestas de
una o ms comunas en que no tenga el
asiento de sus funciones un Juez de letras
(art. 14 letra A, Ley N 15.231).**
Tratndose, ahora, de esta clase de jui-
cios en que el Fisco fuere parte o tuviere
inters, conocern siempre de ellos los Jue-
ces de letras de asiento de Corte en pri-
mera instancia (art. 18 Ley N 18.101). En
otros trminos se trata de una regla espe-
cial de competencia, en ciertos y deter-
minados juicios de hacienda, que prima
sobre la norma general contenida en el
artculo 48 del Cdigo Orgnico de Tri-
bunales; y que en suma se traduce en
otorgarles competencia a los jueces letra-
dos con sede en la ciudad de asiento de
Corte de Apelaciones, sin que tenga im-
portancia determinar si el Fisco es de-
mandante o demandado, y no pudiendo
recurrirse al juez del domicilio del de-
mandado, a menos que ello fuera proce-
dente a virtud de la regla especial de
competencia antes sealada.**
Por ltimo, ya que de reglas de com-
petencia se trata, es del caso recordar que
ninguna importancia tendr el factor fue-
ro para determinar el tribunal llamado a
conocer de esta clase de juicios, porque,
segn veremos ms adelante, el procedi-
miento a seguir es el sumario; y en esta
* Artculo 17 de la Ley N 18.101 modificada
por art. 1 N 7 de la Ley N 19.866, de 11 de abril
de 2003.
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
ltima clase de juicios, no hay fuero para
los litigantes que venga a alterar la com-
petencia normal de los tribunales llama-
dos a conocer de ellos (art. 133 COT).*
930. Objeto y campo de aplicacin
de este juicio. Para los efectos de un
cabal entendimiento de esta materia, es
necesario hacer la siguiente distincin:
1) mbito de aplicacin de la Ley
N 18.101; 2) Aplicacin de las leyes de
procedimiento; 3) Aplicacin de la nue-
va normativa en materia de arrendamien-
to; 4) Arrendamiento a los cuales no se
aplica la Ley N 18.101; 5) Normas de la
Ley N 18.101 que regirn slo respecto
de los contratos que se celebren en los
cuatro aos siguientes al 29 de enero de
1982; y 6) Modificaciones introducidas
por la Ley N 19.866.
1) mbito de aplicacin de la Ley
N 18.101. La Ley N 18.101 contiene una
normativa de carcter especial que rige
el contrato de arrendamiento de bienes
races urbanos y que, supletoriamente, en
lo contenido en ella, hace jugar las dis-
posiciones del Cdigo Civil (Libro IV,
Ttulo XXVI, Arts. 1916 a 1977). Lo ante-
rior se desprende del artculo 1 de la
Ley N 18.101 que establece: El contra-
to de arrendamiento de bienes races ur-
banos, entendindose por tales los
ubicados dentro del radio urbano respec-
tivo, se regir por las disposiciones espe-
ciales de esta ley y, en lo no previsto en
ella, por el Cdigo Civil.
La misma norma se aplicar a los
arrendamientos de viviendas situadas fue-
ra del radio urbano, aunque incluyan te-
rreno, siempre que su superficie no
exceda de una hectrea.
Al respecto, existe una diferencia sus-
tancial en cuanto al mbito de aplicacin
entre la Ley N 18.101 y el DL N 964,
toda vez que la primera se aplica slo al
arrendamiento de bienes races urbanos,
y el segundo se aplicaba en general a todo
acto o contrato fuese nominado o inno-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
49
minado que implicara la entrega del uso y
goce de un inmueble de aquellos de que
trataba la ley a cambio de una renta.*
2) Aplicacin de las leyes de procedimien-
to. Dentro de las disposiciones transito-
rias de la Ley N 18.101, en especial en el
inciso 2 del artculo 1, se establece la
aplicacin de las leyes de procedimiento,
para lo cual es necesario distinguir entre:
a) Juicios en tramitacin al 29 de enero
de 1982, los que se rigen por el Decreto
Ley N 964; b) Juicios posteriores al 29
de enero de 1982, pero relativos a con-
tratos de arrendamiento anteriores a esa
fecha, se rigen por el Decreto Ley N 964;
y c) Juicios de arrendamientos posterio-
res al 29 de enero de 1982 y relativos a
contratos de arrendamiento posteriores
a esa fecha, se rigen por la Ley N 18.101.*
Sin perjuicio de lo expuesto anterior-
mente, es necesario tener presente la nor-
ma del inciso 2 del artculo 2 de la Ley
N 18.101, la que hace aplicables las nor-
mas de procedimiento establecidas en el
Ttulo III de la Ley N 18.101 a los juicios
que se originen en relacin con los con-
tratos de: a) viviendas que se arrienden
por temporadas no superiores a tres me-
ses, por periodos continuos o discontinuos,
siempre que lo sean amobladas y para fi-
nes de descanso o turismo; y b) estaciona-
mientos de automviles y vehculos. En
cuanto a la legislacin de fondo en los
dos casos anteriormente sealados, no se
rigen por la Ley N 18.101, por estable-
cerlo as expresamente el inciso 1 del
artculo 2 de la citada ley.
Por su parte, el procedimiento con-
templado en la Ley 18.101 fue modifica-
do por la Ley N 19.866. de 11 de abril
de 2003, norma que no dispuso reglas
especiales relativas a su vigencia y aplica-
cin, motivo por el cual rigen plenamen-
te las disposiciones de los artculos 22 y
24 de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de
las Leyes, conforme los cuales las leyes
concernientes a la sustanciacin y rituali-
dad de los juicios prevalecen sobre las
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
anteriores desde el momento en que de-
ben empezar a regir, pero los trminos
que hubieren empezado a correr y las
actuaciones y diligencias que ya estuvie-
ren iniciadas se regirn por la ley vigente
al tiempo de su iniciacin.*
3) Aplicacin de la nueva normativa en
materia de arrendamiento. Para los efectos
de un cabal entendimiento, es necesario
hacer una triple distincin: a) Contratos
de arrendamiento de bienes races urba-
nos celebrados con anterioridad al 29 de
enero de 1982, continuarn regidos por
la ley antigua, esto es, por las disposicio-
nes del Decreto Ley N 964, de 1975, el
que se entender subsistente en todas sus
partes para tal fin; b) Contratos de arren-
damiento de bienes races urbanos que
se celebren durante los cuatro aos si-
guientes a la fecha de publicacin de la
Ley N 18.101, esto es, entre el 29 de ene-
ro de 1982 y el 30 del mismo mes del
ao 1986, se regirn por la Ley N 18.101,
incluyendo adems las normas relativas a
rentas y garanta contenidas en los 10 pri-
meros numerales del artculo 2 transito-
rio de dicha ley; y c) Contratos de
arrendamiento de bienes races urbanos
que se celebren a partir del 30 de enero
de 1986, se regirn tambin por la Ley
N 18.101, pero a ellos no se les aplica-
rn las disposiciones del artculo 2 tran-
sitorio, las que desde ese momento
perdern todas su vigencia.*
Finalmente, y en relacin con los con-
tratos de arrendamiento de bienes races
urbanos que se celebren durante el cua-
drienio enero de 1982 y enero de 1986, es
necesario dejar en claro que existen 4 ti-
pos de bienes races que, no obstante es-
tar regidos por la Ley N 18.101, no les
son aplicables las normas sobre renta y
garanta contenidos en los primeros diez
numerales del artculo 2 transitorio de la
Ley N 18.101, y que son: I) Edificaciones
cuyo certificado de recepcin final se haya
otorgado por la Municipalidad respectiva
con posterioridad al 12 de abril de 1975
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
50
(art. 2 transitorio, N 11, letra a); II) In-
muebles construidos conforme al Decreto
con Fuerza de Ley N 2, de 1959, o la Ley
N 9.135 (art. 2 transitorio, N 1, letra d);
III) Viviendas cuyo avalo para los efectos
del pago de impuesto territorial sean su-
periores a 406 UF; y IV) Inmuebles desti-
nados a locales comerciales o industriales,
oficinas, teatros y cines, y, en general, a
actividades lucrativas.*
4) Arrendamiento a los cuales no se apli-
ca la Ley N 18.101. Esta materia se en-
cuentra reglamentada en el artculo 2 de
la Ley N 18.101 que establece: Esta ley
no se aplicar a los siguientes bienes ra-
ces urbanos: 1. Predio de cabida superior
a una hectrea y que tenga aptitud agr-
cola, ganadera o forestal o estn destina-
dos a ese tipo de explotacin; 2. Inmue-
bles fiscales; 3. Viviendas que se arrienden
por temporadas no superiores a tres me-
ses, por periodos continuos o disconti-
nuos, siempre que lo sean amobladas y
para fines de descanso o turismo; 4. Ho-
teles, residenciales y establecimientos si-
milares, en las relaciones derivadas del
hospedaje; 5. Estacionamiento de auto-
mviles y vehculos;* 6. Las viviendas re-
gidas por la Ley N 19.281.**
Todos estos inmuebles, no obstante
tener el carcter de urbanos, no se rigen
por la Ley N 18.101, ni por el Decreto
Ley N 964, sino por lo que pacten las
partes libremente y en silencio de stas
se aplican en forma supletoria las dispo-
siciones contenidas en el Cdigo Civil; y*
5) Normas de la Ley N 18.101 que regi-
rn slo respecto de los contratos que se cele-
bren en los cuatro aos siguientes al 29 de
enero de 1982. Estas normas se refieren al
monto mximo de la renta y a las garan-
tas que puede exigir legtimamente el
arrendador, y son las siguientes:
1) La renta anual mxima no podr
exceder de 11% del avalo vigente para
el pago del impuesto territorial.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Nmero agregado por art. 1 N 1 de la Ley
N 19.866, de 11 de abril de 2003.
 Manual de Derecho Procesal
Si se modificaren los avalos vigentes
para el pago de dicho tributo, la renta
mxima de arrendamiento se ajustar au-
tomticamente en la misma proporcin
en que se hubieren modificado los ava-
los respectivos, pudiendo el arrendador
cobrar hasta dicha renta sin necesidad
de convencin modificatoria especial.*
El Servicio de Impuestos Internos es-
tablecer de oficio en el rol general del
avalo y en los recibos de contribuciones
la renta anual mxima de arrendamiento
aplicable a los inmuebles en general.*
2) La renta del inmueble que se
arriende por piezas, secciones o depen-
dencias se determinar separadamente
por cada una de ellas y no podr exce-
der, en conjunto, de la renta mxima to-
tal de todo el inmueble.
Cualquiera de las partes podr solici-
tar al Servicio de Impuestos Internos la
fijacin de la renta de la o las piezas, sec-
ciones o dependencias del inmueble.
3) El subarrendador slo podr co-
brar al o a los subarrendatarios la renta
proporcional a la renta mxima legal co-
rrespondiente a todo el inmueble, aumen-
tada hasta en un 10%.
No obstante, si se subarrendara todo
el inmueble, se estar a lo dispuesto en
el nmero anterior.
4) Si el arrendamiento o el subarren-
damiento incluye bienes muebles, la ren-
ta de estos ltimos se fijar separadamente
del inmueble y no podr exceder del 30%
de la renta mxima. Sin embargo, si la
renta mxima no excediere de una uni-
dad de fomento, no podr cobrarse ren-
ta alguna por el arriendo de los bienes
muebles.
5) El arrendador no podr, directa o
indirectamente, exigir al arrendatario, con-
venir con ste, ni percibir una renta supe-
rior a la mxima legal, ni el pago anticipado
de ms de un mes de dicha renta.
6) Todo lo que el arrendatario paga-
re o se obligare a pagar, sea en dinero o
en especies, de una vez o peridicamen-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
51
te, por cualquier concepto que, en for-
ma directa o indirecta, aumentare la ren-
ta, se considerar como tal.
7) El arrendador podr exigir al
arrendatario que caucione sus obligacio-
nes mediante una garanta que deber
ser en dinero y, en tal caso, sta no po-
dr exceder de un mes de renta.
Cuando procediere la devolucin de
la garanta, el arrendador deber resti-
tuirla reajustada en la misma proporcin
a la variacin que haya experimentado el
ndice de Precios al Consumidor, deter-
minado por el Instituto Nacional de Esta-
dsticas o por el organismo que haga sus
veces, entre el mes anteprecedente a la
entrega de ella y el mes anteprecedente
al de su devolucin.
8) Las convenciones y los pagos que
contravengan lo dispuesto en los nme-
ros anteriores adolecern de nulidad ab-
soluta y las sumas que el arrendador
hubiese percibido con infraccin a lo es-
tablecido en dichos preceptos las devol-
ver al arrendatario con ms el inters
corriente, desde la fecha de su respectiva
percepcin.
9) La renta no comprende los gastos
por los servicios de calefaccin, agua po-
table, agua caliente, gas, energa elctri-
ca, ni los gastos por servicios comunes de
que goce el arrendatario, incluyndose
en ellos los correspondientes a la admi-
nistracin de los bienes comunes.
El precio de estos servicios y gastos
deber determinarse independientemen-
te de la renta, no podr significar lucro o
beneficio para el arrendador y, cuando
sea percibido por ste, deber expresarse
en el recibo pertinente, en forma separa-
da de la renta de arrendamiento.
Si el arrendador hubiere percibido
sumas superiores por los gastos y servi-
cios a que se refiere este nmero, devol-
ver el exceso al arrendatario, con ms el
inters corriente desde la fecha de su per-
cepcin y el reajuste que proceda de
acuerdo con el alza experimentada por
el ndice de Precios al Consumidor, de-
terminada por el Instituto Nacional de
Estadsticas.
 Mario Casarino Viterbo
10) El propietario que haya adquiri-
do un bien raz por intermedio del siste-
ma nacional de ahorro y prstamo o a
travs de cualquier institucin o entidad
que financie la compra de bienes races
mediante la concesin de mutuos hipo-
tecarios reembolsables peridicamente,
que no posea otro dentro del mismo de-
partamento, tendr derecho a percibir
por tales inmuebles una renta igual al
dividendo que pague a la respectiva aso-
ciacin u organismo y los gastos seala-
dos en el nmero 9) que procedan.
Sern tambin de cargo del arrendata-
rio los dems gastos en que incurra el com-
prador con motivo del servicio de su
prstamo durante el periodo correspon-
diente y hasta la restitucin del inmueble.*
931. Caractersticas generales de este
juicio. Pueden sealarse como tales las
siguientes:
a) Las partes podrn comparecer y de-
fenderse personalmente, en primera ins-
tancia, en los juicios cuya renta vigente al
tiempo de interponerse la demanda no
sea superior a cuatro unidades de fomen-
to (art. 8, N 7, Ley N 18.101). En con-
secuencia, esta situacin excepcional se
da slo en primera instancia, ya que ante
las Cortes de Apelaciones las partes de-
bern comparecer patrocinadas por abo-
gado habilitado para el ejercicio de la
profesin conforme con los arts. 398 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y 1 y 2
de la Ley N 18.120.*
b) En esta clase de juicios, siempre
que se solicite la entrega del inmueble
arrendado, el arrendador podr hacer no-
tificar la demanda a las empresas que sumi-
nistren gas, energa elctrica o agua
potable, y en tal caso el demandado ser
el nico responsable de los consumos
mientras dure la ocupacin del inmue-
ble por el mismo o por las personas a su
cargo. Las empresas no podrn excepcio-
narse alegando ignorancia del domicilio
del deudor (art. 14, Ley N 18.101).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
52
c) En la audiencia de rigor, el deman-
dado podr reconvenir al actor, y, en tal caso,
se aplicarn las normas del Ttulo VIII del
Libro II del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, en cuanto fueren procedentes, de
acuerdo con la naturaleza del procedi-
miento de la Ley N 18.101. Del traslado
de la reconvencin tendr el actor 6 das
para su contestacin (art. 8, N 4, Ley
N 18.101).*
d) El llamado a conciliacin ser obli-
gatorio (art. 8, N 5, Ley N 18.101).*
Se trata de una clara excepcin a la
conciliacin facultativa establecida en el
art. 262 del Cdigo de Procedimiento
Civil.*
Tampoco se seala la oportunidad en
que ella ser propuesta por el tribunal;
luego, pensamos que el llamado para tal
fin podr efectuarse en cualquier estado
del juicio.*
e) El tribunal, de oficio o a peticin
de parte, podr decretar los medios proba-
torios que estime pertinentes (art. 15, Ley
N 18.101).*
Cualquiera o slo los medios proba-
torios de que pueden valerse las partes
en los juicios civiles, o las medidas para
mejor resolver que pueden decretar los
tribunales?
Estimamos que puede ser cualquier
medio probatorio, siempre que sea pro-
cedente, a juicio del tribunal. Si ello no
fuere as, esta norma de excepcin care-
cera de toda razn de ser frente a las
normas generales que regulan los medios
probatorios y las medidas para mejor re-
solver y que, como tales, son de aplica-
cin general.*
f) Y por ltimo, la prueba se aprecia-
r en conciencia (art. 15, Ley N 18.101).*
Lo cual significa que slo los hechos
se establecen mediante la ponderacin
en conciencia de los diversos medios de
pruebas que constan del proceso; pero la
contienda jurdica sometida a la decisin
del tribunal, a la inversa, se resuelve en
conformidad a derecho.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
932. Procedimiento. a) Los juicios a
que se refiere el art. 7 de la Ley
N 18.101, se tramitarn conforme al pro-
cedimiento sumario establecido en el
Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil; con ciertas y determi-
nadas modificaciones y algunas reglas
especiales, segn fuere la clase de accin
en ellos ejercitada (art. 8, inc. 1, Ley
N 18.101).*
En efecto, la notificacin de la demanda
se efectuar conforme a la norma del
inc. 1 del art. 553 del Cdigo de Procedi-
miento Civil (art. 8, N 2, Ley N 18.101);
lo cual significa que en caso de que ella
sea practicada personalmente en confor-
midad al art. 44 del citado Cdigo, no es
menester acreditar que el demandado se
encuentre en el lugar del juicio.*
Tampoco proceder la ampliacin del
plazo a que se refiere el art. 683 (art. 8,
N 3, Ley N 18.101); de suerte que la
audiencia de contestacin se realizar for-
zosamente el quinto da hbil siguiente a
la notificacin.*
Ella se llevar a efecto con slo la par-
te que asista y no se requerir la concu-
rrencia del defensor pblico (art. 8, N 4,
Ley N 18.101); y como no regir en es-
tos juicios lo dispuesto en el inc. 1 del
art. 691 y los Arts. 681, 684, 685 y 689 del
Cdigo de Procedimiento Civil, no cabe
la posibilidad de cambio del procedimiento
sumario en ordinario y que se acceda pro-
visoriamente a la demanda en rebelda del
demandado, ni que sea menester or a los
parientes, alterndose, al mismo tiempo el
rgimen de la apelacin de la sentencia de-
finitiva (art. 8, N 1, Ley N 18.101).*
Es as que la sentencia que d lugar
al desahucio, restitucin o terminacin
del contrato ser apelable en el solo efecto
devolutivo (art. 8, N 6, inc. 1, Ley
N 18.101). A contrario sensu en los de-
ms casos, de acuerdo a la regla general,
la sentencia definitiva ser apelable en
ambos efectos.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
53
Tratndose de otra clase de resolu-
ciones, esto es, que no sea sentencia defi-
nitiva, la apelacin se conceder en el
solo efecto devolutivo (art. 8, inc. 1, Ley
N 18.101, en relacin con el art. 691,
inc. 2, CPC).*
An ms: en los casos de desahucio y
restitucin, el tribunal superior podr de-
cretar, a peticin de parte, la suspensin
del cumplimiento de la sentencia por el
tribunal inferior mientras se encuentre
pendiente la apelacin, si se solicitase con
justa causa, peticin que, tratndose de
un tribunal colegiado, se resolver en cuen-
ta (art. 8, N 6, inc. 2, Ley N 18.101).*
En cuanto al cumplimiento de las resolu-
ciones, se regir por las reglas generales;
pero, cuando ellas ordenen la entrega de
un inmueble, se aplicar lo prescrito en
el artculo 595 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, vale decir, el demandado
ser lanzado de aqul a su costa, previa
orden del tribunal notificada por cdula.
En estos juicios y en los de comodato pre-
cario, el juez de la causa, decretado el
lanzamiento, podr suspenderlo en casos
graves y calificados por un plazo no supe-
rior a seis meses (art. 13, Ley N 18.101).*
b) Sabemos que, en conformidad al
artculo 588 del Cdigo de Procedimien-
to Civil, el desahucio puede ser judicial o
extrajudicial.*
Sin embargo, en esta clase de juicios
de desahucio, ste solamente puede ser ju-
dicial. As fluye de los artculos 3 y 4 de
la Ley N 18.101, disposiciones que no
obstante distinguir entre contrato de
arrendamiento pactado mes a mes, a pla-
zo fijo siempre que no exceda de un ao
y de duracin indefinida, coinciden en
que el arrendador slo podr poner tr-
mino al arrendamiento o pedir la restitu-
cin del inmueble, en su caso, a travs
del desahucio judicial.*
Respecto del motivo plausible, vale de-
cir, de la causa que legitima al arrenda-
dor para poner trmino al contrato de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
arrendamiento, existe una importante
diferencia entre los contratos regidos por
el DL N 964 y los regidos por la Ley
N 18.101. En efecto, no se exige invocar
un motivo plausible respecto de los jui-
cios de desahucio relativos a contratos de
arrendamiento celebrados a partir del 29
de enero de 1982; en cambio, en los jui-
cios de desahucio relativos a contratos de
arrendamiento anteriores a dicha fecha,
debe por regla general invocarse un moti-
vo plausible (arts. 18 y 19 DL N 964).*
Respecto del plazo de desahucio, tratn-
dose de arrendamientos pactados mes a
mes, de duracin indefinida y de plazo
fijo que no exceda de un ao, ste siem-
pre ser de 4 meses, contados desde la
notificacin de la demanda.*
En cuanto a la posibilidad de un au-
mento o de un plazo adicional, y tratndose
de contratos pactados mes a mes y de
duracin indefinida, dicho trmino de
cuatro meses se aumentar en dos meses
por cada ao completo que el arrendata-
rio hubiere ocupado el inmueble. Pero
dicho plazo ms el aumento no podr
exceder, en total, de doce meses (art. 3,
inc. 2, Ley N 18.101). En cambio, res-
pecto de los contratos de plazo fijo que
no excedan de un ao, el arrendatario
tendr derecho solamente al trmino le-
gal de desahucio (art. 3, inc. 2 y art. 4,
inc. 1, Ley N 18.101).*
c) En lo que respecta a los juicios de
terminacin del arrendamiento de bienes ra-
ces urbanos, por falta de pago de rentas, se
mantienen las dos reconvenciones de
pago que contempla el artculo 1977 del
Cdigo Civil, al disponerse que la segun-
da de ellas se practicar en la audiencia
de contestacin de la demanda (art. 10,
inc. 1, Ley N 18.101).*
Por consiguiente, la primera recon-
vencin tendr que estar constituida por
la notificacin de la demanda, actuacin
que desempear un doble rol: emplazar
al demandado y reconvenirlo de pago por
las rentas insolutas.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
54
Al ejercitarse la accin antes aludida,
podr deducirse tambin, conjuntamen-
te, la de cobro de las rentas insolutas en
que aqulla se funde y las de pago de
consumos de luz, energa elctrica, gas,
agua potable y de riego; gastos por servi-
cios comunes y de otras prestaciones an-
logas (art. 10, inc. 2, Ley N 18.101).*
Demandadas esas prestaciones, se en-
tendern comprendidas en la accin las
de igual naturaleza a las reclamadas que
se devenguen durante la tramitacin del
juicio y hasta que la restitucin o el pago
se efecte (art. 10, inc. 3, Ley N 18.101).*
Finalmente, cabe tener presente res-
pecto del procedimiento de arrendamien-
to de bienes races urbanos, que el N 5
del artculo 1 de la Ley N 19.866, de 11
de abril de 2003, reemplaz el artculo 8
de la Ley N 18.101, por el siguiente:
1) El procedimiento ser verbal; pero
las partes podrn, si quieren, presentar
minutas escritas en que se establezcan los
hechos invocados y las peticiones que se
formulen. Deducida la demanda, citar
el tribunal a la audiencia del quinto da
hbil despus de la ltima notificacin;
2) La notificacin de la demanda se
efectuar conforme a la norma del inciso
primero del artculo 553 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Para los efectos de
lo dispuesto en el artculo 44 del mismo
Cdigo, se presumir de pleno derecho
como domicilio del demandado el que
corresponda al inmueble arrendado;
3) En la demanda debern indicarse
los medios de prueba de que pretende
valerse la demandante. Slo podrn de-
clarar hasta cuatro testigos por cada parte
y la nmina, con la individualizacin de
los que el actor se proponga hacer decla-
rar, se presentar en el escrito de deman-
da. La nmina con los testigos del
demandado, hasta antes de las 12:00 ho-
ras del da que preceda al de la audiencia;
4) La audiencia tendr lugar con slo
la parte que asista, se iniciar con la rela-
cin verbal de la demanda y continuar
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
con la contestacin verbal del demanda-
do. Acto seguido se proceder obligato-
riamente al llamado a conciliacin;
5) En la contestacin el demandado
podr reconvenir al actor, debiendo en
el mismo acto dar cuenta de los medios
de prueba que sustentan su pretensin.
De la reconvencin se dar traslado a la
demandante, la que podr contestar de
inmediato o reservar dicha gestin para
la audiencia a que se refiere el inciso fi-
nal del nmero 6) del presente artculo.
En ambos casos, la reconvencin ser tra-
mitada y resuelta conjuntamente con la
cuestin principal;
6) En caso de no producirse aveni-
miento total, el juez establecer los
puntos sustanciales, pertinentes y con-
trovertidos que deban ser acreditados,
procediendo de inmediato a la recep-
cin de la prueba ofrecida en la deman-
da y la contestacin.
Si el tribunal no estimare que existan
puntos sustanciales, pertinentes y contro-
vertidos que deban ser acreditados, cita-
r de inmediato a las partes para or
sentencia.
Si se hubiere deducido demanda re-
convencional, la demandante podr soli-
citar se cite a las partes a una nueva
audiencia a realizarse dentro de los 5 das
siguientes, a objeto de proceder a la con-
testacin de la misma y a la recepcin de
la prueba que ofrezca. Las partes se en-
tendern citadas de pleno derecho a di-
cha audiencia y se proceder en ella en
conformidad a lo establecido en el pre-
sente artculo. En este caso, cualquiera de
las partes podr solicitar se reserve para
dicha audiencia el examen de la prueba
que no pudiere ser rendida en el acto;
7) La prueba ser apreciada confor-
me a las reglas de la sana crtica. La prue-
ba testimonial no se podr rendir ante
un tribunal diverso de aquel que conoce
de la causa. Concluida la recepcin de la
prueba, las partes sern citadas a or sen-
tencia;
8) Los incidentes debern promover-
se y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestin principal,
55
sin paralizar el curso de sta. La senten-
cia definitiva se pronunciar sobre la ac-
cin deducida y sobre los incidentes, o
slo sobre stos cuando sean previos o
incompatibles con aqulla;
9) Slo sern apelables la sentencia
definitiva de primera instancia y las reso-
luciones que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin.
Todas las apelaciones se concedern
en el solo efecto devolutivo; tendrn pre-
ferencia para su vista y fallo y durante su
tramitacin, no se podr conceder orden
de no innovar.
En segunda instancia, podr el tribu-
nal de alzada, a solicitud de parte, pro-
nunciarse por va de apelacin sobre todas
las cuestiones que se hayan debatido en
primera para ser falladas en definitiva,
aun cuando no hayan sido resueltas en el
fallo apelado, y
10) Las partes podrn comparecer y
defenderse personalmente, en primera
instancia, en los juicios cuya renta vigen-
te al tiempo de interponerse la demanda
no sea superior a cuatro unidades tribu-
tarias mensuales.
Respecto de la posibilidad de suspen-
der el lanzamiento, la Ley N 19.866 re-
dujo el plazo mximo de 6 meses a 30
das (art. 13, modificado por N 9 del
art. 1 Ley N 19.866).
En lo que respecta al desahucio la
Ley N 19.866 sustituy el artculo 3, que-
dando del siguiente tenor: En los con-
tratos en que el plazo del arrendamiento
se haya pactado mes a mes y en los de
duracin indefinida, el desahucio dado
por el arrendador slo podr efectuarse
judicialmente o mediante notificacin
personal efectuada por un notario.
En los casos mencionados en el inci-
so anterior, el plazo de desahucio ser de
dos meses, contado desde su notificacin,
y se aumentar en un mes por cada ao
completo que el arrendatario hubiera ocu-
pado el inmueble. Dicho plazo ms el
aumento no podr exceder, en total, de
seis meses.
El arrendatario desahuciado podr
restituir el bien raz antes de expirar el
 Mario Casarino Viterbo
plazo establecido en este artculo y, en
tal caso, estar obligado a pagar la renta
de arrendamiento slo hasta el da de la
restitucin.
De igual forma en los contratos de
plazo fijo que no exceden de un ao, el
plazo de restitucin del inmueble fue re-
bajado por la Ley N 19.866 de 4 a 2
meses.
933. Presencia de subarrendatarios.
Queda, por fin, esclarecer si la sentencia
que se pronuncie en contra del arrendata-
rio afecta a los subarrendatarios y puede,
por tanto, cumplirse tambin en contra
de estos ltimos.*
Para que ello acontezca, se requiere
que los subarrendatarios hayan sido noti-
ficados de la demanda o se hayan aperso-
nado a la causa, tratndose de juicios de
desahucio, de restitucin o de termina-
cin del arrendamiento por falta de pago
de las rentas seguidos contra el arrenda-
tario (art. 11, inc. 1, Ley N 18.101).*
Con tal fin, en dichos juicios, el mi-
nistro de fe, en el acto de notificacin
personal de la demanda requerir de ju-
ramento al demandado acerca de la exis-
tencias o no de subarrendatarios y, en
caso afirmativo, de sus nombres. El mi-
nistro de fe deber dejar constancia es-
crita de la notificacin a una persona
adulta ocupante del inmueble (art. 11,
inc. 2, Ley N 18.101).*
Puede acontecer que la demanda no
hubiere sido notificada personalmente,
o sea, en forma personal propiamente
dicha. En tal evento, el mismo requeri-
miento acerca de la existencia de sub-
arrendatarios deber hacerle el tribunal
al demandado en la audiencia de con-
testacin, si ste concurriere y, en caso
que la respuesta sea afirmativa, se sus-
pender dicha audiencia, se ordenar no-
tificar a los subarrendatarios y se citar
a una nueva, la que tendr lugar una
vez practicadas las respectivas notifica-
ciones o una vez que los subarrendata-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
56
rios se hayan apersonado a la causa
(art. 11, inc. 3, Ley N 18.101).*
A su vez, en los juicios de termina-
cin del arrendamiento por falta de pago
de la renta seguidos en contra de un sub-
arrendador, los subarrendatarios podrn
pagar al demandante, antes de la dicta-
cin de la sentencia de primera instancia,
las rentas adeudadas por el arrendatario.
Si as lo hicieren, enervarn de este modo
la accin y tendrn derecho a ser reem-
bolsados de ellas por el subarrendador,
con ms el inters corriente a contar de
su pago, o a imputarlas a las rentas ms
inmediatas; todo ello, sin perjuicio de las
indemnizaciones que correspondan
(art. 12, Ley N 18.101).*
En relacin con los subarrendatarios,
es necesario dejar en claro que, confor-
me con el artculo 22 de la Ley N 18.101,
todo lo dispuesto por dicha ley respecto
de los arrendadores y arrendatarios se
aplicar, en su caso, a los subarrendado-
res y subarrendatarios, respectivamente.*
Finalmente, en relacin con la autori-
zacin para subarrendar, el artculo 32 del
DL N 964, de 1975, sancionaba con una
multa al arrendatario que, sin autoriza-
cin o con expresa prohibicin, subarrien-
de total o parcialmente el inmueble
arrendado. La Ley N 18.101 no contie-
ne en la materia norma alguna, con lo
cual habra que aplicar en forma supleto-
ria la contenida en el artculo 1946 del
Cdigo Civil que establece: El arrenda-
tario no tiene la facultad de ceder el
arriendo ni de subarrendar, a menos que
se le haya expresamente concedido; pero
en este caso no podr el cesionario o sub-
arrendatario usar o gozar de la cosa en
otros trminos que los estipulados con el
arrendatario directo.*
Sin perjuicio, en relacin con la fa-
cultad del arrendatario de subarrendar,
es necesario tener presente la situacin
considerada en el artculo 5 de la Ley
N 18.101 que establece: En los contra-
tos de arrendamiento de inmuebles des-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
tinados a la habitacin con plazo fijo su-
perior a un ao, se entender siempre
implcita la facultad del arrendatario de
subarrendar, salvo estipulacin en con-
trario, en cuyo caso ste podr poner
trmino anticipado al contrato sin la obli-
gacin de pagar la renta por el periodo
que falte.*
XI. El juicio relativo a los contratos
de arrendamiento de predios rsticos
934. Fuentes legales. El Decreto Ley
N 993, de 24 de abril de 1975, junto con
legislar acerca del contrato de arrenda-
miento de predios rsticos y de cualquie-
ra otra convencin que tenga por objeto
su explotacin por terceros, as como las
medieras o aparceras, contiene reglas
de competencia y de procedimiento so-
bre las cuestiones o conflictos que surjan
entre las partes con motivo de los contra-
tos antedichos.
En su artculo 20, deroga el DFL N 9,
de 26 de enero de 1968, expedido a tra-
vs del Ministerio de Agricultura, y sus
modificaciones posteriores, que versaban
sobre estas mismas materias.
Asimismo, el Decreto Ley N 2.567, de
22 de marzo de 1979, publicado en el Dia-
rio Oficial N 30.333, de 5 de abril de 1979,
modifica el Decreto Ley N 993, de 1975,
a travs de su artculo nico que se anali-
zar al desarrollar el tema en cuestin.*
935. Competencia. Las cuestiones o
conflictos que surjan entre las partes con
motivo de los contratos de arrendamien-
to de predios rsticos o de cualquiera otra
convencin que tenga por objeto su ex-
plotacin por terceros, as como las me-
dieras, o aparceras, sern sometidos al
conocimiento y resolucin del juzgado de
letras** del departamento donde estuvie-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificacin introducida por el artculo
nico del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
57
ra ubicado el inmueble o de cualquiera
de los departamentos si el inmueble es-
tuviere ubicado en ms de uno (art. 2,
inc. 1, parte 1).
Sin embargo, las partes siempre po-
drn someter a un rbitro el conocimien-
to de los conflictos o cuestiones antes
sealadas (art. 2, inc. 2, parte 1). De
qu clases de rbitros se trata? Ello est
vinculado al procedimiento, de suerte que
la respuesta adecuada deber darse al co-
nocer esta otra materia.
936. Objeto y campo de aplicacin
de este juicio. Lo hemos expresado ya
reiteradamente. Este juicio especial de
arrendamiento versa sobre las cuestiones
o conflictos, de todo gnero, que pue-
den surgir entre las partes con motivo
de: a) los contratos de arrendamiento de
los predios rsticos, entendindose por
tales los definidos en la Ley N 16.640;
b) cualquiera otra convencin que tenga
por objeto la explotacin por terceros de
predios rsticos; y c) as como las medie-
ras o aparceras (arts. 1 y 2).
No obstante lo anterior, las cuestio-
nes o conflictos que surjan con motivo
de los contratos de arrendamiento de pre-
dios rsticos que estn ubicados en reas
urbanas y que tengan una cabida inferior
a una hectrea fsica, de terrenos fiscales
y de terrenos indgenas, escapan al obje-
to y campo de aplicacin de dicho juicio
(art. 1, incs. 2 y 3).
937. Procedimiento. Depender de la
clase de tribunal llamado a conocer del
juicio respectivo.
En efecto, si lo es un juez de letras*
se atendr al procedimiento establecido
para el juicio sumario en el Ttulo XI del
Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil (art. 2, inc. 1, parte 2).
En cambio si lo fuere un rbitro, se
ceir al procedimiento que sealen las
* Modificacin introducida por el artculo ni-
co del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo

partes en el respectivo contrato o, en su a) si lo es ante un rbitro, se trami-

defecto, al que corresponde a los rbi-
tros arbitradores (art. 2, inc. 2, parte 2).
Por tal razn, debemos colegir que
estos rbitros slo podrn ser arbitrado-
res o mixtos, puesto que los de derecho
siempre deben tramitar de acuerdo al pro-
cedimiento que corresponda, segn la
naturaleza de la accin instaurada.
Y si alguna de las partes impetra en su
favor el derecho legal de retencin consa-
grado en los artculos 1937 y 1942 del C-
digo Civil, la tramitacin de su peticin
depender de la clase de tribunal ante el
cual se ventile el asunto principal:
tar por el procedimiento que fijen las
partes y, en subsidio, por el que aqul
determine; y
b) si lo es ante la justicia ordinaria
ha querido naturalmente el legislador re-
ferirse a los jueces de letras* se sustancia-
r, en su caso, de acuerdo a lo establecido
en los artculos 597, 598 y 600 del Cdigo
de Procedimiento Civil (art. 4).
* Modificacin introducida por el artculo ni-
co del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

58
 Manual de Derecho
Captulo
Tercero
LOS JUICIOS SOBRE CUENTAS
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los juicios sobre cuentas.
I. Generalidades
938. La obligacin de rendir cuentas.
Cualquiera gestin de bienes ajenos im-
plica la obligacin, al trmino de ella, de
demostrarla y justificarla; esto es, de pre-
sentar las cuentas.
Las cuentas, en el fondo, consisten
en la prueba de la forma como dicha
gestin se ha realizado; la cual, funda-
mentalmente, se concreta en la presen-
tacin de todos los documentos que
justifican las diversas partidas de que
aqullas constan.
La obligacin de rendir cuentas se cum-
ple, pues, haciendo una exposicin deta-
llada de los hechos ejecutados por el gestor
a nombre de su mandante o representado
y una declaracin que seale el resultado
de esos hechos, debiendo ambos elemen-
tos ir acompaados de sus correspondien-
tes justificativos o probanzas.
En toda cuenta, por consiguiente, hay
un elemento esencial, que es la resultante a
favor o en contra del que la rinde; sin
menoscabo, naturalmente, de las diver-
sas partidas que la componen, y que vie-
nen a ser el antecedente inmediato de
dicha resultante.
Ahora bien, la obligacin de rendir
cuentas puede tener su origen en la ley,
en el contrato o en la decisin judicial; y
la manera de cumplirla es idntica en los
tres casos sealados, sin que en ello im-
porte la fuente u origen de la cuenta.
Ejemplos de casos en que se est obli-
gado a rendir cuentas segn la ley:
arts. 415, 487, 492, 1309 y 2080 del Cdi-
go Civil y 292, 506, 514 y 654, N 4 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
59
Procesal
939. Clases de juicios relacionados
con la obligacin de rendir cuentas. La
obligacin de rendir cuentas puede ori-
ginar diversos juicios. Ellos son:
a) El juicio declarativo sobre cuentas: se
somete al conocimiento de los tribunales
ordinarios de justicia, a falta de regla es-
pecial en contrario. Este juicio se ajusta a
la tramitacin sealada para el procedi-
miento sumario por expresa disposicin
del legislador (art. 680, N 8, CPC); y su
objeto es perseguir nicamente la decla-
racin de la obligacin de rendir una cuen-
ta, en los casos en que ella es impuesta
por la ley o el contrato y en que el deudor
desconoce o rechaza su existencia;
b) El juicio sobre cuentas: se somete al
conocimiento de un tribunal arbitral, por
ser una de las materias que, por expresa
disposicin del legislador, es de arbitraje
forzoso (art. 227, N 3, COT). Este jui-
cio, en cambio, se ajusta al procedimien-
to especial sealado en el Ttulo XII del
Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil; y su objeto se reduce a la presenta-
cin, anlisis e impugnacin o aproba-
cin de las respectivas cuentas;
c) El juicio ejecutivo sobre cuentas: como
se comprende, este juicio estar entrega-
do al conocimiento de los tribunales or-
dinarios de justicia; y tendr lugar cuando
la obligacin de rendir cuentas conste de
un ttulo de aquellos que, segn la ley,
traen aparejada ejecucin (art. 696 CPC).
Aqu la obligacin de rendir cuentas est
preestablecida en forma indubitada y slo
existe resistencia de parte del deudor a
cumplirla. El acreedor tiene en sus ma-
nos, pues, la accin ejecutiva, la que, en
el hecho, se traduce en la aplicacin de
 Mario Casarino Viterbo
medidas de apremio; o sea, multas o arres-
tos, porque se est en presencia de una
obligacin de hacer; y
d) El juicio ejecutivo posterior al sobre
cuentas: una vez terminado el juicio sobre
cuentas, mediante sentencia definitiva fir-
me, que se pronuncie sobre las cuentas y
sus impugnaciones, se sabr, a ciencia cier-
ta, si existe saldo a favor o en contra de
la persona que deba rendirlas. Pues bien,
ese saldo ser cobrado ejecutivamente por
quien corresponda, segn las reglas ge-
nerales sobre cumplimiento de sentencia,
que ya conocemos.
II. Los juicios sobre cuentas
940. Fuentes legales. Los juicios so-
bre cuentas se hallan reglamentados en el
Ttulo XII del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, en los artculos 693
al 696.
941. Concepto. Se definen los juicios
sobre cuentas como los procedimientos
especiales que deben observarse en la pre-
sentacin, impugnacin o aprobacin de
una cuenta, cuando a ello se est obliga-
do por disposicin de la ley, por conve-
nio de las partes o por resolucin judicial.
En esta clase de juicios especiales no
se discute la obligacin de rendir las cuen-
tas, la cual se encuentra establecida de
antemano por la ley, el contrato o la re-
solucin judicial: slo discrepan las par-
tes sobre la efectividad de las diversas
partidas de que ellas constan y, por con-
siguiente, de su resultado final.
Si, por el contrario, las partes discu-
ten acerca de la existencia misma de la
obligacin de rendir cuentas, estamos fue-
ra de la rbita del juicio que reglamenta
el Ttulo XII del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil; y es el caso de venti-
lar previamente este problema en juicio
declarativo aunque sumario, por dispo-
nerlo as expresamente el legislador
(art. 680, N 8, CPC).
En resumen, mientras en el juicio su-
mario slo se discute acerca de la exis-
60
tencia o no de la obligacin de rendir
cuentas, en el juicio especial de que tra-
tamos slo se discutir sobre las cuentas
mismas ya presentadas.
942. Tribunal competente. El juicio
sobre cuentas es de la competencia de
los tribunales arbitrales. Se trata de una ma-
teria sealada expresamente por el legis-
lador entre las que deben ser sometidas
a arbitraje forzoso (art. 227, N 3, COT).
El rbitro, por consiguiente, ser nom-
brado de comn acuerdo por los intere-
sados; y, en caso de desacuerdo, por la
justicia ordinaria (art. 232 COT).
Se discute, en la prctica, si el tribunal
arbitral debe estar designado antes de la
presentacin de las cuentas; o si, por el
contrario, una vez que stas hayan sido
presentadas ante el tribunal ordinario co-
rrespondiente e impugnadas.
Los partidarios de la primera doctrina
sostienen que el juicio sobre cuentas se
inicia por medio de la presentacin de
las cuentas mismas; de suerte que, para
poder cumplir con este acto inicial, lo
menos que debe existir es el tribunal lla-
mado a conocer del juicio.
Los sostenedores de la segunda doc-
trina estiman que el juicio sobre cuen-
tas propiamente tal slo existe cuando
stas han sido impugnadas; de manera
que las cuentas bien pueden presentar-
se al tribunal ordinario, sin que sea ne-
cesario nombrar aun al juez rbitro, por
no saberse todava la suerte que ellas
corrern.
La primera doctrina es evidente que
tiene mayor asidero legal; la segunda,
empero, descansa sobre una base de or-
den prctico.
943. Diversas maneras de iniciar un
juicio sobre cuentas. Este juicio puede
ser iniciado, o por la persona llamada a
exigir la presentacin de las cuentas, o
por la persona obligada a rendirlas.
En otras palabras, el juicio puede ser
comenzado por el acreedor de la obliga-
cin de rendir cuentas; o bien, por el
deudor de la misma.
 Manual de Derecho Procesal
Tenemos que estudiar separadamente
cada una de estas formas de iniciar el
juicio sobre cuentas, porque ellas influ-
yen notoriamente en su marcha poste-
rior.
944. Juicio sobre cuentas iniciado por
la persona obligada a rendirlas:
a) Presentacin de las cuentas: El que
deba rendir una cuenta la presentar en
el plazo que la ley designe o que se esta-
blezca por convenio de las partes o por
resolucin judicial (art. 693 CPC).
La oportunidad de presentar la cuen-
ta, en consecuencia, la hallamos en la
fuente u origen de la obligacin de ren-
dirla. El plazo estar sealado en la ley,
en el contrato o en la resolucin judicial,
segn el caso.
Ahora bien, la resolucin judicial que
establece el plazo dentro del cual debe
rendirse una cuenta es la sentencia defi-
nitiva, recada en el juicio declarativo so-
bre la obligacin de rendirla; pero, en la
prctica, cuando la ley, el convenio o la
sentencia no sealan dicho plazo, el acree-
dor procura la dictacin de una resolu-
cin que lo indique, promoviendo para
ello, ante tribunal competente, la corres-
pondiente gestin prejudicial, o sea, an-
terior al juicio mismo sobre cuentas.
El tribunal acceder a lo pedido con
el mrito de los antecedentes que le pro-
porcione el acreedor; y si el deudor se
allana a presentar la cuenta en el trmi-
no que se le ha sealado, el juicio conti-
nuar adelante sin mayores tropiezos.
A la inversa, si el deudor desconoce
la existencia de la obligacin, y se opone
a la gestin prejudicial, el tribunal se abs-
tendr de todo procedimiento, reservan-
do a las partes el derecho de discutir lo
pertinente en el juicio declarativo que co-
rresponda.
Empero, en nuestra opinin, la ges-
tin previa de sealamiento de plazo para
rendir una cuenta es de dudosa legalidad,
y los tribunales debieran inhibirse de su
conocimiento: 1 porque ningn precep-
to los faculta para sealar dicho plazo; y
2 porque el hecho de fijar plazo significa
61
reconocer o declarar implcitamente la
existencia de la obligacin de rendir cuen-
ta sin las formalidades del contradictorio,
o sea, de la observancia de los trmites
esenciales del juicio declarativo.
De esta suerte, la obligacin de ren-
dir una cuenta y su correspondiente pla-
zo los encontraramos nicamente en la
ley, el convenio de las partes o la resolu-
cin judicial; y el juicio sobre cuentas se
iniciara mediante presentacin de ellas
por el deudor, o por el acreedor, en vez
de serlo por gestiones previas creadas ar-
tificialmente al margen de la ley.
b) Plazo para su examen: Presentada
la cuenta, se pondr en conocimiento de
la otra parte, concedindole el tribunal
un plazo prudente para su examen
(art. 694, inc. 1, parte 1, CPC).
En consecuencia, la primera resolu-
cin que recaer en el juicio sobre cuen-
tas ser: Por presentadas las cuentas,
fjase un plazo de X das para su examen
y tngaselas por aprobadas si no fueren
objetadas dentro de dicho plazo.
Se trata de un plazo de das y judi-
cial. Por consiguiente, para computarlo
se descontarn los feriados; y ser sus-
ceptible de prrroga siempre que se pida
antes de su vencimiento y se alegue justa
causa (arts. 66 y 67 CPC).
Dentro de este plazo la otra parte pue-
de adoptar dos actitudes: no formular ob-
servacin alguna; o bien, formularla.
Segn ellas sean, ser el curso posterior
que siga el juicio.
c) No hay observaciones: Si vencido el
plazo no se ha formulado observacin al-
guna se dar la cuenta por aprobada
(art. 694, inc. 1, parte 2, CPC).
Dicho en otros trminos, la parte que
present las cuentas pedir al tribunal,
fundada en el silencio de la contraria,
que tenga por aprobadas sus cuentas. El
tribunal acceder a ello mediante la dic-
tacin de la correspondiente resolucin
judicial.
Qu carcter procesal revestir esta
ltima resolucin?
En nuestra opinin, debe calificarse
como sentencia definitiva; y, como tal,
 Mario Casarino Viterbo
ajustarse a los requisitos formales de esta
clase de resoluciones. El silencio de la
parte a quien se rinden las cuentas no
priva al negocio de su carcter contencio-
so, y la resolucin en cuestin pone trmi-
no a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del pleito.
No se cumple, pues, con la ley, prove-
yendo la solicitud del que pretende que
se den por aprobadas sus cuentas, en re-
belda de la contraria, con un simple
como se pide.
d) Hay observaciones: En caso de haber
observaciones, continuar el juicio sobre
los puntos observados con arreglo al pro-
cedimiento que corresponda segn las re-
glas generales, considerndose la cuenta
como demanda y como contestacin las
observaciones (art. 694, inc. 2, CPC).
Normalmente el procedimiento que
corresponda segn las reglas generales,
ser el ordinario de mayor cuanta; pero
bien puede acontecer que la naturaleza
de las impugnaciones slo justifique la
aplicacin del procedimiento sumario, o
bien, de uno especial.
En el primer evento se proveer el es-
crito de observaciones confiriendo trasla-
do para replicar a la parte que present
las cuentas; en el segundo, dndole la tra-
mitacin que corresponda, segn el caso.
En conformidad tambin a las reglas
generales de la prueba, le corresponder
probar a la parte que rinde las cuentas
las partidas de los egresos que hubieren
sido objetados; y a la parte que formula
las observaciones, las partidas de los in-
gresos igualmente objetados.
e) La sentencia definitiva: Se ajustar
a las reglas generales que ya conocemos;
pero el juzgador ha de tener especial
cuidado de pronunciarse sobre todas y
cada una de las objeciones formuladas a
las cuentas, so pena de incurrir en el
vicio o defecto de forma de no haber
extendido la sentencia en conformidad
a la ley, por no contener la decisin del
asunto controvertido (arts. 170, N 6, y
768, N 5, CPC).
f) Los recursos: Tambin, en confor-
midad a las reglas generales, en contra
62
de la sentencia definitiva de primera ins-
tancia procedern los recursos de casa-
cin en la forma y de apelacin; y en
contra de la segunda instancia, los de ca-
sacin en la forma y en el fondo, este
ltimo, siempre que la cuanta del juicio
lo permita.
945. Juicio sobre cuentas iniciado por
la persona llamada a exigirlas:
a) Presentacin de las cuentas: Si el obli-
gado a rendir cuenta no la presenta en el
plazo que la ley designe o que se esta-
blezca por convenio de las partes o por
resolucin judicial, podr formularla la
otra parte interesada (arts. 693 y 695,
inc. 1, parte 1, CPC).
O sea, que vencido el plazo sealado
por la ley, el convenio de las partes o la
resolucin judicial, y no habiendo pre-
sentado las cuentas el deudor de la obli-
gacin de rendirlas, puede presentarlas
en su nombre el acreedor.
Naturalmente que este derecho es sin
perjuicio del que le corresponda al acree-
dor para exigir por accin ejecutiva el cum-
plimiento de la obligacin de presentar la
cuenta, cuando dicha accin sea proce-
dente; juicio al cual nos referimos en la
letra c) del nmero 931 (art. 696 CPC).
b) Plazo para su examen: Imaginemos
que el acreedor no ha utilizado la va eje-
cutiva y que, en cambio, ha presentado
la cuenta por su parte. En tal caso, el
tribunal tendr que fijar un plazo a la
contraparte para su examen (art. 695,
inc. 1, parte 2, CPC).
La contraparte puede, a su vez, obje-
tar las cuentas, o bien, no decir nada.
c) No hay observaciones: Puesta en noti-
cia del primero, se tendr por aprobada si
no la objeta dentro del plazo que el tribu-
nal le conceda para su examen (art. 695,
inc. 1, parte 2, CPC).
O sea, que el acreedor de la obliga-
cin de rendir cuentas, y que fue la parte
que las present al tribunal, pedir que,
ante el silencio del deudor, se tengan por
aprobadas dichas cuentas.
La sentencia que as lo resuelva ser
definitiva; y se ajustar evidentemente a
 Manual de Derecho Procesal
los requisitos formales de esta ltima cla-
se de resoluciones judiciales.
d) Hay observaciones: Si se formulan
observaciones continuar el juicio como
en el caso del inciso segundo del artculo
anterior (art. 695, inc. 2, CPC); esto es,
continuar el juicio slo sobre los pun-
tos observados con arreglo al procedi-
miento que corresponda segn las reglas
generales, considerndose la cuenta como
demanda y como contestacin las obser-
vaciones (art. 694, inc. 2, CPC).
En la apreciacin de la prueba el tri-
bunal estimar siempre la omisin del
que debe presentar la cuenta como una
presuncin grave para establecer la ver-
dad de las partidas objetadas (art. 695,
inc. 3, CPC).
Se establece as una verdadera san-
cin para el gestor de negocios ajenos
63
remiso en rendir las cuentas; pues las
pruebas que posteriormente desee ren-
dir, para destruir los ingresos y justificar
los egresos, aparecern contradichas con
esta grave presuncin en favor del que
present la cuenta, en orden al estableci-
miento definitivo de la verdad de las par-
tidas objetadas.
e) La sentencia definitiva: Se ajustar
tambin a las reglas generales que ya co-
nocemos; y, como en el juicio anterior, el
juzgador deber tener especial cuidado
en pronunciarse sobre todas y cada una
de las objeciones formuladas a la cuenta,
para as decidir todo lo controvertido.
f) Los recursos: Si la sentencia defini-
tiva es de primera instancia, ser suscep-
tible de casacin en la forma y de
apelacin; y si es de segunda, de casacin
en la forma y en el fondo.
 Mario Casarino
Captulo
Cuarto
LOS JUICIOS SOBRE PAGO DE CIERTOS HONORARIOS
SUMARIO. I. Generalidades; II. El procedimiento.
I. Generalidades
946. Fuentes legales. En la sesin
N 34 de la Comisin Mixta revisora del
proyecto de Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, don Miguel Luis Valds propuso que
se estableciera un procedimiento especial para
que los mdicos, los abogados, los inge-
nieros, etc., pudieran obtener la regula-
cin de sus honorarios.
Dicha indicacin dio origen al primi-
tivo Ttulo XIII del Libro III del Cdigo
de Procedimiento Civil, que contena el
procedimiento aplicable a los juicios so-
bre pago de ciertos honorarios, el cual,
en sntesis, estableca: un procedimiento
especial, semejante al ordinario de mayor
cuanta, destinado a la regulacin y pago
de los honorarios profesionales; y un de-
recho optativo para el acreedor, cuando
sus honorarios haban sido devengados por
servicios profesionales prestados en juicio,
a fin de acogerse a dicho procedimiento
especial, o bien, de reclamarlos por va
incidental ante el tribunal que hubiere co-
nocido en primera instancia de ese juicio.
La Ley N 7.760, de 5 de febrero de
1944, suprimi este procedimiento espe-
cial y dispuso que los juicios sobre cobro
de honorarios deban ventilarse en con-
formidad al procedimiento sumario
(art. 680, N 3, CPC); y que, cuando los
honorarios procedan de servicios profe-
sionales prestados en juicio, el acreedor
puede a su arbitrio perseguir su estima-
cin y pago con arreglo al procedimien-
to sumario, o bien interponiendo su
reclamacin ante el tribunal que haya co-
nocido en la primera instancia del juicio
(art. 697, inc. 1, CPC).
64
Viterbo
947. Campo de aplicacin. Hoy da,
pues, los juicios sobre pagos de ciertos ho-
norarios, reglamentados en el Ttulo XIII
del Libro III del Cdigo de Procedimien-
to Civil, o sea, en el artculo 697, slo se
aplican:
a) A los demandantes que sean pro-
fesionales;
b) Cuando pretenden la estimacin
y pago de honorarios; y
c) Siempre que ellos procedan de ser-
vicios prestados en juicio.
Por exclusin, el artculo 697 del C-
digo de Procedimiento Civil no se aplica a
los honorarios por servicios profesiona-
les que no se hayan prestado en juicio, ni
tampoco a los honorarios convenciona-
les y previamente determinados; si bien,
en ambos casos, el procedimiento a se-
guir ser el sumario, a virtud de lo pre-
ceptuado en el artculo 680, N 3, del
referido Cdigo.
Se ha pretendido tambin por algu-
nos que el actor puede, adems de solici-
tar la estimacin y el pago de sus
honorarios procedentes de servicios pro-
fesionales prestados en juicio, pedir el
pago de los correspondientes intereses den-
tro de este procedimiento optativo y es-
pecial.
A nuestro juicio, semejante pretensin
debe ser desestimada, por cuanto el pro-
ceso persigue la estimacin y pago de
los honorarios, de suerte que, mientras
stos no sean regulados, mal puede el
deudor estar en mora y, por ende, adeu-
dar intereses.
948. Excepcin de prescripcin y me-
dios probatorios. Dispone el artculo 2521,
 Manual de Derecho Procesal
inc. 2, del Cdigo Civil que prescriben
en dos aos los honorarios de jueces, abo-
gados, procuradores, los de mdicos y ci-
rujanos; los de directores o profesores de
colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que
ejercen cualquiera profesin liberal.
Por consiguiente, es de ordinaria ocu-
rrencia que en esta clase de juicios sobre
pago de ciertos honorarios, el deudor
oponga la excepcin de prescripcin; y sur-
ge, de inmediato, la siguiente interrogan-
te: desde cundo comienza a correr?
Al respecto, la jurisprudencia ha he-
cho un distingo: si los servicios profesio-
nales fueron aislados, la prescripcin se
cuenta desde el momento en que ellos se
prestaron; a la inversa, si los servicios fue-
ron continuos, desde el instante en que
ellos terminaron.
Tambin es frecuente, en estos jui-
cios, que el deudor niegue la efectivi-
dad de los servicios; o bien, que consi-
dere excesiva su estimacin por parte del
acreedor. En tales casos, el peso de la
prueba recaer sobre el actor, quien po-
dr valerse de cualquier medio de prueba;
pues se trata de acreditar un hecho, cual
es, la efectividad de haber prestado los
servicios. En cuanto a las pruebas que
suministre en orden al monto de sus ho-
norarios, incluso testigos, slo servirn
de mera ilustracin al tribunal, ya que,
en definitiva, segn la ley, l es el llama-
do a regularlos.
II. El procedimiento
949. Procedimiento optativo. Cuando
el honorario proceda de servicios profe-
sionales prestados en juicio, el acreedor
podr, a su arbitrio, perseguir su estima-
cin y pago con arreglo al procedimien-
to sumario; o bien, interponiendo su
reclamacin ante el tribunal que haya co-
nocido en primera instancia del juicio
(art. 697, inc. 1, CPC).
En consecuencia, el profesional acree-
dor de honorarios por servicios presta-
dos en juicio; ejemplo: abogado, perito
65
mdico, perito ingeniero, etc., tiene dos
caminos a seguir, a su entero arbitrio:
a) El juicio o procedimiento suma-
rio; y
b) El juicio o procedimiento inci-
dental.
950. El juicio sumario. No presenta
dificultad alguna, porque se cie en todo
al procedimiento que, para esta clase de jui-
cios, seala el Ttulo XI del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil, el cual
ya fue oportunamente estudiado.
951. El juicio incidental. El primer pro-
blema que l plantea es el relativo al tribu-
nal llamado a conocerle. Lo resuelve el
inciso 1 del artculo 697 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cual es explcito
en orden a que dicho tribunal ser el
que haya conocido en primera instancia
del juicio en que los servicios profesiona-
les fueron prestados.
Pero hay veces en que este tribunal
puede haber ejercido exclusivamente ju-
risdiccin en lo penal; o bien ser simple-
mente un tribunal arbitral. Pueden estos
tribunales en lo penal o arbitrales, co-
nocer de juicios incidentales sobre esti-
macin y pago de honorarios, que
procedan de servicios prestados, a su vez,
en juicios de los cuales ellos mismos co-
nocieron?
La respuesta nos parece que debe ser
afirmativa, en razn de que el precepto
que establece semejante competencia no
hace distinciones.
Y si los servicios profesionales fueron
prestados dentro de una gestin de ca-
rcter no contencioso, o sea, pertenecien-
te a la jurisdiccin voluntaria, puede el
acreedor valerse de este procedimiento
incidental?
Nueva cuestin, la cual nos parece que
tambin debe ser resuelta afirmativamen-
te, tomando en consideracin que la ex-
presin juicio, empleada en el artcu-
lo 697 del Cdigo de Procedimiento Civil,
est utilizada en sentido de gestin, como
lo ha hecho el referido Cdigo en otras
oportunidades.
 Mario Casarino Viterbo
El segundo problema que este procedi-
miento plantea, es si l constituye un
verdadero juicio, o simplemente un mero
incidente, injertado en aquel en que el
acreedor prest sus servicios. Se trata,
por consiguiente, de determinar su na-
turaleza procesal. Dado que el procedi-
miento se sigue entre un tercero, cual
es el profesional que prest servicios, en
contra de una sola de las partes litigan-
tes del juicio primitivo, y todava ms,
una vez que este ltimo se encuentre
terminado, nos inclinamos por la opi-
nin que lo considera un juicio, con ca-
racteres y vida propios.
La conclusin anterior no obsta para
que la demanda del actor profesional (la
ley la llama simplemente reclamacin)
sea substanciada y resuelta en la forma
66
prescrita para los incidentes (art. 697,
inc. 2, CPC).
Por consiguiente, de la reclamacin
del actor se conferir traslado por tres
das al litigante demandado, el que ser
notificado personalmente; y, con lo que
ste exponga o en su silencio, el tribunal
resolver acerca de la estimacin y pago
del honorario reclamado, o bien la reci-
bir a prueba. Vencido el probatorio, fa-
llar el tribunal inmediatamente o, a ms
tardar, dentro de tercero da (arts. 89, 90
y 91 CPC).
La sentencia que falla la reclamacin,
en nuestra opinin, reviste el carcter de
definitiva; y, como tal, deber ajustarse a
los requisitos de forma que la ley establece
para esta clase de resoluciones (arts. 158,
inc. 2, y 170 CPC).
 Manual de Derecho
Captulo Procesal
Quinto
EL JUICIO SOBRE ARREGLO DE LA AVERA COMN*

* El Ttulo XV del Libro III del CPC Del Jui- por el N 2 del art. 5 de la Ley N 18.680, de 11
cio sobre arreglo de avera comn fue derogado de enero de 1988.

67
 Captulo
Mario
Casarino Viterbo
LOS JUICIOS DE HACIENDA
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento declarativo;
III. El procedimiento ejecutivo.
I. Generalidades
960. Fuentes legales. Los juicios de
hacienda se hallan reglamentados en el
Ttulo XVI del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, en los artcu-
los 748 al 752.
961. Concepto de los juicios de ha-
cienda. Son aquellos en que tiene inters
el Fisco y cuyo conocimiento correspon-
de a los tribunales ordinarios de justicia.
En consecuencia, son dos las condicio-
nes que deben concurrir para que se est
en presencia de un juicio de hacienda.
a) Que tenga inters el Fisco; y
b) Que su conocimiento correspon-
da a los tribunales ordinarios.
Tener inters es sinnimo de ser parte
en el correspondiente juicio. Por Fisco en-
tendemos el Estado desde el punto de vis-
ta patrimonial. Hay, adems, juicios en que
tiene inters el Fisco y que no constituyen
causas de hacienda, por encontrarse so-
metido su conocimiento, ora a un tribu-
nal arbitral, ora a un tribunal especial.
Ejemplos: los juicios de particin de bie-
nes, los juicios sobre cuentas fiscales, etc.
962. Tribunal competente. Dispone el
artculo 48 del Cdigo Orgnico de Tri-
bunales:
Los jueces de letras de comuna asien-
to de Corte conocern en primera instan-
cia de las causas de hacienda, cualquiera
que sea su cuanta.*
* La Ley N 19.202, publicada en el Diario Ofi-
cial del 4 de febrero de 1993, modific la Ley Or-
68
Sexto
No obstante lo dispuesto en el inci-
so anterior, en los juicios en que el Fisco
obre como demandante, podr ste ocu-
rrir a los tribunales all indicados o al
domicilio del demandado, cualquiera que
sea la naturaleza de la accin deducida.
Las mismas reglas se aplicarn a los
asuntos no contenciosos en que el Fisco
tenga inters.
Por consiguiente, la competencia en
primera instancia de las causas de hacien-
da est entregada:
a) A los jueces de letras de asiento de
Corte, cuando el Fisco figure como deman-
dado, cualquiera que sea su cuanta; y
b) A los mismos jueces indicados an-
teriormente, o bien al del domicilio del
demandado, cualquiera que sea la natu-
raleza de la accin deducida, cuando el
Fisco obre como demandante.
En segunda instancia, los juicios de
hacienda sern conocidos por la Corte
de Apelaciones respectiva, en razn de
no existir actualmente disposicin legal
en contrario.
963. Representacin judicial del Fis-
co. Esta materia est ntimamente ligada
con el estudio del procedimiento en los
juicios de hacienda; pero, antes de cono-
cer el camino a seguir, es indispensable
saber previamente quin puede accionar
vlidamente a nombre del Fisco, y quin,
gnica del Consejo de Defensa del Estado. El DFL
N 1 del Ministerio de Hacienda, del 7 de agosto
de 1993, fij el texto refundido, coordinado y sis-
tematizado de la Ley Orgnica del Consejo de De-
fensa del Estado.
 Manual de Derecho Procesal
a su vez, puede asumir su representacin
en la defensa.
En efecto, cabe distinguir dos clases
de representacin judicial del Fisco: una
amplia, o sea, aplicable a toda clase de
juicios de hacienda; y otra especial, apli-
cable a aquellos juicios de hacienda que
dicen relacin con determinados servicios
pblicos.
La representacin judicial amplia del
Fisco le corresponde, en primer trmino, al
Presidente del Consejo de Defensa del
Estado en todos los juicios de hacienda
en que la ley no ha designado un perso-
nero especial del Fisco; y aun en aquellos
casos en que existe tal personero espe-
cial, cuando el Presidente del Consejo de
Defensa del Estado acuerda tomar la re-
presentacin del Fisco (art. 18 N 1 DFL
N 1, de 28 de julio de 1993, publicado
en el Diario Oficial de 7 de agosto del
mismo ao).*
En segundo trmino, la representacin
judicial amplia del Fisco les corresponde
a los abogados procuradores fiscales den-
tro de los respectivos territorios en que
actan, o sea, el que corresponde a la
Corte de Apelaciones o segn sea el lu-
gar para el cual han sido designados. Sin
embargo, el Presidente del Consejo po-
dr encomendarles la atencin de asun-
tos determinados en otro territorio, para
cuyo efecto tendr tambin la represen-
tacin de que trata el artculo 24 del DFL
N 1 (art. 22 DFL N 1).*
En cuanto al ejercicio de la representa-
cin judicial que el DFL N 1 les confiere
al Presidente del Consejo de Defensa del
Estado y a los abogados procuradores fis-
cales, se establece en los artculos 18, 24
y 42 que aqullos pueden conferir poder
en los trminos del inciso primero del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil.*
Por ltimo, la representacin judi-
cial especial del Fisco siempre subsiste a
virtud de leyes tambin especiales que
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
69
la consagran para determinados servicios
pblicos.*
964. Defensa judicial del Fisco. La de-
fensa del Fisco, en todos los juicios en
que tenga inters, estar a cargo del Con-
sejo de Defensa del Estado, organismo
compuesto por doce abogados, uno de
los cuales, designado por el Presidente
de la Repblica, ser su Presidente du-
rante tres aos, pudiendo renovarse su
nombramiento; y que tiene como deber
y atribucin fundamental el estudio y di-
reccin superior de la defensa de todos
los asuntos judiciales en que el Fisco ten-
ga inters y dems que la misma ley sea-
la (arts. 2, 3, 12 y 18 DFL N 1).*
Adems, en cada ciudad asiento de
Corte de Apelaciones, con excepcin de
la de Santiago, habr un abogado procura-
dor fiscal, cuyas funciones son las seala-
das en el artculo 24 del DFL N 1, y que
se traducen fundamentalmente en ha-
cer la defensa del Fisco en todos los asun-
tos que se ventilen ante los Tribunales,
cualquiera que sea su naturaleza. El te-
rritorio de estos abogados ser el de la
Corte de Apelaciones respectiva, con ex-
cepcin del correspondiente al abogado
de Coyhaique, que tendr como territo-
rio el de las provincias de Coyhaique,
Aysn, General Carrera y Capitn Prat.
Sin embargo, el Presidente del Consejo
podr encomendarles la atencin de
asuntos determinados en otro territorio,
para cuyo efecto tendr tambin la re-
presentacin de que trata el artculo 24
del DFL N 1. Los cargos de la Procura-
dura Fiscal de Coyhaique para cuyo des-
empeo se requiera estar en posesin
de un ttulo profesional universitario, se-
rn compatibles con otros empleos de
la administracin centralizada o descen-
tralizada del Estado y quienes lo sirvan
podrn percibir las remuneraciones de
uno y otro cargo o servicio (art. 23 del
DFL N 1).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
Sin perjuicio de lo expuesto anterior-
mente, la propia ley se ha encargado de
establecer una subrogacin de las funcio-
nes de los abogados procuradores fisca-
les al establecer en el artculo 28: Los
abogados procuradores fiscales sern
subrogados por los abogados de la res-
pectiva procuradura segn el orden que
tengan en el Escalafn y, en defecto de
stos, por el abogado del Departamento
de Defensa de la Ley de Alcoholes del
respectivo territorio.*
965. Privilegios procesales del Fisco.
Son variados y de diverso orden. As:
a) Tanto los abogados procuradores
fiscales como el Presidente del Consejo
de Defensa del Estado tendrn el carc-
ter de procuradores del nmero para el
desempeo de sus funciones y, en tal ca-
rcter, podrn subscribir los escritos en
que se formalicen recursos de casacin y
no regir para los escritos la exigencia
del inciso final del artculo 772 del Cdi-
go de Procedimiento Civil (art. 42 del DFL
N 1);*
b) El trmino para contestar la de-
manda por parte del Fisco se aumentar
con el emplazamiento que corresponda
a la distancia entre Santiago y el lugar en
que se promueva la accin (art. 15 del
DL 2.573 derogado por la Ley N 19.743
del 8 de agosto del 2001);
c) En las causas a que se refiere el
artculo 1 del Decreto Ley N 2.573, los
tribunales ordenarn, siempre que se so-
licitare por los abogados o procuradores
del Consejo, el registro y la notificacin
de las sentencias recadas en ellas, aun
cuando no se hubieren pagado los im-
puestos correspondientes. Pero en tal caso,
la otra u otras partes que figuren en el
proceso estarn obligadas a enterarlos den-
tro de tercero da de notificada la senten-
cia, bajo apercibimiento de no poder
presentar escritos o interponer recursos
sin haber efectuado previamente el pago
de dichos impuestos (art. 30 del DL 2573
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
70
derogado por la Ley N 19.743 del 8 de
agosto del 2001);
d) Los notarios, conservadores, archi-
veros, oficiales civiles y todos los emplea-
dos pblicos, municipales y de los servicios
de la administracin descentralizada del
Estado o las entidades privadas en que el
Estado tenga aporte o participacin ma-
yoritarios, debern proporcionar al Con-
sejo de Defensa del Estado gratuitamente
y libre de toda clase de impuesto y en la
forma ms expedita y rpida, los infor-
mes, copias de instrumentos y datos que
se les soliciten. Debern tambin, gratui-
tamente y libre de toda clase de impues-
tos, otorgar los documentos y practicar
las inscripciones que el Conservador les
solicite. Los documentos e informes de-
bern ser requeridos por el Consejo a
travs de oficio firmado por el Presiden-
te o por el Secretario-Abogado o por el
respectivo Abogado-Procurador Fiscal
(art. 54 del DFL N 1);*
e) No le afecta la obligacin de efec-
tuar consignaciones para deducir el re-
curso de casacin por expresa disposicin
del legislador (artculo 802 del CPC;
art. 549 del COT modificado por Ley
N 19.374 del 18 de febrero de 1995;
art. 812 derogado por Ley N 19.374);
f) Es improcedente decretar en su
contra medidas precautorias, fundado en
lo que procurar ocultar sus bienes o que
carece de stos, en razn de que ambas
situaciones no se avienen con el rgimen
jurdico del Fisco, que no puede ser ob-
jeto de ejecuciones; y porque las senten-
cias que se pronuncian en su contra
siempre son cumplidas, destinndose al
efecto en la Ley de Presupuesto las su-
mas que sean necesarias para ello;
g) La intervencin del Consejo de
Defensa del Estado en los procesos pena-
les slo podr tener lugar mediante la
interposicin de la correspondiente que-
rella, deducida conforme a la ley proce-
sal penal. Admitida, le asistir adems
todos los derechos que la ley reconoce a
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
las vctimas (art. 45 DFL N 1, modifica-
do por Ley N 19.806 de 31 de mayo del
2002);*
h) No ser aplicable a los funciona-
rios del Consejo de Defensa del Estado
lo dispuesto en el artculo 28 del Cdigo
de Procedimiento Civil ni lo preceptua-
do en el inciso sptimo del artculo 549
del Cdigo Orgnico de Tribunales
(art. 64 DFL N 1, modificado por art. 1
N 20 de la Ley N 19.202).*
II. El procedimiento declarativo
966. Regla general y excepcin. Dis-
pone el artculo 748 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil: Los juicios en que tenga
inters el Fisco y cuyo conocimiento co-
rresponda a los tribunales ordinarios, se
substanciarn siempre por escrito, con
arreglo a los trmites establecidos para
los juicios del fuero ordinario de mayor
cuanta, salvo las modificaciones que en
los siguientes artculos se expresan.
En consecuencia, la regla general es que
los juicios de hacienda se substancien:
a) Siempre por escrito; y
b) Con arreglo a los trmites estable-
cidos para los juicios del fuero ordinario
de mayor cuanta.
La circunstancia de tener que subs-
tanciarse los juicios de hacienda siempre
por escrito, ha hecho pensar a algunos que
a esta clase de juicios no puede aplicrse-
les el procedimiento sumario por ser oral.
En nuestra opinin esto es un error, pues
en el procedimiento sumario las partes si
quieren pueden presentar minutas escri-
tas en que se establezcan los hechos invo-
cados y las peticiones que se formulen
(art. 682 CPC).
En cuanto al requisito de tener que
ajustarse los juicios de hacienda a los tr-
mites establecidos para los juicios del fuero
ordinario de mayor cuanta, tambin ha dado
origen a ciertas dificultades de orden in-
terpretativo.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
71
Segn algunos, los juicios de hacien-
da slo deben substanciarse en confor-
midad a lo preceptuado para los juicios
ordinarios de mayor cuanta. Segn otros
y estn en lo cierto, la ley dispone que
los juicios de hacienda se substancian con
arreglo a los trmites establecidos para
los juicios del fuero ordinario de ma-
yor cuanta, o sea, en conformidad a las
reglas generales.
As, el Fisco puede ser demandante
o demandado en una querella poseso-
ria, en un juicio especial del contrato
de arrendamiento, etc.; juicios que se
ajustarn, naturalmente, a la tramitacin
especial que el legislador ha consagra-
do para ellos y, adems, a las disposicio-
nes especiales sobre consulta y ejecucin
de la sentencia que en seguida estudia-
remos.
La historia fidedigna del estableci-
miento de la ley as tambin lo demues-
tra. En efecto, en el Proyecto de Cdigo
de Procedimiento Civil se empleaba la
frase con arreglo a los trmites estable-
cidos para los juicios del fuero ordina-
rio de mayor cuanta; pero, al efectuarse
su impresin, se crey que esto era un
error, y se la reemplaz por la siguiente
con arreglo a los trmites establecidos
para los juicios ordinarios de mayor
cuanta.
De este modo, el Fisco no poda liti-
gar en ningn juicio especial; como ser,
ejecutivos, posesorios, especiales del con-
trato de arrendamiento, etc., con las mo-
lestias e inconvenientes de orden prctico
que es de imaginar. Este error fue subsa-
nado por la Ley N 2.269, de 28 de febre-
ro de 1910, que restableci la redaccin
primitiva del artculo 748 (922), tal como
haba sido concebida en el proyecto.
Ahora bien, las modificaciones a la re-
gla general, de que los juicios de hacien-
da se substancian siempre por escrito y
con arreglo a los trmites establecidos
para los juicios del fuero ordinario de
mayor cuanta, dicen relacin con las si-
guientes importantes materias:
a) Supresin de ciertos escritos;
b) Audiencia del ministerio pblico;
 Mario Casarino Viterbo
c) Consulta de la sentencia definiti-
va de primera instancia; y
d) Ejecucin de la misma.
A continuacin estudiaremos cada
una de estas materias en particular.
967. Supresin de ciertos escritos. Se
omitirn en el juicio ordinario los es-
critos de rplica y dplica, siempre que
la cuanta del negocio no pase de qui-
nientas unidades tributarias mensuales
(art. 749 CPC).
Se trata, como sabemos, de escritos de
escasa utilidad prctica; y su omisin tien-
de a darle mayor celeridad al procedimien-
to, en razn de su mdica cuanta.
968. Audiencia del ministerio pbli-
co. En los negocios en que el ministerio
pblico no figure como parte principal,
debe ser odo antes de la prueba y antes de
la sentencia definitiva en una y otra ins-
tancia. El tribunal le pasar al efecto en
vista el proceso (art. 750 CPC). Actual-
mente este trmite no tiene lugar en caso
alguno, puesto que el artculo 750 del
CPC, fue derogado por Ley N 19.806,
de 31 de mayo de 2002.*
969. Consulta de la sentencia defini-
tiva de primera instancia. Se define la con-
sulta como un trmite procesal en cuya
virtud la sentencia definitiva de primera
instancia debe ser revisada por el tribu-
nal de alzada, cuando no lo ha sido por
la va de la apelacin.
Se trata de un trmite procesal y no de
un recurso. En consecuencia, tampoco
podemos decir que origina una instan-
cia. Empero, como en la apelacin, en
que la sentencia no adquiere el carcter
de firme o ejecutoriada sino una vez ex-
tinguido el correspondiente recurso, la
consulta pendiente tambin priva del ca-
rcter de firme o ejecutoriado al fallo que
la requiere.
* Artculo modificado por el artculo nico
N 6, de la Ley N 19.594, de 1 de diciembre de
1998.
72
La tendencia legislativa moderna es
suprimir el trmite de la consulta, con el
objeto de dejar a los tribunales en com-
pleta libertad de accin en la investiga-
cin de la verdad y en la aplicacin del
derecho. Nuestra legislacin la establece
excepcionalmente en los juicios de hacien-
da y en los de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo cuando se accede a
la demanda; y, por regla general, en los
juicios penales.
Su fundamento radica en la necesidad
que existe de resguardar los intereses p-
blicos y sociales que van envueltos en cier-
tas clases de pleitos; en especial, en los
juicios de hacienda, en que el inters fis-
cal puede aparecer fuertemente compro-
metido.
Ahora bien, procede el trmite de la
consulta en los juicios de hacienda res-
pecto de toda sentencia definitiva pro-
nunciada en primera instancia y de que
no se hubiere apelado, y siempre que ella
sea desfavorable al inters fiscal (art. 751,
inc. 1, parte 1, CPC).
Y cundo se entiende que la sen-
tencia es desfavorable al inters fiscal?
Cuando:
a) No acoge totalmente la demanda
interpuesta por el Fisco; o
b) No acoge totalmente la reconven-
cin deducida por el Fisco; o
c) No desecha en todas sus partes la
demanda deducida en contra del Fisco; o
d) No desecha en todas sus partes la
reconvencin promovida por el deman-
dado (art. 751, inc. 1, parte 2, CPC).
El concepto, pues, de sentencia desfa-
vorable al inters fiscal es de orden for-
mal, semejante al del agravio para apreciar
la admisibilidad de los recursos; y slo
tiende, en consecuencia, a facilitar el exa-
men de la procedencia de este importan-
te trmite.
La frase empleada en el artculo 751
del Cdigo de Procedimiento Civil de que
no se apele, requiere tambin de una ex-
plicacin.
La circunstancia de deducirse el re-
curso de apelacin en contra de la sen-
tencia definitiva de primera instancia
 Manual de Derecho Procesal
recada en un juicio de hacienda, por s
sola no excluye la procedencia de la con-
sulta: es preciso que el recurso de alzada
llegue a su normal trmino, mediante el
fallo de segunda instancia.
En otras palabras, si el recurso de ape-
lacin, oportunamente deducido, termi-
na de algn modo anormal; ejemplo:
desistimiento, desercin o prescripcin,
el trmite de la consulta se hace indis-
pensable para que la sentencia en cues-
tin pueda pasar a gozar de la autoridad
de la cosa juzgada.
Si ste no fuere el alcance que debe
atribursele a la frase que comentamos,
se frustrara el espritu del legislador;
pues, bastara con apelar de la sentencia
definitiva recada en un juicio de hacien-
da, y, en seguida, desistirse, para elimi-
nar el trmite de la consulta.
970. Tramitacin y fallo de la consulta.
La consulta, como se comprende, es de
la competencia de la Corte de Apelaciones
respectiva, a la que se elevarn los autos,
previa notificacin de las partes (art. 751,
inc. 1, parte 1, CPC); y, una vez recibi-
dos los autos, el tribunal revisar la sen-
tencia en cuenta para el solo efecto de
ponderar si sta se encuentra ajustada a
derecho. Si no mereciere reparos de esta
ndole, la aprobar sin ms trmites. De
lo contrario retendr el conocimiento del
negocio, y, en su resolucin, deber se-
alar los puntos que le merecen duda,
ordenando traer los autos en relacin
(art. 751, inc. 2 CPC).
Por consiguiente, el trmite de la con-
sulta se lleva a cabo de oficio, esto es, sin
esperar la comparecencia de las partes;
no obstante el derecho de stas para com-
parecer ante el tribunal superior en me-
jor resguardo de sus derechos.
Vista la causa, dos situaciones diversas
pueden producirse:
a) Que el tribunal de alzada estime
que la sentencia no perjudica los dere-
chos fiscales; y
b) Que el mismo tribunal, por el
contrario, tenga duda acerca de este par-
ticular.
73
En la primera situacin debe limitarse
a aprobar la sentencia en consulta. En la
segunda, en cambio, retendr el conoci-
miento del negocio, y procedindose a
la vista de la causa en la misma sala, limi-
tado a los puntos de derecho indicados
en la resolucin en la cual hubiere rete-
nido el conocimiento del asunto. Las con-
sultas son distribuidas por el Presidente
de la Corte, mediante sorteo entre las
salas en que sta est dividida (art. 751,
incs. 2 y 3).
Y cundo habr perjuicio de los inte-
reses fiscales mediante una sentencia ju-
dicial?
Cuando dicho perjuicio sea una con-
secuencia necesaria de haber sido pro-
nunciada la sentencia en consulta con
infraccin de las leyes decisorias del jui-
cio. En otras palabras, no todo perjuicio
del inters fiscal ocasionado por la sen-
tencia autoriza su retencin y, posterior-
mente, en definitiva, su revocatoria. Debe
tratarse de un perjuicio ilegal, contrario
a derecho; porque habr tambin senten-
cias que, perjudicando los intereses del
Fisco, sea del caso aprobarlas, en razn
de haber sido pronunciadas con sujecin
a la ley. Estas ltimas son sentencias des-
favorables al Fisco, mas no perjudiciales
a sus intereses.
En resumen, mientras lo desfavora-
ble para el Fisco, contenido en la senten-
cia, es de orden formal, y slo mira a la
procedencia de la consulta; el perjuicio
de los derechos fiscales, que autoriza su
retencin y, en definitiva, hasta su revo-
catoria, exigen un examen del fondo de
la misma sentencia.
Ahora bien, una vez retenida la causa
por existir duda acerca de la legalidad
del fallo consultado, se ordena traer los
autos en relacin, limitndose su vista a
los puntos de derecho indicados en la
resolucin que orden la retencin.
En consecuencia, como ejemplos de
resoluciones que podra dictar el tribu-
nal, conociendo de la consulta seran:
Vistos: se aprueba la sentencia con-
sultada de fecha tanto, escrita a fs. en
cuanto. Devulvase.
 Mario Casarino Viterbo
Vistos: estimndose dudosa la lega-
lidad del fallo consultado respecto de
tales puntos, retinese el conocimiento
del negocio, y triganse los autos en re-
lacin.
III. El procedimiento ejecutivo
971. Ejecucin de las sentencias que
condenan al Fisco. La ejecucin de toda
sentencia que condene al Fisco a cual-
quier prestacin, deber cumplirse den-
tro de los sesenta das siguientes a la fecha
de recepcin del oficio despachado por
el tribunal, mediante decreto expedido a
travs del Ministerio respectivo (art. 752
inc. 1).
Se trata, por consiguiente, de una re-
gla especial sobre cumplimiento de sen-
tencias, que debe primar sobre las
generales que ya estudiamos, contenidas
en el Ttulo XIX del Libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil.
En otras palabras, las sentencias con-
denatorias en contra del Fisco no originan
procedimientos judiciales compulsivos o de
apremio para obtener su ejecucin, sino
de orden administrativo, que se traducen,
a la postre, en la dictacin del correspon-
diente decreto supremo que ordena cum-
plir la sentencia de que se trate.
Pero como los representantes del Po-
der Ejecutivo pueden ignorar la existen-
cia del fallo condenatorio en contra del
Fisco, la ley procesal civil dispone que eje-
cutoriada la sentencia, el tribunal remitir
oficio al ministerio que corresponda ad-
juntando fotocopia o copia autorizada de
la sentencia de primera y segunda instan-
cia, con certificado de estar ejecutoria-
da (art. 752 inc. 2).*
Y a fin de que no exista la menor duda
acerca del envo de estas copias, y del
hecho de haber sido recibidas por quien
corresponda, esa misma ley aadi que
se dejar testimonio en el proceso del
hecho de haberse remitido dichas copias
y se agregar al mismo oficio en que el
ministerio acuse recibo de ellas (art. 752,
inc. 2, CPC).
74
Naturalmente que si el Ejecutivo se re-
sistiera a la dictacin del decreto respecti-
vo, no tendra otro camino el perjudicado
que el sealado en la Carta Fundamental
sobre acusaciones e interpelaciones parla-
mentarias (arts. 48 y 49 C.P. del E.).*
No hay que olvidar, en todo caso, que
las sentencias que en copia autorizada re-
mitan los tribunales de justicia a los di-
versos Ministerios, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 752 del Cdigo
de Procedimiento Civil, sern enviadas al
Consejo de Defensa del Estado para su
informe; y que slo con informe favora-
ble de esta reparticin, en el cual se indi-
que el nombre de la persona o personas
a cuyo favor debe hacerse el pago, se ex-
tender el decreto que ordene el cumpli-
miento del fallo y el informe respectivo
sea firmado nicamente por Presidente
del Consejo (art. 59 del DFL N 1 de
1993).*
El artculo 1, N 24 de la Ley N 18.882,
del 20 de diciembre de 1989, que sustitu-
y el artculo 752 del CPC, contempl ex-
presamente en su ltimo inciso la
reajustabilidad de las sentencias conde-
natorias que ordenen el pago de presta-
ciones pecuniarias al Fisco. En caso que
la sentencia condene al Fisco a prestacio-
nes de carcter pecuniario, el decreto de
pago debe disponer que la Tesorera in-
cluya en el pago el reajuste e intereses
que haya determinado la sentencia y que
se devenguen hasta la fecha del pago efec-
tivo. En aquellos casos en que la senten-
cia no hubiese dispuesto el pago de
reajuste y siempre que la cantidad orde-
nada pagar no se solucione dentro de los
sesenta das siguientes a la recepcin del
oficio, la suma a pagar debe reajustarse
segn la variacin que hubiere experi-
mentado el ndice de Precios al Consu-
midor entre el mes anterior a aquel en
que qued ejecutoriada la sentencia y el
mes anterior al del pago efectivo.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho
Captulo Procesal
Sptimo
LOS JUICIOS DE NULIDAD DE MATRIMONIO
Y DE DIVORCIO*

* El Ttulo XVII del Libro III del CPC fue n-
tegramente derogado por el art. 2 de la Ley
N 19.947 publicada en el Diario Oficial del 17
de mayo de 2004, que sustituy la Ley de Matri-
monio Civil. Esta ley, en su artculo 88, estable-
ci que los juicios de separacin, nulidad o
divorcio se tramitarn conforme al procedimien-
to que seale, para tal efecto, la ley sobre Juzga-
dos de Familia, sin perjuicio de las reglas espe-
ciales contempladas en la misma. A su vez la Ley
N 19.968, publicada en el Diario Oficial del 30
de agosto del 2004, cre los Tribunales de Fami-
lia y en su Ttulo III fij el procedimiento apli-
cable para la tramitacin de tales procesos. La
Ley N 19.968 establece su entrada en vigencia el
da 1 de octubre del 2005.

75
 Mario Casarino
Captulo Viterbo
Octavo
LOS JUICIOS SOBRE ALIMENTOS*
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los juicios declarativos sobre alimentos;
III. Cumplimiento de las resoluciones judiciales que fijan pensiones
alimenticias.
I. Generalidades
985. Fuentes legales. Los juicios so-
bre alimentos estn regidos por la Ley
N 5.750, de 2 de diciembre de 1935, mo-
dificada por la Ley N 9.293, de 19 de
febrero de 1949, y cuyo texto definitivo
fue fijado por la Ley N 14.908, de 5 de
octubre de 1962, y modificada, a su vez,
por la Ley N 15.632, de 13 de agosto de
1964.
A esta ley se la conoce tambin con
el nombre de Ley de Abandono de Fami-
lia y Pago de Pensiones Alimenticias.**
Su dictacin obedeci a la necesidad de
poner trmino al clamor pblico que exis-
ta por la lentitud con que eran substan-
ciados los juicios sobre alimentos y por las
dificultades que, en seguida, se presenta-
ban en el cumplimiento de las sentencias
que regulaban pensiones alimenticias.
En consecuencia, esta nueva ley vino
a reglamentar:
a) El juicio declarativo sobre alimen-
tos; y
b) El cumplimiento de las resoluciones
judiciales que fijan pensiones alimenticias.
* El DFL N 1 del Ministerio de Justicia, publi-
cado en el Diario Oficial de 30 de mayo de 2002,
fij el texto refundido de la Ley N 14.908 sobre hubiere llegado a la mayor edad estando
abandono de familia y pago de pensiones alimen-
ticias, modificada por la Ley N 19.741, de 24 de
julio de 2001. Los artculos 121 y 124 de la Ley
N 19.968, publicada en el Diario Oficial de 30 de
agosto del 2004, que cre los Tribunales de Fami-
lia, introducen diversas modificaciones a las leyes
16.618, de menores, y 14.908, las que entran en vi-
gencia a contar del da 1 de octubre de 2005.
** Ley N 14.908, modificada por la Ley
N 19.741, de 24 de julio de 2001.
76
986. Franquicias tributarias de los de-
mandantes. En esta clase de juicios los
demandantes estn exentos de hacer las
consignaciones que en determinadas co-
sas establecen las leyes, no as los deman-
dados (art. 2).*
987. El recurso de apelacin. Est su-
jeto al tratamiento especial, de conceder-
se siempre en el efecto devolutivo.
II. Los juicios declarativos sobre
alimentos
988. Tribunal competente. Para sea-
larlo, es preciso aplicar los cuatro facto-
res determinantes de la competencia de
los tribunales: el fuero, la materia, la cuan-
ta y el territorio.
El factor fuero se rige por las reglas
generales, en atencin a que no existe
disposicin en contrario en la ley espe-
cial que estamos estudiando.
En razn de la materia de los juicios
de alimentos conocer el juez de letras
en lo civil (art. 1) y los juicios sobre ali-
mentos que se deban a menores de edad
sern del conocimiento de los jueces le-
trados de menores, sin que se altere esta
competencia por hecho de que el menor
pendiente el juicio (art. 2, inc. 1); como
tambin del alimentante o parientes ma-
yores y menores de edad conjuntamente
con los hijos menores.
* Artculo 2, Ley N 14.908, modificada por la
Ley N 19.741, de 24 de julio de 2001.
 Manual de Derecho Procesal
Es competente para conocer de las
demandas de aumento, rebaja o cese de
las pensiones alimenticias, el mismo tri-
bunal que las decret (art. 2, inc. 2).
En el ltimo trmino, el factor territo-
rio determina que:
a) Ser juez competente para cono-
cer las demandas sobre alimentos solici-
tadas por mayores el juez de letras en lo
civil del domicilio del alimentante o del
alimentario, a eleccin de este ltimo
(art. 1).*
b) Ser juez competente para cono-
cer de las demandas sobre alimentos que
se deban a menores, al cnyuge del ali-
mentante cuando ste los demande con-
juntamente con los hijos menores, a
parientes mayores y menores de edad que
los reclamen conjuntamente y en el caso
del hijo que est por nacer, el juez de
letras de menores del domicilio del ali-
mentante o del alimentario, a eleccin
de este ltimo (art. 2).
989. Tramitacin. Ser necesario dis-
tinguir segn sea la clase del tribunal lla-
mado a conocer del juicio sobre alimentos.
En efecto, los juicios sobre alimentos
cuya competencia les corresponda a los
jueces letrados de menores se tramitarn con
arreglo a lo dispuesto en la Ley N 16.618
sobre Menores (art. 2, inc. 4).**
Por el contrario los juicios sobre ali-
mentos entregados al conocimiento de
los tribunales ordinarios de justicia se trami-
tarn conforme a las reglas del procedi-
miento sumario (art. 1).
* La Ley N 19.968, que crea los Tribunales de
Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre de
2005, modific la Ley N 14.908 y en esta materia
someti los juicios de alimentos al conocimiento del
juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a eleccin de este ltimo, tramitndo-
se conforme a las normas del procedimiento ordi-
nario establecido en la misma ley (arts. 8 N 4 y 55
y sgtes. Ley 19.968).
** La Ley N 19.968, que crea los Tribunales
de Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre
de 2005, modific la Ley N 14.908 y en esta mate-
ria suprimi el inciso 4 del artculo 2, que some-
ta el procedimiento aplicable a las normas de la
Ley de Menores.
77
990. Monto de la pensin alimenti-
cia. Al regular el tribunal una pensin
alimenticia, sea con el carcter de defini-
tiva o provisional, deber tener muy pre-
sente lo que prescriben los incisos 1 y 2
del artculo 7 de la Ley N 14.908 que
dice: El tribunal no podr fijar como
monto de la pensin una suma o porcen-
taje que exceda del cincuenta por ciento
de las rentas del alimentante. Las asigna-
ciones por carga de familia no se consi-
derarn para los efectos de calcular esta
renta y correspondern, en todo caso, a
la persona que causa la asignacin y se-
rn inembargables por terceros.
A su vez, cuando se trate de alimen-
tos para un menor que lo solicitare de su
padre o madre, se presume que el ali-
mentante tiene los medios para otorgar-
los, y en virtud de esta presuncin el
monto mnimo de la pensin no podr
ser inferior al 40 por ciento del ingreso
mnimo remuneracional que correspon-
da segn la edad del alimentante y si se
trata de dos o ms menores, dicho mon-
to no podr ser inferior al 30% por cada
uno de ellos, siendo en ambos casos apli-
cables el lmite mximo del 50% de las
rentas del alimentante (art. 3).
Ahora bien, si el alimentante justifi-
care ante el tribunal que carece de los
medios para pagar el monto mnimo es-
tablecido, el juez podr rebajarla pruden-
cialmente.
Finalmente debe hacerse presente que
el juez puede decretar o aprobar que se
imputen total o parcialmente al pago de
una pensin determinadas prestaciones
que efecte el alimentante con ocasin
de la educacin, salud, vivienda, alimenta-
cin, vestuario, recreacin u otras necesi-
dades del alimentario o derechos de
usufructo, uso o habitacin sobre bienes
del alimentante, quien no podr enajenar-
los ni gravarlos sin autorizacin del juez.
991. Medidas precautorias. Las me-
didas precautorias en esta clase de juicio
podrn decretarse por el monto y en la
forma que el tribunal determine de acuer-
do con las circunstancias del caso (art. 6).
 Mario Casarino Viterbo
Se deja as amplio margen al juez para
determinar la extincin y el modo en que
deber asegurarse el resultado de la ac-
cin interpuesta por el alimentario en fun-
cin de los bienes del alimentante.
De igual forma se establece que toda
resolucin que fije una pensin de ali-
mentos deber determinar el monto y lu-
gar de pago de la misma (art. 6, inc. 2).
La ley contempla expresamente la fi-
jacin de alimentos provisorios durante
el curso del procedimiento, en aquellos
juicios en que se demanden en favor de
los hijos menores del demandado, para
lo cual se requiere:
a) Que exista fundamento plausible,
entendindose que existe cuando se hu-
biere acreditado el ttulo que habilita para
pedir alimentos y no exista una manifies-
ta incapacidad para proveer.
b) Que hubiere transcurrido el tr-
mino de diez das contados desde la fe-
cha de notificacin de la demanda.
Para este ltimo efecto, en la notifica-
cin de la demanda debe informrsele al
demandado sobre la facultad de fijar ali-
mentos provisorios, pudiendo dentro del
plazo de diez das exponer los argumen-
tos que estimare pertinentes respecto de
la procedencia de los alimentos provisio-
nales y acompaar los antecedentes en que
se fundare (art. 5, incs. 1, 2 y 3).
El tribunal de oficio debe pronunciar-
se sobre los alimentos provisorios, ya sea
que el demandado haya formulado o no
observaciones, sin que las que hubiere for-
mulado interrumpan el procedimiento ni
sean obstculos para contestar oportuna-
mente la demanda (art. 5, incs. 3 y 4).
Finalmente, la ley tambin concede
al tribunal la facultad para acceder provi-
sionalmente a la solicitud de aumento,
rebaja o cese de una pensin alimenticia,
cuando estime que existen antecedentes
suficientes que lo justifiquen, tramitn-
dose dichas solicitudes como incidente.
Tanto la resolucin que decretare los
alimentos provisorios o la que se pronun-
cie provisionalmente sobre la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensin
alimenticia, sern susceptibles del recur-
78
so de reposicin con apelacin subsidia-
ria, la que se conceder en el solo efecto
devolutivo y gozar de preferencia para
su vista y fallo (art. 5, incs. 6 y 7).
III. Cumplimiento de las resoluciones
judiciales que fijen pensiones alimenticias
992. Tribunal competente. Slo ser
competente para conocer del cumpli-
miento de una resolucin judicial que fije
una pensin alimenticia, el tribunal que
la dict en nica o en primera instancia
o el del nuevo domicilio del alimentario
(art. 11, inc. 1, 2 parte).
993. Tramitacin. Las resoluciones ju-
diciales que fijan una pensin alimenti-
cia se cumplen en conformidad a las
normas del juicio ejecutivo especial que con-
sagra la Ley N 14.908.
Se trata de un juicio ejecutivo espe-
cial de obligacin de dar y, por consiguien-
te, en caso de silencio de la ley antes
referida, ser preciso recurrir a las nor-
mas generales establecidas por el Cdigo
de Procedimiento Civil para esta clase de
juicios.
Como en todo juicio ejecutivo, se subs-
tancia en dos procedimientos o ramos: el
principal o ejecutivo y el accesorio o de
apremio.
A continuacin slo nos referiremos
a las normas especiales que para uno de
estos dos cuadernos consagra la ley en
estudio.
994. El procedimiento ejecutivo. Se
inicia por medio de la presentacin de la
demanda ejecutiva, que invocar como
ttulo de la ejecucin la resolucin judi-
cial respectiva que fije una pensin ali-
menticia.
En efecto, toda resolucin judicial que
fije una pensin alimenticia o que apro-
bare una transaccin bajo las condicio-
nes sealadas en la ley tendr merito
ejecutivo (art. 11, parte 1).
Dicho en otros trminos, tendr mri-
to ejecutivo tanto la resolucin judicial fir-
 Manual de Derecho Procesal
me o ejecutoriada, que fija una pensin
alimenticia o que aprobare una transac-
cin, cuanto la que slo causa ejecutoria.
La nueva normativa incluy expresa-
mente la resolucin que aprueba una
transaccin sobre alimentos, la que sin
embargo debe cumplir ciertas condicio-
nes, ya que el juez slo puede autorizar
aquellas en que:
a) Se seale la fecha y lugar de pago
de la pensin.
b) El monto acordado no sea infe-
rior al cuarenta por ciento del ingreso
mnimo remuneracional que correspon-
da segn la edad del alimentante, y si se
trata de dos o ms menores, dicho mon-
to no sea inferior al 30% por cada uno
de ellos, en ambos casos sin perjuicio del
lmite mximo del 50% de las rentas del
alimentante (arts. 3 y 11, inc. 3).
En cuanto a la modalidad del pago,
tratndose de alimentantes trabajadores
dependientes, y salvo que exista estipula-
cin en contrario, el juez debe ordenar
que los alimentos pactados sean reteni-
dos por parte del empleador, lo que en
todo caso y sin ms trmite debe decre-
tar el tribunal cuando el alimentante no
cumpla con sus obligaciones alimenticias
(art. 11, incs. 4 y 5).
El requerimiento de pago se notificar
personalmente o por cdula al ejecuta-
do; pero si no fuere habido se proceder
en la forma establecida en el inciso 2
del artculo 44 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, aun cuando no se hallare
en el lugar del juicio (art. 12, inc. 1).*
* La Ley N 19.968 que crea los Tribunales de
Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre de
2005, modific la Ley N 14.908 y en esta materia
dispuso que el requerimiento de pago se notifica-
r al ejecutado en la forma establecida en los inci-
sos 1 y 2 del artculo 23 de dicha ley, es decir, la
primera notificacin a la demanda se efectuar per-
sonalmente por un funcionario del tribunal, que
haya sido designado para cumplir esta funcin por
el juez presidente del comit de jueces, a propues-
ta del administrador del tribunal. La parte intere-
sada podr siempre encargar, a su costa, la prctica
de la notificacin a un receptor judicial. En los ca-
sos que no resultare posible practicar la primera
79
Solamente ser admisible la excepcin
de pago y siempre que se funde en un
antecedente escrito (art. 12, inc. 2).
Si no se opusieren excepciones en el pla-
zo legal, se omitir la sentencia y bastar
el mandamiento para que el acreedor
haga uso de su derecho en conformidad
al procedimiento de apremio del juicio
ejecutivo (art. 12, inc. 3).
Si las excepciones opuestas fueren in-
admisibles, el tribunal lo declarar as y
ordenar seguir la ejecucin adelante
(art. 12, inc. 4).
El mandamiento de embargo que se
despache para el pago de la primera pen-
sin alimenticia ser suficiente para el pago
de cada una de las venideras, sin necesi-
dad de nuevo requerimiento; pero si no
se efectuare oportunamente el pago de
una o ms pensiones, deber, en cada caso,
notificarse por cdula el mandamiento,
pudiendo el demandado oponer excep-
cin de pago dentro del trmino legal a
contar de la notificacin (art. 12, inc. 5).
995. El procedimiento de apremio.
Como no existe regla especial alguna en
contrario en la Ley N 14.908, regir en
todo cuanto al respecto disponga el C-
digo de Procedimiento Civil sobre traba
de embargo, designacin de depositario,
realizacin de los bienes embargados, etc.
996. Cumplimiento de la resolucin
judicial que fija una pensin alimenticia
mediante retencin de haberes del deu-
dor. Sin perjuicio del cumplimiento de
la resolucin judicial que fija una pen-
sin alimenticia por medio del procedi-
miento ejecutivo especial antes sealado,
puede tambin efectuarse su ejecucin
mediante la simple retencin de los ha-
beres del deudor.
En efecto, las resoluciones judiciales
que ordenen el pago de una pensin ali-
notificacin personalmente, el juez dispondr otra
forma, por cualquier medio idneo, que garantice
la debida informacin del notificado para el ade-
cuado ejercicio de sus derechos.
 Mario Casarino Viterbo
menticia por parte de un trabajador de-
pendiente establecern, como modalidad
de pago, la retencin por parte del em-
pleador. Para su cumplimiento la resolu-
cin respectiva se notificar a la persona
natural o jurdica que, por cuenta propia
o ajena o en el desempeo de un em-
pleo o cargo, deba pagar al alimentante
su sueldo, salario o cualquier otra presta-
cin en dinero, a fin de que retenga y
entregue la suma o cuotas peridicas fija-
das en ella directamente al alimentario,
a su representante legal, o a la persona a
cuyo cuidado est (art. 8, inc. 1).
La notificacin de estas resoluciones
se efectuar por carta certificada, dejn-
dose testimonio en el proceso de que la
persona fue notificada por este medio, de
la fecha de entrega de la carta a la oficina
de correos, la individualizacin de dicha
oficina y el nmero de comprobante emi-
tido por ella, el cual se adherir al proce-
so a continuacin del testimonio. La
notificacin se entender practicada al
quinto da hbil siguiente a la fecha re-
cin aludida. Si la carta certificada fuere
devuelta por la oficina de correos por no
haberse podido entregar al destinatario,
se adherir al expediente (art. 8, inc. 2).
El demandado dependiente puede
solicitar al juez, por una sola vez, en cual-
quier estado del juicio y antes de la dicta-
cin de la sentencia, que sustituya, por
otra modalidad de pago, la retencin por
parte del empleador. Esta solicitud se tra-
mitar como incidente, y en caso de ser
acogida, la modalidad de pago decretada
quedar sujeta a la condicin de su nte-
gro y oportuno cumplimiento.
De existir incumplimiento, el juez de
oficio, y sin perjuicio de las sanciones y
apremios que sean pertinentes, ordenar
que en lo sucesivo la pensin alimenticia
decretada se pague mediante retencin
del empleador (art. 8, incs. 3, 4 y 5).
Ahora bien, si la persona natural o ju-
rdica que deba hacer la retencin antes
sealada desobedeciere la respectiva orden
judicial, incurrir en una multa a benefi-
cio fiscal, equivalente al doble de la canti-
dad mandada retener, lo que no obsta para
80
que se despache en su contra o en contra
del alimentante el mandamiento de ejecucin
que corresponda (art. 13, inc. 1).*
La multa se decretar breve y sumaria-
mente por el tribunal que conoci del
juicio de alimentos en primera o en ni-
ca instancia; y la resolucin que imponga
tendr mrito ejecutivo, una vez ejecutoria-
da (art. 13, inc. 2).**
Cuando se haya dispuesto la retencin
como medio de pago de la pensin ali-
menticia, la ley impone determinadas obli-
gaciones al empleador al trmino de la
relacin laboral con el alimentante, ya que
dicha circunstancia debe ser comunicada
al tribunal. En caso de incumplimiento, el
tribunal determinar la responsabilidad de
aqul y aplicar, si correspondiere, la mul-
ta indicada. La notificacin efectuada al
empleador deber expresar dicha circuns-
tancia (art. 13, inc. 3).
Del mismo modo, en caso de que sea
procedente el pago de la indemnizacin
sustitutiva del aviso previo a que se refie-
ren los artculos 161 y 162 del Cdigo
del Trabajo, ser obligacin del emplea-
dor retener de ella la suma equivalente a
la pensin alimenticia del mes siguiente
a la fecha de trmino de la relacin la-
boral, para su pago al alimentario. Asi-
mismo, si fuere procedente la indemni-
zacin por aos de servicio a que hace
referencia el artculo 163 del Cdigo del
Trabajo, o se pactare esta voluntariamen-
te, el empleador estar obligado a rete-
ner del total de dicha indemnizacin el
porcentaje que corresponda al monto de
la pensin de alimentos en el ingreso
* Vanse el art. 4 del Decreto Ley N 155, de
26 de noviembre de 1973, publicado en el Diario
Oficial de 29 del mismo mes; los arts. 1 y 1 tran-
sitorio del Decreto Ley N 3.621, de 3 de febrero
de 1981, publicado en el Diario Oficial de 7 del mis-
mo mes, y los arts. 1, 2 y 5 y 3 transitorio de la
Ley N 17.995, de 8 de mayo de 1981. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
** La Ley N 19.968, que crea los Tribunales
de Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre
de 2005, modific el inciso 2 del art. 13 de la Ley
N 14.908, disponiendo que la aplicacin de la mul-
ta se tramitar incidentalmente.
 Manual de Derecho Procesal
mensual del trabajador, con el objeto de
realizar el pago al alimentario (art. 13,
incs. 4 y 5).
Los montos retenidos y pagados de
esta forma, pueden, en todo caso, ser im-
putados por el alimentante a las pensio-
nes futuras que se devenguen (art. 13,
inc. 5).
997. Apremio en casos especiales. A
peticin de parte o de oficio, sin forma
de juicio, deber el tribunal que dict
una resolucin judicial que fija pensin
alimenticia, aun cuando cause solamente
ejecutoria, apremiar al deudor con arres-
to nocturno entre las veintids horas de
cada da hasta las seis horas del da si-
guiente, hasta por quince das, pudiendo
repetir la medida hasta obtener el pago
de la obligacin.
Sin embargo, para que el tribunal pue-
da decretar semejantes medidas de apre-
mio se requiere:
a) Que los alimentos se hayan decre-
tado en favor del cnyuge, de los padres
o de los hijos o del adoptado;
b) Que el alimentante hubiere deja-
do de efectuar el pago de una cuota o
pensin alimenticia, o no cumpliere su
obligacin en la forma pactada u orde-
nada; y
c) Que el alimentante tenga los me-
dios necesarios econmicos para efectuar
el pago de dicha cuota o pensin (art. 14).
Es por eso que si el alimentante justi-
ficare ante el tribunal que carece de los
medios necesarios para el pago de una
obligacin alimenticia, o en caso de en-
fermedad, invalidez, embarazo, puerpe-
rio, circunstancias extraordinarias o que
lo conviertan en extremadamente gravo-
so (art. 14).
En cuanto a las facultades econmi-
cas del alimentante y a los hechos o cir-
cunstancias que aconsejen suspender el
apremio, sern apreciados en conciencia
por el tribunal y sin forma de juicio
(art. 16).
La efectividad del apremio, por lo de-
ms, se demuestra con slo considerar
que para llevarlo a efecto, el tribunal que
81
lo dicte se limitar a ordenar directamen-
te a la fuerza pblica que conduzca al
alimentante ante Gendarmera de Chile
(art. 14, inc. 3).
Ahora bien, en el evento que el ali-
mentante infringiere el arresto nocturno
o persistiere en el incumplimiento de la
obligacin alimenticia despus de dos pe-
riodos de arresto nocturno, el juez podr
apremiarlo con arresto hasta por quince
das, periodo que puede aumentar hasta
por 30 das, en caso de que procedan
nuevos apremios.
Adicionalmente, en caso de incum-
plimiento de pago de la obligacin ali-
menticia, arresto nocturno o arresto, el
juez debe dictar orden de arraigo en con-
tra del alimentante, la que permanecer
vigente hasta que se efecte el pago de
lo adeudado. Por lo anterior las rdenes
de apremio y de arraigo deben expresar
el monto de la deuda, pudiendo recibir
vlidamente el pago la unidad policial que
les d cumplimiento, quienes deben en-
tregar comprobante al deudor (art. 14,
incs. 2 y 5).
Finalmente, debe sealarse que el
apremio indicado se aplicar al que, es-
tando obligado a prestar alimentos a las
personas sealadas, ponga trmino a la
relacin laboral por renuncia voluntaria
o mutuo acuerdo con el empleador, sin
causa justificada, despus de la notifica-
cin de la demanda y carezca de rentas
que sean suficientes para poder cumplir
la obligacin alimenticia (art. 15).
998. Seguridades para el pago de pen-
siones alimenticias. Es tambin del caso
recordar la norma contenida en el artcu-
lo 236 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, acerca del cumplimiento de las
sentencias que ordenan el pago de pres-
taciones peridicas, como son, precisa-
mente, aquellas que se pronuncian en los
juicios sobre alimentos.
Dicho precepto dispone:
Si la sentencia ordena el pago de
prestaciones peridicas y el deudor retar-
da el pago de dos o ms, podr el juez
compelerlo a prestar seguridades para el
 Mario Casarino Viterbo
pago, tal como la de convertir las presta-
ciones en los intereses de un capital que
se consigne al efecto, en un Banco, Caja
de Ahorros u otros establecimientos an-
logos. Este capital se restituir al deudor
tan pronto como cese la obligacin.
Esta peticin se tramitar en forma in-
cidental.
De igual forma el artculo 10 prev
que el juez podr ordenar que el deudor
garantice el cumplimiento de la obliga-
82
cin alimenticia con una hipoteca, pren-
da o con otra forma de caucin, lo que
debe ordenar especialmente si hubiere
motivo fundado para estimar que el ali-
mentante se ausentar del pas. Ordena-
da la constitucin de la caucin y mientras
no se rinda, el juez decretar el arraigo
del alimentante. Constituida la caucin,
el arraigo queda sin efecto, debiendo co-
municarlo el tribunal a la misma autori-
dad policial, sin ms trmite.
 Manual de Derecho
Captulo
Noveno
LOS EFECTOS DEL DERECHO LEGAL DE RETENCIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento; III. Facultades de su titular.
I. Generalidades
999. Fuentes legales. Los efectos del
derecho legal de retencin se hallan re-
glamentados en el Ttulo III del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil, en
los artculos 545 al 548.
En los proyectos de Cdigo de Proce-
dimiento Civil no se contena un ttulo es-
pecial sobre esta materia: nicamente se
reglamentaba el derecho legal de reten-
cin en favor del arrendatario, dentro de
los juicios especiales del contrato de arren-
damiento.
Uno de los miembros de la Comisin
Redactora hizo indicacin para que se es-
tableciera, adems, el derecho legal de
retencin en favor del arrendador y se
sealaran, en general, sus efectos.
Esta indicacin produjo un animado
debate que termin con la redaccin de
un ttulo especial; pero no olvid, al mis-
mo tiempo, sealar en l, de manera ca-
tegrica, el procedimiento a seguir para
obtener la declaracin del derecho legal
de retencin.
En todo caso, esta materia sobre los
efectos del derecho legal de retencin, por
su contenido, evidentemente, es ms propia
del derecho sustantivo que del procesal.
1000. Concepto. En general se dice
que la retencin es el derecho de conser-
var en nuestro poder cosas o bienes aje-
nos que poseemos, pero que debemos
restituir a otras personas, con el objeto
de que nos sean satisfechos determina-
dos derechos o crditos.
Precisando ms el concepto, se sos-
tiene que el derecho legal de retencin
83
Procesal
es la facultad que tiene una persona de
conservar en su poder una o ms cosas
de su acreedor hasta que ste le pague
los gastos o perjuicios en que ha incurri-
do con su tenencia y luego de realizarlas,
segn las formalidades legales, cuando el
acreedor no le pague estos gastos o per-
juicios.
En consecuencia, el derecho legal de
retencin lo impetra una persona que es
acreedora de otra por concepto de gastos
o perjuicios originados por la tenencia
de una cosa y que, al mismo tiempo, es
deudora de la otra de la obligacin de res-
tituirle dicha cosa; todo ello como mane-
ra de garantizar su crdito por gastos y
perjuicios y de evitar as tambin que la
mantencin de la cosa en su poder im-
plique hacerse justicia por s mismo.
Se trata, en sntesis, de la existencia
de dos obligaciones que deben cumplirse
simultneamente, pero de diverso conte-
nido: una, cuyo objeto es restituir una
cosa; y la otra, cuyo objeto es pagar deter-
minados gastos o perjuicios originados
por la misma cosa.
1001. Requisitos de eficacia del de-
recho legal de retencin. Para que sea
eficaz el derecho legal de retencin se
requiere:
a) Que una disposicin legal lo con-
temple expresamente; y
b) Que una resolucin judicial lo de-
clare a peticin del que pueda hacerlo
valer (art. 545, inc. 1, CPC).
La ley es la fuente inmediata y directa
de este derecho; y as tambin lo da a
entender su misma denominacin de de-
recho legal de retencin.
 Mario Casarino Viterbo
Ejemplos: Arts. 800, 890, 914, 1937,
1942, 2162, 2234, 2253, 2401 y 2440 del
Cdigo Civil, 151 y 284 del Cdigo de
Comercio, etc.
La exigencia de una resolucin judicial
previa que lo conceda responde a una evi-
dente necesidad de orden social, cual es,
que ninguna persona est autorizada para
hacerse justicia por s misma. Si as no
fuere, cualquiera retendra en su poder
bienes de otro, so pretexto que ste le
adeuda determinados gastos o perjuicios.
La resolucin judicial previa, en cam-
bio, despus de haber constatado la exis-
tencia del derecho de retencin consa-
grado por la ley y del crdito al cual
garantiza, lo declarar en favor de su titu-
lar, permitindole as, mediante el respal-
do de uno de los poderes pblicos, rete-
ner una cosa ajena e, incluso, realizarla,
en seguida, para pagarse de su crdito.
II. El procedimiento
1002. Tramitacin de la peticin de
declaracin del derecho legal de reten-
cin. Acabamos de ver que, para que sea
eficaz el derecho de retencin que en
ciertos casos conceden las leyes, es nece-
sario que su procedencia se declare judi-
cialmente a peticin del que pueda
hacerlo valer.
Cmo se llega a obtener esta decla-
racin judicial? En otros trminos, cul
es el camino o la tramitacin a seguir?
Como en su oportunidad lo expresra-
mos, nada dispone al respecto la ley pro-
cesal civil, de suerte que slo corresponde,
en este caso, recurrir a la aplicacin de
los principios generales.
Y este mtodo a emplear nos indica,
forzosamente que es previo distinguir si
el derecho legal de retencin se hace va-
ler en conexin o separadamente del cr-
dito que tiende a garantizar y, todava,
en el primer caso, si se esgrime como
cuestin de fondo o, por el contrario,
como medida precautoria; sin perjuicio,
todo ello, de las disposiciones especiales
que puedan existir al respecto:
84
a) Normalmente la peticin tendr
por objeto que se declare la existencia
del crdito por concepto de gastos o per-
juicios y, al mismo tiempo, la del dere-
cho legal de retencin destinado a
garantizarlo.
En otras palabras, la discusin judicial
versar sobre una obligacin principal y,
consecuencialmente, sobre un derecho ac-
cesorio, como es el de retencin.
En tal caso, la causa deber ventilarse
en conformidad a las normas del juicio
ordinario (art. 3 CPC); a menos que las
acciones, por su naturaleza, requieran de
un procedimiento rpido para que sean
eficaces y no se hallen sometidas a un
procedimiento especial, en cuyo evento
deber aplicarse el procedimiento sumario
(art. 680 CPC).
b) Otras veces no existe discusin en-
tre las partes acerca del crdito principal
y slo discrepan sobre la procedencia del
derecho legal de retencin.
En este segundo caso, lo mismo que
en el anterior, el juicio respectivo se ven-
tilar en conformidad al procedimiento or-
dinario o al sumario, segn corresponda
(arts. 3 y 680 CPC); aun cuando es ob-
vio que este ltimo procedimiento es el
legalmente indicado para una controver-
sia de semejante y limitada naturaleza.
c) Hay casos tambin en que el legis-
lador ha reglamentado especialmente la
declaracin judicial del derecho legal de
retencin; por ejemplo, el concedido en
favor del arrendador o del arrendatario,
y a los cuales hemos hecho alusin en los
nmeros 923 y 926.
Es tambin evidente que, en tales ca-
sos, dichas reglas especiales priman sobre
las generales antes sealadas.
d) Pero puede acontecer que la dis-
cusin de fondo acerca del derecho legal
de retencin haga peligrar los intereses
de su titular, en atencin a que, mientras
no sea judicialmente declarado, la otra par-
te puede obtener la restitucin de la cosa
sobre la cual iba a recaer la retencin.
Para obviar este peligro, el legislador
dispuso que podr solicitarse la reten-
cin como medida precautoria del derecho
 Manual de Derecho Procesal
que garantiza, y, en tal caso, se proceder
conforme a lo dispuesto en los artcu-
los 299, 300 y 302 (art. 545, inc. 2, CPC).
Puede, pues, pedirse que se decrete
el derecho legal de retencin como me-
dida precautoria, lo mismo que si se tra-
tara del caso de medidas precautorias
urgentes y graves; sin perjuicio de que su
procedencia, en definitiva, contine ven-
tilndose en la causa principal, en con-
formidad al procedimiento ordinario o
sumario, como ya hemos visto.
e) Tampoco podemos silenciar el pro-
cedimiento adoptado por algunos tribu-
nales, consistente en conceder desde luego
el derecho legal de retencin; esto es, sin
las garantas del contradictorio y de la
oportunidad de suministrar la prueba de
rigor.
Estimamos que semejante tramitacin
no se ajusta en manera alguna, ni a la
letra, ni al espritu del legislador; quien,
al haber silenciado el procedimiento a
seguir en la declaracin del derecho le-
gal de retencin, lo dej, evidentemente,
entregado a las reglas generales.
III. Efectos del derecho legal
de retencin
1003. Facultades de su titular. Una vez
declarado el derecho legal de retencin
por resolucin ejecutoriada, confiere dos
importantes facultades a su titular:
a) La de conservar en su poder la cosa
sobre la cual se ha declarado la retencin
hasta el cabal y completo pago del crdito
que tiene en contra del dueo de dicha
cosa por concepto de gastos y perjuicios; y
b) La de realizar la cosa retenida si su
dueo no le paga el valor de los gastos y
perjuicios reclamados.
La primera facultad reconoce como
fuente la legislacin positiva encargada
de consagrar el derecho legal de reten-
cin en los variados casos que hemos ci-
tado por va de ejemplo; y forma parte
de la esencia del mismo.
La segunda facultad, en cambio, la en-
contramos en el artculo 546 del Cdigo
85
de Procedimiento Civil, cuando dispone
que Los bienes retenidos por resolucin
ejecutoriada sern considerados, segn su
naturaleza, como hipotecados o consti-
tuidos en prenda para los efectos de su
realizacin y de la preferencia a favor de
los crditos que garantizan. El decreto
judicial que declare procedente la reten-
cin de inmueble deber inscribirse en
el Registro de Hipotecas.
Como hay veces que la ley substanti-
va faculta al acreedor para otorgar cau-
cin en reemplazo del derecho legal de
retencin, el legislador procesal civil de-
bi agregar que de la misma preferen-
cia establecida en el artculo anterior
[alude al 546] gozarn las cauciones le-
gales que se presten en substitucin de la
retencin (art. 547 CPC).
En resumen: la importancia del dere-
cho legal de retencin no solamente ra-
dica en la facultad de conservar la cosa
retenida, sino, adems, en atribuirle a sta
el carcter de hipotecada o dada en pren-
da en favor del retencionario para los efec-
tos de su realizacin y preferencia del
crdito al cual garantiza.
1004. Oportunidad en que el dere-
cho legal de retencin existe. Sealados
los efectos del derecho legal de retencin,
una vez que ha sido declarado por reso-
lucin ejecutoriada, surge la duda acerca
de si existe este derecho desde el mo-
mento en que su titular pide que sea de-
clarado judicialmente; o si desde que la
resolucin que lo declara adquiere el ca-
rcter de firme o ejecutoriada.
En nuestra opinin existe desde el
momento en que el titular de este dere-
cho pide su declaracin judicial, y aun an-
tes; o sea, desde que concurren todos los
presupuestos substantivos para que pueda
ser legalmente declarado, porque la reso-
lucin judicial respectiva es meramente
declarativa del derecho reclamado y, en
manera alguna, constitutiva del mismo.
El problema planteado no solamente
adquiere importancia terica sino tambin
prctica, puesto que puede ocurrir que,
pendiente el juicio o la incidencia en que
 Mario Casarino Viterbo
se ha planteado la declaracin del dere-
cho legal de retencin, el dueo de la
cosa sea declarado en quiebra.
Si aceptramos que el derecho legal
de retencin existe desde que la resolu-
cin judicial que lo declara adquiere el
carcter de firme o ejecutoriada, quiere
decir que los bienes sobre los cuales se
pretenda la retencin pasarn a formar
parte de la masa del fallido, y el acreedor
por concepto de gastos y perjuicios no
gozar de preferencia alguna.
Por el contrario, si se estima que el
derecho legal de retencin existe desde
que se reclama su declaracin, el bien
cuya retencin se pretende no entrar a
la masa, y, en definitiva, el crdito gozar
de preferencia frente a los dems acree-
dores del fallido.
As tambin lo demuestra el artcu-
lo 71, inciso 4 de la Ley N 18.175, pu-
blicada en el Diario Oficial de 28 de
octubre de 1982, que modifica la Ley de
Quiebras y fija su nuevo texto, al prescri-
bir: Cuando a algn acreedor correspon-
da el derecho de retencin, en los casos
sealados por las leyes, no podr privr-
sele de la cosa retenida sin que previa-
mente se le pague o se le asegure el pago
de su crdito. La procedencia del dere-
cho legal de retencin podr ser declara-
da aun despus de la sentencia de
quiebra.*
1005. Restriccin del derecho legal de
retencin. Podr el juez, atendidas las cir-
cunstancias y la cuanta del crdito, res-
tringir la retencin a una parte de los
bienes muebles que se pretenda retener,
que basten para garantizar el crdito mis-
mo y sus accesorios (art. 548 CPC).
El precepto legal en cuestin se apli-
car, pues, exclusivamente cuando la re-
tencin se pretenda sobre bienes muebles;
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
86
y su finalidad no es otra que mantener la
debida proporcin entre lo retenido y lo
adeudado, como manera tambin de ga-
rantizar el crdito del acreedor por gas-
tos y perjuicios, causndole las menores
molestias al deudor.
1006. Diferencias entre la retencin
medida precautoria y el derecho legal de
retencin. Se trata de dos instituciones
procesales que pueden confundirse en aten-
cin a la misma terminologa empleada
para referirse a ellas; pero el estudio que
hemos efectuado hasta estos momentos
nos permite sealar, entre ambas, las si-
guientes diferencias:
a) La medida precautoria de retencin
tiene por objeto asegurar el resultado de
la accin, cuando las facultades econ-
micas del demandado son insuficientes,
o bien cuando procurar ocultar sus bie-
nes; el derecho legal de retencin, existe
en los casos en que una ley expresamen-
te lo consagre;
b) La medida precautoria de retencin
slo exige que el demandante haga valer
un crdito en contra del demandado; el
decreto legal de retencin requiere que su
titular sea deudor de la obligacin de res-
tituir la cosa que se pretende retener y,
al mismo tiempo, que sea acreedor en
contra del dueo de ella por concepto
de gastos y perjuicios;
c) La medida precautoria de retencin
no confiere preferencia alguna al crdito
que est garantizado; el derecho legal de
retencin confiere a su titular el carcter
de acreedor prendario o hipotecario, se-
gn el caso, sobre las cosas retenidas; y
d) La medida precautoria de retencin
se hace valer siempre en forma inciden-
tal en el juicio cuya accin se pretende
asegurar, el derecho legal de retencin pue-
de solicitarse ya por va principal, ya por
va incidental precautoria, segn sea la
forma en que ha decidido reclamarlo su
titular.
 Manual de Derecho
Captulo
Dcimo
LA CITACIN DE EVICCIN
1007. Fuentes legales. La citacin de
eviccin reconoce como fuente legal el
Ttulo V del Libro III del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, o sea, los artculos 584
al 587.
Se ha criticado, y con razn, la ubica-
cin que a esta materia se le ha dado en
el cuerpo de leyes procesales civiles; por-
que, a primera vista, ello pareciera indi-
car que se trata de un juicio especial,
cuando, en verdad, slo consiste en una
cuestin accesoria que puede presentar-
se en cualquiera clase de pleito.
En consecuencia, su lugar lgico de-
bi ser dentro del Libro I, o sea, entre
las disposiciones comunes aplicables a
todo procedimiento.
1008. Conceptos previos. Recorde-
mos que las obligaciones del vendedor se re-
ducen en general a dos: la entrega o
tradicin y el saneamiento de la cosa ven-
dida (art. 1824, inc. 1, CC).
La obligacin de saneamiento, a su vez,
comprende dos objetos: amparar al com-
prador en el dominio y posesin pacfica
de la cosa vendida y responder de sus
defectos ocultos llamados vicios redhibi-
torios (art. 1837 CC).
Hay eviccin de la cosa comprada,
cuando el comprador es privado del todo
o parte de ella por sentencia judicial
(art. 1838 CC).
Ahora bien, el comprador a quien se
demanda la cosa vendida, por causa an-
terior a la venta, deber citar al vendedor
para que comparezca a defenderla en el
trmino sealado en el Cdigo de Enjui-
ciamiento (art. 1843, incs. 1 y 2, CC).
87
Procesal
Si el comprador omitiere citarle, y fue-
re evicta la cosa, el vendedor no ser obli-
gado al saneamiento; y si el vendedor
citado no compareciere a defender la cosa
vendida, ser responsable de la eviccin;
a menos que el comprador haya dejado
de oponer alguna defensa o excepcin
suya, y por ello fuere evicta la cosa
(art. 1843, inc. 3, CC).
Por el contrario, una vez citado de
eviccin el vendedor y producida la evic-
cin, la obligacin de sanear la cosa ven-
dida se traduce en la restitucin del
precio, de las costas legales del contrato
de venta, del valor de los frutos, de las
costas que el comprador hubiere sufri-
do a consecuencia y por efecto de la de-
manda, y del aumento del valor que la
cosa evicta haya tomado en poder del
comprador, todo con las limitaciones le-
gales (art. 1847, CC).
La citacin de eviccin, por lo tanto,
es el acto en cuya virtud el comprador
pone judicialmente en conocimiento del
vendedor que ha sido demandado res-
pecto de la cosa comprada por causa an-
terior a la venta, y con el objeto de que
comparezca a defenderla.
1009. Juicios en que procede. Se ha
pensado por algunos que la citacin de
eviccin slo tiene cabida en el juicio or-
dinario de mayor cuanta.
Fndase esta opinin en la antigua
redaccin que tena el artculo 584 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en cuan-
to dispona que ella deba efectuarse an-
tes de la recepcin de la causa a prueba
o de la citacin para or sentencia, trmi-
 Mario Casarino Viterbo
tes que son propios de aquella clase de
juicios.
Sin embargo, la historia fidedigna del
establecimiento de la ley hace llegar a
una conclusin contraria. En efecto, en
los proyectos primitivos, la citacin de
eviccin figuraba dentro de las reglas del
juicio ordinario; pero la Comisin Revi-
sora, en atencin a que ella puede tener
cabida en cualquiera clase de juicios, le dio
un tratamiento especial dentro del
Libro III.
Refuerza esta ltima opinin la ac-
tual redaccin dada al artculo 584, a vir-
tud de la Ley N 7.760; puesto que, segn
l, la citacin de eviccin deber hacer-
se antes de la contestacin de la deman-
da, trmite que es comn a toda clase
de juicios.
1010. Tramitacin. El comprador de-
mandado, que desea que su vendedor lo
ampare en el dominio y posesin pacfi-
ca de la cosa vendida, pedir al tribunal
ante el cual est radicado el juicio que
ordene la citacin de eviccin del ven-
dedor.
Para que dicha citacin sea decreta-
da debern acompaarse por el compra-
dor demandado antecedentes que hagan
aceptable su solicitud (art. 584, inc. 2,
CPC).
Con lo expuesto, pues, por el com-
prador demandado y los antecedentes que
justifiquen su peticin, el tribunal accede-
r o no a la citacin de eviccin del ven-
dedor.
Y como la citacin de eviccin debe-
r hacerse antes de la contestacin de la
demanda (art. 584, inc. 1, CPC), la opor-
tunidad que tiene el comprador deman-
dado para presentar dicha solicitud ser
tambin antes que este trmite lo evacue
su parte.
La resolucin que se pronuncie en uno
u otro sentido, estimamos que ser sus-
ceptible de los recursos legales en confor-
midad a las reglas generales, de suerte
que, para precisar sus efectos, ser previo
que quede ejecutoriada.
88
1011. Efectos de la resolucin que or-
dena la citacin de eviccin. Decretada
la citacin, se suspendern los trmites del
juicio:
a) Por el trmino de diez das, si la
persona a quien debe citarse reside en el
territorio jurisdiccional en que se sigue
el pleito; o
b) Por el trmino de diez das, au-
mentado en la forma establecida en el
artculo 259, si dicha persona se encuen-
tra en otro territorio jurisdiccional o fue-
ra del territorio de la Repblica (art. 585,
inc. 1, CPC).
Vencidos estos plazos sin que el com-
prador demandado haya hecho practicar
la citacin, podr el demandante pedir:
a) Que se declare caducado el dere-
cho de aquel para exigirla y que conti-
nen los trmites del juicio; o
b) Que se le autorice para llevarla a
efecto a costa del demandado (art. 585,
inc. 2, CPC).
1012. Efectos de la citacin de evic-
cin una vez practicada. Pero imagine-
mos que el comprador demandado ha
sido diligente, o sea, que dentro del pla-
zo antes sealado logr citar de eviccin
a su vendedor. Qu suerte corre, ahora,
el juicio?
Experimenta una nueva suspensin, in-
tertanto la persona citada de eviccin no
comparezca; y el plazo de comparecencia ser
el de emplazamiento que corresponda,
en conformidad a los artculos 258 y si-
guientes, esto es, igual al que tiene el de-
mandado para contestar la demanda en
el juicio ordinario de mayor cuanta
(art. 586, parte 1, CPC).
El vendedor citado de eviccin, a su
vez, tiene el derecho de citar de eviccin
a su propio vendedor, quien comparece-
r tambin en el trmino de emplaza-
miento (art. 586, parte 2, CPC).
Todo cuanto hemos dicho anterior-
mente se aplicar tambin al caso en que
la citacin de eviccin la haya practicado
el demandante, previa autorizacin del
tribunal, y a costa del demandado.
 Manual de Derecho Procesal
1013. Curso posterior del juicio. De-
pender, naturalmente, de la actitud que
adopte el citado de eviccin. En efecto:
a) Si comparece al juicio, se observar
lo dispuesto en el artculo 1844 del C-
digo Civil; o sea, se seguir la demanda
slo en contra del vendedor, sin perjui-
cio que el comprador pueda tambin in-
89
tervenir en resguardo de sus derechos,
continuando los trmites de aquel segn
el estado que a la sazn tengan (art. 587,
parte 1, CPC); y
b) Si no comparece, vencido el trmi-
no de emplazamiento, continuar sin
ms trmite el procedimiento (art. 587,
parte 2, CPC).
 Mario Casarino
Captulo Viterbo
Undcimo
LA ACCIN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS
POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA
Sumario: I. Generalidades; II. Gestin previa sobre notificacin
de desposeimiento; III. El juicio ejecutivo de desposeimiento;
IV. El juicio ordinario de desposeimiento.

I. Generalidades derecho para perseguir la obligacin prin-

1014. Fuentes legales. La accin de
desposeimiento contra terceros poseedo-
res de la finca hipotecada recibe adecua-
da reglamentacin legal en el Ttulo XVIII
del Libro III del Cdigo de Procedimien-
to Civil, o sea, en los artculos 758 al 762.
Adems, es del caso hacer notar que
la accin del censualista sobre la finca acen-
suada se rige en todo por las disposicio-
nes del Ttulo antes indicado (art. 763
CPC).
1015. La hipoteca y el derecho de per-
secucin. Por el contrato de empeo o
prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crdito
(art. 2384, inc. 1, CC).
La hipoteca, por su parte, es un dere-
cho de prenda, constituido sobre inmue-
bles que no dejan por eso de permanecer
en poder del deudor (art. 2407 CC).
La hipoteca, en consecuencia, es un
derecho real, porque se ejerce sobre una
cosa con prescindencia de determinada
persona; es un derecho inmueble, ya que
siempre debe recaer sobre bienes races;
y es un derecho accesorio, dado que supone
la existencia de una obligacin principal
a la cual garantiza.
Ahora bien, el acreedor prendario ten-
dr derecho a pedir que la prenda del
deudor moroso se venda en pblica su-
basta para que con el producido se le
pague; o que, a falta de postura admisi-
ble, sea apreciada por peritos y se le ad-
judique en pago, hasta concurrencia de
su crdito; sin que valga estipulacin al-
guna en contrario, y sin perjuicio de su
cipal por otros medios (art. 2397 CC).
El acreedor hipotecario tiene, para ha-
cerse pagar sobre las cosas hipotecadas,
los mismos derechos que el acreedor
prendario sobre la prenda (art. 2424 CC);
pero la hipoteca, adems, da al acreedor
el derecho de perseguir la finca hipote-
cada, sea quien fuere el que la posea, y a
cualquier ttulo que la haya adquirido
(art. 2428, inc. 1, CC).
En resumen, el acreedor hipotecario,
para obtener el pago de su crdito, o sea,
de la obligacin principal, tiene dos accio-
nes que hace valer: a) una, en contra del
deudor personal; y b) otra, en contra del
tercer poseedor de la finca hipotecada.
Si la accin hipotecaria la dirige en con-
tra del deudor personal, en el hecho se con-
funde con la accin principal; no obstante
ser esta ltima personal y la primera real.
La ley procesal civil no contiene un
procedimiento especial al que debe some-
terse en su tramitacin la accin hipotecaria
ejercida por el acreedor en contra del deu-
dor personal o directo. A falta de este pro-
cedimiento especial habr que recurrir a
las disposiciones comunes; o sea, que esta ac-
cin hipotecaria se ventilar en conformi-
dad al procedimiento ordinario o ejecutivo,
segn sea la naturaleza del ttulo o ttulos
en que se funde. En tal caso la hipoteca
tendr la virtud de conferirle al acreedor
preferencia para pagarse con el producido
de la finca hipotecada, y nada ms.
1016. La accin de desposeimiento.
En cambio, si la accin hipotecaria la ejer-
ce el acreedor en contra del tercer poseedor
de la finca hipotecada, recibe la denomi-

90
 Manual de Derecho Procesal
nacin de accin de desposeimiento; y su ejer-
cicio da origen a una tramitacin o proce-
dimiento especial que, como lo hemos ya
expuesto, se encuentra reglamentado en
el Ttulo XVIII del Libro III del Cdigo
de Procedimiento Civil.
La accin de desposeimiento es, por
consiguiente, el derecho de persecucin
puesto en ejercicio; o bien, la facultad
que la ley confiere al acreedor hipoteca-
rio para obtener la realizacin de la finca
hipotecada, en manos de quien se en-
cuentre, con el objeto de pagarse de su
crdito.
Como toda accin, la de desposei-
miento tiene tambin un titular, que es el
acreedor hipotecario; y una persona en
contra de la cual se dirige, que es el ter-
cer poseedor de la finca hipotecada.
Y quin es tercer poseedor de la finca
hipotecada?
Todo aquel que sea dueo del in-
mueble hipotecado adquirido a cualquier
ttulo, pero que no se ha obligado perso-
nalmente al pago de la deuda. Ejemplos:
el que ha comprado un inmueble, igno-
rando que reconoce un gravamen hipo-
tecario; el que constituye una hipoteca
sobre su propio inmueble en garanta de
deudas ajenas; etc.
En sntesis, la accin de desposeimien-
to es ejercida por el acreedor hipoteca-
rio en contra del tercer poseedor de la
finca hipotecada.
1017. Su procedimiento. Hemos di-
cho que el ejercicio de la accin de des-
poseimiento origina un procedimiento o
tramitacin especial.
En efecto, dado que el tercer posee-
dor de la finca hipotecada no es el deu-
dor personal, e incluso puede hasta
ignorar la existencia de la deuda, hay que
darle una oportunidad para que pague o,
por lo menos, abandone la finca a objeto
de verse libre de acciones judiciales.
Si insiste en su actitud de no pagar la
deuda, ni de abandonar la finca, no ha-
br ms camino que desposeerlo.
De ah que este procedimiento o tra-
mitacin especial se caracteriza porque se
91
inicia por medio de una gestin previa, que
recibe el nombre de notificacin de des-
poseimiento; y porque contina en segui-
da mediante un juicio llamado tambin
de desposeimiento.
A continuacin se estudiar, separa-
damente, la gestin previa y el juicio pro-
piamente tal.
II. Gestin previa sobre notificacin
de desposeimiento
1018. Solicitud, resolucin y notifica-
cin. Sobre esta gestin dispone el artcu-
lo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil:
Para hacer efectivo el pago de la hipote-
ca, cuando la finca gravada se posea por
otro que el deudor personal, se notifica-
r previamente al poseedor, sealndole
un plazo de diez das para que pague la
deuda o abandone ante el juzgado la pro-
piedad hipotecada.
En consecuencia, la gestin se inicia
con la presentacin de una solicitud del
acreedor hipotecario ante el tribunal com-
petente, en la que pedir que se le sea-
le un plazo de diez das al tercer poseedor
de la finca hipotecada para que pague la
deuda o la abandone.
El juzgado proveer como se pide, y
se fija el plazo de diez das para los fines
solicitados.
Por tratarse de la primera notificacin,
deber efectuarse personalmente al ter-
cer poseedor (art. 40 CPC).
El plazo de diez das antes sealado,
en nuestra opinin, presenta una triple
caracterstica:
a) Es legal; luego no es susceptible
de prrroga (art. 67 CPC);
b) Es de das; luego para computarlo
se descuentan los feriados (art. 66 CPC); y
c) Es fatal; luego no habr que acu-
sar rebelda para poder continuar en el
procedimiento (el art. 759 CPC dice: en
el plazo), sin perjuicio de la regla gene-
ral que se contempla actualmente respec-
to de la fatalidad de todos los plazos en
el artculo 64 del Cdigo de Procedimien-
to Civil.
 Mario Casarino Viterbo
1019. Medidas precautorias. La soli-
citud de notificacin de desposeimiento
podr ir aparejada de la correspondiente
sobre medidas precautorias. Ejemplo: pro-
hibicin de gravar y enajenar la finca hi-
potecada.
Nada ha dispuesto en especial la ley
al respecto. Sin embargo, la procedencia
de las medidas precautorias, en este caso,
la justificamos en razn de lo preceptua-
do en el artculo 3 del Cdigo de Proce-
dimiento Civil.
Pero a qu clase de medidas pre-
cautorias nos estamos refiriendo? A las
ordinarias, que reglamenta el Ttulo V del
Libro II; o bien, a las prejudiciales, con-
templadas en el artculo 279 del referi-
do Cdigo? Nos parece que la lgica, en
este caso, aconseja estimarlas como me-
didas precautorias prejudiciales, puesto que
tienden a asegurar el resultado de la ac-
cin de desposeimiento, que an no se
ha ejercido.
1020. Actitudes del tercer poseedor
notificado. Una vez que el tercer posee-
dor de la finca hipotecada ha sido notifi-
cado personalmente de la solicitud
presentada en la gestin previa sobre no-
tificacin de desposeimiento, puede op-
tar por tres actitudes o caminos diversos:
a) Pagar la deuda;
b) Abandonar la finca hipotecada; y
c) Ni pagar, ni abandonar.
En la prctica, suele ocurrir que el
tercer poseedor de la finca hipotecada,
al ser notificado, pretende de inmediato
deducir excepciones que dicen relacin, ya
con la obligacin principal, ya con la obli-
gacin hipotecaria. Ejemplos: excepcin de
pago de la obligacin principal, excep-
cin de nulidad de la obligacin hipote-
caria, etc.
Frente a esta actitud del tercer posee-
dor, el tribunal debe abstenerse de trami-
tar cualquiera excepcin que diga relacin
con las obligaciones antes sealadas, por
cuanto la oportunidad para oponerlas es
dentro del juicio de desposeimiento pos-
terior; de suerte que la resolucin que en
derecho corresponde dictar debe ser: No
92
ha lugar, por ahora, y opngase en su opor-
tunidad.
1021. Pago de la deuda. La obliga-
cin fundamental que pesa sobre el ter-
cer poseedor de la finca hipotecada es
hacer abandono de ella. No obstante, la ley
le permite cancelar la deuda a pesar de no
ser el personalmente obligado, como ma-
nera tambin de conservar la finca.
Ahora bien, pagar la deuda siempre
y cuando tenga la certeza de que podr
ver reembolsado este pago por parte del
deudor personal. Ejemplos: si este ltimo
es una persona solvente, si es el vende-
dor de la finca a quien le est adeudan-
do el precio de la compraventa o parte
de l, etc.
Efectuado el pago de la deuda por el
tercer poseedor, queda subrogado en los
derechos del acreedor hipotecario en con-
tra del deudor personal. As lo dispone
el artculo 2429 del Cdigo Civil, en rela-
cin con el 2370 del mismo Cdigo, al
asimilar la situacin del tercer poseedor
que paga con la del fiador que cancela la
deuda al acreedor.
A mayor abundamiento, si el tercer
poseedor es el comprador de la finca hi-
potecada, y se ve obligado a pagar la deu-
da de los acreedores hipotecarios, tambin
se opera la subrogacin, a virtud de lo pre-
ceptuado en el artculo 1610, N 2, del
Cdigo Civil.
Se trata, como se ve, de casos de subro-
gacin legal, o sea, que operan slo por el
ministerio de la ley.
1022. Abandono de la finca hipote-
cada. Este derecho que le compete al ter-
cer poseedor de la finca hipotecada se
halla consagrado en el artculo 2426 del
Cdigo Civil en los siguientes trminos:
El dueo de la finca perseguida por el
acreedor hipotecario podr abandonr-
sela, y mientras no se haya consumado
la adjudicacin, podr tambin recobrar-
la, pagando la cantidad a que fuere obli-
gada la finca, y adems las costas y gastos
que este abandono hubiere causado al
acreedor.
 Manual de Derecho Procesal
El abandono de la finca hipotecada
en manera alguna importa un ttulo de
adjudicacin de esta ltima en favor del
acreedor hipotecario; slo tiende a poner-
la a disposicin del tribunal, renuncian-
do el tercer poseedor a su tenencia
material, con el objeto de pagar con su
producido al acreedor.
La ley procesal civil no seala la for-
ma o manera de efectuar este abandono;
de suerte que, en conformidad a las re-
glas generales, pensamos que debe efec-
tuarse por escrito, en el cual el tercer
poseedor deja expresa constancia de su
voluntad de abandonar la finca, y de los
datos necesarios para la debida y legal
individualizacin de la misma.
Efectuado el abandono de la finca per-
seguida, se proceder conforme a lo dis-
puesto en los artculos 2397 y 2424 del
Cdigo Civil, sin necesidad de citar al deu-
dor personal; pero si ste comparece a la
incidencia, ser odo en los trmites de
tasacin y de subasta (art. 760 CPC).
Dicho en otros trminos, se procede
a la realizacin de la finca hipotecada en
conformidad a los trmites del procedi-
miento de apremio contemplados en el
juicio ejecutivo, los que sern seguidos
entre el acreedor hipotecario y el tercer
poseedor.
1023. Ni pago, ni abandono. Si el ter-
cer poseedor no efecta el pago ni el
abandono en el plazo expresado en el
artculo 758, podr desposersele de la pro-
piedad hipotecada para hacer con ella
pago al acreedor.
Esta accin se someter a las reglas
del juicio ordinario o a las del ejecutivo, se-
gn sea la calidad del ttulo en que se
funde, procedindose contra el poseedor
en los mismos trminos en que podra
hacerse contra el deudor personal
(art. 759, inc. 2, CPC).
La actitud pasiva, pues, del tercer po-
seedor, lo har enfrentarse a un juicio de
desposeimiento, iniciado por el acreedor
hipotecario en su contra, como si se trata-
re del deudor personal; el cual se ajustar
al procedimiento ordinario o ejecutivo
93
que corresponda, segn la naturaleza del
ttulo en que se funde la accin.
III. El juicio ejecutivo de desposeimiento
1024. Cundo tiene lugar? Procede
siempre que se renan las siguientes cir-
cunstancias:
a) Que el tercer poseedor de la finca
hipotecada haya sido notificado personal-
mente dentro de la gestin previa de des-
poseimiento;
b) Que en el plazo de diez das sea-
lados por el tribunal, no haya pagado la
deuda ni abandonado la finca; y
c) Que el ttulo o ttulos en que el
acreedor funda su accin de desposei-
miento lo autorice tambin para deman-
dar ejecutivamente al deudor personal, en
caso que la referida accin se hubiere
dirigido en contra de este ltimo.
Ejemplo: si la obligacin principal y la
hipotecaria constan de un ttulo, al cual
la ley le reconoce mrito ejecutivo, y am-
bas obligaciones son lquidas, actualmen-
te exigibles y no se encuentran prescritas,
el acreedor hipotecario podr demandar
de desposeimiento al tercer poseedor de
la finca hipotecada, por la va ejecutiva.
1025. La demanda ejecutiva de des-
poseimiento. Se presenta por el acreedor
hipotecario en contra del tercer poseedor de
la finca hipotecada ante el mismo tribu-
nal que conoci de la gestin previa de
notificacin de desposeimiento; y a pesar
de que en dicho lugar existan dos o ms
juzgados de igual jurisdiccin y Corte de
Apelaciones (art. 178 COT).
Desde el momento en que el tercer
poseedor no es el deudor personal, el
acreedor se limitar a pedir que se despa-
che mandamiento de desposeimiento en
su contra con el objeto de proceder a la
venta de la finca hipotecada y de pagarse
con lo que produjere; en vez de solicitar
que se despache mandamiento de ejecu-
cin y embargo, como lo sera, en caso
de procederse en contra del deudor per-
sonal.
 Mario Casarino Viterbo
La parte petitoria de la demanda ejecutiva
de desposeimiento, por consiguiente, revis-
te excepcional importancia, porque, segn
ella sea, ser la actitud que adopte el tribu-
nal al proveerla. En otros trminos, si por
error se solicita se despache mandamiento
de ejecucin y embargo en contra del ter-
cer poseedor, el tribunal se ver en la nece-
sidad de denegar semejante peticin.
1026. Las excepciones. Es interesan-
te sealar que el tercer poseedor, una vez
requerido de desposeimiento, puede ha-
cer valer un doble grupo de excepciones:
a) Todas las excepciones propias del jui-
cio ejecutivo, y que digan relacin con el
tercer poseedor; y
b) Todas las excepciones que hubiere
podido oponer el deudor personal, en
caso que la accin ejecutiva se hubiere
dirigido en su contra.
Cierto es que la ley procesal civil no
lo dice expresamente; pero as qued es-
clarecido en la historia fidedigna de su
establecimiento.
1027. La sentencia. Como se com-
prende, ella no puede afectar al deudor
personal que no ha sido odo en el pro-
cedimiento contencioso o principal de
este juicio ejecutivo.
En consecuencia, cualquiera excep-
cin que no haya opuesto el tercer po-
seedor, podr hacerla valer posteriormente
el deudor personal, en caso de que el
acreedor pretendiere perseguir el saldo
de la deuda en sus propios bienes.
Podr, asimismo, renovar cualquiera
excepcin que haya opuesto el tercer po-
seedor, en juicio que posteriormente pre-
tendiere iniciarle el acreedor para obtener
el pago de todo o parte de la deuda.
1028. Realizacin de la finca hipote-
cada. Una vez firme la sentencia que aco-
ge la accin de desposeimiento y que,
por consiguiente, rechaza las excepcio-
nes opuestas, se procede al remate de la
finca hipoteca, como si se tratare de un
juicio ejecutivo, sin necesidad de citar al
deudor personal (art. 760, parte 1, CPC).
94
En tal caso, o sea, si el deudor personal
no es odo en el trmite de tasacin, esta
diligencia deber hacerse por peritos que
nombrar el juez de la causa en la forma
prescrita por el Cdigo de Procedimien-
to Civil (art. 761, parte 1, CPC).
Por consiguiente, el trmite de tasa-
cin, cuando no es odo el deudor perso-
nal, est sujeto a una formalidad, que lo
diferencia fundamentalmente del apre-
mio contenido en el juicio ejecutivo ge-
neral:
La tasacin es efectuada por peritos
designados por el tribunal en la forma
sealada por la ley procesal civil, en vez
de atenerse al valor con que figure la fin-
ca hipotecada en el rol de avalos que
est vigente para los efectos de la contri-
bucin de haberes (art. 486, inc. 1, CPC).
La formalidad antes sealada consti-
tuye una clara excepcin a lo dispuesto
en el artculo 486, inc. 1, del Cdigo de
Procedimiento Civil, en cuanto a la tasa-
cin del inmueble que debe ser subasta-
do; y, por tanto, siendo la disposicin
contenida en el artculo 761 de ese C-
digo una norma de excepcin o espe-
cial, prima en su aplicacin frente a la
norma general contenida en el ya cita-
do artculo 486.
En todo caso, la omisin del trmite
de tasacin por medio de peritos desig-
nados por el tribunal, constituye un evi-
dente caso de nulidad procesal, la que slo
podr ser reclamada pendiente el juicio
y por los medios legales idneos.
Tampoco debemos olvidar que lo dis-
puesto en el artculo 492 se aplica tam-
bin al caso en que se persiga la finca
hipotecada contra terceros poseedores
(art. 762 CPC); o sea, que si el acreedor
que persigue la finca hipotecada es de
grado posterior, deber citar a los de gra-
do preferente al juicio, para los fines que
dicha disposicin contempla, con ante-
rioridad a la subasta.
1029. Derechos del deudor personal.
El juicio ejecutivo de desposeimiento se
sigue entre el acreedor hipotecario y el tercer
poseedor de la finca hipotecada. Pero lo
 Manual de Derecho Procesal
anterior no obsta para que el deudor per-
sonal pueda comparecer al juicio en res-
guardo de su evidente inters.
Si comparece al pleito, ser odo en
los trmites de tasacin y de subasta
(art. 760, parte 2, CPC). Dicha interven-
cin, como se comprende, eliminar las
medidas de resguardo contempladas por
el legislador en su favor, como es la tasa-
cin por medio de peritos designados por
el tribunal con intervencin del ministe-
rio pblico.
Sin embargo, la tasacin de la finca hi-
potecada por peritos designados por el juz-
gado no impide que el deudor personal
pueda objetar la determinacin del saldo de
la obligacin principal por el cual se le de-
mande, si comprueba en el juicio corres-
pondiente que se ha procedido en fraude
de sus derechos (art. 761, parte 2, CPC).
El juicio correspondiente ser aquel
que le inicie el acreedor hipotecario para
obtener el pago del saldo insoluto de la
deuda, en razn de la insuficiencia del
producto de la realizacin de la finca hi-
potecada.
IV. El juicio ordinario
de desposeimiento
1030. Cundo tiene lugar? Este jui-
cio procede siempre que se renan las
siguientes circunstancias:
a) Que el tercer poseedor de la finca
hipotecada haya sido notificado personal-
mente dentro de la gestin previa de des-
poseimiento;
b) Que en el plazo de diez das sea-
lados por el tribunal, no haya pagado la
deuda ni abandonado la finca; y
c) Que el ttulo o ttulos en que el
acreedor funda su accin de desposeimien-
95
to no lo hubieren autorizado para deman-
dar ejecutivamente al deudor personal, en
caso que la mencionada accin la hubiere
dirigido en contra de este ltimo.
Ejemplos: si la obligacin principal fue-
re ilquida, como el saldo de una cuenta
corriente que an no se ha determinado;
si la accin ejecutiva emanada de la ac-
cin principal estuviere prescrita, etc.
1031. La demanda ordinaria de des-
poseimiento. Ser interpuesta, como se
comprende, por el acreedor hipotecario en
contra del tercer poseedor de la finca hipo-
tecada.
Desde el momento en que este lti-
mo no es el deudor personal, o sea, que no
est obligado a pagar personalmente el
capital, los intereses y las costas, la peti-
cin concreta que deber contener la de-
manda iniciada en su contra ser que, en
definitiva, se la acoja, con declaracin de
que el demandado queda obligado a des-
posersele de la finca hipotecada, con el
objeto de subastarla, y en seguida con lo
que produzca, pagar al demandante de
su crdito.
Todo cuanto hemos dicho en el jui-
cio ejecutivo de desposeimiento en cuan-
to a las excepciones que puede oponer el
tercer poseedor y a los efectos de la senten-
cia, pensamos que cabe tambin aplicar-
lo al juicio ordinario de desposeimiento.
1032. Cumplimiento de la sentencia.
La sentencia que acoge la accin de des-
poseimiento, interpuesta en demanda
ventilada en conformidad al juicio o
procedimiento ordinario, a falta de dispo-
siciones especiales, ser cumplida en confor-
midad a lo preceptuado en los artculos 231
y siguientes del Cdigo de Procedimien-
to Civil.
 Mario Casarino
Captulo Viterbo
Duodcimo
LOS JUICIOS EJECUTIVOS ESPECIALES
SUMARIO: I. El juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda comn u ordinaria; II. El
juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda agraria; III. El juicio ejecutivo sobre
realizacin de la prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos; IV. El juicio
ejecutivo sobre realizacin de la prenda especial constituida en la compraventa de cosas
muebles a plazo; V. El juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda especial constituida
en los almacenes generales de depsito o warrants; VI. El juicio ejecutivo sobre realizacin
de la prenda industrial; VII. El juicio ejecutivo sobre cobro de los crditos de los bancos
hipotecarios; y VIII. El juicio ejecutivo sobre cobro de obligaciones tributarias en dinero.

I. El juicio ejecutivo sobre realizacin nes muebles que se entreguen a un acree-

de la prenda comn u ordinaria
1033. Fuentes legales. El juicio eje-
cutivo sobre realizacin de la prenda co-
mn u ordinaria est reglamentado en el
Decreto Ley N 776, de 22 de diciembre de
1925.
En todo lo que en l no estuviere con-
templado rigen las disposiciones pertinen-
tes del Cdigo de Procedimiento Civil.*
1034. Campo de aplicacin de este
juicio. El procedimiento ejecutivo espe-
cial contemplado en el citado Decreto Ley
N 776 se aplicar cada vez que el acree-
dor de una obligacin caucionada con
prenda, vencido el crdito principal, pre-
tenda pedir que dicha prenda sea realiza-
da para pagarse de su crdito (art. 1,
inc. 1).
Debe tratarse, en estos casos, de la
prenda comn u ordinaria, o sea, de aque-
lla que se constituye en conformidad al
Cdigo Civil por medio de la entrega de
la cosa dada en prenda al acreedor
(art. 2386 CC); pues esta ley no ser apli-
cable a las prendas cuya realizacin se
rige por otras leyes especiales. Ejemplos:
la prenda agraria, la prenda industrial,
etc. (art. 14).
Adems, se comprenden en esta ley
especial toda clase de garantas sobre bie-
* La Ley N 18.112, publicada en el Diario Ofi-
cial de 16 de abril de 1982, contempla normas es-
peciales sobre la prenda sin desplazamiento, para
cuya realizacin se remite a las normas del juicio
ejecutivo, salvo las modificaciones establecidas en
ella.
dor, sea bajo la forma de una venta con-
dicional, de un pacto de retroventa o de
otra manera; sin que valga estipulacin
alguna en contrario (art. 1, inc. 2).
Y para asegurar con mayor fuerza la
aplicacin de estas prescripciones legales
especiales, se dispone que tampoco podr
estipularse as a la fecha del contrato prin-
cipal, como en ningn momento poste-
rior, que el acreedor tenga la facultad de
disponer de la prenda, de apropirsela o
de realizarla en otra forma que la previs-
ta en dichas prescripciones (art. 1,
inc. 3).
1035. Tribunal competente. Sern
competentes para conocer en primera ins-
tancia de los juicios y gestiones a que die-
re lugar la realizacin de la prenda comn
u ordinaria, solamente los jueces letrados*
sin atencin al fuero de las partes ni al
valor de la cosa empeada (art. 13).
1036. Caractersticas principales. Po-
demos sealar las siguientes:
a) Se reputa de mayor cuanta para
los efectos de determinar la competencia
y la instancia en que debe ser conocido
(art. 13);
b) Se inicia mediante la realizacin in-
mediata de la cosa dada en prenda y en
seguida se contina con la controversia
acerca del crdito principal que garanti-
za, o sea, constituye un juicio ejecutivo
invertido en comparacin al ejecutivo ge-
neral; y
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

96
 Manual de Derecho Procesal
c) Se tramita en un solo cuaderno, esto
es, las actuaciones del apremio y de la
controversia acerca del crdito principal
se desarrollan en unos mismos autos.
1037. Tramitacin. a) La demanda:
como todo juicio, se inicia mediante de-
manda presentada por el acreedor pren-
dario en contra del deudor.
En ella expone que se encuentra ven-
cido el crdito principal, y luego pide que
la prenda constituida en garanta de di-
cho crdito sea realizada en conformidad
a la ley (art. 1, inc. 1).
Pero, para ejercer este derecho, el
acreedor prendario deber acompaar un
ttulo que tenga fuerza ejecutiva, de acuer-
do con los artculos 434 a 437 del Cdigo
de Procedimiento Civil, en el cual conste
as la obligacin principal como la cons-
titucin de la prenda (art. 2, inc. 1).
Si la prenda se hubiere constituido
por contrato separado de la obligacin
principal, ambos ttulos debern tener el
carcter de ejecutivos (art. 2, inc. 2).
b) Resolucin del tribunal: dos son las
actitudes que puede asumir el tribunal
en presencia de semejante demanda: de-
cretar o denegar la realizacin de la pren-
da, y para ello proceder de acuerdo con
lo prescrito en los artculos 441 y 442 del
Cdigo de Procedimiento Civil (art. 3,
inc. 1, parte 1).
En otros trminos, para pronunciar-
se acerca de la realizacin de la prenda
el juez no requiere de la audiencia ni de
la notificacin previa del deudor, aun
cuando se hubiere apersonado al juicio;
y denegar la realizacin de la prenda si
el ttulo presentado tiene ms de tres
aos, contados desde que la obligacin
se haya hecho exigible; salvo que se com-
pruebe la subsistencia de la accin ejecu-
tiva por alguno de los medios que sirven
para deducir esta accin en conformidad
al artculo 434.
Por consiguiente, decretar la reali-
zacin de la prenda solamente cuando el
ttulo invocado sea ejecutivo y la accin
ejecutiva no aparezca prescrita. Si no con-
curren las dos condiciones o requisitos
97
antes sealados, denegar lugar a la rea-
lizacin de la prenda.
Ahora bien, si la decretare, en la mis-
ma resolucin ordenar citar al acree-
dor y deudor y al dueo de la prenda si
sta perteneciere a otro que el deudor
principal, a un comparendo que se veri-
ficar en la audiencia del quinto da h-
bil despus de la ltima notificacin, con
el objeto de designar la persona que de-
ber realizar la prenda y acordar la for-
ma de su realizacin (art. 3, inc. 1,
parte 2).
c) Forma de notificacin: la notificacin
al deudor y al dueo de la prenda deber
hacerse personalmente; pero si no fueren
habidos, se proceder en conformidad al
artculo 44 del Cdigo de Procedimiento
Civil (art. 3, inc. 2).
Cuando el deudor o el dueo de la
prenda hubieren sido notificados perso-
nalmente o con arreglo al artculo 44,
para otra gestin anterior a la citacin a
comparendo, se citar a ste, y a los de-
ms trmites de esta ley, en conformidad
a los artculos 48 a 53 del mismo Cdigo
(art. 3, inc. 3, parte 1).
La designacin del domicilio, exigida
por el artculo 49, deber hacerse en tal
caso por el deudor o el dueo de la pren-
da, dentro de los dos das subsiguientes a
la notificacin, o en su primera gestin,
si alguna hiciere antes de vencido este
plazo (art. 3, inc. 3, parte 2).
d) El comparendo: se efectuar guar-
dando las reglas determinadas en los ar-
tculos 404, 415 y 416 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que ya conocemos
(art. 4, inc. 1).
En caso de que corresponda al tribu-
nal hacer la designacin de la persona
que deba realizar la prenda, ella recaer
en un martillero pblico o en un corre-
dor de comercio, segn la naturaleza de
la prenda; guardando, por lo dems, lo
prescrito en los incisos 2 y 3 del artcu-
lo 489 del mismo Cdigo (art. 4, inc. 2).
e) Normas sobre realizacin de la pren-
da: ante todo prima sobre el particular el
comn acuerdo de las partes (art. 5,
inc. 1).
 Mario Casarino Viterbo
A falta de dicho acuerdo, la prenda
se realizar en la forma siguiente:
Si se trata de acciones de sociedades,
efectos de comercio o ttulo de crditos
pblicos o particulares, la realizacin se
har en remate en rueda de Bolsa autori-
zada, si existiere en el departamento o la
provincia de asiento del tribunal, sin m-
nimum para las posturas y avisndose el
remate en los trminos del artculo 489
del Cdigo de Procedimiento Civil
(art. 5, inc. 2).
Si no existiere Bolsa autorizada, el juez
sealar el lugar en que deba efectuarse
el remate (art. 5, inc. 3).
Si la prenda consistiere en bienes sus-
ceptibles de venderse en martillo, la rea-
lizacin se har en el lugar en que ellas
se encuentren o en la casa de martillo
del encargado, tambin sin mnimum
para las posturas y previa la publicacin
de avisos prescrita en el artculo 489 an-
tes citado (art. 5, inc. 4).
f) Rendicin de cuentas: dentro de se-
gundo da desde la realizacin de la pren-
da, el encargado de ella rendir cuenta
al tribunal de su resultado y consignar
en una institucin de crdito o en arcas
fiscales, a la orden del mismo tribunal, el
producto total de la realizacin, sin que
pueda retener en su poder suma alguna,
ni a pretexto de gastos ni de honorarios
o comisiones (art. 6, inc. 1).
La cuenta se pondr en conocimien-
to de las partes interesadas y se tendr
por aprobada, si no fuere objetada den-
tro de tercero da (art. 6, inc. 2, par-
te 1).
Si se formularen objeciones, se trami-
tarn y resolvern como incidente; y la
misma resolucin que se pronuncie apro-
bando las cuentas, fijar la remuneracin
del encargado de la realizacin, tenien-
do en consideracin la responsabilidad y
trabajo que le hubiere impuesto (art. 6,
inc. 2, parte 2).
No tendr derecho a remuneracin
el que se hubiere hecho responsable de
dolo o culpa grave, sin perjuicio de sus
dems responsabilidades legales (art. 6,
inc. 3).
98
Los gastos de la realizacin y hono-
rarios del encargado gozarn de prefe-
rencia para su pago, sobre el crdito
mismo garantido con la prenda (art. 6,
inc. 4).
g) Rescate de la prenda: mientras no se
haya verificado el remate, puede el deu-
dor o el dueo de la prenda rescatar sta,
consignando una cantidad suficiente para
responder al pago de la deuda y las cos-
tas causadas (art. 7, inc. 1).
h) Derechos del acreedor: el acreedor
conservar sobre el producto lquido de
la realizacin de la prenda, o sobre la
suma consignada con el objeto de resca-
tar la prenda, los mismos derechos que
tena sobre sta, mientras no se extinga
legalmente la obligacin caucionada con
ella (art. 8).
i) Nueva peticin del acreedor: aproba-
da la cuenta de la persona encargada de
la realizacin de la prenda, o hecha la
consignacin por el deudor o por su due-
o con el objeto de rescatarla, el acree-
dor pedir ahora que se le haga pago de
su obligacin principal (art. 9, inc. 1).
j) Resolucin del tribunal: en presen-
cia de esta segunda peticin del acree-
dor, el tribunal podr acceder o no a ella.
Acceder el tribunal al pago solicita-
do por el acreedor siempre que la obli-
gacin principal aparezca lquida y
actualmente exigible (art. 9, inc. 1).
Como se ve, estos requisitos los estu-
dia el tribunal al resolver sobre el pago
solicitado, mas no al pedrsele la realiza-
cin de la prenda, en cuyo caso, como
hemos visto, slo se preocupa de consta-
tar la existencia de un ttulo ejecutivo y
de que la accin ejecutiva no se encuen-
tre prescrita.
k) Forma de notificacin: esta orden del
tribunal se notificar personalmente o por
cdula al deudor (art. 9, inc. 2, parte 1).
l) Actitudes del deudor: dos actitudes
diversas puede asumir el deudor en pre-
sencia de la resolucin que ordena hacer
pago al acreedor con el producto de la
realizacin de la prenda: no hacer nada,
o bien deducir oposicin dentro del tr-
mino fatal de cuatro das.
 Manual de Derecho Procesal
Si no deduce oposicin en el trmi-
no fatal ya expresado, la orden de pago
se lleva a efecto sin ms trmite (art. 9,
inc. 2, parte 2).
La oposicin slo podr fundarse en
algunas de las excepciones enumeradas
en el artculo 464 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, con exclusin de la nme-
ro 4, o sea, la ineptitud del libelo; y deber
ajustarse a lo prescrito en el artculo 465
del mismo, esto es, todas las excepciones
debern oponerse en un mismo escrito,
expresndose con claridad y precisin los
hechos y los medios de prueba de que el
deudor intente valerse para acreditarlas
(art. 9, inc. 3).
En seguida, sern aplicables las dis-
posiciones de los artculos 466 a 478, con
excepcin del 472 del mismo Cdigo
(art. 9, inc. 4).
ll) Oposicin acogida: si la oposicin del
deudor fuere acogida, el acreedor que-
dar responsable, adems de las costas
causadas, de todo perjuicio que haya oca-
sionado al deudor o al dueo de la pren-
da, en su caso, con la realizacin de ella
(art. 10, inc. 2).
Esta accin prescribir en el plazo de
cuatro aos, contados desde que haya que-
dado ejecutoriada la sentencia absolutoria
del deudor; y se har efectiva conforme al
procedimiento sumario, ya ante el mismo
juez que haya pronunciado la sentencia en
primera instancia o ante el que correspon-
da conforme a las reglas generales, a elec-
cin del favorecido con ella (art. 10, inc. 3).
m) Oposicin no deducida o rechazada:
si el deudor no formulare oportunamen-
te oposicin al pago, o si la oposicin
fuere rechazada en definitiva, se proce-
der a la liquidacin del crdito y tasa-
cin de las costas en la forma ordinaria
(art. 10, inc. 1).
1038. Recursos. Todas las apelaciones
que se interpusieren por cualquiera de
las partes en el procedimiento que esta-
mos analizando, se concedern en el efec-
to devolutivo; y los recursos de casacin
que se dedujeren no suspendern el cum-
plimiento de las sentencias (art. 11).
99
En consecuencia, las apelaciones in-
terpuestas, ya por el demandante, ya por
el demandado, se conceden slo en el efec-
to devolutivo; y en cuanto a la casacin,
sea de forma, sea de fondo, al no suspen-
der el cumplimiento de la sentencia recu-
rrida, sigue la regla general consignada
en el artculo 774 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, sin que naturalmente ten-
gan aplicacin los casos de excepcin que
esta ltima disposicin legal consagra.
1039. Prenda sobre crditos. Normal-
mente la prenda recae sobre una cosa
corporal mueble. Tambin puede versar
sobre cosas incorporales o crditos.
Si este crdito consiste en una suma de
dinero, el acreedor prendario deber cobrar-
lo a su vencimiento conforme a las reglas
generales del derecho, entendindose re-
presentante legal del dueo del crdito para
este efecto (art. 12, inc. 1, parte 1).
Las cantidades que perciba las aplica-
r, sin sujecin a formalidad legal algu-
na, al pago de su propio crdito, si ste
fuere de igual naturaleza, y luego rendi-
r cuenta a su deudor (art. 12, inc. 1,
parte 2).
Sern aplicables en seguida las reglas
del Ttulo XIII, Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Por consiguiente, la cuenta que deba
rendir el acreedor prendario al deudor
prendario con motivo del cobro que haya
efectuado del crdito dado en prenda y
de la aplicacin de esa suma a su propio
crdito, dar origen al juicio especial sobre
cuentas reglamentado en el Cdigo ya
mencionado.
II. El juicio ejecutivo sobre realizacin
de la prenda agraria
1040. Fuentes legales. El juicio eje-
cutivo sobre realizacin de la prenda agra-
ria se halla reglamentado en la Ley
N 4.097, de 25 de septiembre de 1926,
sobre el contrato de prenda agraria, mo-
dificada substancialmente por la Ley
N 4.163, de 25 de agosto de 1927, y por
 Mario Casarino Viterbo
el DL N 2.974 de Agricultura, de 19 de
diciembre de 1979.
Algunos piensan que en el silencio
de dichas leyes se aplican las disposicio-
nes contenidas en el Decreto Ley N 776,
de 22 de diciembre de 1925, sobre reali-
zacin de la prenda comn u ordinaria.
Otros, por el contrario, estiman que
en este caso las leyes procesales supleto-
rias las encontramos en el juicio ejecuti-
vo general, o sea, en los Ttulos I y II del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dos slidas razones abonan este lti-
mo aserto:
a) El artculo 14 del Decreto Ley
N 776, de 22 de diciembre de 1925, dis-
pone que dicha ley no ser aplicable a
las prendas cuya realizacin se rige por
otras leyes especiales, como es el caso pre-
ciso de la prenda agraria; y
b) La Ley N 4.097, de 25 de septiem-
bre de 1926, sobre el contrato de prenda
agraria, se remite en varias de sus disposi-
ciones al Cdigo de Procedimiento Civil,
como ocurre en los artculos 19, 21 y 22.
1041. Campo de aplicacin de este
juicio. El juicio ejecutivo especial en re-
ferencia tiene por objeto la realizacin de
los bienes afectos al contrato de prenda
agraria (art. 21).
Por su parte, el contrato de prenda
agraria tiene por objeto constituir una ga-
ranta sobre una cosa mueble, para cau-
cionar obligaciones contradas en el giro
de los negocios relacionados con la agri-
cultura, ganadera y dems industrias
anexas, conservando el deudor la tenen-
cia y uso de la prenda (art. 1, inc. 1).
Este contrato se regir por las disposi-
ciones de la ley especial que lo crea, y
por las de la prenda en general, en cuan-
to no se oponga a stas (art. 1, inc. 2).*
* Vase el inciso final del art. 45 del Decreto
con Fuerza de Ley N 251, de 30 de marzo de 1960,
del Ministerio de Hacienda, publicado en el Dia-
rio Oficial de 4 de abril del mismo ao, que consi-
dera constituidos en prenda agraria los bienes que
all se indican. Actualizado Depto. D. Procesal U.
de Chile.
100
1042. Tramitacin. El procedimiento
del juicio ejecutivo especial sobre realiza-
cin de la prenda agraria, como ya lo
hemos insinuado, se rige por las disposi-
ciones del juicio ejecutivo general con-
signadas en los Ttulos I y II del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil, y por
las escasas modificaciones introducidas a
dicho procedimiento por la ley especial.
Veamos, pues, cules son estas modifi-
caciones:
a) Competencia: en estos juicios no se
tomar en consideracin el fuero perso-
nal de los litigantes (art. 24, parte 1).
b) Quiebra o concurso: en estos juicios
no se suspender su tramitacin por la
declaracin de quiebra o concurso del
deudor (art. 24, parte 2).
c) Ttulos ejecutivos: fuera de los ttu-
los ejecutivos que ya conocemos podr
tambin invocarse con fuerza ejecutiva el
contrato de prenda agraria otorgado en
documento privado, cuya firma haya sido
autorizada por un notario o un oficial de
registro civil, sin necesidad de reconoci-
miento previo (art. 5, inc. 3).
d) Excepciones: las nicas excepciones
admisibles son las de pago de la deuda,
de remisin, de novacin, comprobadas
las tres por escrito, y de prescripcin
(art. 22, inc. 1).
En los dems casos, quedarn siem-
pre a salvo los derechos del deudor para
que los haga valer en la forma que proce-
da, o sea, por la va ordinaria (art. 22,
inc. 2).
e) La realizacin de la prenda: salvo
acuerdo de las partes, celebrado ante el
tribunal, se har con arreglo a las siguien-
tes normas:
Si los bienes fueren de los que se acos-
tumbra vender al martillo, se proceder
con arreglo a lo dispuesto en el artcu-
lo 482 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, y el remate se anunciar, durante dos
das, en un peridico del departamento.
Si se tratare de animales, el tribunal
dispondr que se vendan, sin previa tasa-
cin, en la feria que indique, previa pu-
blicacin de avisos, por dos das, en un
peridico del departamento.
 Manual de Derecho Procesal
En los dems casos, o cuando no pu-
diere, por cualquier motivo, procederse
en la forma antes prevista, la realizacin
de la prenda se har con arreglo a lo
dispuesto en los artculos 485, 489, 490 y
491 del Cdigo de Procedimiento Civil,
previa tasacin practicada por un perito
nombrado por el juez.
Las impugnaciones que se hicieren a
esta tasacin, se tramitarn en forma in-
cidental (art. 19).
f) Terceras: no se admitirn terceras
de ninguna clase en los juicios ejecutivos
que tengan por objeto la realizacin de
los bienes afectos al contrato de prenda
agraria (art. 21).
III. El juicio ejecutivo sobre realizacin
de la prenda de valores mobiliarios a favor
de los Bancos
1043. Fuentes legales. Este juicio eje-
cutivo especial reconoce como fuente le-
gal inmediata la Ley N 4.287, de 23 y 29
de febrero de 1928, sobre prenda de va-
lores mobiliarios a favor de los Bancos.
1044. Campo de aplicacin de este
juicio. Tiene por objeto proceder a la ena-
jenacin de los valores mobiliarios cuan-
do han sido constituidos en prenda en
favor de un Banco, vencida que sea la
obligacin garantizada con dichos bienes
o valores.
Pero este procedimiento ejecutivo es-
pecial tambin le es aplicable:
a) A la Corporacin de Fomento de
la Produccin;*
b) A los Bancos de cualquiera natu-
raleza;*
c) A las Sociedades Financieras;*
d) A las Cooperativas de ahorro y cr-
dito;*
* Modificado en la forma que aparece en el
texto, por el artculo decimosegundo del Decreto
Ley N 2.099, de 13 de enero de 1978. Vase el ar-
tculo decimotercero del Decreto Ley citado ante-
riormente. Las disposiciones de esta ley son
tambin aplicables a la Empresa Nacional de Mine-
101
e) A los Institutos o Sociedades auxi-
liares de financiamiento cooperativo;*
f) A las Asociaciones de ahorro y
prstamos; y*
g) En general, a todas las institucio-
nes financieras legalmente establecidas.*
1045. Constitucin de la prenda ban-
caria. La constitucin de la prenda ban-
caria difiere segn sea el valor mobiliario
que se pretende constituir en prenda:
a) Los bonos y cualesquiera otros va-
lores mobiliarios al portador se entendern
constituidos en prenda a favor de una
empresa bancaria, por su sola entrega,
siempre que no conste expresamente que
dicha entrega se ha efectuado con un ob-
jeto distinto del de garantizar operacio-
nes o contratos que se celebren o que
hayan de celebrarse ms adelante con la
misma empresa (art. 1);
b) Los crditos a la orden, de cualquier
clase que sean, podrn darse en prenda
a un Banco, mediante el endoso en ga-
ranta, en la forma establecida en el ar-
tculo 660 del Cdigo de Comercio,
modificado por el Decreto Ley N 777,**
sin necesidad de notificacin al deudor
(art. 2); y
ra, creada en virtud del Decreto con Fuerza de Ley
N 153, de 29 de febrero de 1960, del Ministerio de
Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 5 de
abril del mismo ao, en conformidad con el art. 17
letra n) de ese texto legal. Vanse, adems, el
art. 42, letra f) del Decreto con Fuerza de Ley
N 247, de 30 de marzo de 1960, del Ministerio de
Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 4 de
abril del mismo ao, que fij el texto definitivo de
la Ley del Banco Central de Chile, y el art. 54 del
Decreto con Fuerza de Ley N 251, de 30 de mar-
zo de 1960, del Ministerio de Hacienda, publicado
en el Diario Oficial de 4 de abril del mismo ao, que
aprueba el texto de la Ley del Banco del Estado de
Chile. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Vanse los artculos 21, 30 y 108 de la Ley
N 18.092, de 14 de enero de 1982, que reglamen-
tan los dos primeros el endoso en garanta, y el ter-
cero que deroga el artculo 660 del Cdigo de
Comercio que reglamentaba dicha materia. Actua-
lizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
c) La prenda a favor de un Banco
sobre acciones nominativas de sociedades
annimas o en comandita, podr consti-
tuirse por escritura pblica o privada, y
deber adems notificarse por medio de
un ministro de fe a la respectiva sociedad
para los efectos de lo dispuesto en el ar-
tculo 2389 del Cdigo Civil (art. 3).
1046. Efectos de la prenda bancaria.
Una vez legalmente constituida, la pren-
da bancaria confiere al acreedor prenda-
rio los siguientes derechos:
a) Gozar del privilegio de hacerse pa-
gar con el valor de la cosa empeada con
preferencia a los dems acreedores del
deudor (arts. 4 y 814, C. Com.);
b) Servir de garanta a todas las obli-
gaciones directas e indirectas de cualquier
clase que el dueo de la prenda tenga o
pueda tener a favor del Banco, a menos
que conste expresamente que la prenda
se ha constituido en garanta de obliga-
ciones determinadas (art. 5); y
c) Proceder a la enajenacin de la
prenda, vencida alguna de las obligacio-
nes que ella garantiza, de acuerdo al pro-
cedimiento especial que pasamos a sealar
(art. 6).
1047. Procedimiento ejecutivo espe-
cial de realizacin de la prenda bancaria.
Vencida alguna de las obligaciones garan-
tizadas con prenda de los valores antes
sealados, podr la empresa bancaria, des-
pus de una simple notificacin judicial al
deudor y transcurridos siete das desde la
fecha de dicha notificacin, proceder a
la enajenacin de la prenda sin ms in-
tervencin de la justicia ordinaria que la
expresada y sin sujecin a los trmites
establecidos por el Cdigo de Procedi-
miento Civil y por el Decreto Ley N 776,
de 19 de diciembre de 1925, ni a las re-
glas del artculo 2397 del Cdigo Civil
(art. 6, inc. 1).
En consecuencia, vencida cualquiera
obligacin garantizada con prenda banca-
ria, se presenta el Banco respectivo al tri-
bunal ordinario que corresponda y pide se
ordene notificar al deudor que dentro del
102
plazo de siete das a contar desde dicha
notificacin va a proceder a enajenar la
prenda para pagarse con su producido.
El tribunal provee notifquese y, por
tratarse de la primera notificacin que debe
practicarse dentro de una gestin judi-
cial, ella se efectuar personalmente
(art. 40 CPC).
Ahora bien puede el deudor pren-
dario impugnar dicha resolucin o, por lo
menos, oponerse a la enajenacin?
La letra de la ley da a entender que
la interposicin de recursos en contra de
la resolucin que ordena notificar al deu-
dor no es procedente, ni menos que ste
pueda oponer excepciones a la ejecucin.
La nica actitud del deudor es pagar
dentro de los siete das a contar de la
respectiva notificacin.
Claro est que si la empresa bancaria
ha procedido a la realizacin de la pren-
da en circunstancias que dicha enajena-
cin no era legalmente procedente,
responder de los perjuicios consiguientes
al acreedor, quien los har valer por la
va ordinaria que corresponda, a falta de
preceptos especiales al respecto.
En todo caso, la empresa bancaria est
sujeta dentro de este procedimiento sui
generis a una doble limitacin:
a) Slo vender valores en cantidad
suficiente para efectuar el pago de las obli-
gaciones vencidas (art. 6, inc. 2); y
b) La venta se llevar a efecto en re-
mate en una Bolsa de Comercio, legal-
mente establecida, por orden escrita del
Banco acreedor (art. 6, inc. 2).
Si la prenda consistiere en acciones
nominativas, la inscripcin en los regis-
tros de la sociedad a nombre del com-
prador, se har en virtud de un traspaso
que firmarn el comprador y el Gerente
de la Bolsa respectiva, en representacin
del dueo de las acciones (art. 6, inc. 3).
En resumen, se trata de un procedi-
miento entregado por entero a la volun-
tad del acreedor, sin ms intervencin de
la autoridad judicial que la orden y prc-
tica de la notificacin del deudor acerca
de la realizacin de la prenda que aquel
piensa efectuar.
 Manual de Derecho Procesal
IV. El juicio ejecutivo sobre realizacin
de la prenda especial constituida
en la compraventa de cosas muebles
a plazo
1048. Fuentes legales. Este otro jui-
cio ejecutivo especial est reglamentado
en la Ley N 4.702, de 6 de diciembre de
1929, sobre compraventa de cosas mue-
bles a plazo.
Dicha ley ha sufrido modificaciones a
virtud de las leyes que a continuacin se
enumeran: N 12.084, de 18 de agosto de
1956; N 17.482, de 7 de septiembre de
1971; Decreto Ley N 637, de 26 de sep-
tiembre de 1974; Decreto Ley N 2.379,
de 5 de diciembre de 1978; y N 18.175,
de 28 de octubre de 1982.
En el silencio de la ley respectiva,
naturalmente que deben regir las dispo-
siciones contenidas en los Ttulos I y II
del Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil, sobre juicio ejecutivo de obligacio-
nes de dar.
1049. Campo de aplicacin de este
juicio. En el contrato de compraventa de
una cosa corporal mueble, singularizable
y no fungible, cuyo precio deba pagarse
en todo o parte a plazo, el pago podr
garantizarse con prenda de la cosa vendi-
da, pero conservando el deudor la tenen-
cia de ella (art. 1).
El contrato de compraventa y el de
prenda que le acceda, debern celebrarse
conjuntamente por escritura pblica o por
instrumento privado autorizado por un
notario o por el oficial del Registro Civil
en la comuna donde no tuviere asiento
un notario (art. 2, inc. 1).
El derecho real de prenda se adquiri-
r y conservar por la inscripcin del con-
trato en el registro especial de prenda
del departamento en que se celebre
(art. 2, inc. 2).
Ahora bien, si el comprador no paga
el precio en la forma y tiempo estipula-
dos, el vendedor tendr derecho a ejecu-
tarlo sacando a remate la cosa mueble
vendida y constituida en prenda especial
103
para pagarse con su producido, todo ello
en conformidad al procedimiento ejecu-
tivo especial contemplado en la ley citada
sobre compraventa de cosas muebles a
plazo.
1050. Tribunal competente. No hay
norma especial al respecto, de suerte que
lo ser aquel que corresponda en confor-
midad a las reglas generales.
Sin embargo, en esta clase de juicios
no se tomar en cuenta el fuero personal
de los litigantes (art. 31).
1051. Tramitacin. El juicio ejecuti-
vo sobre realizacin de la prenda espe-
cial constituida en conformidad a la ley
especial sobre contrato de compraventa
de cosas muebles a plazo se regir, en
primer trmino, por las disposiciones o mo-
dificaciones contenidas en la ley especial;
y en seguida, por las normas generales del
juicio ejecutivo de obligaciones de dar
sealadas en los Ttulos I y II del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil.
En consecuencia, slo nos correspon-
de preocuparnos de estas disposiciones le-
gales especiales:
a) Ttulo ejecutivo: si el contrato de
compraventa y el de prenda que le acce-
da se ha celebrado por instrumento pri-
vado autorizado por un notario o por el
oficial de Registro Civil de la comuna don-
de no tuviere asiento un notario, tendr
mrito ejecutivo (art. 4).
b) Mandamiento de ejecucin: si en el
juicio ejecutivo se sealaren para el em-
bargo slo las cosas gravadas con prenda,
el mandamiento de ejecucin contendr
su individualizacin y la orden de que el
depositario se incaute de ellas con auxi-
lio de la fuerza pblica (art. 20, inc. 1).
c) Fuerza pblica: el auxilio de la fuerza
pblica se prestar por el jefe ms inme-
diato, a requerimiento del ministro de fe
encargado de la diligencia de embargo de
la prenda y con la sola exhibicin del man-
damiento de ejecucin (art. 20, inc. 3).
d) Depositario: desempear el cargo
de depositario provisional y definitivo el
martillero que el juez designe en el man-
 Mario Casarino Viterbo
damiento de ejecucin y embargo. No
obstante, cuando la especie dada en pren-
da sea un elemento esencial de trabajo
del deudor, indispensable para su susten-
to y de su familia, o sea, un bien destina-
do al servicio pblico, desempear el
cargo de depositario provisional y defini-
tivo el propio deudor, bajo las responsa-
bilidades que implica dicho cargo. Estas
circunstancias las calificar el juez de la
causa. No obstante, cuando la especie
dada en prenda sea un vehculo motori-
zado, la designacin de depositario pro-
visional y definitivo ser expresamente
renunciable (art. 20, inc. 2).*
Para estos efectos, el secretario del
tribunal comunicar de oficio el manda-
miento al respectivo sndico o delegado,
a fin de que comparezca a desempear
el cargo (art. 21).
e) Realizacin de la prenda: la venta de
la cosa prendada se efectuar por medio
del martillero designado por el juez, a
costa del deudor. El remate no podr efec-
tuarse antes de los quince das siguientes
a la notificacin del mandamiento de eje-
cucin (art. 22, inc. 1).**
El tribunal podr ordenar la suspen-
sin del remate siempre que se hubieren
producido antecedentes que la justifiquen
(art. 22, inc. 2).
En estos casos, para proceder a nue-
vo remate, ser menester que el tribunal
lo ordene y el plazo de quince das antes
sealado se contar desde la notificacin
correspondiente (art. 22, inc. 2).
El mnimum para la subasta ser el
valor del crdito prendario o del saldo a
que est reducido, con sus intereses y cos-
tas calculados (art. 23).
Si el remate no se llevare a efecto por
falta de postores el depositario procede-
r, dentro de los dos meses siguientes, a
la realizacin de la prenda, en venta pri-
* Reemplazado por el art. 260 N 1 de la Ley
N 18.175, de 28 de octubre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Reemplazado por el art. 260 N 2 de la Ley
N 18.175, de 28 de octubre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
104
vada o en un nuevo remate, por un pre-
cio no inferior a dos tercios del mnimum
anterior (art. 24).
A falta de interesados y una vez trans-
curridos los plazos antes sealados, el de-
positario proceder al remate de la
prenda sin fijar mnimum (art. 25).
Cada remate se anunciar con cinco
das de anticipacin a lo menos, por dos
avisos en un peridico del departamento o
de la cabecera de la provincia que el Juez
designe de entre los de mayor circulacin,
si en aquel no lo hubiere, con especifica-
cin de la cosa e indicacin del sitio, da y
hora en que tendr lugar (art. 26).
f) Consignacin: dentro de los cinco
das siguientes al remate o venta privada,
el depositario consignar en la Caja Na-
cional de Ahorros (hoy Banco del Estado
de Chile), a la orden del juzgado, el pro-
ducto lquido de la realizacin y presen-
tar la boleta acompaada de la cuenta
respectiva (art. 27).
g) Ampliacin de embargo: el acreedor
podr pedir ampliacin del embargo
cuando la cosa dada en prenda no basta-
re para cubrir el monto del crdito.
En caso de que el juez accediere a la
ampliacin, continuar respecto de los de-
ms bienes embargados el procedimien-
to conforme a las reglas generales del
juicio ejecutivo (art. 29, inc. 1).
Cuando se ampliare el embargo, des-
pus de la realizacin de la prenda, el
cargo de depositario ser desempeado
por el martillero designado por el juez
para la subasta.***
En todo caso, el deudor podr pedir
dentro del juicio que se aplique ntegra-
mente el procedimiento sealado en la
ley especial, sin perjuicio de los derechos
de terceros (art. 29, inc. 4).
h) Bienes inembargables: en el juicio que
siga el acreedor para obtener el pago de
su crdito prendario, no podrn embar-
garse, a ms de los bienes, derechos y
acciones que las leyes declaran inembar-
*** Reemplazado por el N 3 del artculo 260
de la Ley N 18.175, publicada el 28 de octubre de
1982. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
gables, ninguno de los objetos de propie-
dad del deudor con que ste haya amo-
blado o provisto el dormitorio, comedor
y cocina de su casa habitacin, salvo aque-
llos que estuvieren gravados con prenda
en favor del ejecutante, con arreglo a esta
ley especial (art. 29, inc. 2).
Igual disposicin se aplicar cuando
se ampliare el embargo, despus de la
realizacin de la prenda (art. 29, inc. 3).
i) Terceras: no se admitirn terceras
de ninguna clase en los juicios ejecutivos
que tengan por objeto la realizacin de
los bienes gravados con prenda especial
en los contratos de compraventa de co-
sas muebles a plazo (art. 30).
j) El cuaderno ejecutivo y el cuaderno de
apremio: todas las disposiciones legales an-
teriores revelan que el procedimiento eje-
cutivo se desarrolla simultneamente con
el procedimiento de apremio.
En otras palabras, a diferencia de lo
que acontece en el juicio ejecutivo gene-
ral, aqu no hay que esperar la dictacin
de la sentencia definitiva o el transcurso
del plazo para que el deudor oponga ex-
cepciones y no las oponga, para realizar
la especie dada en prenda y embargada.
Hemos visto que el depositario, una
vez que se ha apoderado de la prenda,
transcurridos que sean quince das desde
la notificacin del mandamiento, proce-
de a su realizacin, salvo que el tribunal,
por motivos fundados, ordene su parali-
zacin.
Tal sera el caso, cuando el deudor pren-
dario opone excepciones y ellas aparecen
revestidas de fundamento plausible, o cuan-
do se ha dictado sentencia definitiva abso-
lutoria para el deudor y la especie dada en
prenda an no haba sido realizada.
V. El juicio ejecutivo sobre realizacin
de la prenda especial constituida
en los almacenes generales de depsitos
o warrants
1052. Fuentes legales. Esta materia se
rige por la Ley N 18.690, publicada en
105
el Diario Oficial de 2 de febrero de 1988.
El Decreto Supremo N 152, del Ministe-
rio de Agricultura, publicado en el Dia-
rio Oficial de 3 de noviembre de 1989,
fija el Reglamento de la Ley.*
1053. Constitucin de esta prenda es-
pecial. Tan pronto se efecta un depsi-
to de mercaderas en los almacenes
generales de depsito o warrants, el al-
macenista debe expedir dos documentos.
a) El certificado de depsito, que est
destinado a servir de acreditivo del domi-
nio de las mercaderas entregadas en de-
psito; y
b) El vale de prenda, que va anexo al
anterior y que tiene como misin servir
para constituir prenda sobre la mercade-
ra ya depositada (art. 4).
La prenda de las especies deposita-
das se constituye mediante el endoso del
respectivo vale (art. 6, inc. 2).
1054. Campo de aplicacin de este jui-
cio. Tiene lugar cuando el deudor no pa-
gare el crdito prendario a su vencimiento,
con el objeto de realizar las mercaderas
depositadas y dadas en prenda y pagarse
as con su producido el acreedor.
Se trata de una gestin desarrollada
por el acreedor frente al dueo del alma-
cn general de depsito antes que de un
verdadero juicio, pues la intervencin de
la justicia en estos casos es mnima.
Su labor se reduce a ordenar la sus-
pensin de la realizacin de la prenda
en caso de que el deudor consigne el
valor del crdito prendario y de sus inte-
reses y gastos.
1055. Tramitacin. a) Noticia al alma-
cenista de depsito: si el deudor no pagare
el crdito prendario a su vencimiento, el
tenedor del vale prenda pondr el hecho
en conocimiento del almacenista, quien
har la anotacin correspondiente en los
libros del almacn (art. 13 inc. 1, par-
te 1).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
b) Solicitud de remate: transcurridos
ocho das desde la anotacin anterior, sin
que naturalmente se haya efectuado el
pago, el tenedor del vale pedir al alma-
cenista que haga subastar por martillero
pblico la especie dada en prenda, a fin
de que le pague con el producto del re-
mate (art. 13, inc. 1, parte 2)
c) Publicidad de la subasta: se anun-
ciar la subasta por medio de 2 avisos
publicados en un peridico de circula-
cin nacional o regional correspondien-
te a la ubicacin del almacn, con tres
das de anticipacin, a lo menos, debien-
do especificarse la fecha y el lugar de la
subasta, la fecha de la emisin del vale
de prenda, el nombre del depositante de
la especie y la naturaleza, calidad y canti-
dad de la misma (art. 13, inc. 3).
d) Comisin martillero: los martilleros
no podrn cobrar una comisin mayor
de medio por ciento (art. 13, inc. 2).
e) Concurso o muerte del deudor: la ven-
ta de la especie dada en prenda por falta
de pago de la obligacin garantida con
ella, no podr suspenderse en caso de
concurso o muerte del deudor (art. 14,
inc. 1).
f) Suspensin remate por orden judicial:
la venta de la especie dada en prenda
por falta de pago de la obligacin garan-
tida con ella, en cambio, podr suspen-
derse por orden escrita del juez compe-
tente, dictada previa consignacin del
valor de la obligacin garantida y de sus
intereses, gastos y derechos (art. 14,
inc. 1, parte 2).
Si la venta fuere suspendida en la for-
ma antes sealada, el tenedor del vale de
prenda tendr derecho a exigir la entre-
ga inmediata de la suma consignada, rin-
diendo previamente fianza para el caso
de que fuere condenado a devolverla
(art. 15).
g) Producto del remate: El producto de
la subasta slo ser embargable en lo que
exceda de lo que corresponda pagar al
acreedor prendario (art. 14, inc. 2).
h) Pago al acreedor: el acreedor pren-
dario ser pagado con el producto del
remate, con preferencia a cualquier otro
106
acreedor, sin necesidad de accin judi-
cial alguna, deducindose previamente lo
que se adeudare por impuestos que gra-
ven el contrato de almacenaje y los gas-
tos de la subasta, como asimismo los
valores adeudados al almacenista por los
servicios prestados (art. 16).
El excedente del producto de la ven-
ta ser entregado al tenedor del certifica-
do de depsito (art. 16, parte final).
VI. El juicio ejecutivo sobre realizacin
de la prenda industrial
1056. Fuentes legales. El juicio eje-
cutivo sobre realizacin de la prenda in-
dustrial se halla reglamentado en la Ley
N 5.687, de 17 de septiembre de 1935,
sobre contrato de prenda industrial.
En el silencio de la mencionada ley
se aplican las reglas generales del juicio
ejecutivo contenidas en el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil (art. 37).
1057. Campo de aplicacin de este
juicio. Tiene por objeto realizar los bienes
afectos a prenda industrial y pagar as al
acreedor cuando su crdito principal se
halla vencido.
El contrato de prenda industrial, por
su parte, tiene por objeto constituir una
garanta sobre cosas muebles, para cau-
cionar obligaciones contradas en el giro
de los negocios que se relacionan con
cualquiera clase de trabajos o explota-
ciones industriales, conservando el deu-
dor la tenencia y el uso de la prenda
(art. 23).
Dicho contrato se perfecciona entre las
partes y respecto de terceros por escritu-
ra pblica o privada, debiendo, en este
ltimo caso, ser autorizadas las firmas por
un notario, con expresin de la fecha.
Para todos los efectos legales, se enten-
der por fecha del contrato la de la auto-
rizacin. El contrato deber ser inscrito
en el registro especial de prenda indus-
trial, que lleva el conservador de bienes
races de cada departamento (art. 27, incs.
1, 2 y 3).
 Manual de Derecho Procesal
1058. Tramitacin. En caso de cobro
judicial, la prenda ser enajenada o su-
bastada, de acuerdo con las reglas del jui-
cio ejecutivo, salvo las modificaciones
contenidas en la Ley N 5.687 (art. 37).
Veamos, pues, cules son estas modi-
ficaciones al juicio ejecutivo general:
a) Competencia: para determinarla no
se tomar en consideracin el fuero per-
sonal de los litigantes, ni se suspender
la tramitacin del juicio por la declara-
cin de quiebra o concurso (art. 46)
b) Ttulo ejecutivo especial: el contrato
de prenda industrial, celebrado por escri-
tura privada, autorizada por un notario,
tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo (art. 27, inc. final).
c) Excepciones: no se admitirn sino
las excepciones de pago de la deuda, de
remisin, comprobadas por escrito, y de
prescripcin. En los dems casos queda-
rn a salvo los derechos del deudor para
que los haga valer en la forma que proce-
da (art. 44).
d) Formalidades del remate: dependen
de la naturaleza de los bienes dados en
prenda.
En efecto, si se trata de bienes mue-
bles susceptibles de venderse en martillo,
sern subastados por un martillero pbli-
co designado por el tribunal. En tal caso,
el remate se anunciar por dos veces en
un peridico del territorio en que se en-
cuentren las especies (arts. 37 y 38 inc. 1).
Cuando el Instituto de Crdito Indus-
trial, hoy Banco del Estado de Chile, es
el acreedor prendario, deber el juez de-
signar el martillero que aqul le propon-
ga para los efectos de llevar a cabo el
remate (arts. 41, Ley N 5.687, y 64 DFL
N 251, de 4 de abril de 1960.*
Si las especies que se tratare de subas-
tar fueren animales, el tribunal dispondr
que se vendan, sin previa tasacin en la
feria que indique, siendo precedida la su-
basta por la publicacin de avisos por dos
das en un peridico del departamento
en que se halle la feria designada (art. 39).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
107
En los dems casos, o cuado no pue-
da por cualquier motivo procederse en
la forma antes indicada, la enajenacin
de la prenda se har con arreglo a lo
dispuesto en los artculos 485, 489, 490 y
491** del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, tomando como base para la enajena-
cin la tasacin pericial practicada para
otorgar el prstamo (art. 40, inc. 1).**
Las impugnaciones que se hagan a
esta tasacin se tramitarn en forma inci-
dental (art. 40, inc. 2).
En otras palabras, en estos dems ca-
sos la subasta se efecta ante el mismo
juez que conoce de la ejecucin.
VII. El juicio ejecutivo sobre cobro
de los crditos de los bancos hipotecarios
1059. Fuentes legales. Este juicio eje-
cutivo especial se halla reglamentado en
los artculos 103 a 109 del Decreto con
Fuerza de Ley N 252, de 4 de abril de
1960, que aprueba el texto de la Ley Ge-
neral de Bancos.***
1060. Campo de aplicacin de este
juicio. Sus disposiciones se aplican:
a) A los bancos hipotecarios, consti-
tuidos en conformidad al Decreto con Fuer-
za de Ley N 252 antes citado, cuando
deban cobrar a sus deudores hipotecarios
las correspondientes cuotas (art. 103); y*
b) Al Banco del Estado de Chile en
los juicios que entable para el cobro de
las operaciones garantizadas con hipote-
ca o de los saldos de precio de venta de
propiedades races (art. 63, inc. 1, DFL
N 251, de 4 de abril de 1960).
** Vase el art. 19 de la Ley N 18.118, de 30
de abril de 1982, publicada en el Diario Oficial
N 31.270, de 22 de mayo del mismo ao, a prop-
sito de los remates judiciales. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
*** El DFL N 3, del Ministerio de Hacienda,
publicado en el Diario Oficial de 19 de diciembre
de 1997, contiene el texto refundido, sistematiza-
do y concordado de la Ley General de Bancos.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
Adems, este juicio ejecutivo especial
se aplica tanto cuando la ejecucin se si-
gue en contra del deudor personal, cuan-
to ella es ejercida en contra de los
herederos del deudor personal, o bien
en contra del tercer poseedor de la finca
hipotecada (art. 107).*
1061. Tribunal competente. La regla
general es que los litigios que pudieren
suscitarse entre el banco y sus deudores
se someten al conocimiento del juez de
letras en lo civil del domicilio del banco,
cualquiera que fuere su cuanta (art. 109,
inc. 1).*
Excepcionalmente, y tratndose de los
procedimientos iniciados por los Bancos
Hipotecarios para cobrar a sus deudores
las correspondientes cuotas o dividendos,
ser competente de acuerdo a las reglas
generales de la competencia, a eleccin
del demandante, cualquiera de los jueces
sealados en el artculo 135 del Cdigo
Orgnico de Tribunales (art. 109, inc. 1).*
El tribunal conocer este juicio en pri-
mera instancia, pues siempre habr recur-
so de apelacin para ante la Corte de
Apelaciones respectiva (art. 109, inc. 1).
1062. Rgimen de las apelaciones. Las
apelaciones deducidas por el demanda-
do se concedern en el solo efecto devo-
lutivo (art. 109, inc. 1).*
1063. Tramitacin. a) Requerimiento
previo: el juicio se inicia mediante solici-
tud de la institucin acreedora, en la que
expondr que el deudor hipotecario no
ha satisfecho las cuotas o dividendos en
el plazo estipulado y pide que, en conse-
cuencia, sea requerido judicialmente de
pago, bajo apercibimiento legal (art. 103,
inc. 1).*
El tribunal acceder a esta peticin; y
la notificacin respectiva, por ser la pri-
mera de una gestin judicial, se practica-
r personalmente al deudor (art. 40,
CPC).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
108
El deudor tiene un plazo de diez das
para pagar. Se trata de un plazo fatal y de
das corridos. Si no paga el deudor den-
tro de este trmino, nace para el acree-
dor hipotecario un derecho optativo:
solicitar la entrega del inmueble en pren-
da pretoria; o pedir que se saque a rema-
te (art. 103).*
b) Oposicin del ejecutado: el deudor
podr oponerse, dentro del plazo de cin-
co das, al remate o a la entrega en pren-
da pretoria. Su oposicin slo ser
admisible cuando se funde en alguna de
las siguientes excepciones: 1) Pago de la
deuda; 2) Prescripcin; y 3) No empecer
el ttulo. En virtud de esta ltima excep-
cin, no podr discutirse la existencia de
la obligacin hipotecaria, y para que sea
admitida a tramitacin deber fundarse
en algn antecedente escrito y aparecer
revestida de fundamento plausible. Si no
concurrieren estos requisitos, el tribunal
la desechar de plano. La oposicin se
tramitar como incidente (art. 103, incs.
2, 3 y 4).*
Si no se formulare oposicin, o se hu-
biere desechado la formulada, se proce-
der al remate del inmueble hipotecado
o a su entrega en prenda pretoria al ban-
co acreedor, segn corresponda (art. 103,
inc. final).*
c) Entrega del inmueble en prenda preto-
ria: entregado el inmueble en prenda pre-
toria, el banco percibir las rentas,
entradas o productos del inmueble, cual-
quiera que fuere el poder en que se en-
cuentre y cubiertos las contribuciones,
gastos de administracin y gravmenes
preferentes a su crdito, las aplicar al
pago de las cuotas adeudadas, llevando
cuenta para entregar al deudor el saldo,
si lo hubiere. En cualquier tiempo en que
el deudor efecte el pago de las cantida-
des debidas al banco, le ser entregado
el inmueble (art. 104, inc. 1).*
d) Remate del inmueble hipotecado: en
caso de que el banco opte por pedir el
remate, ordenado que sea, se anunciar
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
por medios de avisos publicados cuatro
veces en das distintos, debiendo mediar
20 das a lo menos entre el primer aviso y
la fecha de la subasta, en un peridico
del departamento en que se siguiere el
juicio, y, si all no lo hubiere, en uno de
la capital de la provincia. Las publicacio-
nes podrn hacerse tanto en das hbiles
como inhbiles (art. 104, inc. 2).*
Cuando haya de procederse a nuevo
remate, el nmero de avisos y el plazo
que debe mediar entre la primera publi-
cacin y la fecha de la subasta, se reduci-
rn a la mitad (art. 104, inc. 5).*
El mnimo y las dems condiciones
del remate sern fijados por el juez sin
ulterior recurso, a propuesta del banco;
pero el mnimo del primer remate no
podr ser inferior al monto del capital
adeudado, dividendos insolutos, intereses
penales, costas judiciales y primas de se-
guro que recarguen la deuda. Los gastos
del juicio sern tasados por el juez
(art. 104, inc. 4).*
Llegado el da del remate se proce-
der a adjudicar el inmueble a favor del
mejor postor; y el banco se pagar de su
crdito sobre el precio del remate.
e) Existencia de otros acreedores hipoteca-
rios: si respecto del inmueble hipotecado
hubiere otros acreedores hipotecarios a
ms del banco ejecutante, se les notifica-
r la resolucin que entregue en prenda
pretoria el inmueble al banco o la que
disponga el remate (art. 105).*
Si estos acreedores hipotecarios fue-
ren de derecho preferente al banco, go-
zarn de su derecho de preferencia para
ser cubiertos de las entradas que el in-
mueble produjere en el caso de entrega
de prenda pretoria y sin perjuicio de sta,
o con el producto de la venta del inmue-
ble en caso de remate (art. 105).*
Los acreedores sern notificados per-
sonalmente para el primer remate y para
los siguientes por cdula, en el mismo
lugar en que se les hubiere practicado la
primera notificacin, si no hubieran de-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
109
signado un domicilio especial en el jui-
cio (art. 105, inc. 2).*
Sin embargo, los crditos del Fisco y
Municipalidades gozarn de la preferen-
cia que les acuerdan los artculos 2472 y
2478 del Cdigo Civil respecto de los cr-
ditos del banco, slo en cuanto se trate
de impuestos que afecten directamente a
la propiedad hipotecada y que tengan por
base el avalo de la propiedad raz, y de
crditos a favor de los servicios de pavi-
mentacin de conformidad a las leyes res-
pectivas (art. 105, inc. 3).*
f) Arrendamiento de la finca hipotecada:
los subastadores de propiedades en juicios
regidos por el procedimiento ejecutivo es-
pecial que analizamos no estarn obliga-
dos a respetar los arrendamientos que las
afecten, salvo que stos hayan sido otorga-
dos por escritura pblica inscrita en el Con-
servador de Bienes Races respectivo con
antelacin a la hipoteca del banco o auto-
rizados por ste (art. 106, inc. 1).*
g) Embargos o prohibiciones: en las ena-
jenaciones que se efecten en estos jui-
cios ejecutivos especiales, no tendr
aplicacin lo dispuesto en los Ns. 3 y 4
del artculo 1464 del Cdigo Civil, y el
juez decretar sin ms trmite la cancela-
cin de las interdicciones y prohibicio-
nes que afecten al predio enajenado, aun
cuado hubieren sido decretadas por otros
tribunales (art. 106, inc. 2).*
En estos casos, los saldos que resulta-
ren despus de pagado al banco y los de-
ms acreedores hipotecarios, quedarn
depositados a la orden del juez de la cau-
sa para responder de las interdicciones y
prohibiciones decretadas por otros tribu-
nales, y que hubieren sido canceladas en
virtud de lo dispuesto anteriormente
(art. 106, inc. 3).*
h) Depositario: tan pronto se inicie este
procedimiento judicial, el banco acree-
dor designar un depositario en el carc-
ter de definitivo para que, de acuerdo
con las reglas generales, tome a su cargo
el inmueble hipotecado (art. 108).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
i) Terceras de dominio: en los juicios
que los bancos hipotecarios sigan en con-
tra de sus deudores, no se tramitarn ter-
ceras de dominio que no se funden en
ttulos de dominio vigentes inscritos con
anterioridad a la inscripcin de la res-
pectiva hipoteca (art. 109, inc. final).*
VIII. El Juicio ejecutivo sobre cobro
de obligaciones tributarias en dinero
1064. Fuentes legales. Este ltimo jui-
cio ejecutivo se halla reglamentado en el
Ttulo V del Libro III del Cdigo Tribu-
tario, o sea, en los artculos 168 al 199.
El texto definitivo de dicho Cdigo
ha sido fijado por el Decreto N 287, del
Ministerio de Justicia, de 6 de mayo de
1985.*
1065. Campo de aplicacin de este
juicio. Sus normas se aplican a la cobran-
za administrativa y judicial de las obliga-
ciones tributarias que deban ser cobradas
por el Servicio de Tesoreras, de acuerdo
con la ley (art. 168, inc. 1).
A su vez, las cuestiones que se susci-
ten entre los deudores morosos de im-
puestos y el Fisco, que no tengan sealado
un procedimiento especial, se tramitarn
incidentalmente y sin forma de juicio ante
el propio Tesorero Comunal con infor-
me del Abogado Provincial, el que ser
obligatorio para aqul (art. 190, inc. 1).
Y en lo que fuere compatible con el
carcter administrativo de este procedi-
miento se aplicarn las normas contem-
pladas en el Ttulo I del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil (art. 190,
inc. 2).
1066. Tribunal competente. Sern
competentes para conocer en primera ins-
tancia de esta clase de juicios el Tesorero
Comunal respectivo, en el carcter de juez
sustanciador (art. 170, inc. 1); el Aboga-
do Provincial respectivo (art. 179); y, en
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
110
ltimo trmino, el Juez de letras del De-
partamento correspondiente al domicilio
del demandado al momento de practi-
crsele el requerimiento de pago.**
Ser competente para conocer en se-
gunda instancia de estos juicios, la Cor-
te de Apelaciones a cuya jurisdiccin
pertenezca el Juzgado anterior (art. 180,
inc. 2).
En estos juicios, la competencia no se
alterar por el fuero de que pueda gozar
el ejecutado (art. 180, inc. 3).
1067. Disposiciones especiales de
aplicacin general. a) Auxilio de fuerza p-
blica: en esta clase de procesos, el auxilio
de la fuerza pblica se prestar por el
funcionario policial que corresponda a
requerimiento del recaudador fiscal con
la sola exhibicin de la resolucin del
Tesorero Comunal o del juez ordinario,
en su caso, que ordene una diligencia
que no haya podido efectuarse por opo-
sicin del deudor o de terceros (art. 172).
b) Notificaciones: en los procesos se-
guidos en contra de varios deudores mo-
rosos, las resoluciones que no sean de
carcter general slo se notificarn a las
partes a que ellas se refieran, y en todo
caso las notificaciones producirn efec-
tos separadamente respecto de cada uno
de los ejecutados (art. 175, inc. 1).
c) Certificaciones: los recaudadores fis-
cales podrn estampar en una sola certi-
ficacin, numerando sus actuaciones y
cumpliendo con lo dispuesto en el artcu-
lo 61 del Cdigo de Procedimiento Civil,
las diligencias anlogas que se practiquen
en un mismo da y expediente respecto
de diversos ejecutados (art. 175, inc. 2).
d) Representacin y patrocinio: en todos
los asuntos de carcter judicial que se pro-
duzcan o deriven del cobro, pago o ex-
tincin de obligaciones tributarias y
crditos fiscales, asumir la representacin
y patrocinio del Fisco, el abogado provin-
** La referencia hecha al Juez de letras del
Departamento debe entenderse referida al Juez de
letras de comuna.
 Manual de Derecho Procesal
cial que corresponda; no obstante, el Fis-
cal de la Tesorera General podr asumir
la representacin del Fisco en cualquier
momento. Lo anterior sin perjuicio de las
atribuciones que sobre estas materias les
competan a otros organismos del Estado.
El abogado provincial podr designar, bajo
su responsabilidad, procurador a alguno
de los funcionarios de tesoreras.*
e) Posiciones: ni el Fiscal de la Tesore-
ra General ni los Abogados Provinciales
estarn obligados a concurrir al tribunal
para absolver posiciones y debern pres-
tar sus declaraciones por escrito en con-
formidad a lo dispuesto por el artculo 362
del Cdigo de Procedimiento Civil
(art. 186, inc. 2).
f) Inhabilidades: para inhabilitar a los
recaudadores fiscales ser necesario ex-
presar y probar alguna de las causales de
implicancia o recusacin de los jueces,
en cuanto les sean aplicables (art. 187).
g) Comparecencia en la segunda instan-
cia: se tendr como parte en la segunda
instancia al respectivo Abogado Provin-
cial, aunque no comparezca personalmen-
te a proseguir el recurso (art. 191).
h) Queja: los contribuyentes podrn
reclamar ante el Abogado Provincial que
corresponda de las faltas o abusos come-
tidos durante el juicio por el juez sustan-
ciador o sus auxiliares, y el Abogado
Provincial deber adoptar las resolucio-
nes que tengan por fin poner pronto re-
medio al mal que motiva la reclamacin,
las que obligarn a dichos funcionarios
debiendo informar al Tesorero Provincial
que corresponda para la adopcin de las
medidas administrativas y aplicacin de
las sanciones que procedan (art. 193).
i) Colaboracin funcionaria: los nota-
rios, conservadores, archiveros y oficiales
civiles estarn obligados a proporcionar
preferentemente las copias, inscripciones
y anotaciones que les pida la Tesorera
Comunal. El valor de sus actuaciones lo
* Modificacin introducida por la Ley N 18.110,
de 26 de marzo de 1982. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
111
percibirn a medida que los contribuyen-
tes enteren en Tesorera las respectivas
costas de cobranza (art. 194).
Los funcionarios que puedan contri-
buir, en razn de sus cargos, al esclareci-
miento y control de la cobranza o de los
derechos que el Fisco haga valer en juicio,
proporcionarn oportunamente la docu-
mentacin que se les solicite (art. 195).
j) Correccin de errores o vicios: el Teso-
rero Comunal en cualquier estado de la
causa, de oficio o a peticin de parte, dic-
tar las resoluciones que procedan para
corregir los errores o vicios manifiestos de
que adolezca el cobro, tales como duplici-
dad o modificacin posterior de boletines
u rdenes de ingresos que le sirven de
fundamento (art. 177, inc. 3).
1068. Tramitacin en particular. a) El
ttulo ejecutivo: constituyen ttulo ejecuti-
vo, por el solo ministerio de la ley, las
listas o nminas de los deudores que se
encuentren en mora, las que contendrn,
bajo la firma del Tesorero Comunal que
corresponda, la individualizacin comple-
ta del deudor y su domicilio, con especi-
ficacin del periodo y de la cantidad
adeudada por concepto de impuestos o
de sanciones en su caso y del tipo de tri-
buto, nmero en el rol si lo hubiere y de
la orden de ingreso, boletn o documen-
to que haga sus veces (art. 169, inc. 1).
b) Auto cabeza del proceso: el Tesorero
Comunal respectivo, actuando en el ca-
rcter de juez sustanciador, despachar
el mandamiento de ejecucin y embar-
go, mediante una providencia que estam-
par en la propia nmina de deudores
morosos, que har de auto cabeza del pro-
ceso (art. 170, inc. 1).
El mandamiento de ejecucin y em-
bargo podr dirigirse contra todos los deu-
dores a la vez y no ser susceptible de
recurso alguno (art. 170, inc. 2).
En consecuencia, el juicio se inicia
de oficio y sin necesidad de presentar de-
manda alguna.
c) Requerimiento de pago: la notifica-
cin del hecho de encontrarse en mora y
el requerimiento de pago ser practica-
 Mario Casarino Viterbo
do al deudor personalmente, por el re-
caudador fiscal, quien actuar como mi-
nistro de fe, o bien, en las reas urbanas
por carta certificada, cuando as lo deter-
mine el juez sentenciador atendidas las
circunstancias del caso. Con todo, si el
ejecutado no fuere habido, circunstancia
que se acreditar con la certificacin del
recaudador, se le notificar por cdula
en los trminos prevenidos por el artcu-
lo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil:
en este caso no ser necesario cumplir
con los requisitos sealados en el inciso
primero de dicho artculo, ni se necesita-
r nueva providencia del Tesorero Comu-
nal respectivo para la entrega de las copias
que en l se dispone. En virtud de esta
notificacin se entender, para todos los
efectos legales, vlidamente practicado el
requerimiento (art. 171, inc. 1).
d) Lugares hbiles: adems de los luga-
res indicados en el artculo 41 del Cdigo
de Procedimiento Civil, la notificacin
podr hacerse, en el caso del impuesto
territorial, en la propiedad raz de cuya
contribucin se trate; sin perjuicio de la
facultad del Tesorero Comunal para ha-
bilitar, con respecto de determinadas per-
sonas, da, hora y lugar. Tratndose de
otros tributos, podr hacerse en el domi-
cilio o residencia indicado por el contri-
buyente en su ltima declaracin que
corresponda al impuesto que se le cobra
(art. 171, inc. 4).
e) El embargo: practicado el requeri-
miento en alguna de las formas ya sea-
ladas, sin que se obtenga el pago, el
recaudador proceder a la traba del em-
bargo, pero tratndose de bienes races
no surtir efectos respecto de terceros sino
una vez que se haya inscrito en el Con-
servador de Bienes Races respectivo
(art. 171, inc. 2).
En igual forma se proceder en caso
de bienes embargados que deban inscri-
birse en registros especiales, tales como
acciones, propiedad literaria o industrial,
bienes muebles agrcolas o industriales
(art. 171, inc. 3).
Tratndose de bienes corporales mue-
bles, los recaudadores fiscales, en caso de
112
no pago por el deudor en el acto del
requerimiento, podrn proceder de in-
mediato a la traba del embargo, con el
solo mrito del mandamiento y del reque-
rimiento practicado, dejando constancia
en el expediente de todas estas diligen-
cias (art. 173, inc. 2).
En cuanto al cobro del impuesto te-
rritorial, el predio se entender embar-
gado por el solo ministerio de la ley, desde
el momento en que se efecte el requeri-
miento, pero no surtir efectos respecto
de terceros sino una vez que se haya ins-
crito en el Conservador de Bienes Races
respectivo (art. 173, inc. 1).
Para facilitar el embargo, los recau-
dadores fiscales podrn exigir de los deu-
dores morosos una declaracin jurada de
sus bienes y stos debern proporcionar-
la. Si as no lo hicieren y su negativa hi-
ciere impracticable o insuficiente el
embargo, el Abogado Provincial solicita-
r de la justicia ordinaria apremios cor-
porales en contra del rebelde (art. 171,
inc. final).
Practicado el embargo, el recaudador
fiscal confeccionar una relacin circuns-
tanciada de los bienes embargados bajo
su firma y sello, la que adems ser fir-
mada por el ejecutado o persona adulta
de su domicilio y en caso de no querer
firmar, dejar constancia de este hecho
(art. 174).
Podr ordenar ampliacin del embar-
go el Tesorero Comunal, siempre que
haya justo motivo para temer que los bie-
nes embargados no basten para cubrir la
deuda de impuestos morosos, intereses,
sanciones y multas (art. 174, inc. 2).
f) La oposicin: el ejecutado podr
oponerse a la ejecucin ante la Tesorera
Comunal respectiva, dentro del plazo de
diez das hbiles contados desde el re-
querimiento (art. 176, inc. 1).
Se aplicarn a la oposicin del ejecu-
tado las normas contenidas en los artcu-
los 461 y 462 del Cdigo de Procedimiento
Civil (art. 176, inc. 3).
La oposicin del ejecutado slo ser
admisible cuando se funde en alguna de
las siguientes excepciones: pago de la deu-
 Manual de Derecho Procesal
da, prescripcin y no empecer el ttulo al
ejecutado (art. 177, inc. 1).
En virtud de esta ltima excepcin
no podr discutirse la existencia de la obli-
gacin tributaria y para que sea admitida
a tramitacin deber fundarse en algn
antecedente escrito y aparecer revestida
de fundamento plausible. Si no concu-
rrieren estos requisitos, el tribunal la de-
sechar de plano (art. 177, inc. 1).
Las dems excepciones del artcu-
lo 464 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil se entendern siempre reservadas al
ejecutado para el juicio ordinario o co-
rrespondiente, sin necesidad de peticin
ni declaracin expresa (art. 177, inc. 2).
g) Tramitacin y fallo de las excepciones:
sern aplicables para la tramitacin y fallo
de las excepciones opuestas por el ejecu-
tado, las disposiciones de los artculos 467,
468, 469, 470, 472, 473 y 474 del Cdigo
de Procedimiento Civil, en lo que sean
pertinentes (art. 181, inc. 1).
El Tesorero Comunal slo podr pro-
nunciarse sobre las excepciones en caso
que las acoja (art. 178).
Si no las acoge, se entienden reserva-
das para el Abogado Provincial, a quien
le remitir el cuaderno principal y en cua-
derno separado las excepciones (art. 178).
El Abogado Provincial, a su vez, de-
ber pronunciarse sobre las excepciones
en resolucin fundada y notificada por
cdula (art. 179).
Si el Abogado Provincial no acoge las
excepciones, remite los cuadernos al tri-
bunal ordinario que corresponda para su
fallo (art. 180).
h) Recursos: falladas las excepciones
por el tribunal ordinario, la resolucin ser
notificada a las partes por cdula, las que
podrn interponer todos los recursos que
procedan, de conformidad y dentro de los
plazos sealados en el Cdigo de Procedi-
miento Civil (art. 182, inc. 1).
113
El recurso de apelacin suspende la
ejecucin del fallo; pero si el apelante
fuere el ejecutado, para que opere la sus-
pensin deber consignar, dentro de quin-
to da de la concesin del recurso, una
suma equivalente a la cuarta parte de la
deuda (art. 182, inc. 2).
i) Cumplimiento del fallo: si no hubiere
oposicin o habindola hubiere sido re-
chazada por sentencia ejecutoriada o en
los casos en que no debe suspenderse, el
juez ordenar el remate de las especies
muebles, previo retiro y designacin de
un depositario definitivo, por la casa de
martillo que corresponda al lugar del jui-
cio (art. 184).
La subasta de los bienes races ser
decretada por el juez de la causa, a solici-
tud del Abogado Provincial, cualesquiera
que sean los embargos o prohibiciones
que les afecten (art. 185, inc. 1).
Las formalidades de publicidad se re-
ducen a dos publicaciones y en los trmi-
nos sealados por el artculo 185, inc. 2.
Consignado el precio del remate y en
el plazo de quince das, se dar conoci-
miento de la subasta a los jueces que ha-
yan decretado embargos o prohibiciones
de los mismos bienes (art. 189, inc. 1).
El saldo que resulte, despus de paga-
das las contribuciones y los acreedores hi-
potecarios, quedar depositado a la orden
del juez de la causa para responder a di-
chos embargos y prohibiciones, quien de-
cretar su cancelacin (art. 189, inc. 2).
En los casos de realizacin de bienes
races en que no hayan concurrido inte-
resados a dos subastas distintas decreta-
das por el juez, el Abogado Provincial
podr solicitar que el bien sea adjudica-
do al Fisco por su avalo fiscal, debiendo
en este caso pagar al ejecutado el saldo
que resultare a favor de ste previamente
a la suscripcin de la escritura de adjudi-
cacin (art. 199, inc. 1).
 Captulo Primero
LOS JUICIOS SEGUIDOS ANTE RBITROS
DE DERECHO
1069. Fuentes legales. Los juicios se-
guidos ante los rbitros de derecho es-
tn reglamentados en el Prrafo 1, del
Ttulo VIII, del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, en los artcu-
los 628 al 635.
1070. Concepto. Los rbitros de de-
recho se someten tanto en la tramitacin
cuanto en el pronunciamiento de la sen-
tencia definitiva, a las reglas que la ley es-
tablece para los jueces ordinarios, segn la
naturaleza de la accin deducida, y fallan
con arreglo a la ley (arts. 223, inc. 2, COT
y 628, inc. 1, CPC).
Tres elementos, en consecuencia, carac-
terizan a los rbitros de derecho:
a) La tramitacin, la cual se ajusta a
las mismas reglas que la ley establece para
los jueces ordinarios, segn la naturaleza
de la accin deducida.
Ejemplo: los jueces rbitros de dere-
cho podrn conocer de un juicio ordina-
rio de mayor, de menor o de mnima
cuanta, de un juicio sumario, de una que-
rella posesoria, de un juicio especial del
contrato de arrendamiento, etc.;
b) El pronunciamiento de la sentencia
definitiva, el cual tambin se ajusta a las
mismas reglas que la ley establece para
los jueces ordinarios.
Se trata de los requisitos de forma y,
por consiguiente, la sentencia definitiva
deber contener los sealados en el ar-
tculo 170 del Cdigo de Procedimiento
Civil; y
c) El fallo, el cual se dicta con estric-
ta sujecin a la ley.
Esto ltimo dice relacin con el as-
pecto de fondo de la sentencia definitiva.
117
1071. Tramitacin. Hemos dicho que
los rbitros de derecho se someten en su
tramitacin a las mismas reglas que la ley
establece para los jueces ordinarios, segn
la naturaleza de la accin deducida.
Empero, esta identidad no es com-
pleta, porque existen ciertas reglas especia-
les aplicables a los juicios seguidos ante
los rbitros de derecho.
Estas reglas especiales dicen relacin
con las siguientes materias, que estudia-
remos en particular:
a) Notificaciones;
b) Actuario; y
c) Testigos.
1072. Notificaciones. En los juicios
arbitrales se harn las notificaciones per-
sonalmente o por cdula, salvo que las par-
tes unnimemente acuerden otra forma de
notificacin (art. 629 CPC).
Se excluye, en consecuencia, la notifi-
cacin por el estado, en razn de que sus
formalidades son propias y exclusivas de
los tribunales ordinarios; y se agrega, en
cambio, la forma de notificacin que las
partes unnimemente acuerden, en atencin
a que su voluntad es la suprema ley en los
juicios arbitrales. Ejemplo: notificacin por
carta certificada, por telegrama, etc.
1073. Actuario. Toda la substancia-
cin de un juicio arbitral se har ante un
ministro de fe designado por el rbitro, sin
perjuicio de las implicancias o recusaciones
que puedan las partes reclamar; y si est
inhabilitado o no hay ministro de fe en
el lugar del juicio, ante una persona que,
en calidad de actuario, designe el rbitro
(art. 632, inc. 1, CPC).
 Mario Casarino Viterbo
Son ministros de fe y, por consiguien-
te, personas legalmente capacitadas para
servir de actuarios a los jueces rbitros
de derecho: los secretarios, los recepto-
res y los notarios.
Excepcionalmente puede ser actuario
cualquiera persona, siempre que en el lu-
gar en que se siga el juicio no exista mi-
nistro de fe o, de existir, se encuentre
inhabilitado.
Ahora bien, cuando el rbitro deba
practicar diligencias fuera del lugar en que
se siga el compromiso, podr intervenir
otro ministro de fe o un actuario desig-
nado en la forma antes expresada y que
resida en el lugar donde dichas diligen-
cias han de practicarse (art. 632, inc. 2,
CPC).
1074. Testigos. Existe un principio fun-
damental: los jueces rbitros slo podrn
tomar las declaraciones de los testigos que
voluntariamente se presten a darlas en esta
forma (art. 633, inc. 1, parte 2, CPC).
En otras palabras, no podr el rbi-
tro compeler a ningn testigo a que concu-
rra a declarar ante l (art. 633, inc. 1,
parte 1, CPC). La razn de este impedi-
mento no es otra que la de que carece
de imperio.
Ello no quiere decir que si el testigo
no concurre voluntariamente a declarar,
est exento de la obligacin de deponer;
pues, cuando alguno se niegue a decla-
rar, se pedir por conducto del rbitro al
tribunal ordinario correspondiente que
practique la diligencia, acompandole
los antecedentes necesarios para este ob-
jeto (art. 633, inc. 2, CPC).
El tribunal ordinario, en tal caso, pue-
de adoptar dos actitudes:
a) Tomar l mismo la declaracin al tes-
tigo, decretando las medidas de apremio
que sean de rigor; o
b) Cometer la diligencia al mismo r-
bitro de derecho asistido por un minis-
tro de fe (art. 633, inc. 3, CPC). Para ello,
como se comprende, pondr a su dispo-
sicin al testigo rebelde, mediante los
apremios consiguientes.
118
Por ltimo, cada vez que un juez r-
bitro de derecho necesite pedir la cola-
boracin del tribunal ordinario, como ser,
para el examen de los testigos, para la
prctica de cualquiera otra diligencia, etc.,
le dirigir la comunicacin que correspon-
da, acompandole los antecedentes ne-
cesarios para estos objetos (arts. 633,
inc. 2, y 634 CPC).
Se trata, en consecuencia, de casos
evidentes de jurisdiccin delegada; y la ma-
nera de hacerla funcionar es enviando el
correspondiente exhorto, sin intervencin
de terceros extraos.
1075. Pluralidad de rbitros. Si hay
un solo rbitro no existe problema, por
cuanto debe intervenir en todos los actos
de substanciacin del juicio, como, asi-
mismo, en el pronunciamiento de la sen-
tencia definitiva.
Si los rbitros son dos o ms, todos
ellos debern concurrir al pronunciamien-
to de la sentencia y a cualquier acto de
substanciacin del juicio, a menos que
las partes acuerden otra cosa (art. 630,
inc. 1, CPC).
No ponindose de acuerdo los rbi-
tros, se reunir con ellos el tercero, si lo
hay, y la mayora pronunciar resolucin
(art. 630, inc. 2, CPC). Los rbitros y el
tercero acordarn la sentencia en la for-
ma prevenida por el Cdigo de Procedi-
miento Civil (hoy contemplada en el
Cdigo Orgnico de Tribunales) para el
acuerdo de las sentencias de los tribuna-
les colegiados (art. 237, inc. 2, COT).
En el caso de no resultar mayora en
el pronunciamiento de la sentencia defi-
nitiva o de otra clase de resoluciones, se
estar a lo dispuesto en el artculo 631
del Cdigo de Procedimiento Civil
(art. 238 COT); o sea, habr que distin-
guir segn si la resolucin es o no sus-
ceptible del recurso de apelacin.
Si la resolucin no es apelable, habr que
subdistinguir si el compromiso es volun-
tario o forzoso. Si es voluntario, quedar
sin efecto el compromiso. Si es forzoso, se
proceder a nombrar nuevos rbitros
(art. 631, inc. 1, CPC).
 Manual de Derecho Procesal
Cuando pueda deducirse, en cambio,
el recurso de apelacin, cada opinin se es-
timar como resolucin distinta, y se ele-
varn los antecedentes al tribunal de
alzada, para que resuelva como sea de
derecho sobre el punto que haya motiva-
do el desacuerdo de los rbitros (art. 631,
inc. 2, CPC).
Qu ha querido significarse con esto
ltimo?
Segn unos, el tribunal de alzada ven-
dra a desempear la funcin de un ter-
cero en discordia, de suerte que el fallo
as acordado, a su vez, sera susceptible
del recurso de apelacin.
Otros, en cambio, estiman que la la-
bor del tribunal de alzada es la de un
verdadero tribunal de segunda instan-
cia; de manera que, elevadas estas di-
versas opiniones en grado de apelacin,
sern confirmadas y revocadas, segn
corresponda, llegndose as a obtener
la sentencia.
1076. Recursos. Las sentencias que
pronuncien los jueces rbitros de dere-
cho sern susceptibles de los recursos de
apelacin y de casacin, tanto en la forma
cuanto en el fondo (arts. 239, inc. 1, COT
y 767 CPC).
Dichos recursos sern conocidos por
el tribunal ordinario que corresponda,
como si se tratara, en buenas cuentas, de
un juicio entregado a la jurisdiccin de
esta ltima clase de tribunales (art. 239,
inc. 1, COT); a menos que, para cono-
cer de esos recursos, se hubiere designa-
do tambin un tribunal arbitral de derecho
en el acto del compromiso u otro poste-
rior (art. 239, inc. 1, COT).
Ejemplo: apelo de la sentencia arbitral
para ante la Corte de Apelaciones res-
pectiva; recurro de casacin en el fondo
para ante la Corte Suprema.
Sin embargo, si las partes son mayo-
res de edad y libres administradoras de
sus bienes, pueden vlidamente renunciar
a cualquiera de los recursos menciona-
dos (art. 239, inc. 1, COT).
En atencin a que los rbitros de de-
recho, lo mismo que los jueces ordinarios,
119
se encuentran bajo la superintendencia
correccional de la Corte Suprema, estima-
mos que tambin puede recurrirse en gra-
do de queja en contra de ellos, en caso de
faltas o abusos cometidos en el ejercicio
de su cargo (arts. 79 C.P. del E. y 540
COT).*
1077. Ejecucin de las resoluciones.
Es previo distinguir segn sea la naturale-
za de la resolucin arbitral que se quiere
ejecutar.
En efecto, tratndose de resoluciones
arbitrales que no constituyan sentencia
definitiva, o sea, decretos, autos o sentencias
interlocutorias, corresponde al rbitro or-
denar su ejecucin (art. 635, inc. 2,
CPC).
En cambio, para la ejecucin de la sen-
tencia definitiva, hay que subdistinguir se-
gn si el plazo para el cual fue nombrado
el rbitro est o no vigente.
a) Si este plazo est vencido, slo po-
dr exigir la ejecucin de la sentencia
definitiva al tribunal ordinario que co-
rresponda; y
b) Si este plazo no est vencido, se po-
dr ocurrir al rbitro que la dict, o al
tribunal ordinario correspondiente, a elec-
cin del que pida su cumplimiento
(art. 635, inc. 1, CPC).
Sin embargo, cuando el cumplimien-
to de la resolucin arbitral cualquiera
que sea su naturaleza exija procedimien-
tos de apremio o el empleo de otras medidas
compulsivas, o cuando haya de afectar a
terceros que no sean partes en el compro-
miso, deber ocurrirse a la justicia ordi-
naria para la ejecucin de lo resuelto
(art. 635, inc. 3, CPC).
La primera de estas excepciones se jus-
tifica como consecuencia de que care-
cen de imperio los jueces rbitros; y la
segunda, porque el tercero a quien afec-
ta la sentencia arbitral, no ha sido parte
en el compromiso, y mal puede, de con-
siguiente, sometrsele a la jurisdiccin
arbitral.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo

Se ha discutido tambin, en la prcti- Y en qu forma se cumplen las reso-

ca, el alcance de la frase procedimientos
de apremio o el empleo de otras medi-
das compulsivas. Segn unos, ella slo
dice relacin con el uso de la fuerza p-
blica. Para otros, debe drsele a dicha fra-
se una interpretacin del orden jurdico;
o sea, como sinnima de las medidas de
coaccin o de apremio contempladas por
el legislador dentro del juicio ejecutivo.
luciones arbitrales?
En conformidad a las reglas seala-
das en el Ttulo XIX del Libro I del C-
digo de Procedimiento Civil, puesto que
all se reglamenta la ejecucin de las re-
soluciones pronunciadas por los tribuna-
les chilenos, sin atender a si se trata de
tribunales ordinarios, arbitrales o espe-
ciales.

120
 Manual de Derecho
Captulo
Segundo
LOS JUICIOS SEGUIDOS ANTE RBITROS
ARBITRADORES
1078. Fuentes legales. Los juicios se-
guidos ante los rbitros arbitradores es-
tn reglamentados en el Prrafo 2, del
Ttulo VIII, del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, en los artcu-
los 636 al 643.
1079. Concepto. Los rbitros arbitra-
dores estn obligados a guardar en sus
procedimientos y en su fallo las reglas que
las partes hayan expresado en el acto cons-
titutivo del compromiso, y si stas nada
hubieren convenido, a las que se estable-
cen para este caso en el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, y fallarn obedeciendo
a lo que su prudencia y la equidad le
dictaren (arts. 223, inc. 3, COT y 636
CPC).
Tres elementos caracterizan tambin
a los rbitros arbitradores:
a) La tramitacin, la cual se ajustar a
las reglas que las partes hayan convenido
en el acto del compromiso, y a falta de
stas, a las que para este caso seala la
ley procesal civil;
b) El pronunciamiento del fallo, se en-
tiende en cuanto a su aspecto formal, el
cual se cie por las mismas normas ante-
riores, o sea, en primer trmino se recu-
rre al compromiso y, en su silencio, en
seguida, a las reglas que para este caso
contiene la ley procesal civil; y
c) El pronunciamiento del fallo, en su
aspecto de fondo, el cual debe ser un fiel
acatamiento a lo que la prudencia y la
equidad les dictaren.
Sin embargo, en los casos en que la
ley lo permita, podrn concederse al r-
bitro de derecho facultades de arbitrador,
en cuanto al procedimiento, y limitarse al
121
Procesal
pronunciamiento de la sentencia defini-
tiva la aplicacin estricta de la ley. La tra-
mitacin se ajustar en tal caso a las reglas
pertinentes establecidas para los rbitros
arbitradores (arts. 223, inc. 4, COT y 628,
inc. 2, CPC).
1080. Tramitacin. El arbitrador no
est obligado a guardar en sus procedimien-
tos y en su fallo otras reglas que las que
las partes hayan expresado en el acto cons-
titutivo del compromiso.
Si las partes nada han dicho a este
respecto, se observarn las reglas estable-
cidas en los artculos que siguen (art. 636
CPC).
En consecuencia, la tramitacin que
deben seguir los rbitros arbitradores la
hallaremos consignada:
a) En el acto constitutivo del com-
promiso; o
b) En el Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, en el prrafo 2, Ttulo VIII,
Libro III.
Las segundas reglas, como se compren-
de, son esencialmente supletorias de las
primeras; y constituyen lo que podramos
llamar las normas mnimas de procedi-
miento a que deben ajustar su actuacin
los rbitros arbitradores.
1081. Normas mnimas de procedi-
miento. Podemos enumerarlas en la for-
ma siguiente:
a) Or a los interesados reunidos o
por separado, si lo primero no le es posi-
ble (art. 637 CPC);
b) Recibir y agregar al proceso los ins-
trumentos que le presenten las partes
(art. 637 CPC);
 Mario Casarino Viterbo
c) Recibir la causa a prueba, si cree
necesario decretar este trmite (art. 638,
inc. 1, CPC);
d) Practicar las diligencias que estime
necesarias para el conocimiento de los
hechos (art. 637 CPC);
e) Practicar solo o con asistencia de
un ministro de fe, segn lo estime conve-
niente, los actos de substanciacin que
decrete en el juicio (art. 639, inc. 1, par-
te 1, CPC);
f) Consignar por escrito los hechos
que pasen ante el arbitrador y cuyo testi-
monio le exijan los interesados, si son
necesarios para el fallo (art. 639, inc. 1,
parte 2, CPC); y
g) Dar su fallo en el sentido en que
la prudencia y la equidad le dicten
(art. 637 CPC).
1082. Prueba testimonial. Se rige lo
mismo que si se tratara de jueces rbitros
de derecho, por lo dispuesto en los ar-
tculos 633 y 634 del Cdigo de Procedi-
miento Civil (art. 638, inc. 2, CPC).
1083. Diligencias probatorias practi-
cadas ante los tribunales ordinarios. Las
diligencias probatorias concernientes al
juicio de compromiso que se practiquen
ante los tribunales ordinarios se sometern
a las reglas establecidas para stos (art. 639,
inc. 2, CPC).
1084. Pluralidad de arbitradores. Si
son dos o ms los arbitradores, debern
todos ellos concurrir al pronunciamien-
to de la sentencia y a cualquier otro acto
de substanciacin, salvo que las partes
acuerden otra cosa.
Cuando no haya acuerdo entre los ar-
bitradores, se llamar al tercero, si lo hay;
y la mayora formar resolucin.
No pudiendo obtenerse mayora en
el pronunciamiento de la sentencia defi-
nitiva o de otra clase de resoluciones, que-
dar sin efecto el compromiso si no puede
deducirse apelacin. Habiendo lugar a este
recurso, se elevarn los antecedentes a los
arbitradores de segunda instancia, para
que resuelvan como estimen convenien-
122
te sobre la cuestin que motiva el des-
acuerdo (art. 641 CPC).
1085. Contenido de la sentencia de-
finitiva. La sentencia del arbitrador con-
tendr:
1 La designacin de las partes liti-
gantes;
2 La enunciacin breve de las peti-
ciones deducidas por el demandante;
3 La misma enunciacin de la defen-
sa alegada por el demandado;
4 Las razones de prudencia o de equi-
dad que sirven de fundamento a la sen-
tencia; y
5 La decisin del asunto controver-
tido.
La sentencia expresar, adems, la fe-
cha y el lugar en que se expide; llevar al
pie la firma del arbitrador, y ser autoriza-
da por un ministro de fe o por dos testi-
gos en su defecto (art. 640 CPC).
1086. Recursos. Ser necesario distin-
guir segn la clase de recurso de que se
trate. En efecto:
a) El de apelacin slo proceder con-
tra las sentencias pronunciadas por los
arbitradores cuando las partes, en el ins-
trumento en el que constituyen el com-
promiso, expresaren que se reservan
dicho recurso para ante otros rbitros del
mismo carcter y designaren las personas
que han de desempear este cargo
(arts. 239, inc. 2, COT y 642 CPC).
b) El de casacin en la forma tambin
procede en contra de las sentencias de
los arbitradores. Conocer de l, el tribu-
nal ordinario que corresponda, salvo que
las partes lo hubieren renunciado o so-
metido al conocimiento de otro tribunal
arbitral (art. 239, inc. 1, COT).
Este recurso se ajusta a las normas con-
tenidas en el Ttulo XIX del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil; y, en es-
pecial, a la contemplada en el artculo 796,
que dice: En los juicios de mayor cuanta
seguidos ante arbitradores son trmites
esenciales los que las partes expresen en
el acto constitutivo del compromiso, y, si
nada han expresado acerca de esto, slo
 Manual de Derecho Procesal
los comprendidos en los nmeros 1 y 5
del artculo precedente. (Modificado por
la Ley N 19.496).
Dicho en otros trminos, son trmites
o diligencias esenciales, en la primera ins-
tancia, en los juicios de mayor cuanta
conocidos por arbitradores:
a) El emplazamiento de las partes en
la forma prescrita por la ley; y
b) La agregacin de los instrumen-
tos presentados por las partes y la cita-
cin de aqulla contra quien se presenten.
Recordemos que si el recurso de ca-
sacin en la forma se funda en la causal
5 del artculo 768, o sea, en haber sido
pronunciada la sentencia con omisin de
sus requisitos de forma, dicho recurso es
procedente no obstante que este precep-
to se remite al 170, en razn de que su
equivalente, para estos efectos y que de-
ber citarse tambin como ley que con-
cede el recurso por la causal que se
invoca, es, en cambio, el 642.
En todo caso, la renuncia del recurso
de casacin en la forma, segn lo ha re-
suelto la jurisprudencia de nuestro tribu-
nales, en manera alguna impide a las
partes recurrir por esta va, fundado en
las causales de incompetencia y de ultra
petita, en razn de tratarse de causales
de orden pblico manifiestas y, por con-
siguiente, irrenunciables.
123
c) El de casacin en el fondo no proce-
der, en cambio, en caso alguno en con-
tra de las sentencias pronunciadas por
los arbitradores (art. 239, inc. 2, COT).
La razn es muy simple: mal puede
haber infraccin de ley, cuando dichas
sentencias se pronuncian de acuerdo a la
prudencia y equidad.
d) Por ltimo, tambin es del caso
sealar, como recurso procedente en con-
tra de las resoluciones expedidas por los
arbitradores, el de queja, siempre que en
su pronunciamiento hayan cometido fal-
ta o abuso susceptibles de enmendarse
por esta va (arts. 79 C.P. del E. y 540
COT).*
1087. Ejecucin de las resoluciones.
Todo cuanto hemos dicho acerca de la
ejecucin de las resoluciones pronun-
ciadas por los rbitros de derecho, se
aplica al cumplimiento de las resolucio-
nes pronunciadas por los rbitros arbi-
tradores.
As lo expresa el artculo 643 del C-
digo de Procedimiento Civil: La ejecu-
cin de la sentencia de los arbitradores
se sujetar a lo dispuesto en el artcu-
lo 635.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino
Captulo Viterbo
Tercero
LOS JUICIOS SOBRE PARTICIN DE BIENES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El tribunal; III. El procedimiento;
IV. El fallo particional.

I. Generalidades munidad que se pretende partir, o bien,

1088. Fuentes legales. Los juicios so-
bre particin de bienes se encuentran re-
glamentados en el Ttulo IX del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea,
en sus artculos 646 al 666.
Sin embargo, de conformidad con lo
preceptuado en el artculo 648, se extien-
den a los partidores de bienes las reglas
establecidas respecto de los rbitros en el
Ttulo VIII del Libro III del mismo Cdi-
go, en cuanto no aparezcan modificadas
en el citado Ttulo IX y sean aplicables a
las cuestiones que aqullos deben resolver.
Ejemplo: se desea saber la forma o ma-
nera de practicar notificaciones en los jui-
cios sobre particin de bienes; nada
estatuye sobre el particular el Ttulo IX
del Libro III del Cdigo de Procedimien-
to Civil; luego, hay que recurrir a las
disposiciones que sobre esta materia con-
tiene el Ttulo VIII de ese Libro y Cdi-
go, o sea, el artculo 629.
1089. Objeto. Los juicios sobre parti-
cin de bienes tienen por objeto, como su
propio nombre lo indica, partir, dividir,
o sea, liquidar una comunidad de bienes
entre los diversos comuneros, entregan-
do a cada uno de ellos lo que le corres-
ponda segn su derecho o cuota en la
masa comn.
En consecuencia, todo juicio sobre
particin de bienes exige, como presu-
puesto o antecedente previo, la existencia
de la comunidad que se trata de dividir o
liquidar.
Si se suscita controversia entre los inte-
resados acerca de la existencia de la co-
acerca del derecho o cuota de los comu-
neros sobre la cosa comn, dichas mate-
rias debern ser resueltas por la justicia
ordinaria, en conformidad al procedimien-
to que corresponda, y como operaciones
previas a la participacin misma.
Pretender, pues, que el juez partidor
resuelva sobre estos ltimos particulares,
es llevarlo fuera de la rbita de sus atribu-
ciones y alejarlo de la finalidad u objetivo
de los juicios sobre la particin de bienes;
que se reduce, como ya lo hemos dicho,
nada ms que a dividir o liquidar bienes
comunes entre los interesados, a prorrata
de sus derechos o cuotas en la comunidad.
1090. Importancia. Los juicios sobre
particin de bienes revisten excepcional
importancia, porque no slo tienden a
dividir o liquidar la comunidad provenien-
te de una herencia, sino, adems, las co-
munidades que se originen:
a) De la sociedad conyugal disuelta
(art. 1776 CC);
b) De las sociedades civiles disueltas, sal-
vo las annimas, las cuales, lo mismo que
las sociedades comerciales de toda clase, se li-
quidan por medio de liquidador (arts. 2064
y 2115 CC y 410 C. Com.; y
c) De un cuasicontrato (art. 2313 CC).
El hecho, pues, que estas tres clases
de comunidades se liquiden lo mismo que
una comunidad hereditaria, o sea, en con-
formidad a las reglas del juicio sobre par-
ticin de bienes, demuestra la innegable
importancia de estos juicios especiales.
1091. Caractersticas. Los juicios so-
bre particin de bienes presentan las si-

124
 Manual de Derecho Procesal
guientes caractersticas generales y fun-
damentales:
a) Son materia de arbitraje forzoso, esto
es, que solamente pueden ser conocidos
por la justicia arbitral, con exclusin de
los tribunales ordinarios o especiales
(art. 227 COT);
b) Son juicios en que la voluntad de las
partes tiene una enorme influencia, pues
en ellos, antes que la decisin del juez, pri-
ma el comn acuerdo de los interesados;
c) Son juicios dobles, en el sentido que
cada interesado desempea al mismo
tiempo el papel de demandante y de de-
mandado;
d) Son juicios universales, porque abar-
can la totalidad del patrimonio de una
persona como acontece con la herencia
del causante, o con la sociedad conyugal,
la sociedad civil, o la comunidad que se
trata de liquidar, etc.;
e) Son juicios complejos, porque pue-
den promoverse y resolverse en ellos tan-
tas cuestiones simples cuantas sean
necesarias para llegar, en definitiva, a la
particin y distribucin de los bienes co-
munes;
f) Son juicios de cuanta indetermina-
da, porque si bien puede saberse de an-
temano el monto del caudal comn, lo
cierto es que dicho monto y la parte que
a cada uno de los interesados le ha de
corresponder, slo vendrn a determinar-
se en la sentencia; y
g) Son juicios que no tienen una tra-
mitacin preestablecida u ordenada en la ley,
pues se desarrollan en comparendos, tan-
tos cuantos sean necesarios para cumplir
con el objetivo mismo del pleito, que es
dividir o liquidar entre los interesados los
bienes comunes.
1092. Otras maneras de partir bienes
comunes. La particin puede efectuarse
de tres maneras o formas diferentes:
a) Por el causante o testador;
b) Por los partcipes de comn acuer-
do; y
c) Por un partidor.
Como se comprende, el primer medio
slo puede emplearse tratndose de una
125
comunidad hereditaria; los dos restantes son
aplicables a la particin de cualquiera co-
munidad, no importando su origen.
La particin de bienes efectuada por
conducto de un juez partidor, es la nica
forma que motiva un juicio, y ser, en
consecuencia, tambin la nica objeto de
nuestro estudio.
La particin de bienes efectuada por
el causante o testador y de comn acuerdo
por los interesados origina actos jurdicos di-
versos, desprovistos de todo contenido ju-
risdiccional; y sern, por consiguiente,
estudiados en la ctedra de fondo o de
derecho civil.
II. El tribunal
1093. Su composicin. El tribunal lla-
mado a conocer del juicio sobre parti-
cin de bienes, en primera instancia, est
constituido por el juez y el actuario.
El juez es el llamado a decidir la con-
tienda. Se le conoce tambin con los nom-
bres de rbitro, compromisario o partidor.
El actuario, en cambio, se limita a dar
fe de los actos ejecutados o desarrollados
ante el juez partidor.
1094. Nombramiento del juez parti-
dor. La designacin del juez partidor puede
ser hecha:
a) Por el causante o testador;
b) Por los coasignatarios de comn
acuerdo; y
c) Por el juez ordinario (arts. 1324 y
1325 CC y 646 CPC)
La primera forma, como tambin se
comprende, slo tendr aplicacin cuan-
do la comunidad provenga de una he-
rencia.
El nombramiento de juez partidor
efectuado por el difunto ser vlido cuan-
do conste en instrumento pblico entre
vivos o en testamento (art. 1324 CC). El
instrumento pblico tendr que ser una
escritura pblica, o un testamento, cual-
quiera que sea su forma.
Si el testador est facultado para ha-
cer la particin por s mismo, con mayor
 Mario Casarino Viterbo
razn podr designar la persona llamada
a efectuarla. Quien puede lo ms puede
lo menos.
Suele tambin acontecer que, poste-
riormente, los coasignatarios no estn
conformes con la designacin de juez par-
tidor hecha por el causante. Pueden pres-
cindir de esta designacin? La respuesta
parece que debe ser afirmativa, en pre-
sencia de lo dispuesto en el artculo 241
del Cdigo Orgnico de Tribunales, en
cuanto el compromiso concluye por re-
vocacin hecha por las partes de comn
acuerdo de la jurisdiccin otorgada al
compromisario, sin distinguir el origen
de este ltimo.
Es obvio, adems, que el nombramien-
to hecho por el difunto slo habilita al
partidor para partir la herencia quedada a
su fallecimiento; mas no la sociedad conyu-
gal en que haya sido socio, u otros bienes
que posea en comunidad.
Solamente la voluntad del cnyuge
sobreviviente, o la de los dems comune-
ros, podra ampliar la jurisdiccin del juez
partidor a los tpicos antes sealados.
En cuanto al nombramiento de juez
partidor por los coasignatarios, requiere
acuerdo de todos los interesados y cons-
tancia escrita.
El comn acuerdo de los interesados
es una consecuencia del carcter conven-
cional que entraa el nombramiento de
un partidor (arts. 1325, inc. 3 CC y 232,
inc. 1 COT); y la constancia escrita, una
formalidad propia de toda designacin
de rbitro (art. 234, inc. 1, COT).
Si alguno de los coasignatarios no tu-
viere la libre disposicin de sus bienes, el
nombramiento de juez partidor que no
haya sido hecho por el juez ordinario de-
ber ser aprobado por ste (art. 1326,
inc. 1, CC).
Se excepta de esta disposicin la mu-
jer casada cuyos bienes administra el ma-
rido; pues bastar en tal caso el consenti-
miento de la mujer, o el de la justicia en
subsidio (art. 1326, inc. 2, CC).
Por ltimo, si los coasignatarios no se
ponen de acuerdo en la designacin del
juez partidor, procedern a nombrarlo con
126
sujecin a las reglas del Cdigo de Procedi-
miento Civil (art. 1325, inc. 5, CC).
Este ltimo cuerpo de leyes dispone
que cuando haya de nombrarse parti-
dor, cualquiera de los comuneros ocurri-
r al tribunal que corresponda, pidin-
dole que cite a todos los interesados a
fin de hacer la designacin, y se proce-
der a ella en la forma establecida para
el nombramiento de peritos (art. 646,
inc. 1, CPC).
Depender el tribunal correspondien-
te del origen de la comunidad que se
trata de partir: si es hereditaria, el juez
competente ser el del lugar en que se
abri la sucesin, o sea, el del ltimo do-
micilio del causante (art. 148 COT); y si
obedece a otra causa, el juez competente
ser el del domicilio de cualquiera de los
interesados (arts. 134 y 141 COT).
Ahora bien, recordemos que la forma
de designar peritos es citando a las par-
tes a una audiencia que tendr lugar con
slo las que asistan (art. 414, inc. 1, CPC).
En consecuencia, la solicitud de nombra-
miento de juez partidor ser proveda ci-
tando a los interesados a comparendo
para un da y hora determinados. Esta
resolucin ser necesario notificarla per-
sonalmente a todos los interesados,
por ser la primera que se practicar en
dicha gestin judicial (art. 40 CPC).
Si los interesados se ponen de acuer-
do en la persona del partidor, prima este
comn acuerdo. En caso contrario, la de-
signacin la efectuar el juez ordinario, no
pudiendo recaer en tal caso el nombra-
miento en ninguna de las dos primeras
personas que hayan sido propuestas por
cada parte (art. 414, inc. 1, CPC).
El desacuerdo de los interesados se ma-
nifestar en la misma audiencia caso de
desacuerdo real o bien, cuando no con-
curren a ella todos los interesados caso
de desacuerdo presunto (art. 415 CPC).
Una vez efectuado el nombramiento,
se pondr en conocimiento de las partes
para que dentro de tercero da deduzcan
su oposicin, si tienen alguna incapaci-
dad legal que reclamar contra el nom-
brado. Vencido este plazo sin que se
 Manual de Derecho Procesal
formule oposicin, se entender acepta-
do el nombramiento (art. 416 CPC).
Pero hay veces en que los interesados
formulan oposicin al nombramiento de
juez rbitro, antes que ella se efecte.
Ejemplo: so pretexto que no existe comu-
nidad que partir o dividir.
Es evidente que se trata de una cues-
tin previa al nombramiento, y que mien-
tras no se resuelva, no puede procederse
a la designacin del juez rbitro. Y qu
tramitacin debe drsele a esta oposicin?
A nuestro juicio, la que corresponda se-
gn las reglas generales, o sea, de acuer-
do al procedimiento ordinario o sumario,
segn corresponda (arts. 3 y 680 CPC).
1095. Nombramiento del actuario. El
actuario es designado por el juez partidor,
sin perjuicio de las implicancias o recusa-
ciones que puedan las partes reclamar
(arts. 632, inc. 1, y 648 CPC).
Este nombramiento lo efecta, como
tendremos oportunidad de verlo ms ade-
lante, al pronunciar su primera resolu-
cin.
1096. Requisitos para ser juez parti-
dor. Se encuentran sealados solamente
en el Cdigo Civil; no como acontece con
los dems jueces rbitros, cuyos requisi-
tos para desempear vlidamente estos
cargos los indica el artculo 225 del Cdi-
go Orgnico de Tribunales.
En efecto, el inciso final de este pre-
cepto establece: En cuanto al nombra-
miento de partidor, se estar a lo dispuesto
en los artculos 1323, 1324 y 1325 del C-
digo Civil.
Por su parte, el inciso primero del
artculo 1323 del Cdigo Civil dice: Slo
pueden ser partidores los abogados habi-
litados para ejercer la profesin y que ten-
gan la libre disposicin de sus bienes.
En consecuencia, los requisitos para ser
juez partidor son:
1 Ser abogado;
2 Ser abogado habilitado para ejer-
cer la profesin; y
3 Tener la libre disposicin de los
bienes.
127
Los abogados son personas revestidas
por la autoridad competente de la facul-
tad de defender ante los tribunales de
justicia los derechos de las partes litigan-
tes (art. 520 COT).
Pero no basta ser abogado, es preci-
so, adems, ser de aqullos habilitados
para ejercer la profesin, entendindose
por tales los chilenos que hayan pagado
la patente municipal a que hace referen-
cia el artculo 3 del DL N 3.637 de 10
de marzo de 1981 (art. 526 COT).*
A mayor abundamiento, tampoco po-
drn ser jueces partidores:
a) Los jueces letrados y los ministros
de los tribunales superiores de justicia,
por una doble razn: por estarles prohi-
bido ejercer la abogaca y aceptar com-
promisos (arts. 316 y 317 COT); y
b) Los funcionarios auxiliares de la admi-
nistracin de justicia, por estarles prohibido
ejercer la abogaca, salvo los defensores
pblicos y los procuradores del nmero
(art. 479 COT); y, en particular, los fisca-
les y los notarios, por estarles prohibido
aceptar compromisos y aceptar y desem-
pear arbitrajes y particiones, respectiva-
mente (art. 480 COT).
Por ltimo, la libre disposicin de bie-
nes entraa actuar libremente, sin el mi-
nisterio ni la autorizacin de terceras
personas.
1097. Requisitos para ser actuario. El
actuario en el juicio sobre particin de bie-
nes tiene que ser, desde luego, ministro de
fe. Sin embargo, no todos los ministros de
fe pueden ser actuarios en esta clase de
juicios arbitrales. Solamente podrn serlo:
a) Los Secretarios de los Tribunales
Superiores de Justicia;
b) Los Notarios; y
c) Los Secretarios de los Juzgados de
Letras (art. 648, inc. 2, CPC).
Por exclusin, en consecuencia, no
pueden ser actuarios en esta clase de jui-
cios, los Receptores, a diferencia de lo que
acontece en los dems juicios arbitrales.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
1098. Implicancias y recusaciones del
juez partidor. Estn ntimamente ligadas
con la manera o forma como ha sido de-
signado.
As, si el nombramiento proviene de
la justicia ordinaria, le sern aplicables al
juez partidor todas las causales de impli-
cancia y recusacin que el Cdigo Org-
nico de Tribunales establece para los
jueces (art. 1323, inc. 2, CC).
Cuando el nombramiento de juez r-
bitro ha sido hecho por el difunto, valdr
la designacin aunque la persona nom-
brada sea albacea o coasignatario, o est
comprendida en alguna de las causales
de implicancia o recusacin que estable-
ce el Cdigo Orgnico de Tribunales,
siempre que cumpla con los dems re-
quisitos legales.
Pero cualquiera de los interesados, en
este segundo caso, podr pedir al juez de
letras* del departamento en donde debe
seguirse el juicio de particin que decla-
re inhabilitado al partidor por alguno de
esos motivos. Esta solicitud se tramitar
de acuerdo con las reglas que, para las
recusaciones, establece el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil (art. 1324 CC).
Por ltimo, los jueces partidores nom-
brados de comn acuerdo por los intere-
sados podrn ser albaceas o coasignatarios
o personas comprendidas en alguna de
las causas de implicancia o recusacin que
establece el Cdigo Orgnico de Tribu-
nales, y a pesar de que entre los interesa-
dos existan personas que no tengan la
libre disposicin de sus bienes (art. 1325,
inc. 3, CC).
Lo anterior no obsta para que, si des-
pus de efectuada la designacin sobrevie-
nen causales de implicancia o recusacin,
puedan ellas ser hechas valer en contra
del juez partidor inhbil para impedirle
que contine en el ejercicio del cargo
(art. 1325, inc. 4, CC).
1099. Constitucin del tribunal. Dos
formalidades demuestran que el juez par-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
128
tidor ha quedado legalmente investido
para desempear su cargo: la aceptacin
y el juramento.
La aceptacin es la manifestacin de
voluntad del partidor en orden al desem-
peo del cargo con el cual ha sido hon-
rado. Dicha manifestacin de voluntad
debe ser expresa: lo exige perentoriamen-
te el artculo 1328 del Cdigo Civil, al dis-
poner que el partidor que acepta el
encargo, deber declararlo as.
En seguida, el juez partidor jurar des-
empear el encargo, con la debida fideli-
dad y en el menor tiempo posible
(art. 1328 CC).
La ley no ha sealado la forma como
debe cumplirse con estas dos solemnida-
des; pero, dado que dicen relacin con
la constitucin del tribunal, lo menos que
puede exigirse es que sea por escrito.
En la prctica, la aceptacin y el ju-
ramento se cumplen, concurriendo el
partidor a la escritura pblica de nom-
bramiento o ante el ministro de fe que se
lo notifica.
En cuanto a la oportunidad pensamos
que la aceptacin y el juramento debe-
rn prestarse una vez efectuado el nom-
bramiento y vencidos los plazos para hacer
valer las correspondientes inhabilidades;
a menos que sea necesaria la aprobacin
judicial de dicho nombramiento, en cuyo
caso ser preciso esperar la dictacin del
correspondiente fallo para que el parti-
dor pueda ejercer sus funciones, previa su
aceptacin y el juramento legal (art. 646,
inc. 2, CPC).
Como ya hemos visto que el juez parti-
dor debe ser abogado habilitado para ejer-
cer la profesin, es en esta oportunidad
en que acepta el cargo y presta el jura-
mento de rigor, en que debe exhibir su
patente al da (art. 4 Ley N 18.120 en
relacin con el art. 3 del DL N 3.637.*
1100. Plazo para el desempeo del
cargo de juez partidor. La ley seala al
partidor el trmino de dos aos contados
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
desde la aceptacin de su cargo. El testa-
dor no podr ampliar este plazo. Los coa-
signatarios podrn ampliarlo o restringirlo,
como mejor les parezca, aun contra la
voluntad del testador (art. 1332 CC).
Ahora bien, el trmino que la ley, el
testador o las partes conceden al parti-
dor para el desempeo de su cargo se
contar desde que ste sea aceptado, de-
duciendo el tiempo durante el cual, por la
interposicin de recursos o por otra cau-
sa, haya estado totalmente interrumpida
la jurisdiccin del partidor (art. 647 CPC).
Ejemplo: un recurso de apelacin con-
cedido en ambos efectos.
1101. Responsabilidades y prohibicio-
nes del juez partidor. La responsabilidad
del juez partidor se halla establecida en
el artculo 1329 del Cdigo Civil, en los
siguientes trminos:
La responsabilidad del partidor se
extiende hasta la culpa leve; y en el caso
de prevaricacin, declarada por el juez
competente, adems de estar sujeto a la
indemnizacin de perjuicios, y a las pe-
nas legales que correspondan al delito,
se constituir indigno conforme a lo dis-
puesto para los ejecutores de ltimas vo-
luntades en el artculo 1300.
Adems responde el juez partidor
frente a los acreedores de todo perjuicio
por su omisin en formar el lote o hijue-
la pagadora de deudas (art. 1336 CC); y
frente al Fisco, por no haber reservado o
hecho reservar los bienes necesarios para
el pago del impuesto de herencia (art. 68
Ley N 16.271).
En cuanto a las prohibiciones, es del
caso consultar los artculos 1798 del C-
digo Civil, 321 del Cdigo Orgnico de
Tribunales y 240 del Cdigo Penal.
1102. Remuneracin del juez partidor.
Es principio de justicia que todo trabajo
debe ser remunerado. La labor del juez
partidor no escapa a lo anterior y, por con-
siguiente, debe tambin ser pagada.
La remuneracin del juez partidor se
manifiesta en el pago de honorarios, que
sern determinados de comn acuerdo entre
129
l y los interesados, sea al momento de
constituirse el compromiso, o bien du-
rante la tramitacin del juicio mismo.
Si no existe este acuerdo, el juez par-
tidor puede estimar sus honorarios en la
sentencia definitiva, o sea, en el Laudo, en
conformidad al derecho que le confiere
el artculo 665 del Cdigo de Procedi-
miento Civil.
En esa parte, el Laudo no constituye
propiamente resolucin judicial, sino sim-
plemente una proposicin o estimacin
de honorarios, la cual necesita para per-
feccionarse de la aceptacin de los inte-
resados o comuneros.
En caso de que los comuneros no es-
tn conforme con esta regulacin o esti-
macin de sus honorarios hecha por el
mismo juez partidor, podrn reclamar de
ella, cualquiera que sea su cuanta
(art. 665 CPC).
La reclamacin se interpondr en la mis-
ma forma y en el mismo plazo que la ape-
lacin, y ser resuelta por el tribunal de
alzada en nica instancia (art. 665 CPC).
No cabe, por consiguiente, confundir
la reclamacin con la apelacin, aun cuan-
do ambas pudieren interponerse en igual
tiempo y forma. En efecto, la primera ata-
ca una mera proposicin de honorarios y
deja trabada la litis, en cuanto al monto
de los honorarios, para ser resuelta en
nica instancia por el tribunal de alzada;
la segunda, en cambio, constituye un ver-
dadero recurso y, como tal, ataca una re-
solucin judicial, con el objeto que ella
sea enmendada en conformidad a dere-
cho, en segunda instancia, por el tribu-
nal superior respectivo.
1103. Remuneracin del actuario. El
honorario de los actuarios en las particio-
nes de bienes y en los dems juicios de
compromiso ser regulado por el rbitro,
y no podr exceder del cinco por ciento
del honorario de ste y en ningn caso
de la suma de diez mil pesos.
Si hubieren intervenido dos o ms ac-
tuarios, el honorario de cada uno ser fi-
jado por el rbitro, en atencin a la labor
realizada, no pudiendo exceder la suma
 Mario Casarino Viterbo
total de las remuneraciones de los mxi-
mos ya determinados (art. 4 Auto Acor-
dado, de 5 de diciembre de 1941,
expedido por la Corte Suprema, sobre
arancel judicial, y art. 7, letra m, Ley
N 7.868, de 25 de septiembre de 1944).
1104. Caracteres del juez partidor.
Son de diversa y variada ndole. As:
a) Es un rbitro, por una doble ra-
zn: primera, porque la particin de bie-
nes es materia de arbitraje forzoso
(art. 227, N 2, COT); y segunda, por-
que se extienden a los partidores las re-
glas establecidas respecto de los rbitros
(art. 648, inc. 1, CPC);
b) Es, por regla general, un rbitro de
derecho, o sea, que tramita y falla con suje-
cin a la ley, por ser ste el carcter que
normalmente revisten los rbitros;
c) Excepcionalmente puede ser rbi-
tro arbitrador, siempre que tal calidad se la
atribuyan las partes mayores de edad y
libres administradores de sus bienes
(arts. 224, inc. 1, COT, y 648, inc. 1, par-
te final CPC); y rbitro mixto, por motivos
de manifiesta conveniencia, previa auto-
rizacin judicial y aun cuando entre los
interesados existan personas incapaces
(arts. 224, inc. 2, COT, y 628, inc. 3, y
648, inc. 1, parte 1, CPC);
d) Puede tener un papel activo o pasi-
vo: en el primer caso, cuando entre los
interesados surgen contiendas jurdicas
que el rbitro debe resolver; en el segun-
do, cuando entre los interesados no se
presentan dificultades y el rbitro se limi-
ta a consignar los acuerdos en las actas y
a pronunciar el laudo o fallo arbitral en
conformidad a tales acuerdos;
e) No es un administrador de los bie-
nes comunes, pues esta labor les corres-
ponde a los mismos interesados, como
dueos de dichos bienes, o a la persona
que stos designen en el papel de admi-
nistrador proindiviso; y
f) No es liquidador de los bienes co-
munes, pues este ltimo, a diferencia de
los jueces llamados a resolver las contien-
das, es un mandatario de los comuneros,
que administra y realiza los bienes comu-
130
nes y que, por ltimo, rinde cuenta de su
gestin; nada de ello acontece con los
jueces partidores.
1105. Competencia del juez partidor.
En relacin con la competencia de que
se halla investido el juez partidor, se acos-
tumbra clasificar las materias respectivas
en tres clases:
a) Cuestiones que son de la exclusi-
va competencia del juez partidor;
b) Cuestiones de las cuales jams pue-
de conocer el juez partidor; y
c) Cuestiones de que puede conocer,
ya el juez partidor, ya el juez ordinario,
segn las circunstancias.
Pertenecen a la primera clase o grupo
de aquellas cuestiones que la ley espe-
cialmente les encomienda a los jueces par-
tidores o que, debiendo servir de base
para la reparticin, no someta la ley de
un modo expreso al conocimiento de la
justicia ordinaria (art. 651, inc. 1, par-
te 2, CPC).
Son de la segunda clase o grupo aque-
llas cuestiones que nunca podr conocer
el juez partidor; o sea: a) las controver-
sias sobre derechos a la sucesin por tes-
tamento o abintestato, desheredamiento,
incapacidad o indignidad de los asignata-
rios (art. 1330 CC); y b) las cuestiones
sobre la propiedad de objetos en que al-
guien alegue un derecho exclusivo y que
en consecuencia no deban entrar a la
masa partible (art. 1331 CC).
Queda, por ltimo, una tercera clase o
grupo de cuestiones que pueden ser de la
competencia del juez partidor o del juez
ordinario, segn las circunstancias.
Dichas materias son:
a) Las cuestiones relativas a la forma-
cin e impugnacin de inventarios y tasa-
ciones en que entender el juez partidor
(art. 651, inc. 1, parte 1, CPC), sin per-
juicio de la intervencin de la justicia or-
dinaria en la formacin de los inventarios
(art. 651, inc. 2, parte 1, CPC);
b) Las cuestiones relativas a las cuen-
tas de los albaceas, comuneros y administra-
dores de los bienes comunes en que
entender el juez partidor (art. 651,
 Manual de Derecho Procesal
inc. 1, parte 2, CPC); sin perjuicio del
derecho de los albaceas, comuneros, ad-
ministradores y tasadores para recurrir
tambin a la justicia ordinaria en cuestio-
nes relativas a sus cuentas y honorarios,
siempre que no hayan aceptado el com-
promiso, o que ste haya caducado o no
est constituido an (art. 651, inc. 2, par-
te 2, CPC);
c) Los derechos que tengan que ha-
cer valer sobre los bienes comprendidos
en la particin los terceros acreedores, quie-
nes podrn ocurrir al partidor o a la jus-
ticia ordinaria, a su eleccin (art. 656
CPC);
d) La forma en que han de adminis-
trarse proindiviso los bienes comunes y el
nombramiento de los administradores, si
no se ponen de acuerdo en ello los inte-
resados, que corresponder decretar a la
justicia ordinaria mientras no se haya
constituido el juicio divisorio, o cuando
falte el rbitro que debe entender en l
(art. 653, inc. 1, CPC).
Empero, organizado el compromiso
y mientras subsista la jurisdiccin del par-
tidor, a l corresponder entender en es-
tas cuestiones, y continuar conociendo en
las que se hayan ya promovido o se pro-
muevan con ocasin de las medidas dic-
tadas por la justicia ordinaria para la
administracin de los bienes comunes
(art. 653, inc. 2, CPC); y
e) La ejecucin de la sentencia definiti-
va, para lo cual se podr ocurrir al rbi-
tro que la dict, si no est vencido el plazo
para el que fue nombrado, o al tribunal
ordinario correspondiente, a eleccin del
que pide su cumplimiento (arts. 635,
inc. 1, y 648, inc. 1, CPC).
III. El procedimiento
1106. Generalidades. Hemos dicho
que el juez partidor es esencialmente un
rbitro. Por consiguiente, se extendern
a los partidores las reglas establecidas res-
pecto de los rbitros en el Ttulo VIII del
Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil, en cuanto no aparezcan modifica-
131
das por las del Ttulo IX del mismo Li-
bro y sean aplicables a las cuestiones que
aqullos deben resolver (art. 648, inc. 1,
parte 1, CPC).
Entre estas reglas modificatorias so-
bresale la relativa a que los actos de los
partidores sern, en todo caso, autoriza-
dos por un actuario (art. 648, inc. 2,
CPC); esto es, cualquiera que sea la cali-
dad del partidor de bienes y la naturale-
za de la actuacin.
Ahora bien, los juicios sobre particin
de bienes no tienen una tramitacin orde-
nada y preestablecida en la ley, pues las
materias sometidas al conocimiento del
partidor se ventilan en audiencias verbales;
o por medio de solicitudes escritas, cuando
la naturaleza e importancia de las cues-
tiones debatidas as lo exijan. Las resolu-
ciones que se dicten con tal objeto sern
inapelables (art. 649 CPC).
Estas audiencias y solicitudes escritas
sern tantas cuantas sean las materias que
deba decidir el partidor, para conducir
el juicio entregado a su conocimiento a
feliz trmino, o sea, a la divisin y liqui-
dacin de los bienes comunes.
1107. La primera resolucin. No se
halla establecida de manera expresa en
la ley.
La prctica, sin embargo, indica que
en todo juicio sobre particin de bienes
la primera resolucin es pronunciada por
el partidor de oficio o a peticin de par-
te; y que ella contiene los siguientes ele-
mentos o requisitos:
a) La declaracin de tener por cons-
tituido el juicio de compromiso;
b) La citacin a las partes a la primera
audiencia o comparendo, sealando al
efecto da, hora y lugar en que se verifi-
car; y
c) La designacin del actuario, a quien
se ordena tambin que autorice esa pri-
mera resolucin.
Como toda primera notificacin, de-
ber efectuarse personalmente a las par-
tes, a fin de que queden legalmente
emplazadas en el pleito o juicio de com-
promiso (art. 40 CPC).
 Mario Casarino Viterbo
1108. Las audiencias verbales. Esta
expresin es sinnima de comparendo. Las
audiencias verbales, en consecuencia, son
los comparendos que se realizan en el
juicio sobre particin de bienes con el
objeto de tratar los diversos asuntos o
cuestiones que en dicho pleito interesa
dilucidar.
Se clasifican en audiencias ordinarias
y extraordinarias.
Son ordinarias las que se celebran en
los das y horas prefijados por las partes
y sin nueva notificacin. A la inversa, son
extraordinarias las que se realizan fuera
de los das prefijados y con previa notifi-
cacin.
Las audiencias ordinarias generalmen-
te se sealan en el primer comparendo;
pero, modificada la designacin de da
para esta clase de audiencias, no produ-
cir efecto mientras no se notifique a to-
dos los que tengan derecho a concurrir
(art. 650, inc. 2, CPC).
Ahora bien, cuando se designen das
determinados para las audiencias ordina-
rias, se entender que en ellas pueden
celebrarse vlidamente acuerdos sobre cual-
quiera de los asuntos comprendidos en el
juicio, aun cuando no estn presentes to-
dos los interesados; a menos:
a) Que se trate de revocar acuerdos
ya celebrados; o
b) Que sea necesario el consentimien-
to unnime en conformidad a la ley; o
c) Que sea necesario el consentimien-
to unnime en conformidad a los acuer-
dos anteriores de las partes (art. 650,
inc. 1, CPC).
En estas audiencias ordinarias, por con-
siguiente, se ventila todo lo que es inhe-
rente a la particin; como ser, faccin de
inventario, tasacin de bienes, realizacin
de los mismos, pago de deudas, etc.
Las audiencias extraordinarias, en cam-
bio, tienen por objeto tratar nica y ex-
clusivamente acerca de las materias que
motivaron la citacin de los interesados.
La iniciativa de ellas le corresponder tam-
bin a cualquier interesado; y, requerido
al efecto el partidor, slo le compete de-
cretarla.
132
De toda audiencia se levantar acta,
consignndose en ella los resultados al-
canzados, los cuales se materializan o ad-
quieren la forma de acuerdos (arts. 649 y
650 CPC).
1109. Plazo para formular cuestiones.
Podr el partidor fijar plazo a las partes
para que formulen sus peticiones sobre
las cuestiones que deban servir de base a
la particin (art. 652, inc. 1, CPC).
Constituye, como se ve, una facultad
concedida al partidor por la ley, cuyo uso
es de innegable importancia para acelerar
y regularizar, al mismo tiempo, la pronta
y correcta marcha del juicio sobre parti-
cin.
1110. Tramitacin, acumulacin y fa-
llo de las cuestiones. Cada cuestin que
se promueva ser tramitada separadamen-
te, con audiencia de todos los que en
ella tengan inters, sin entorpecer el cur-
so de las dems y sin que se paralice en
unas la jurisdiccin del partidor por los
recursos que en otras se deduzcan
(art. 652, inc. 2, parte 1, CPC).
Se trata, en consecuencia, de tres re-
glas del ms alto inters, pues tienden a
facilitar la tramitacin de cada una de las
cuestiones que pueden promover las par-
tes ante el juez partidor.
Pero a qu procedimiento se ajustar
la tramitacin de estas cuestiones? En
nuestra opinin prevalece, en primer tr-
mino, el que las partes unnimemente ha-
yan elegido.
A falta de este acuerdo, el partidor
recurrir a las reglas generales del procedi-
miento, o sea, aplicar el procedimiento
ordinario, sumario, especial, o inciden-
tal, segn corresponda.
De ah que hayamos sealado, y con
razn, como caracterstica general del jui-
cio sobre particin de bienes, la de ser
un juicio complejo, esto es, compuesto de
diversas cuestiones o juicios parciales.
No obstante que todas estas cuestiones
parciales, por regla general, deben trami-
tarse separadamente, podrn, sin embargo,
acumularse dos o ms de ellas cuando sea
 Manual de Derecho Procesal
procedente la acumulacin en conformi-
dad a las generales (art. 652, inc. 2, par-
te final, CPC).
Todava ms: las cuestiones parciales
podrn fallarse durante el juicio divisorio
o reservarse para la sentencia final
(art. 652, inc. 3, CPC).
1111. Reglas de fondo aplicables al
fallo de las cuestiones. Esta materia, como
se comprende, es propia del derecho subs-
tantivo, y, de por s, variada y compleja.
Sin embargo, como principio general
se sostiene que el partidor, al tener que
decidir las diversas cuestiones que le plan-
teen los interesados, se atendr, en pri-
mer trmino, a la disposicin de fondo que
corresponda y, en especial, a las normas
contenidas en el artculo 1337 del Cdi-
go Civil acerca de la liquidacin y distri-
bucin de los bienes hereditarios.
En efecto, de acuerdo con este lti-
mo precepto, el camino a seguir por el
partidor ser el siguiente:
1) Prevalecer sobre toda otra nor-
ma la voluntad unnime de los interesa-
dos, de suerte que, habiendo acuerdo
sobre una determinada forma de distri-
bucin de los bienes comunes, habr que
ajustarse a ella;
2) Debe procederse a la divisin ma-
terial misma de las cosas comunes entre
los interesados, de modo que toquen en
el reparto porciones iguales;
3) No siendo posible una distribucin
por partes iguales, debern formarse lotes
anlogos, y, en seguida, repartrselos de co-
mn acuerdo o a falta de ste, por sorteo;
4) Tambin habr que dividir los bie-
nes races, en caso de que admitan cmoda
divisin o de que sta no lo haga desme-
recer. ste es un problema tcnico, que el
partidor siempre resuelve despus de or
opiniones periciales al respecto;
5) Si se resuelve que los bienes ra-
ces no admiten cmoda divisin o que
sta los hace desmerecer, no habr ms
camino que adjudicarlos entre los intere-
sados, o bien venderlos; y
6) La venta podr ser privada o p-
blica, con o sin admisin de postores ex-
133
traos. Las partes son dueas de deter-
minar la mejor forma de esta realizacin.
Si no hay acuerdo, en definitiva resuelve
el partidor.
1112. Otras cuestiones que pueden
suscitarse en el juicio de particin. Estas
otras cuestiones que pueden presentarse
en el juicio sobre particin de bienes, son
las siguientes:
a) Cesacin en el goce gratuito de
una cosa;
b) Administracin de los bienes co-
munes;
c) Derechos que pueden hacer valer
los acreedores y que afecten a los bienes
comunes;
d) Adjudicacin de los bienes comu-
nes; y
e) Licitacin de los bienes comunes.
Por la importancia de cada una de
ellas, las estudiaremos en particular.
1113. Administracin de los bienes
comunes. Recordemos que esta cuestin
de la administracin de los bienes comu-
nes a la que se la llama proindiviso pue-
de ser, ya de la competencia de la justicia
ordinaria, ya de la justicia arbitral.
En efecto, mientras no se haya constitui-
do el juicio divisorio o cuando falte el rbi-
tro que debe entender en l, corresponder
a la justicia ordinaria decretar la forma en
que han de administrarse proindiviso los
bienes comunes y nombrar a los adminis-
tradores, si no se ponen de acuerdo en
ello los interesados (art. 653, inc. 1, CPC).
A la inversa, organizado el compromiso y
mientras subsista la jurisdiccin del parti-
dor, a l corresponder entender en estas
cuestiones y continuar conociendo en las
que se hayan promovido o se promuevan
con ocasin de las medidas dictadas por
la justicia ordinaria para la administra-
cin de los bienes comunes (art. 653,
inc. 2, CPC).
Ahora bien, esta cuestin surgir cuan-
do los copartcipes no se pongan de acuer-
do acerca de la manera de administrar
conjuntamente los bienes; y, ante ello,
cualquiera de los interesados podr ocu-
 Mario Casarino Viterbo
rrir a la justicia ordinaria o a la justicia
arbitral, segn el caso, pidiendo el nom-
bramiento de uno o ms administrado-
res y la fijacin de los dems pormenores
propios de la administracin proindiviso.
El tribunal citar a todos los interesa-
dos a comparendo (art. 654 CPC).
Dicho comparendo se celebrar con
slo los que concurran (art. 654 CPC).
No estando todos presentes, slo podr
acordarse, por mayora absoluta de los
concurrentes, que represente a lo menos
la mitad de los derechos de la comuni-
dad, todas o algunas de las medidas si-
guientes:
1 Nombramiento de uno o ms admi-
nistradores, sea de entre los mismos inte-
resados o extraos;
2 Fijacin de los salarios de los admi-
nistradores y de sus atribuciones y deberes;
3 Determinacin del giro que deba
darse a los bienes comunes durante la
administracin proindiviso y del mxi-
mum de gastos que puedan en ella hacer-
se; y
4 Fijacin de las pocas en que deba
darse cuenta a los interesados, sin perjui-
cio de que ellos puedan exigirlas extraor-
dinariamente, si hay motivo justificado, y
vigilar la administracin sin embarazar los
procedimientos de los administradores
(art. 654 CPC).
Si todos estn presentes, pero no hay una-
nimidad en cuanto a la persona de los
administradores y dems pormenores, bas-
tar la doble mayora antes indicada para
que pueda tomarse validamente cualquier
acuerdo al respecto.
En todo caso, el acuerdo unnime de
los interesados prima al respecto, desde
el momento en que la audiencia es para
acordar o resolver lo conveniente sobre
la administracin proindiviso (art. 654
CPC); o bien, la doble mayora antes se-
alada.
En defecto de esta ltima, cualquiera
materia relacionada con la administracin
proindiviso ser resuelta por el tribunal
que corresponda. As lo da a entender la
frase o por resolucin del tribunal a fal-
ta de mayora (art. 654 CPC).
134
1114. Cesacin en el goce gratuito de
una cosa. De conformidad al artculo 2305
del Cdigo Civil el derecho de cada uno
de los comuneros sobre la cosa comn es
el mismo que el de los socios en el haber
social.
Entre estos derechos de los socios so-
bre las cosas pertenecientes al haber so-
cial, puede sealarse el de servirse de
dichas cosas para su uso personal con tal
que las emplee segn su destino ordina-
rio, y sin perjuicio de la sociedad y del
justo uso de los otros (art. 2081, N 2, CC).
Este goce, como se comprende, es gra-
tuito; y para ponerle trmino ser necesa-
rio que cualquiera de los interesados
reclame ante el juez partidor.
Odo el o los comuneros que goza-
ban gratuitamente de la cosa comn, el
partidor resolver poniendo trmino a di-
cho goce gratuito, salvo que l se funde
en algn ttulo especial (art. 655 CPC).
A contar desde este instante, el que
estaba disfrutando gratuitamente de la
cosa tendr que entrar a pagar a la co-
munidad por el goce. Al respecto, prima-
r el acuerdo de los interesados; y en su
defecto tendr que resolver el partidor.
Por cierto que nada adeudar el co-
munero por el goce gratuito de la cosa
comn, efectuado con anterioridad a la
dictacin de la resolucin que le pone
trmino.
1115. Derechos de los acreedores so-
bre los bienes comunes. Tambin es una
de las cuestiones que pueden llevarse al
conocimiento, ya de la justicia ordinaria,
ya de la justicia arbitral.
El artculo 656 del Cdigo de Procedi-
miento Civil dispone: Los terceros acree-
dores que tengan derechos que hacer valer
sobre los bienes comprendidos en la par-
ticin, podrn ocurrir al partidor o a la
justicia ordinaria, a su eleccin.
La eleccin de la judicatura le com-
pete al acreedor, y no al juez rbitro reque-
rido; de suerte que este ltimo no podra
declararse incompetente, so pretexto que
la judicatura ordinaria es la llamada a in-
tervenir.
 Manual de Derecho Procesal
Estos derechos de los acreedores so-
bre los bienes comunes pueden ser de
cualquiera clase: basta que se refieran o
que digan relacin con aquellos bienes.
Ejemplo: un crdito hereditario impago,
un derecho de servidumbre sobre algn
inmueble que pertenece a la comuni-
dad, etc.
Por consiguiente, la cuestin propues-
ta por el tercero se tramitar segn fuere
su naturaleza.
1116. Adjudicacin de bienes comu-
nes. La adjudicacin es el acto en cuya
virtud en el juicio sobre particin de bie-
nes se entrega a un comunero alguna cosa
poseda proindiviso por todos los copar-
tcipes, de manera que pasa as el adjudi-
catario a ser su dueo exclusivo.
Ella no constituye, como errneamen-
te lo dispone el artculo 703 del Cdigo
Civil, un ttulo traslaticio de dominio. Por
el contrario, la adjudicacin es un ttulo
declarativo de ese derecho.
As lo demuestran los artculos 718 y
1344 de dicho Cdigo. En efecto, el inci-
so primero de estos preceptos dispone:
Cada uno de los partcipes de una cosa
que se posea proindiviso, se entender
haber posedo exclusivamente la parte
que por la divisin le cupiere, durante
todo el tiempo que dur la indivisin. Y
el segundo en su inciso primero agrega:
Cada asignatario se reputar haber su-
cedido inmediata y exclusivamente al di-
funto en todos los efectos que le hubieren
cabido y no haber tenido jams parte al-
guna en los otros efectos de la sucesin.
De ser la adjudicacin un ttulo de-
clarativo de dominio, pueden deducirse
tres importantes consecuencias jurdicas:
1 El adjudicatario no adquiere el do-
minio a virtud de la tradicin, o sea, por
la inscripcin en el registro conservato-
rio respectivo del ttulo de adjudicacin,
sino por el modo de adquirir llamado
sucesin por causa de muerte: la inscripcin
slo se exige como medio de mantener
la historia del inmueble de que se trate;
2 Si durante la indivisin alguno de
los comuneros ha hecho enajenaciones o
135
constituido por s solo gravmenes sobre
las cosas comunes, subsistirn sobre la par-
te adjudicada a dicho copartcipe, si hu-
biere sido comprendida en la enajenacin
o gravamen. Pero si lo enajenado gravado
se extendiere a ms de lo que ha cabido
al comunero, no subsistir la enajenacin
o gravamen contra la voluntad de los res-
pectivos adjudicatarios; y
3 Si al momento de la adjudicacin
hubiere pendiente un embargo, aqulla
ser vlida; y podr inscribirse, porque
solamente hay objeto ilcito en la enaje-
nacin de las cosas embargadas (art. 1464,
N 3, CC), y la adjudicacin no es enaje-
nacin, sino simple singularizacin de
dominio de una cosa poseda proindivi-
so, en manos de uno o ms copartcipes.
Y qu suerte corre el embargo? En
nuestra opinin, habr que distinguir:
Si la cosa ha sido embargada en ra-
zn de una deuda contrada por el cau-
sante o por todos los interesados de
comn acuerdo, subsistir el embargo, no
obstante la adjudicacin.
Si la cosa ha sido embargada en ra-
zn de una deuda contrada por uno de
los comuneros, hay que subdistinguir: a) si
a l se le adjudica la cosa, el embargo
subsiste; y b) si la cosa se adjudica a otro
comunero, el embargo caduca.
Ahora bien, la adjudicacin puede
producirse en diversas oportunidades: du-
rante el juicio, en la sentencia y despus
de ella.
Durante el juicio, a su vez, puede pro-
ducirse en dos formas:
a) Por acuerdo de los interesados, en
cuya virtud se entrega a uno de los co-
partcipes algn bien comn, a cuenta
de su asignacin; y
b) Por la concurrencia de cualquiera
de los copartcipes a la licitacin de bie-
nes comunes y haberlo rematado para s.
En el caso a), el acuerdo de los inte-
resados debe ser unnime, aunque no
existe texto legal expreso que as lo con-
sagre. Empero, esta afirmacin fluye del
contexto de los artculos 1325, 1334 y 1335
del Cdigo Civil y 657 y 660 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
 Mario Casarino Viterbo
En el caso b) se trata de una verdade-
ra adjudicacin y no de un remate; como
sera si el bien lo hubiere subastado un
tercero o extrao a la particin.
El derecho de los comuneros para efec-
tuar adjudicaciones durante el juicio di-
visorio se halla consagrado claramente en
el artculo 660 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, al disponer: Salvo acuerdo
unnime de las partes, los comuneros que
durante el juicio divisorio reciban bienes
en adjudicacin....
Pero este derecho no puede ser ejer-
citado libremente, pues para adjudicar los
bienes comunes es previo apreciarlos por
peritos nombrados en la forma ordinaria
(art. 657, inc. 1, CPC).
Podr, sin embargo, omitirse la tasa-
cin si el valor de los bienes se fija por
acuerdo unnime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya entre
aqullas incapaces, con tal que existan
en los autos antecedentes que justifiquen
la apreciacin hecha por las partes, o que
se trate de bienes muebles (art. 657,
inc. 2, CPC).
En otras palabras, la adjudicacin de
bienes muebles no requiere de tasacin
previa, aun cuando existan incapaces,
siempre y cuando su valor sea determi-
nado de comn acuerdo por los intere-
sados. Tampoco requiere de tasacin
previa la adjudicacin de bienes races, aun
cuando existan incapaces, siempre y
cuando su valor sea determinado de co-
mn acuerdo y en autos obren antece-
dentes que justifiquen dicha apreciacin.
Ejemplo: la tasacin con que figuren en
el rol de avalos respectivo, una tasa-
cin extrajudicial de alguna institucin
de crdito, etc.
Tampoco hay que olvidar que todo
acuerdo de las partes o resolucin del
partidor que contenga adjudicacin de
bienes races se reducir a escritura pblica,
y que sin esta solemnidad no podr efec-
tuarse su inscripcin en el conservador
respectivo (art. 659, inc. 2, CPC).
Dicha escritura pblica es el ttulo de
dominio de la adjudicacin y, como tal,
deber contener todos los antecedentes ne-
136
cesarios, a fin de facilitar su estudio pos-
terior.
En cuanto al aspecto numrico de las
adjudicaciones que se efectan durante
el juicio divisorio, fcil es advertir que
ellas constituyen verdaderos anticipos he-
chos a los comuneros a cuenta de sus
respectivas cuotas.
De ah que sea indispensable deter-
minar previamente, por acuerdo de los
interesados, o, en su defecto, por resolu-
cin del partidor, cul es el haber probable
de cada comunero. La fijacin provisio-
nal del haber probable se har pruden-
cialmente por el partidor (art. 660, parte
final, CPC).
En seguida, salvo acuerdo unnime
de las partes, los comuneros que durante
el juicio divisorio reciban bienes en adju-
dicacin, por un valor que exceda del
ochenta por ciento de lo que les corres-
ponda percibir, vale decir, de su haber
probable, pagarn de contado dicho ex-
ceso (art. 660, parte 1, CPC).
Y con el objeto de mantener una per-
fecta igualdad entre los comuneros duran-
te el juicio divisorio, los valores que reciban
a cuenta de sus derechos devengarn el
inters que las partes fijen, o el legal cuan-
do tal fijacin no se haya hecho, sin per-
juicio de lo que en casos especiales
dispongan las leyes (art. 661 CPC).
Con todo, en las adjudicaciones de
propiedades races que se hagan a los co-
muneros durante el juicio divisorio o en
la sentencia final, se entender constitui-
da hipoteca sobre las propiedades adjudi-
cadas, para asegurar el pago de los
alcances que resulten en contra de los
adjudicatarios, siempre que no se pague
de contado el exceso sobre el haber pro-
bable (art. 662, inc. 1, parte 1, CPC).
Al inscribir el Conservador el ttulo
de adjudicacin, inscribir a la vez la hi-
poteca por el valor de los alcances. Podr
reemplazarse esta hipoteca por otra cau-
cin suficiente calificada por el partidor
(art. 662, inc. 1, parte final, e inc. 2,
CPC).
Se trata de una hipoteca legal, porque
su fuente u origen es la ley; y como toda
 Manual de Derecho Procesal
hipoteca, para que se entienda perfec-
cionada, debe inscribirse en los registros
conservatorios respectivos.
El Conservador que omita esta ins-
cripcin incurrir en las responsabilidades
consiguientes.
Esta hipoteca legal ser determinada o
indeterminada, segn el caso. As, si se ha
calculado el haber probable, la hipoteca
cubrir el veinte por ciento restante. En
caso contrario, la hipoteca ser indeter-
minada, o sea, estar destinada a garanti-
zar el posible alcance de ese adjudicatario,
cuyo monto, hasta esos momentos, se des-
conoce.
1117. Licitacin de bienes comunes.
Es la venta en pblica subasta de los bie-
nes comunes, sean muebles o inmuebles,
que se efecta ante el juez partidor.
Para proceder a esta venta en pblica
subasta, es previo apreciar los bienes de
que se trate por peritos nombrados en la
forma ordinaria (art. 657, inc. 1, CPC).
Sin embargo, del mismo modo que lo
anotamos al tratarse de la adjudicacin de
bienes comunes, podr omitirse esta tasa-
cin si el valor de los bienes se fija de co-
mn acuerdo por las partes, o sus repre-
sentantes, aunque haya entre ellas personas
incapaces, con tal que existan en autos an-
tecedentes que justifiquen la apreciacin
hecha por las partes, o que se trate de
bienes muebles, o de fijar un mnimum
para licitar bienes races, con admisin de
postores extraos (art. 657, inc. 2, CPC).
Lo anterior no basta: es preciso, ade-
ms, cumplir con las formalidades de publi-
cidad, las que pueden ser resumidas en
las siguientes reglas:
a) El remate deber ser anunciado
por medio de avisos publicados en un dia-
rio de la comuna o de la capital de la pro-
vincia, si en aqulla no lo hubiere (art. 658,
inc. 1, CPC);
b) Cuando entre los interesados haya
incapaces, la publicacin de avisos se har
por cuatro veces a lo menos, mediando en-
tre la primera publicacin y el remate un
espacio de tiempo que no baje de quince
das (art. 658, inc. 2, parte 1, CPC);
137
c) Si por no efectuarse el remate, es
necesario hacer nuevas publicaciones, se
proceder en conformidad a lo estableci-
do en el artculo 502 (art. 658, inc. 2, par-
te 2, CPC);
d) Los avisos podrn publicarse tam-
bin en das inhbiles, los que no se des-
contarn para el cmputo del plazo
sealado en el inciso anterior (art. 658,
inc. 3, CPC); y
e) Si los bienes estn en otra comuna,
el remate se anunciar tambin en l, por
el mismo tiempo y en la misma forma
(art. 658, inc. 4, CPC).
En seguida, se aplicarn todas las re-
glas que ya conocemos, contenidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil, acerca de
la licitacin o remate en pblica subasta
de los bienes embargados en el juicio eje-
cutivo.
Por consiguiente, las bases de la subas-
ta se habrn fijado oportunamente de co-
mn acuerdo por los interesados o, en
su defecto, por resolucin del juez parti-
dor; como igualmente se habr sealado
el da y la hora en que ella ha de realizar-
se. Una vez llegado el da y la hora para
el remate, se calificarn previamente las
cauciones, y luego se adjudicar la cosa al
postor que haya ofrecido el precio ms alto.
Y debe extenderse acta de remate?
Nada precepta el Cdigo al respecto.
No obstante, es conveniente hacerlo;
y para ello se extender el acta en el proto-
colo o registro del actuario, agregndose
copia autorizada de ella al cuaderno de
particin. Dicha acta ser firmada por el
partidor, el subastador y el actuario.
Si se trata de bienes races, se requie-
re completar el ttulo para los efectos de
su inscripcin, o sea, otorgar la corres-
pondiente escritura pblica de remate.
Dicha escritura pblica ser firmada
por el partidor, en razn de que en las
enajenaciones que se efectan por su con-
ducto, se considerar a ste representan-
te legal de los vendedores, y en tal
carcter subscribir los instrumentos que,
con motivo de dichas enajenaciones, haya
necesidad de otorgar (art. 659, inc. 1,
parte 1, CPC).
 Mario Casarino Viterbo
Es obvio que dicho instrumento ser
tambin firmado por el subastador, en
seal de aceptacin del remate.
Podr tambin el partidor autorizar al
comprador o adjudicatario o a un tercero
para que por s solo subscriba la inscrip-
cin de la transferencia en el conservador
respectivo (art. 659, inc. 1, parte 2, CPC).
Esta escritura pblica de remate, aun
cuando la ley tampoco nada expresa, es
conveniente que contenga el mayor n-
mero de antecedentes, para el estudio pos-
terior de la correspondiente titulacin; por
ejemplo: constancia de la constitucin del
compromiso, o sea, nombramiento del par-
tidor y solemnidades de la aceptacin y el
juramento; copia del acta del comparen-
do en que se acord el remate y sus con-
diciones; certificado del actuario en que
conste haberse cumplido con las formali-
dades de publicidad; acta del remate; cer-
tificado de ejecutoria de la resolucin del
partidor que orden extender la escritura
pblica de remate; personeras de los man-
datarios o representantes legales de los di-
versos interesados, etc.
1118. Breve recapitulacin en orden
a la tramitacin. Una vez nombrado el juez
partidor de bienes, aceptar el cargo y pres-
tar el juramento de rigor.
A peticin de parte, o de oficio, pro-
nunciar la primera resolucin, en la que
dar por constituido el compromiso, ci-
tar a las partes a comparendo para el
da, hora y lugar que se encargar tam-
bin de indicar, y nombrar el actuario
que crea conveniente, siempre que sea
de aqullos habilitados en conformidad
a la ley.
Esta primera resolucin se notificar
personalmente a todos los interesados.
En el primer comparendo se tomarn los
acuerdos de rutina, que en la prctica se
reducen a aprobar el testamento y el in-
ventario, si lo hubieren, determinar e in-
dividualizar a los interesados, fijar la forma
de las notificaciones, sealar los das y
horas en que se verificarn los compa-
rendos ordinarios, precisar el objeto del
compromiso, etc.
138
El acta de este primer comparendo en-
cabezar el cuaderno de actas de audiencias
o comparendos; pues tambin existirn
otros cuadernos, como ser de documentos,
de rendicin de cuentas, de impugnacin
de inventarios, etc.
En los comparendos posteriores el parti-
dor se preocupar de provocar acuerdos
en orden a la distribucin o liquidacin
de los bienes comunes. A falta de acuer-
do, estas materias sern resueltas por el
mismo partidor.
Las cuestiones que promuevan los in-
teresados se ventilarn verbalmente en los
comparendos, o sea, sern planteadas de
viva voz y escuchadas las opiniones de los
dems interesados, tambin en igual for-
ma; y, en seguida, se adoptar un acuerdo,
o bien, sern resueltas por el partidor.
Sin embargo, estas cuestiones sern
sometidas al conocimiento del partidor
por medio de solicitudes escritas, cuando
la naturaleza e importancia de ellas as lo
exija. El partidor es soberano para deter-
minar una u otra forma de actuacin.
Las cuestiones sern tramitadas en
cuaderno separado, y de conformidad al pro-
cedimiento que corresponda, segn su na-
turaleza; de suerte que existirn tantos
cuadernos separados cuantas sean las
cuestiones que se hayan suscitado entre
los interesados.
Su fallo podr pronunciarse en el cur-
so del juicio divisorio, o bien reservarlo
para definitiva.
Una vez que se ha logrado distribuir
y liquidar los bienes comunes, quiere de-
cir que el partidor estar en condiciones
de dictar sentencia; de tal manera que, por
acuerdo de los interesados, o por resolu-
cin del rbitro, es previo llamar a las
partes para or sentencia.
En esta forma, al juicio sobre parti-
cin de bienes se le deja legalmente en
estado de pronunciarse el fallo definitivo.
IV. El fallo particional
1119. La sentencia definitiva. Los re-
sultados de la particin se consignarn
 Manual de Derecho Procesal
en un Laudo o sentencia final, que resuel-
va o establezca todos los puntos de he-
cho y de derecho que deben servir de
base para la distribucin de los bienes
comunes, y en una Ordenata o liquida-
cin en que se hagan los clculos num-
ricos necesarios para dicha distribucin
(art. 663 CPC).
Por consiguiente, la sentencia definiti-
va que se pronuncia en el juicio sobre
particin de bienes recibe el nombre es-
pecfico de Laudo y Ordenata. Como su
propio nombre lo indica, consta tambin
de dos partes: el Laudo y la Ordenata, cuya
misin en conjunto es la de servir para
que en ellas se consignen los resultados
de la particin.
Se define el Laudo diciendo que es la
sentencia final que se pronuncia en el jui-
cio sobre particin de bienes, y que resuel-
ve o establece todos los puntos de hecho y
de derecho que deben servir de base para
la distribucin de los bienes comunes.
Normalmente el Laudo se limita a es-
tablecer todos los puntos de hecho y de
derecho que deben servir de base para la
distribucin de los bienes comunes; o sea,
en l se reproducen y mantienen todos
los acuerdos adoptados por los interesa-
dos en el curso de la particin.
Esta actitud del partidor de bienes en
la sentencia final demuestra su carcter
de juez en potencia, nombre con que lo
distingue ms de algn autor.
Pero hay veces en que el partidor de
bienes debe resolver acerca de los puntos
de hecho o de derecho que deben servir
de base para la distribucin de los bienes
comunes. En este caso, su labor es la de
un verdadero juez. Estas cuestiones par-
ciales se habrn suscitado en el curso de
la particin, y el rbitro las habr dejado
para ser decididas en definitiva.
Desde el momento en que el Laudo
es una verdadera sentencia definitiva, co-
menzar por expresar el lugar y la fecha
en que se expide; y en seguida tendr
que ajustarse a los requisitos de forma
sealados para esta clase de resoluciones
en el artculo 170 del Cdigo de Procedi-
miento Civil.
139
En otros trminos, el Laudo contendr:
a) La forma en que fue designado el
partidor y la individualizacin de ste;
b) El objeto de la particin;
c) Los antecedentes de la misma;
ejemplo: posesin efectiva, inventario, tes-
tamento, etc.;
d) La individualizacin de los intere-
sados y si han comparecido por medio
de representantes legales o mandatarios,
tambin su debida individualizacin;
e) La manera como fueron odos los
interesados, y la forma en que fueron tra-
mitadas las diversas cuestiones que pue-
den haberse formulado;
f) La orden de formar el cuerpo co-
mn de bienes, indicando, al mismo tiem-
po, los que deben componerlo;
g) La indicacin de las bajas genera-
les;
h) La manera de distribucin del ha-
ber lquido entre los interesados, sea-
lando la parte o cuota que a cada uno de
ellos les corresponda en los bienes co-
munes;
i) La orden de formar a cada intere-
sado su correspondiente carta hijuela con
los bienes que deber tambin sealar;
j) La orden de formar el cuerpo co-
mn de frutos, si los hubiere, y de sus
correspondientes bajas; y
k) La orden de formar la carta hijue-
la de deudas, si las hubiere, indicando, al
mismo tiempo, la manera y los bienes
como aqullas deben ser pagadas.
Luego viene la Ordenata o Liquidacin,
en la que se hacen los clculos numri-
cos necesarios para la distribucin de los
bienes comunes. Se la define, de manera
grfica, como el Laudo traducido a n-
meros.
En la prctica, la Ordenata se subdivi-
de en partidas. As, la primera partida con-
tiene el cuerpo comn de bienes y sus
respectivos valores; la segunda, las bajas
generales; la tercera, el cuerpo comn de
frutos; la cuarta, el cuerpo de intereses;
la quinta, las bajas de los frutos; y la sexta,
el acervo lquido, que resulta de restar
las bajas generales del cuerpo comn de
bienes, sin perjuicio de agregar a este l-
 Mario Casarino Viterbo
timo los frutos y los intereses, y de restar
tambin las bajas de aqullos.
Indicar, en seguida, en nmeros, lo
que a cada interesado le corresponda, y
pasar a formarles sus correspondientes
cartas hijuelas. stas se componen de dos
partes: el haber y el debe. El haber es la
cantidad que le corresponde percibir al
asignatario, a cualquier ttulo. El debe, lla-
mado tambin entero, es la enunciacin
de los diversos bienes que ha recibido o
que debe recibir el asignatario, en pago
de su cuota.
De estas operaciones puede resultar
el asignatario disminuido o alcanzado. Se
encuentra alcanzado cuando recibe bie-
nes en pago de su cuota por mayor canti-
dad que la que realmente le corresponde.
A la inversa, se encuentra disminuido
cuando recibe de menos. Estos alcances
o disminuciones, que no son sino que
diferencias en contra o a favor de los res-
pectivos asignatarios, se cubren entre ellos
mismos. As, el adjudicatario disminuido
ser pagado por el que aparece alcanza-
do; y, de esta suerte, cada uno recibe, en
definitiva, lo que real y legalmente le co-
rresponda.
1120. Notificacin de la sentencia de-
finitiva. Se entender practicada la noti-
ficacin del Laudo y Ordenata desde que
se notifique a las partes el hecho de su
pronunciamiento, salvo el caso previsto
en el artculo 666 (art. 664, parte 1, CPC).
Estamos en presencia, pues, de una
notificacin sui gneris, particular o es-
pecialsima. No se trata, en manera algu-
na, de una notificacin personal o por
cdula. El hecho escueto que se pone en
conocimiento del notificado, por el mi-
nistro de fe que corresponda, es el de
haberse dictado sentencia definitiva en
la causa.
Naturalmente que esta forma de no-
tificacin no le permite al interesado co-
nocer de inmediato el contenido del
Laudo y Ordenata. Su curiosidad queda-
r satisfecha, imponindose de las deci-
siones que contenga en la oficina del
actuario (art. 664, parte 2, CPC).
140
Por excepcin, el Laudo y Ordenata
tambin se entender notificado cuando
se ponga en conocimiento de los intere-
sados la resolucin del juez ordinario en
que se apruebe o modifique, en caso que
sea necesario someterlo a esta solemni-
dad posterior.
1121. Aprobacin judicial de la sen-
tencia definitiva. Esta solemnidad, desti-
nada a proteger los intereses de determi-
nadas personas, que pueden hallarse en
juego en una particin de bienes, es exigi-
da por el artculo 1342 del Cdigo Civil.
En efecto, de conformidad con este
precepto, la particin debe ser sometida
a la aprobacin de la justicia ordinaria,
siempre que en la divisin de la masa de
bienes, o de una porcin de la masa, ten-
gan inters:
a) Personas ausentes que no hayan
nombrado apoderados; o
b) Personas bajo tutela o curadura.
Adems, de conformidad a lo dispues-
to en el artculo 54 de la Ley N 16.271,
de 10 de julio de 1965, sobre Impuesto a
las Herencias, Asignaciones y Donaciones,
se requiere la aprobacin del Laudo y
Ordenata por el juez ordinario, cualquie-
ra que sea la capacidad de los interesa-
dos, en caso de que en esa sentencia el
juez partidor de bienes hubiere determi-
nado el monto del impuesto fiscal a pa-
gar por los asignatarios.*
Ahora bien, la ley civil no ha seala-
do plazo dentro del cual debe someterse
el Laudo y Ordenata a la aprobacin de
la justicia ordinaria. Empero, mientras
esta formalidad no sea cumplida, la sen-
tencia final no adquirir el carcter de
firme o ejecutoriada.
* El DFL N 1 del Ministerio de Justicia, de
30 de mayo de 2000, contiene el texto refundido,
coordinado y sistematizado de la Ley N 16.271 de
impuesto a las herencias, asignaciones y donacio-
nes. Esta ley fue posteriormente modificada por
la Ley N 19.903, publicada en el Diario Oficial de
10 de octubre de 2003, que estableci normas para
el otorgamiento de la posesin efectiva de la he-
rencia.
 Manual de Derecho Procesal
Una vez llegado el Laudo y Ordenata
a poder del juez ordinario, deber or al
Defensor de Menores; y evacuado el informe
de este funcionario auxiliar, resolver,
aprobando lisa y llanamente la sentencia
en examen, o bien modificndola en la par-
te que fuere de derecho. La resolucin
se pronunciar teniendo nicamente en
cuenta si el Laudo y Ordenata resguarda
o no los intereses de las personas que
seala la ley de fondo, o sea, el artcu-
lo 1342 del Cdigo Civil.
Esta resolucin aprobatoria o modifi-
catoria del Laudo y Ordenata participa
de sus mismos caracteres procesales; de
suerte que, siendo una sentencia definiti-
va, deber notificarse por cdula.
1122. Recursos en contra de la sen-
tencia definitiva. La sentencia definitiva
pronunciada en el juicio sobre particin
de bienes, o sea, el Laudo y Ordenata,
ser susceptible de todos los recursos lega-
les ordinarios; y se tramitarn tambin en
conformidad a las reglas generales.
As, el Laudo y Ordenata de primera
instancia ser susceptible de los recursos
de apelacin y de casacin en la forma; pero
con una importantsima modificacin en
cuanto al plazo para deducirlos.
En efecto, este plazo es de quince das,
cualquiera que sea el recurso; y se contar
desde la notificacin del Laudo y Ordena-
ta si no requiere de la aprobacin por parte
de la justicia ordinaria (art. 664, parte fi-
nal, CPC); o bien desde la notificacin de
la resolucin aprobatoria o modificatoria
del mismo, pronunciada por la justicia or-
dinaria, en caso contrario (art. 666 CPC).
La Corte de Apelaciones respectiva,
conociendo del recurso de apelacin, con-
firmar o modificar el Laudo y Ordena-
ta. En este segundo caso, las modificaciones
las introducir ella misma en la senten-
cia, y no delegando esta funcin en el
rbitro. Semejante solucin no se ajusta
a la ley, y podra justificar la procedencia
de un recurso de casacin en la forma,
tendiente a anular el fallo de segunda
instancia, fundado en la omisin de lo
controvertido.
141
Por ltimo, en contra del fallo de la
Corte de Apelaciones, confirmatorio o mo-
dificatorio del Laudo y Ordenata, proce-
dern, a su vez, los recursos de casacin
en la forma y en el fondo, para ante la Corte
Suprema.
Tanto en los plazos para interponer-
los cuanto en su tramitacin, los referidos
recursos se ajustarn a las reglas genera-
les; pues el plazo de quince das seala-
do en los artculos 664 y 666 del Cdigo
de Procedimiento Civil es excepcional y,
por ende, slo aplicable a los recursos
que se deduzcan en contra del Laudo y
Ordenata de primera instancia.
En caso de que el partidor, en uso
del derecho que le confiere el artculo 665
del Cdigo de Procedimiento Civil, hu-
biere hecho estimacin de sus honorarios en
el Laudo y Ordenata, tal como lo expre-
samos en el nmero 1091, ello no dara
margen a la interposicin de recurso ju-
dicial, sino a la reclamacin sealada en
ese mismo precepto, y cuyos efectos, en
su oportunidad, nos encargamos de pre-
cisar.
1123. La nulidad y la particin de bie-
nes. El artculo 1348 del Cdigo Civil dis-
pone que las particiones se anulan o se
rescinden de la misma manera y segn las
mismas reglas que los contratos; y que la
rescisin por causa de lesin se concede
al que ha sido perjudicado en ms de la
mitad de su cuota.
A primera vista, dicho precepto per-
mitira anular o rescindir la particin de
los bienes, cualquiera que hubiere sido
la forma o manera como se efectu, in-
cluso la obtenida por medio de un juicio
de indivisin.
Ahora bien, la solucin antes insinua-
da era correcta a la poca de la promul-
gacin del Cdigo Civil, puesto que, en
conformidad a la antigua legislacin es-
paola, una sentencia pasada en autori-
dad de cosa juzgada poda posteriormente
ser anulada en un nuevo juicio, y por
medio de la accin ordinaria de nulidad.
Sin embargo, hoy da, despus de la
vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil,
 Mario Casarino Viterbo
en que las sentencias judiciales slo pue-
den anularse a virtud de los medios que
la ley franquea y dentro del proceso en
que fueron dictadas, la solucin del C-
digo Civil es preciso aceptarla con la de-
bida reserva.
En efecto, si la nulidad de la particin
se funda en un vicio procesal, los medios
tambin procesales destinados a reclamar-
la sern los recursos o el incidente de nu-
lidad de lo obrado; a la inversa, si el vicio
fundamento de la nulidad es civil o de
fondo, podr aqulla reclamarse por la va
ordinaria exclusivamente.
Ejemplos de nulidad procesal: particin
hecha por un juez rbitro cuyo plazo de
duracin estuviere vencido; particin he-
cha por un juez rbitro y no sometida a
la aprobacin de la justicia ordinaria, en
caso de que la ley la exija, etc.
Ejemplos de nulidad civil: particin he-
cha por un juez partidor que no fue de-
142
signado por todos los interesados; parti-
cin hecha por un juez partidor cuya vo-
luntad aparece viciada por fuerza o dolo;
particin hecha por un juez partidor en
la cual uno de los coasignatarios aparece
perjudicado en ms de la mitad de su cuo-
ta, etc.
Segn autorizadas opiniones de la c-
tedra, en caso de duda acerca de si se
est en presencia de una nulidad civil o
procesal hay que inclinarse por esta lti-
ma, o sea, cerrar el paso a la nulidad ci-
vil, asilndose en las prescripciones del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Se entiende que todo cuanto hemos
dicho anteriormente no se aplica a las par-
ticiones hechas por el causante o testador
o por los coasignatarios de comn acuer-
do, por tratarse de actos o contratos priva-
dos de todo contenido jurisdiccional, y en
los cuales juega en todo su alcance el ya
citado artculo 1348 del Cdigo Civil.
 Captulo Primero
LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El procedimiento; III. La oposicin.
I. Generalidades
1124. Fuentes legales. Los actos judi-
ciales no contenciosos reciben adecuada
reglamentacin en el Libro IV del Cdigo
de Procedimiento Civil, o sea, en los ar-
tculos 817 al 925.
Dicho Libro IV consta de un Ttulo
Primero, que contiene las disposiciones ge-
nerales sobre la materia, y de catorce T-
tulos ms, en los que se detallan las diversas
gestiones no contenciosas en particular.
La ley procesal civil chilena ha segui-
do, al respecto, el mismo sistema emplea-
do por la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola,
la que es su antecedente legislativo extran-
jero ms inmediato. En efecto, esta ltima
dedica a los actos no contenciosos un li-
bro entero el Libro III y en l se contie-
nen tanto las disposiciones generales de
esta clase de actos jurisdiccionales cuanto
las especiales relacionadas con los nego-
cios no contenciosos civiles y, en seguida,
con los comerciales.
No acontece lo mismo con el derecho
francs e italiano, pues en ellos los Cdi-
gos del ramo entremezclan los actos judi-
ciales no contenciosos con los juicios
especiales; ni con el derecho alemn, en
que existe una ley especial sobre la mate-
ria, de fecha 20 de mayo de 1898.
1125. Conceptos. Son actos judicia-
les no contenciosos aquellos que segn
la ley requieren la intervencin del juez
y en que no se promueve contienda algu-
na entre partes (art. 817 CPC).
Dos son, en consecuencia, los requisi-
tos que caracterizan a los actos judiciales
no contenciosos:
145
1 Existencia de una ley que requie-
ra la intervencin del juez; y
2 Ausencia de contienda entre partes.
No importa la clase y ubicacin de la
ley que exija la intervencin del juez en
un determinado acto; lo indispensable es
que ella exista para que pueda el magis-
trado intervenir. Normalmente esta ley es
de fondo, y se encuentra en alguno de
los Cdigos, como el Civil, el Comercial,
el de Minas, etc.; o bien, formando parte
de algn cuerpo legal especial.
Si se pretende que un juez interven-
ga en un determinado acto judicial no
contencioso, en circunstancias que nin-
guna ley requiere de su ministerio, slo
le corresponde abstenerse, por carecer en
absoluto de competencia. Ejemplo: una
persona plenamente capaz, para dar ma-
yor solemnidad a un contrato de com-
praventa que proyecta celebrar, pide
previamente autorizacin judicial.
Recordemos que no acontece lo mis-
mo en los actos judiciales contenciosos.
Reclamada la intervencin del tribunal,
en forma legal y en negocios de su com-
petencia, no podr excusarse de ejercer
su autoridad ni aun por falta de ley que
resuelva la contienda sometida a su deci-
sin (art. 10, inc. 2, COT).
Contienda entre partes equivale a jui-
cio o pleito, o sea, a la controversia ac-
tual que se produce entre dos o ms
personas sobre un derecho y que se so-
mete al fallo de un tribunal.
En consecuencia, para determinar si
se trata de un acto judicial contencioso o
voluntario, es preciso mirar al fondo del
negocio antes que a su aspecto formal.
Habr contienda cuando se pida algo en
 Mario Casarino Viterbo
contra de otra persona, no importando
la actitud que frente a dicha peticin ella
asuma. Si su conducta es pasiva, no por
eso el negocio dejar de ser contencioso.
La falta de pretensiones contrapuestas,
pues, es lo nico que caracteriza a los
negocios judiciales no contenciosos.
Cuando un juez conoce de un acto
judicial no contencioso se dice que est
ejerciendo jurisdiccin voluntaria. A ella se
refiere expresamente el artculo 2 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, que dice:
Tambin corresponde a los tribunales
intervenir en todos aquellos actos no con-
tenciosos en que una ley expresa requie-
ra su intervencin.
Los actos judiciales no contenciosos
son tambin conocidos con la denomina-
cin de gestiones o negocios pertenecien-
tes a la jurisdiccin voluntaria; y de ah
que las expresiones acto judicial, gestin
o negocio sean sinnimas.
1126. Caractersticas. Los actos judi-
ciales no contenciosos presentan una do-
ble y fundamental caracterstica, que los
distingue claramente de los asuntos con-
tenciosos:
1 Son esencialmente revocables por el
mismo tribunal que conoci de ellos; y
2 Siempre dejan a salvo los derechos
de los terceros, quienes pueden impedir
su formacin oponindose; o bien, pidien-
do posteriormente, esto es, una vez for-
mados, que sean dejados sin efecto, en
sede contenciosa.
Ahora bien, la manera de obtener la
revocacin o enmienda de un acto judi-
cial no contencioso es ejercitando el in-
teresado el recurso de revocacin o modifi-
cacin en contra de la sentencia que le
pone trmino, y a que se refiere el ar-
tculo 821 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Los terceros, por su parte, tienen dos
caminos o maneras de defender sus de-
rechos que pueden considerar amagados
por un negocio no contencioso:
a) Deduciendo oposicin en los trmi-
nos sealados en el artculo 823 del C-
digo de Procedimiento Civil; o
146
b) Pidiendo sean dejados sin efecto
en juicio contradictorio posterior.
El recurso de revocacin o modifica-
cin y la oposicin antes sealados sern
objeto de estudio especial.
1127. Su enumeracin. El Libro IV
del Cdigo de Procedimiento Civil regla-
menta los actos judiciales no contencio-
sos, que a continuacin enumeramos:
a) La habilitacin para comparecer
en juicio;
b) La autorizacin judicial para re-
pudiar la legitimacin de un interdicto;
c) La emancipacin voluntaria;
d) La autorizacin judicial para re-
pudiar el reconocimiento de un interdic-
to como hijo natural;
e) El nombramiento de tutores y cu-
radores y el discernimiento de estos car-
gos;
f) El inventario solemne;
g) Los procedimientos a que da lu-
gar la sucesin por causa de muerte;
h) La insinuacin de donaciones;
i) La autorizacin judicial para ena-
jenar, gravar o dar en arrendamiento por
largo tiempo bienes de incapaces, o para
obligar a stos como fiadores;
j) La venta en pblica subasta;
k) Las tasaciones;
l) La declaracin del derecho al goce
de censos;
m) Las informaciones para perpetua
memoria; y
n) La expropiacin por causa de uti-
lidad pblica.
Sin embargo, dicha enumeracin no
es taxativa, porque fuera del Cdigo de
Procedimiento Civil, tambin existen ac-
tos judiciales que participan de las carac-
tersticas de los no contenciosos, los que,
por ende, se rigen por las disposiciones
generales que en aquel cuerpo de leyes
se contienen.
Ejemplos: la muerte presunta (arts. 80 y
siguientes CC); el pago por consignacin
(arts. 1598 y siguientes CC); la notifica-
cin de la cesin de crditos personales
(arts. 1902 y 1903 CC); del procedimien-
to de constitucin de las concesiones mi-
 Manual de Derecho Procesal
neras (arts. 34 y siguientes del C.M.;* la
rectificacin de partidas de estado civil
(art. 18 Ley sobre Registro Civil); la auto-
rizacin judicial para adoptar (art. 5 Ley
sobre Adopcin); la legitimacin adopti-
va (art. 6 Ley N 16.346); la gestin de
cambio de nombres o apellidos (Ley
N 17.344); etc.
1128. La competencia. Los actos ju-
diciales no contenciosos, como los perte-
necientes a la jurisdiccin contenciosa,
son distribuidos entre los diversos tribu-
nales de la Repblica, en conformidad a
ciertas reglas llamadas de competencia.
La competencia del tribunal puede
ser tambin absoluta y relativa; siendo fac-
tores determinantes de la primera el fue-
ro, la materia y la cuanta, y de la segunda,
el territorio.
El factor fuero carece de toda trascen-
dencia para determinar la competencia
absoluta de los tribunales en los nego-
cios no contenciosos. As lo precepta ex-
presamente el artculo 133, inc. 2, del
Cdigo Orgnico de Tribunales; y lo rei-
tera el artculo 827 del Cdigo de Proce-
dimiento Civil, en los siguientes trminos:
En los asuntos no contenciosos no se
tomar en consideracin el fuero perso-
nal de los interesados para establecer la
competencia del tribunal.
Otro tanto acontece con el factor
cuanta, pues todos los negocios pertene-
cientes a la jurisdiccin voluntaria son de
cuanta indeterminada; o sea, que no son
susceptibles de determinada apreciacin
pecuniaria, no obstante que, en algunos
de ellos, el valor numrico o econmico
aparece ostensible. Ejemplos: dacin de
posesin efectiva de una herencia, insi-
nuacin de una donacin, autorizacin
judicial para enajenar un bien raz de in-
capaz, etc.
Por exclusin, tenemos que el nico
factor determinante de competencia ab-
soluta que nos queda es la materia. De
conformidad a ella, los actos judiciales
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
147
no contenciosos son entregados, en pri-
mer trmino, a los jueces de letras (art. 45,
nmero 2, letra c) COT)* y el nombra-
miento de curador ad litem, que es de la
competencia de la judicatura que conoce
del pleito (art. 494 CC).
Precisada la jerarqua, clase o catego-
ra del tribunal llamado a conocer de un
acto judicial no contencioso, en confor-
midad al factor materia, determinante, a
su vez, de la competencia absoluta, es del
caso sealar cul tribunal dentro de esa
jerarqua, clase o categora es el llamado,
concretamente, a conocer de dicho acto
o gestin.
El factor territorio es el que viene en-
tonces en nuestra ayuda, o sea, el que
determina la competencia relativa; y que
se halla consagrado en el artculo 134 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, en los
siguientes trminos: en general, es juez
competente para intervenir en un acto
no contencioso, el del domicilio del inte-
resado, sin perjuicio de las reglas estable-
cidas en los artculos siguientes y de las
dems excepciones legales.
Si en el domicilio del interesado exis-
ten dos o ms jueces de igual jurisdic-
cin, se dividir su ejercicio, por lo que
respecta a los negocios no contenciosos,
en conformidad al turno semanal, que
comenzar a desempearlo el juez ms
antiguo, continuando los dems por or-
den de antigedad (art. 175 COT).
Ahora bien, la incompetencia relati-
va del tribunal para conocer de un nego-
cio contencioso civil puede ser subsanada
mediante la prrroga de jurisdiccin
(art. 181 COT). No acontece lo mismo
en los actos judiciales no contenciosos,
pues ella se encuentra implcitamente pro-
hibida al permitir que la prrroga sola-
mente opere en los negocios contenciosos
civiles (art. 182 COT).
Las reglas de competencia relativa en
los negocios de jurisdiccin voluntaria,
en consecuencia, a virtud de lo anterior-
mente expresado, participan de las ca-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
ractersticas de las de la competencia ab-
soluta, lo cual equivale a sostener que son
de orden pblico, irrenunciables y sus-
ceptibles de declararse en cualquier ins-
tante.
Sin embargo, una vez dictada la sen-
tencia definitiva en el negocio no con-
tencioso, y cumplida que ella haya sido,
pensamos que no podra anularse por in-
competencia, sea absoluta o relativa, del
tribunal que la pronunci, porque, ha-
ciendo aplicacin de los principios gene-
rales, tales hechos sanean o purgan
cualquier vicio de nulidad.
II. El procedimiento
1129. Disposiciones comunes. Los ac-
tos judiciales no contenciosos se rigen en
primer trmino, por las disposiciones espe-
ciales contenidas en el Libro IV del Cdi-
go de Procedimiento Civil; y en seguida
por las disposiciones comunes aplicables
a todo procedimiento que constituyen el
Libro I del mismo Cdigo.
Ejemplos: nada expresa el Libro IV
acerca de la notificacin: en su silencio
rigen las reglas del Libro I sobre el parti-
cular; nada estatuye el Libro IV sobre re-
soluciones judiciales: en su silencio se
aplican las normas contenidas en el
Libro I sobre dicha materia; etc.
1130. Iniciacin de un acto judicial
no contencioso. La persona que desea
poner en actividad la jurisdiccin volun-
taria por parte del Poder Judicial, se pre-
sentar por escrito pidiendo la declaracin
o proteccin jurdica que corresponda.
A esta persona se la conoce con el
nombre de interesado; y al escrito en cues-
tin, con el de solicitud. Interesado, pues,
es lo contrapuesto a parte litigante, ll-
mese demandante o demandado y solici-
tud, lo contrario del escrito de demanda.
La solicitud ser presentada por el in-
teresado ante el tribunal que correspon-
da, o sea, ante el que tenga competencia
para conocer de la gestin de que se trate;
y, por ser la primera, tendr que otorgarse
148
mandato a persona habilitada y aparecer
patrocinada por abogado tambin habili-
tado (arts. 4 CPC y 2 Ley N 18.120, de
30 de abril de 1982, publicado en el Dia-
rio Oficial de 18 de mayo del mismo ao).*
En esta forma se habr iniciado un
asunto judicial, llamado tambin, indis-
tintamente, acto, gestin o negocio no
contencioso o perteneciente a la jurisdic-
cin voluntaria.
1131. Tramitacin. En seguida es del
caso analizar la tramitacin que deben
experimentar los actos judiciales no con-
tenciosos en el tribunal ante el cual han
sido radicados.
Existen tres reglas fundamentales:
1) Si el Cdigo de Procedimiento Ci-
vil o las leyes especiales contienen reglas
especiales acerca de la tramitacin de un
determinado acto judicial no contencio-
so, se aplicarn las tales reglas (a contra-
rio sensu de lo dispuesto en el inciso
primero, parte 1, del artculo 824 del C-
digo de Procedimiento Civil).
Consiste simplemente en la aplicacin
del conocido principio de que las reglas
especiales priman sobre las generales
cuando entre ellas hubiese oposicin.
Ejemplos: el Cdigo reglamenta las ges-
tiones de dacin de posesin efectiva de
la herencia, de autorizacin para enaje-
nar o gravar bienes races de incapaces,
de informacin para perpetua memoria,
etc.; luego, dichas gestiones se tramita-
rn en conformidad a las normas espe-
ciales que para cada una de ellas contiene
su Libro IV;
2) Si el Cdigo de Procedimiento Ci-
vil o las leyes especiales no contienen reglas
particulares acerca de la tramitacin de un
determinado acto judicial no contencio-
so, pero exigen, en cambio, proceder con
conocimiento de causa, habr que sub-
distinguir:
a) Si los antecedentes acompaados
no lo suministran, mandar el tribunal ren-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
dir previamente informacin sumaria
acerca de los hechos que legitimen la pe-
ticin, oir despus al respectivo defen-
sor pblico, segn corresponda (art. 824,
inc. 2, CPC); y
b) Si los antecedentes acompaados,
por el contrario, suministran el conoci-
miento de causa exigido por la ley acerca
de los hechos que legitiman la peticin,
se limitar a or al ministerio pblico o al
respectivo defensor pblico, segn corres-
ponda, y en seguida resolver en definiti-
va, como fuere de derecho (a contrario
sensu, art. 824, inc. 2, CPC); y
3.) Si el Cdigo de Procedimiento
Civil o las leyes especiales no tienen sea-
lada una tramitacin especial para el acto
judicial no contencioso en referencia, ni
tampoco ordenan obrar con conocimien-
to de causa, proceder el tribunal de pla-
no (art. 824, inc. 1, CPC).
En otras palabras, en este ltimo caso,
el tribunal acceder o denegar la solici-
tud de jurisdiccin voluntaria sin orde-
nar trmite alguno previo.
1132. Rgimen probatorio. Es princi-
pio de derecho que en todo asunto judi-
cial deben probarse los hechos que sirven
de fundamento al derecho que se invoca.
Los negocios no contenciosos tampo-
co escapan a este principio elemental;
pues el interesado que desea ver acogida
su solicitud, tendr tambin que acredi-
tar los hechos que la legitiman.
Sin embargo, dada la naturaleza es-
pecial de esta clase de negocios judicia-
les, el rgimen de la prueba se aleja
sensiblemente del que impera en los jui-
cios o asuntos contenciosos.
Dicho rgimen probatorio se manifies-
ta, porque:
1) Los hechos pertinentes se acredi-
tan por medio de informaciones sumarias
(art. 818, inc. 2, CPC).
Se entiende por informacin sumaria
la prueba de cualquiera especie, rendida
sin notificacin ni intervencin de con-
tradictor y sin previo sealamiento de tr-
mino probatorio (art. 818, inc. 3, CPC).
149
Ejemplos: la agregacin de un docu-
mento, la presentacin de un informe pe-
ricial extrajudicial, la declaracin de
testigos, etc.
Es del caso recordar que las informa-
ciones sumarias de testigos en los actos
de jurisdiccin voluntaria son recibidas
por el Receptor, en cuanto ministro de
fe pblica (art. 390, inc. 2, COT).
Este medio sumario de acreditar los
hechos es legalmente aceptable aunque
los tribunales hayan de proceder en al-
gunos de estos actos con conocimiento
de causa; pues, en tales casos, no es ne-
cesario que se les suministre este cono-
cimiento con las solemnidades ordina-
rias de las pruebas judiciales (art. 818,
inc. 1, CPC).
2) Asimismo decretarn de oficio las
diligencias informativas que estimen con-
venientes (art. 820 CPC).
En razn de las funciones tutelares
ejercidas por los jueces en los negocios
no contenciosos, la ley les entrega esta
importante facultad de oficio para que se
formen un mejor convencimiento, no slo
a travs de las pruebas suministradas por
los interesados, sino adems por los re-
sultados de aquellas diligencias.
Desde el punto de vista procesal, es-
tas diligencias informativas son verdade-
ras medidas para mejor resolver; pero
doblemente excepcionales, porque:
a) No estn taxativamente enumera-
das por el legislador, o sea, puede el juez
ordenar cualquiera que estime conve-
niente; y
b) Se decretan en cualquiera etapa
de la gestin, sin que sea necesario que
ella se encuentre en estado de sentencia.
3) Los tribunales apreciarn pruden-
cialmente el mrito de las justificaciones
y pruebas de cualquiera clase que se pro-
duzcan (art. 819 CPC).
En estos negocios, por consiguiente,
la prueba legal cede el paso a la prueba
moral o del libre convencimiento. Tanto
es as que este ltimo puede adquirirse
por el juez a travs de justificaciones o
de pruebas, cualesquiera que ellas sean.
 Mario Casarino Viterbo
Ejemplo: aun por el conocimiento perso-
nal que tenga de los hechos.
1133. Las resoluciones. El Libro IV del
Cdigo de Procedimiento Civil no contie-
ne clasificacin alguna acerca de las reso-
luciones que pueden pronunciarse en los
negocios de jurisdiccin voluntaria.
En su silencio, debemos recurrir al
artculo 158 y concluir afirmando que, en
esta clase de negocios, las resoluciones
que se dicten pueden revestir el carcter
de sentencias definitivas, sentencias inter-
locutorias, autos y decretos.
Ser sentencia definitiva, en consecuen-
cia, la que pone fin a la instancia, resol-
viendo la peticin que ha sido objeto de
la gestin o negocio no contencioso.
Ejemplos de sentencia definitiva: la que
concede la posesin efectiva de una he-
rencia, la que discierne el cargo de guar-
dador, la que niega lugar a enajenar o
gravar el bien raz de un incapaz, etc.
Ejemplos de decreto: el que ordena reci-
bir una informacin sumaria de testigos,
el que ordena pasar los autos en vista al
defensor de menores, etc.
Ahora bien, las sentencias definitivas en
los negocios no contenciosos expresarn:
1) El nombre, profesin u oficio y
domicilio de los solicitantes;
2) Las peticiones deducidas;
3) Las razones que motiven la reso-
lucin, cuando el tribunal deba proce-
der con conocimiento de causa; y
4) La resolucin o decisin del tri-
bunal (art. 826, inc. 1, CPC).
Como se ve, estas sentencias definiti-
vas tambin constan de tres partes: exposi-
tiva, o sea, los nmeros 1 y 2; conside-
rativa, o sea, el nmero 3, pero su
exigencia est condicionada a que se tra-
te de un negocio en el cual el tribunal
deba proceder con conocimiento de cau-
sa; y resolutiva, o sea, el nmero 4.
Lo mismo que las sentencias que se
expiden en las causas entre partes, las
pronunciadas en los negocios no conten-
ciosos se copiarn en el libro respectivo
que llevar el secretario del tribunal
(art. 826, inc. 2, CPC).
150
1134. Los recursos. Contra las reso-
luciones dictadas podrn entablarse los
recursos de apelacin y de casacin, segn
las reglas generales (art. 822, parte 1,
CPC).
Ejemplo: se pide autorizacin judicial
para enajenar un bien raz de una mujer
casada. El juez niega lugar a la autoriza-
cin. Se puede recurrir de casacin en la
forma y de apelacin para ante la Corte
de Apelaciones respectiva.
Imaginemos que la Corte confirme la
sentencia de primera instancia. En con-
tra del fallo de la Corte de Apelaciones
podemos recurrir de casacin en la for-
ma y en el fondo para ante la Corte Su-
prema.
Sin embargo, los trmites de la apela-
cin son los establecidos para los inci-
dentes, o sea, no existe la expresin de
agravios (art. 822, parte 2, CPC).
Tambin es del caso hacer notar que
si el recurso de casacin en la forma se
funda en la causal 5 del artculo 768, o
sea, en haber sido pronunciada la sen-
tencia con omisin de sus requisitos de
forma, habr que mencionar expresa y
determinadamente el artculo 826, so
pena de que dicho recurso sea declarado
inadmisible por defectos en su formaliza-
cin (arts. 772, inc. 2, y 780, inc. 1,
CPC).
De menor aplicacin prctica, aunque
tambin procedentes en esta clase de ne-
gocios, son los recursos de inaplicabilidad
(art. 80 C.P. del E.), de queja (art. 536
COT) y de hecho (arts. 196 y 203 CPC).*
1135. En especial, de la revocacin
o modificacin. Es otro recurso que
procede en contra de las resoluciones
pronunciadas en los actos judiciales no
contenciosos, pero tpico de esta clase de
asuntos.
En efecto, tiene por objeto obtener la
revocacin o modificacin de una reso-
lucin pronunciada en los negocios de
jurisdiccin voluntaria de parte del mis-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
mo juez que la pronunci, en las condi-
ciones que la ley seala, y sin sujecin a
los trminos y a las formas establecidos
para los asuntos contenciosos.
Sus caractersticas ms sobresalientes son:
1 Solamente puede ser interpuesto
por el interesado (art. 821, inc. 1, CPC).
Sabemos que el interesado es la per-
sona que promueve el acto judicial no
contencioso.
En iguales trminos se ha referido a
esta persona el artculo 134 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, al sealar que
en los asuntos de jurisdiccin voluntaria
ser juez competente el del domicilio del
interesado.
Si un tercero desea que se revoque o
modifique una resolucin judicial no con-
tenciosa, tiene abierto el camino de la
oposicin, o bien el de la va ordinaria.
Las gestiones no contenciosas origi-
nan relaciones procesales exclusivas en-
tre el solicitante o interesado y el tribunal
llamado a intervenir; por consiguiente,
el tercero que se sienta agraviado, por
ser extrao a ellas, slo tiene la va de la
oposicin o del juicio declarativo corres-
pondiente.
2 Se interpone el recurso ante y para
el mismo tribunal que pronunci la reso-
lucin recurrida.
En este aspecto, la revocacin o mo-
dificacin que estamos analizando, se ase-
meja a la reposicin y a la aclaracin,
rectificacin o enmienda estudiadas den-
tro de los negocios contenciosos; tanto
es as que en los negocios voluntarios el
primero de los recursos mencionados
hace innecesaria la interposicin de este
ltimo.
3 Procede nicamente en contra de
las resoluciones negativas y de las afirmati-
vas con tal que est pendiente su ejecucin.
Resolucin negativa ser aquella que no
accede a lo pedido por el interesado den-
tro de la gestin no contenciosa. Ejemplo:
la que niega lugar a la autorizacin judi-
cial solicitada para enajenar un bien raz
de un incapaz, en razn de no haberse
acreditado la necesidad o la utilidad ma-
nifiesta en la operacin proyectada.
151
Resolucin afirmativa, por el contrario,
ser aquella que accede a lo pedido por
el interesado dentro de la gestin no con-
tenciosa. Ejemplo: la que concede la pose-
sin efectiva de una herencia, la que
ordena protocolizar un testamento cerra-
do, etc.
Sin embargo, no basta estar en pre-
sencia de una resolucin afirmativa para
que proceda en su contra el recurso de
revocacin o modificacin. Requiere, ade-
ms, que dicha resolucin se encuentre
incumplida, o sea, pendiente en su eje-
cucin.
Cundo ello acontecer? Es difcil dar
un criterio general que comprenda todas
las resoluciones afirmativas incumplidas
pronunciadas dentro de los negocios ju-
diciales no contenciosos por la variedad
de los actos que los componen.
En principio, puede sostenerse que
la resolucin afirmativa est pendiente en
su ejecucin, cuando el solicitante an
no ha obtenido la finalidad perseguida
por medio de la gestin voluntaria pro-
movida.
Ejemplos: Se autoriza a un represen-
tante legal para que proceda a vender un
bien raz de su representado y bajo las
condiciones que en la misma autorizacin
se indican. Dicha resolucin estar cum-
plida cuando se celebre el correspondien-
te contrato de compraventa.
Se le nombra judicialmente curador
general a un menor de edad y se ordena
discernir el cargo por escritura pblica.
Dicha resolucin estar cumplida desde
el momento en que se ha extendido, fir-
mado y autorizado la escritura pblica de
discernimiento.
Se concede la posesin efectiva de una
herencia a los herederos del causante. Di-
cha resolucin se considera cumplida des-
de el momento en que se ha inscrito en
los registros conservatorios respectivos.
4 Para que prospere es necesario que
hayan variado las circunstancias que moti-
varon su dictacin.
Se trata, por consiguiente, de un re-
curso fundado, si es que se pretende que
sea acogido, en razones diversas de aque-
 Mario Casarino Viterbo
llas que se invocaron en la solicitud pri-
mitiva.
5 No est sujeto a trmino ni a forma-
lidad legal especial alguna para interpo-
nerlo.
Esta ltima caracterstica hace que la
revocacin o modificacin se diferencie
fundamentalmente del resto de los recur-
sos procesales.
1136. La cosa juzgada y las resolucio-
nes no contenciosas. En conformidad a
las reglas generales, las sentencias defini-
tivas o interlocutorias firmes producen la
accin o la excepcin de cosa juzgada
(art. 175 CPC).
Hasta qu punto este principio tie-
ne cabida en los negocios judiciales no
contenciosos?
Hemos visto que las resoluciones no
contenciosas negativas y las de igual ca-
rcter afirmativas pero incumplidas pueden
revocarse o modificarse en cualquier mo-
mento; luego, no tienen el carcter de
firmes o ejecutoriadas, y, por consiguien-
te, mal pueden producir la accin o la
excepcin de cosa juzgada.
A la inversa, las resoluciones no con-
tenciosas afirmativas una vez cumplidas no
pueden revocarse o modificarse; luego,
desde su ejecucin adquieren el carcter
de firmes o ejecutoriadas y, por ende, se
hace innecesario estudiar si producen la
accin de cosa juzgada.
No acontece lo mismo con la excep-
cin de cosa juzgada en relacin con las
resoluciones no contenciosas afirmativas
cumplidas.
En nuestra opinin, habr que distin-
guir segn se trate de terceros o del inte-
resado que promovi la correspondiente
gestin de jurisdiccin voluntaria.
Respecto de los terceros, es incuestio-
nable que dichas resoluciones no pueden
producir cosa juzgada. La razn es obvia:
no han sido partes en la gestin respecti-
va y, por consiguiente, tienen abierto el
camino para obtener la anulacin o mo-
dificacin de una resolucin no conten-
ciosa, se entiende, por la va contenciosa
posterior.
152
En cuanto al interesado, desde el mo-
mento en que la resolucin afirmativa ha
sido cumplida, adquiere el carcter de
firme o ejecutoriada y debe producir la
excepcin de cosa juzgada.
No obstante, se tratar de una excep-
cin de cosa juzgada sui generis, esto es,
que la har valer el mismo tribunal que
conoci de la gestin no contenciosa, opo-
nindose a alterar la resolucin afirmati-
va cumplida, la que por tal razn est
firme; u otro tribunal, en caso de que el
mismo interesado pretendiere iniciar di-
versa gestin tendiente a obtener la dic-
tacin de una nueva resolucin no
contenciosa que viniere a contradecir la
primitivamente ya dictada y cumplida.
As lo exigen la seguridad de los nego-
cios jurdicos y, en especial, los intereses
de los terceros que pueden derivarse de
las resoluciones no contenciosas firmes.
1137. Archivo y copias. Los procesos
que se formen sobre actos no contencio-
sos quedarn en todo caso archivados, lo
mismo que los de negocios contenciosos.
Si se da copia de todo o parte del pro-
ceso, se dejar en l testimonio de este
hecho con expresin del contenido de
las copias que se hayan dado (art. 828
CPC).
III. La oposicin
1138. Fuente legal. Hasta estos mo-
mentos, hemos estudiado las gestiones de
jurisdiccin voluntaria en su desarrollo
normal, o sea, como una relacin proce-
sal directa y simple entre el interesado
que la promueve y el tribunal llamado a
conocer de ella.
Hay veces, sin embargo, que un acto
no contencioso puede llegar a perjudicar
los intereses de terceros, quienes podrn
pedir la anulacin o modificacin de la
resolucin respectiva en juicio contradic-
torio posterior; o bien, oponerse al acto
o gestin cuando an est pendiente.
La eleccin de este segundo camino
lo permite el artculo 823 del Cdigo de
 Manual de Derecho Procesal
Procedimiento Civil, el cual consagra la
institucin procesal llamada de la oposi-
cin a los actos no contenciosos o a las
gestiones de jurisdiccin voluntaria.
Dicho precepto dice:
Si a la solicitud presentada se hace
oposicin por legtimo contradictor, se
har contencioso el negocio y se sujetar
a los trmites del juicio que corresponda.
Si la oposicin se hace por quien no
tiene derecho, el tribunal, desestimndo-
la de plano, dictar resolucin sobre el
negocio principal.
Por su parte, la anulacin o modifica-
cin de una resolucin no contenciosa en
juicio posterior, seguido entre el tercero per-
judicado y el interesado en la gestin pri-
mitiva, es la consecuencia de la falta del
efecto de cosa juzgada que dichas resolu-
ciones producen respecto de aqul, como
tuvimos la oportunidad de expresar.
1139. Titular de la oposicin o del
legtimo contradictor. Hemos dicho que
los terceros que se sienten perjudicados
con el acto no contencioso que se trata
de formar pueden impedir su realizacin
oponindose a l.
Sin embargo, este derecho a oponer-
se no puede hacerlo valer cualquier per-
sona: la ley exige que se trate de un
legtimo contradictor (art. 823, inc. 1, CPC).
Qu entendemos por tal?
No hay definicin legal al respecto,
ni tampoco normas que sealen qu per-
sonas revisten este carcter en cada una
de las gestiones no contenciosas en parti-
cular.
La ley civil alude a esta calidad cuan-
do enumera los requisitos que deben con-
currir para que un fallo dictado en
asuntos de estado civil produzca efectos
respecto de toda clase de personas a pe-
sar de que no hayan sido partes en el
juicio respectivo (art. 316, N 2, CC).
El antecedente legislativo extranjero de
nuestro Cdigo, o sea, la Ley de Enjuicia-
miento Civil espaola, reglamentando la ins-
titucin de la oposicin a los actos no
contenciosos, emplea la expresin tener
inters, en vez de legtimo contradictor.
153
En el Proyecto Lira o Proyecto de 1884
se emplea la frase por alguno que tenga
personalidad para formularla. La Comi-
sin Revisora, encargada de dar forma
definitiva al mencionado proyecto, esti-
m obscura dicha frase y la reemplaz
por la expresin legtimo contradictor,
que es la que tiene la ciencia del dere-
cho para expresar esta idea.
La historia fidedigna del estableci-
miento de la ley demuestra, pues, que la
expresin legtimo contradictor hay que
entenderla en el mismo sentido en que
la emplean los que profesan las ciencias
jurdicas.
En consecuencia, de acuerdo con este
mtodo interpretativo, concluimos afir-
mando que legtimo contradictor en una ges-
tin de jurisdiccin voluntaria es todo
aquel que invoca un ttulo, una calidad o
una condicin que lo autorizan para opo-
nerse a las pretensiones del interesado.
Ejemplos: el marido es legtimo con-
tradictor para oponerse a la autorizacin
que pide la mujer para litigar en su con-
tra; el heredero testamentario es legti-
mo contradictor del heredero abintestato
para oponerse a que se conceda a este
ltimo la posesin efectiva de la heren-
cia; el guardador testamentario o legti-
mo, segn el caso, es legtimo contradictor
del guardador dativo para oponerse a que
se discierna en su favor la respectiva guar-
da, etc.
1140. Oportunidad para formular la
oposicin. La oposicin a un acto no con-
tencioso, lo mismo que los dems dere-
chos, debe tener una oportunidad dentro
del proceso para hacerla valer, so pena
de ser desechada.
Pero tampoco nada dice al respecto
la ley procesal civil; y, ante el silencio del
legislador, dos teoras se han formulado.
Segn unos, la oposicin debe ser pre-
sentada por el tercero antes que el tribu-
nal que est conociendo de la gestin no
contenciosa dicte sentencia, acogiendo las
peticiones del interesado.
Se fundan para ello en lo preceptua-
do en el inciso 2 del artculo 823 del
 Mario Casarino Viterbo
Cdigo de Procedimiento Civil, puesto
que dispone que si la oposicin se hace
por quien no tiene derecho, el tribunal,
desestimndola de plano, dictar resolu-
cin sobre el negocio principal.
Ejemplo: se pide el nombramiento de
un curador dativo. Una vez nombrado di-
cho curador, ya no podra oponerse el
tercero al referido nombramiento. Slo
le quedara a salvo para reclamar el jui-
cio posterior.
Segn otros, cuya opinin compartimos,
la oposicin puede presentarse por el ter-
cero desde que se ha iniciado la gestin
voluntaria hasta mientras la sentencia de-
finitiva que le pone trmino no haya sido
cumplida.
Argumentan en apoyo de esta tesis
que la intencin del legislador, al intro-
ducir la institucin de la oposicin a los
actos no contenciosos, fue velar por los
derechos de los terceros a fin de que no
sean lesionados mediante dichos actos; y,
en seguida, se preguntan: desde qu mo-
mento se produce esta lesin?
Desde el momento en que la senten-
cia no contenciosa se cumple; luego,
mientras est pendiente su ejecucin, hay
posibilidad de evitar la lesin permitien-
do la intervencin del tercero por medio
de la oposicin.
Esta ltima opinin concuerda con
lo estatuido en el artculo 882 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, en cuanto or-
dena publicar la resolucin que concede
la posesin efectiva de una herencia, con
el objeto evidente de que comparezcan
los terceros perjudicados a hacer valer sus
derechos.
Si la oposicin slo se pudiere hacer
valer antes de dictar resolucin en el ne-
gocio principal, carecera de objeto el
cumplimiento de las formalidades de pu-
blicidad ya indicadas.
1141. Tramitacin de la oposicin.
Una vez formulada oposicin por un ter-
cero a la gestin de jurisdiccin volunta-
ria, a falta de precepto especial y en
atencin a que se trata de una cuestin
accesoria promovida en el curso de la
154
principal, que requiere especial pronun-
ciamiento del juez, ser necesario trami-
tarla en forma incidental.
En otros trminos, de la oposicin se
conferir traslado por tres das al intere-
sado; y, con lo que ste exponga o en su
rebelda, el tribunal recibir a prueba el
incidente, o bien lo fallar.
La prueba versar especialmente acer-
ca del ttulo, calidad o condicin alegada
por el tercero, como fundamento de su
oposicin; y en su apreciacin el tribunal
proceder prudencialmente, sin las exi-
gencias propias de la prueba en los nego-
cios contenciosos, pues el asunto an no
ha perdido su carcter de voluntario.
El juez resolver el incidente aceptando,
o bien rechazando la oposicin formulada.
Aceptar la oposicin siempre que
constate que ella es tal, que ha sido for-
mulada por legtimo contradictor y que
se ha hecho valer en tiempo o momento
oportuno. En caso contrario, la desesti-
mar.
Estas resoluciones sern susceptibles
de recursos de acuerdo con las reglas ge-
nerales.
El incidente en referencia ser de pre-
vio y especial pronunciamiento; y, como tal,
se tramitar en la misma pieza de autos y
suspender la marcha del negocio prin-
cipal, o sea, del acto no contencioso
(art. 87 CPC).
1142. Efectos de la oposicin. Depen-
dern fundamentalmente de la suerte que
corra la oposicin en la resolucin que
falle el incidente respectivo.
En efecto, si la resolucin acepta la
oposicin, una vez firme o ejecutoriada,
tendr la virtud de transformar el nego-
cio de voluntario en contencioso.
A la inversa, si la resolucin desecha la
oposicin, tambin una vez firme o ejecu-
toriada, permitir renovar la tramitacin
del negocio voluntario, dictndose sen-
tencia, o cumplindose la ya dictada, se-
gn fuere el caso.
1143. Tramitacin del juicio posterior.
Hemos dicho que, una vez firme la reso-
 Manual de Derecho Procesal
lucin que acepta la oposicin, el nego-
cio judicial que se haba iniciado primiti-
vamente como de carcter voluntario
adquiere, desde ese momento, naturale-
za contenciosa.
Ahora bien, de acuerdo a qu trmi-
tes se substanciar este juicio posterior?
En conformidad a los trmites del juicio
que corresponda (art. 823, inc. 1, par-
te 2, CPC). Dicho en otros trminos, la
naturaleza de la accin determinar el
procedimiento a seguir. Podr ser, en con-
secuencia, el ordinario o el especial, se-
gn el caso; y aun, a veces, el incidental
(art. 823 CPC).
Pero hay ms. Todo juicio se inicia a
virtud de demanda del actor, en la que
hace valer la accin o acciones que le
competen. En este caso en qu instante
se interpone la demanda y quin es, con-
secuencialmente, actor?
Segn unos, junto con aceptarse la opo-
sicin, deber tenerse como demanda la
solicitud de jurisdiccin voluntaria, como
contestacin el escrito de oposicin y, en
155
seguida, conferirse traslado para replicar,
si el juicio posterior debe ser tramitado
de acuerdo al procedimiento ordinario.
Segn otros, junto con aceptarse la opo-
sicin, deber tenerse como demanda el
escrito en que sta haya sido formulada
y, en seguida, conferirse traslado para con-
testar; se entiende siempre y cuando el
juicio vaya a ser tramitado en conformi-
dad al procedimiento ordinario.
Una tercera opinin estima que junto
con aceptarse la oposicin, el tribunal
debe limitarse a declarar contencioso el
negocio iniciado como voluntario y, en
seguida, ordenar que se deduzca deman-
da por quien corresponda.
Por fin, hay quienes sostienen que no
cabe formular reglas a priori y que debe-
r ser demandante quien trate de alterar
la situacin existente; a menos que la ley
prevea expresamente a quien correspon-
de asumir dicho rol procesal.
En conformidad a esta cuarta y ltima
opinin, normalmente ser demandante
el opositor.
 Mario Casarino
Captulo Viterbo
Segundo
DE ALGUNOS ACTOS NO CONTENCIOSOS
EN PARTICULAR
SUMARIO: I. El inventario solemne, II. La dacin de la posesin efectiva
de la herencia; III. La autorizacin judicial para enajenar, gravar o dar
en arrendamiento por largo tiempo bienes de incapaces, o para obligar
a stos como fiadores.

I. El inventario solemne 1147. Diversas personas que intervie-

1144. Fuentes legales. El inventario
solemne, como acto judicial no conten-
cioso, se encuentra reglamentado en el
Ttulo VII del Libro IV del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, o sea, en los artcu-
los 858 al 865.
1145. Definicin. Inventario solemne
es el que se hace, previo decreto judicial,
por el funcionario competente, y con los
requisitos que la ley expresa (art. 858,
inc. 1, CPC).
Tambin se considera inventario solem-
ne para todos los efectos legales el que
practica el Servicio de Impuestos Internos
en las gestiones sobre dacin de posesin
efectiva de herencias inferiores a cincuen-
ta unidades tributarias anuales (arts. 34 y
36 Ley N 16.271, de 10 de julio de 1965).*
1146. Quin decreta su formacin? En
primer trmino, la justicia ordinaria. As se
desprende de la misma definicin del in-
ventario solemne antes reproducida.
Pueden tambin decretar la forma-
cin de inventario solemne los jueces r-
bitros en los asuntos de que conocen
(art. 858, inc. 2, CPC).
* Los artculos 34 a 37 de la Ley N 16.271 fue-
ron derogados por la Ley N 19.903, publicada en
el Diario Oficial de 10 de octubre de 2003, que es-
tableci normas para el otorgamiento de la pose-
sin efectiva de la herencia.
El inventario practicado conforme las normas
de la Ley 19.903, se considerar como inventario
solemne para todos los efectos legales (art. 4
inc. 3).
nen en la diligencia. Dichas personas pue-
den ser:
a) El notario (art. 859, N 1, CPC).
Es el ministro de fe que interviene en la
diligencia; su presencia le atribuye auten-
ticidad al acto de que se trata. Con auto-
rizacin del tribunal, podr hacer las veces
de notario otro ministro de fe o un juez
de menor cuanta (art. 859, N 1, CPC).
Ejemplo: un receptor.
b) Los testigos (art. 859, N 1, CPC).
Deben ser dos, y reunir las siguientes cali-
dades: mayores de dieciocho aos, saber
leer y escribir y ser conocidos del notario.
c) El manifestante (art. 859, N 2,
CPC). Es la persona que hace la relacin
de los bienes que se van a inventariar.
Dicha persona debe ser el tenedor de los
bienes, siempre que est presente. A
contrario sensu, si el tenedor de los bie-
nes no est presente, har la manifesta-
cin cualquier interesado. Ante todo, el
notario o el funcionario que lo reempla-
ce, si no conoce a la persona del mani-
festante, se cerciorar de su identidad y
la har constar en la diligencia.
d) Cualquier interesado que, segn la
ley, tenga derecho de asistir (art. 860,
inc. 1, CPC). Ejemplo: un codueo de
los bienes a inventariar, un heredero de
los bienes a inventariar, etc.
e) El mandatario de los interesados,
siempre que tenga poder bastante (art. 860,
inc. 3, CPC).
f) El defensor de ausentes, en represen-
tacin de los interesados que residan en
pas extranjero y que no tengan consti-
tuido procurador con poder bastante
(art. 860, inc. 3, CPC).

156
 Manual de Derecho Procesal
1148. Formalidades legales. La faccin
de inventario solemne implica el cumpli-
miento de un triple grupo de formalidades
legales: previas al inventario, coetneas al
mismo y posteriores a su confeccin.
1) Las formalidades legales previas
consisten en:
a) La presentacin de solicitud por el
interesado en que pide se decrete la fac-
cin de inventario solemne. Ejemplo: un
guardador que desea inventariar solem-
nemente los bienes de su pupilo.
b) El decreto del juez en que, accedien-
do a la solicitud anterior, fija da y hora
para la diligencia (art. 858, inc. 1, CPC).
En ese mismo decreto el juez podr de-
signar al funcionario que reemplace al
notario.
c) La citacin de los interesados co-
nocidos y que segn la ley tengan dere-
cho de asistir al inventario (art. 860,
inc. 1, CPC).
La forma de la citacin difiere segn
sea la clase de los interesados. As si se
trata de codueos de los bienes que de-
ban inventariarse y que residan en el te-
rritorio jurisdiccional, la citacin se har
personalmente (art. 860, inc. 2, parte 1,
CPC). En cambio, a los dems codueos
y a los otros interesados, se les citar por
medio de avisos publicados durante tres
das en un diario de la comuna o de la
capital de la provincia, o de la capital de
la regin, cuando all no lo haya (art. 860,
inc. 2, parte final, CPC).
En representacin de los interesados
que residan en pas extranjero se citar
al defensor de ausentes, a menos que por
ellos se presente procurador con poder
bastante (art. 860, inc. 3, CPC).
2) Las formalidades coetneas al in-
ventario mismo comprenden:
a) Expresar en letras el lugar, da, mes
y ao en que comienza y concluye cada
parte del inventario (art. 859, N 3, CPC).
b) Hacer constar en la diligencia de
haberse cerciorado de la identidad del ma-
nifestante, en caso de que no fuere cono-
cido del ministro de fe (art. 859, N 2,
CPC).
157
c) Dejar constancia en la diligencia de
haberse hecho la citacin de los interesa-
dos en forma legal (art. 860, inc. 4, CPC).
d) Insertar en el inventario la descrip-
cin o noticia de los bienes que en l se
contienen en la forma prevenida por los
artculos 382 y 384 del Cdigo Civil
(art. 861, inc. 1, CPC).
e) Constancia del juramento que pres-
te el tenedor de los bienes o el que hace
la manifestacin de ellos, en el sentido
de que no tiene otros que manifestar y
que deban figurar en el inventario
(art. 859, N 4, CPC).
f) Firma del tenedor o manifestante,
de los interesados que hayan asistido, del
ministro de fe y de los testigos (art. 859,
N 5, CPC).
3) Por ltimo, las formalidades le-
gales posteriores consisten en que, una vez
concluido el inventario, se protocolizar en
el registro del notario que lo haya forma-
do, o en caso de haber intervenido otro
ministro de fe, en el protocolo que desig-
ne el tribunal (art. 863, inc. 1, CPC).
El notario deber dejar constancia de
la protocolizacin en el inventario mis-
mo (art. 863, inc. 2, CPC).
1149. Caso en que los bienes a in-
ventariar existan en diversos territorios
jurisdiccionales. Por regla general pue-
den figurar en el inventario los bienes
que existan fuera del territorio jurisdic-
cional (art. 861, inc. 2, CPC).
Sin embargo, si hay bienes que in-
ventariar en otro territorio jurisdiccional y lo
pide algn interesado presente, en tal caso
se expedirn exhortos a los jueces res-
pectivos, a fin de que los hagan inventa-
riar y remitan originales las diligencias
obradas para unirlas a las principales
(art. 862 CPC).
1150. Ampliacin de inventario so-
lemne. Es extensiva a todo inventario la
disposicin del artculo 383 del Cdigo
Civil (art. 864 CPC).
En otros trminos, si despus de he-
cho el inventario se encontraren bienes
 Mario Casarino Viterbo
de que al hacerlo no se tuvo noticia, o
por cualquier ttulo acrecieren nuevos bie-
nes a la hacienda inventariada, se har un
inventario solemne de ellos, y se agregar
al anterior.
1151. Inventario solemne y tasacin.
Cuando la ley ordene que al inventario se
agregue la tasacin de los bienes, podr el
tribunal, al tiempo de disponer que se in-
ventaren, designa tambin peritos para
que hagan la tasacin, o reservar para ms
tarde la operacin (art. 865, inc. 1, CPC).
Si se trata de objetos muebles podr
designarse al mismo tiempo notario o fun-
cionario que haga sus veces para que prac-
tique la tasacin (art. 865, inc. 2, CPC).
II. La dacin de la posesin efectiva
de la herencia
1152. Fuentes legales. Esta gestin ju-
dicial no contenciosa se encuentra regla-
mentada en el prrafo 3, Ttulo VIII,
Libro IV del Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, en los artculos 877 al 884.*
1153. Concepto y objetivos. La pose-
sin efectiva de la herencia se obtiene
mediante la dictacin de una resolucin
judicial o administrativa por parte del Di-
rector Regional del Servicio de Registro
Civil e Identificacin, recada en un ne-
gocio o gestin no contenciosa, en la que
se reconoce la calidad de heredero y se
otorga a ste la posesin efectiva de los
bienes hereditarios.
* La Ley N 19.903, publicada en el Diario
Oficial de 10 de octubre de 2003, estableci nor-
mas para el otorgamiento de la posesin efectiva
de la herencia. Tratndose de posesiones efectivas
de herencias, originadas en sucesiones intestadas
abiertas en Chile, la nueva ley dispone que sern
tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Iden-
tificacin, y ser otorgada por resolucin fundada
del Director Regional del Servicio, correspondien-
te a la oficina en que se hubiese iniciado el trmi-
te. Las dems sern conocidas por el tribunal
competente de acuerdo a lo dispuesto en el Cdi-
go de Procedimiento Civil (arts. 1 y 2).
158
Ahora bien, los objetivos de esta reso-
lucin judicial son los siguientes:
a) Determinar y reconocer la calidad
de heredero;
b) Habilitar al heredero putativo para
ganar por prescripcin el dominio de los
bienes (arts. 704 y 1269 CC);
c) Mantener la historia de la propie-
dad raz; y
d) Permitir a los herederos que dis-
pongan de los bienes muebles sin ms
trmite, y de los inmuebles una vez prac-
ticadas las inscripciones a que se refiere
el artculo 688 del Cdigo Civil, sin per-
juicio del pago o garanta de pago del
impuesto fiscal respectivo.
1154. Clases de gestiones de posesin
efectiva de la herencia. Segn sea el ttu-
lo o calidad invocado por el heredero
para pedir la posesin efectiva de la he-
rencia, sta puede ser testamentaria o abin-
testato.
Segn el cuerpo o masa de bienes, la
posesin efectiva de la herencia puede ser
superior a cincuenta unidades tributarias
anuales;** o bien, inferior a esta cantidad.
Esta ltima clasificacin reviste espe-
cial importancia para los efectos de la di-
versa tramitacin de una u otra gestin.
A contar de la entrada en vigencia de
la Ley N 19.903, todas las posesiones efec-
tivas intestadas se someten al procedimien-
to ante el Registro Civil, independiente-
mente del cuerpo o masa de bienes.
1155. A quin se concede la pose-
sin efectiva de la herencia? Se dar la
posesin efectiva de la herencia al que la
pida exhibiendo un testamento aparente-
mente vlido en que se le instituya here-
dero (art. 877 CPC).
Se dar igualmente al heredero abin-
testato que acredite el estado civil que le
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3,545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial de 7 de enero de 1981. Actualizado Dep-
to. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
da derecho a la herencia, siempre que
no conste la existencia de heredero testa-
mentario, ni se presenten otros abintes-
tatos de mejor derecho (art. 878 CPC).
En todo caso, la posesin efectiva se
entender dada a toda la sucesin, aun cuan-
do uno solo de los herederos la pida
(art. 881, inc. 1, CPC); y para pedir que se
conceda, es necesario acreditar la muerte,
real o presunta, del testador o de la perso-
na de cuya sucesin se trata (art. 887 CPC).
Conforme la Ley N 19.903, la pose-
sin efectiva podr solicitarse por cual-
quier persona que invoque la calidad de
heredero y ser otorgada a todos los que
posean dicha calidad, de conformidad a
los registros del Servicio de Registro Civil
e Identificacin, aun cuando no hayan
sido incluidos en la solicitud y sin perjui-
cio de su derecho a repudiar la herencia
de acuerdo a las reglas generales. Tam-
bin ser concedida a quienes acrediten
esa calidad, conforme a las reglas genera-
les, incluso si no se encuentran inscritos
en Chile (arts. 2 y 6 Ley N 19.903).
1156. La solicitud inicial. La posesin
efectiva de la herencia se pide al tribunal
respectivo mediante solicitud escrita, en
la cual se expresar:
a) El nombre, apellido, profesin u
oficio, estado civil, lugar y fecha de la
muerte y ltimo domicilio del causante
(art. 879, inc. 2, CPC);
b) Si la herencia es o no testamenta-
ria (art. 879, inc. 2, CPC); y
c) Los nombres, apellidos, domicilio
y calidades de los herederos en cuyo fa-
vor se pide la posesin efectiva (art. 879,
inc. 1, CPC).
Dicha solicitud inicial debe ir apareja-
da de los siguientes instrumentos:
a) Copia autorizada del testamento, si
la herencia fuere testamentaria (art. 879,
inc. 2, parte final, CPC);
b) Copia autorizada de las partidas
de estado civil que acrediten el parentes-
co entre los herederos y el causante y
que les da derecho a la herencia (art. 878
CPC);
159
c) Inventario simple, confeccionado
en los trminos de los artculos 382 y 384
del Cdigo Civil, y firmado por todos los
que hayan pedido la posesin efectiva
(art. 880 CPC); y
d) Partida de defuncin o sentencia
judicial, segn el caso, que acredite la
muerte, real o presunta, del causante
(art. 887 CPC).
Si se trata de posesiones efectivas in-
testadas, stas se piden ante el Servicio de
Registro Civil e Identificacin, a travs de
un formulario confeccionado para tal efec-
to por el servicio, en el que debern indi-
vidualizarse todos los herederos indicn-
dolos por sus nombres, apellidos, roles
nicos nacionales, domicilio y calidades
con que heredan, pudiendo tramitarse
electrnicamente de acuerdo a las forma-
lidades establecidas en el reglamento.
En la solicitud se expresar, adems,
el nombre, apellido, rol nico nacional,
profesin u oficio, estado civil, lugar y
fecha de la muerte y ltimo domicilio del
causante (art. 3 Ley N 19.903).
Se debe tambin acompaar a la soli-
citud el inventario y valorizacin de los
bienes, confeccionado conforme las nor-
mas del art. 4 de la ley.
1157. La resolucin respectiva. El tri-
bunal, en vista de la solicitud en que se
pide la posesin efectiva de la herencia y
de sus anexos, puede adoptar tres dife-
rentes actitudes:
a) Concederla;
b) Denegarla; o
c) Exigir mayores antecedentes.
La resolucin que concede la posesin
efectiva de la herencia contendr:
a) El nombre, apellido, profesin u
oficio, lugar y fecha de la muerte, y lti-
mo domicilio del causante;
b) La calidad de la herencia, indican-
do el testamento cuando lo haya, su fe-
cha y la notara en que fue extendido o
protocolizado;
c) La calidad de los herederos, de-
signndolos por sus nombres, apellidos,
profesiones u oficios y domicilio;
 Mario Casarino Viterbo
d) La orden de protocolizar el inven-
tario simple que contiene los bienes de la
herencia cuya posesin efectiva se solicita,
sellado previamente en cada hoja por el
secretario (art. 881, incs. 2 y 3, CPC); y
e) Dejar constancia de haber cumpli-
do con el trmite de solicitar informe al
Servicio de Registro Civil e Identificacin
respecto de las personas que posean pre-
suntamente la calidad de herederos con-
forme a los registros del Servicio, y de los
testamentos que aparezcan otorgados por
el causante en el Registro Nacional de
Testamentos (art. 881, inc. 1, CPC, mo-
dificado por art. 15 N 2 Ley N 19.903).
Si se trata de posesiones efectivas in-
testadas, conforme la Ley N 19.903, sta
ser otorgada por resolucin fundada del
Director Regional respectivo, quien pue-
de concederla, pedir que se complemen-
ten los antecedentes, suspendiendo la tra-
mitacin, o rechazarla. Si la solicitud fuere
rechazada, cualquiera otra que se presen-
te en relacin con la herencia ser cono-
cida por el mismo Director, al cual le ser
remitida por la oficina del Servicio que la
reciba (art. 5, inc. 1, Ley N 19.903).
La resolucin que conceda la pose-
sin efectiva contendr las mismas men-
ciones requeridas para la solicitud.
Asimismo, contendr el inventario y valo-
racin de los bienes presentados y dis-
pondr su publicacin (art. 5, inc. 2, Ley
N 19.903).
Las resoluciones que dicte el Direc-
tor Regional en estas materias se encuen-
tran exentas del trmite de toma de razn
(art. 5, inc. 3, Ley N 19.903).
1158. Formalidades de publicidad y
protocolizacin del inventario. La resolu-
cin que concede la posesin efectiva de
la herencia se publicar en extracto por
tres veces en el diario de la comuna o de
la capital de la provincia, o de la capital
de la regin.
El secretario deber dejar constancia en
el proceso que se hicieron las publicacio-
nes en forma legal (art. 882, inc. 5, CPC).
El inventario se protocolizar en la no-
tara que el mismo tribunal designe.
160
Por su parte, conforme dispone la Ley
N 19.903, la resolucin que conceda la
posesin efectiva de la herencia intesta-
da ser publicada en extracto por el Ser-
vicio de Registro Civil e Identificacin en
un diario regional correspondiente a la
Regin en que se inici el trmite, en da
1 o 15 de cada mes o el da hbil si-
guiente, si stos recayeren en da sbado
o feriado. Sin perjuicio de los medios com-
plementarios de publicidad que establez-
ca el reglamento, el Servicio mantendr
a disposicin del pblico un ejemplar de
las publicaciones en cada una de sus ofi-
cinas (art. 7 Ley N 19.903).
1159. De las inscripciones. Una vez
que se haya cumplido con las formalida-
des de publicidad de la resolucin que
concedi la posesin efectiva de la he-
rencia en la forma antes sealada, el in-
teresado pedir que se ordene inscribir
dicha resolucin en los registros conser-
vatorios respectivos.
Esta segunda solicitud deber ir apare-
jada de una copia autorizada del inventa-
rio protocolizado; y el tribunal la oficiar
al Servicio de Registro Civil e Identifica-
cin dando conocimiento de este hecho
(art. 882, inc. 3, CPC)
Ahora bien, dnde se efecta la ins-
cripcin?
En el Registro de Propiedad del Con-
servador de Bienes Races del territorio
jurisdiccional en que haya sido pronun-
ciada la resolucin de posesin efectiva, con
indicacin de la notara en que se proto-
coliz el inventario y la enumeracin de
los bienes races que en l se compren-
dan (art. 883, inc. 1, CPC).
Con el mrito de esa inscripcin, los
conservadores debern proceder a efec-
tuar las especiales que procedan, sin nece-
sidad de otro trmite (art. 883, inc. 2,
CPC).
Se trata de las inscripciones contem-
pladas en el artculo 688 del Cdigo Ci-
vil, y que se practican cuando entre los
bienes hereditarios existan inmuebles, o
sea, de las llamadas inscripciones espe-
ciales de herencia.
 Manual de Derecho Procesal
Tampoco hay que olvidar que esta l-
tima disposicin tambin exige la inscrip-
cin del testamento, junto con la del
decreto que concede la posesin efectiva
de la herencia, si ella es testamentaria.
Cuando entre los bienes hereditarios
no haya inmuebles, la inscripcin de la po-
sesin efectiva slo se har en el Conser-
vador del territorio jurisdiccional en donde
se haya concedido (art. 883, inc. 3, CPC).
De donde se infiere que cuando en-
tre los bienes hereditarios haya inmuebles,
y stos se encuentren situados en diversos
territorios jurisdiccionales, la resolucin
judicial que concede la posesin efectiva
de la herencia y el testamento si lo hu-
biere, se inscribirn en cada uno de los
territorios jurisdiccionales en que estn
situados dichos inmuebles, sin perjuicio
de las especiales de herencia que tam-
bin procedan.
Segn dispone la Ley N 19.903, efec-
tuada por el Servicio de Registro Civil e
Identificacin la publicacin en extrac-
to en un diario regional de la resolu-
cin que otorg la posesin intestada, el
Director Regional competente ordenar
inmediatamente la inscripcin de la re-
solucin en el Registro Nacional de Po-
sesiones Efectivas.
El hecho de haberse inscrito la resolu-
cin en este Registro, ser acreditado por
el Servicio mediante un certificado que
contendr todas las menciones sealadas
en el inciso tercero del artculo 5 y, con
su mrito, los interesados podrn reque-
rir las inscripciones especiales que proce-
dan, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 74 del Cdigo Tributario.
En todo caso, el Conservador de Bie-
nes Races devolver al requirente la soli-
citud de inscripcin de un inmueble, si
los datos de su individualizacin conteni-
dos en el certificado no coinciden con
los de la inscripcin vigente.
Una vez inscrita, la resolucin que se
pronuncie sobre la solicitud no podr ser
modificada, sino en virtud de resolucin
judicial y sin perjuicio de lo dispuesto en
los artculos 9 y 10 de la Ley (art. 8, Ley
N 19.903).
161
La misma Ley N 19.903 modific el
artculo 688 del Cdigo Civil, disponiendo
que en el momento de deferirse la heren-
cia, la posesin efectiva de ella se confiere
por el ministerio de la ley al heredero; pero
esta posesin legal no habilita al heredero
para disponer en manera alguna de un
inmueble, mientras no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial
o la resolucin administrativa que otor-
gue la posesin efectiva: el primero ante
el conservador de bienes races de la co-
muna o agrupacin de comunas en que
haya sido pronunciado, junto con el co-
rrespondiente testamento, y la segunda
en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas;
2 Las inscripciones especiales preve-
nidas en los incisos primero y segundo
del artculo 687: en virtud de ellas po-
drn los herederos disponer de consuno
de los inmuebles hereditarios, y
3 La inscripcin prevenida en el in-
ciso tercero del artculo 687: sin sta no
podr el heredero disponer por s solo
de los inmuebles hereditarios que en la
particin le hayan cabido.
1160. El inventario solemne y la ges-
tin de dacin de posesin efectiva de la
herencia. Hay veces que los interesados
en una herencia estn obligados a confec-
cionar inventario solemne. Ello acontecer:
a) Cuando entre los herederos exis-
tan personas incapaces (art. 1284 CC); y
b) Cuando entre los partcipes de los
gananciales hubiere menores, dementes
u otras personas inhbiles para la admi-
nistracin de sus bienes (art. 1766,
inc. 2, CC).
En tales eventos, la confeccin de in-
ventario solemne se pedir junto con la
dacin de la posesin efectiva de la he-
rencia, y la resolucin que conceda esta
ltima terminar ordenando dicha fac-
cin (art. 881, inc. 3, CPC).
Todava ms: el aviso en que se publi-
que la concesin de la posesin efectiva
de la herencia podr tambin utilizarse
para anunciar la faccin del inventario so-
lemne (art. 882, inc. 2, CPC).
 Mario Casarino Viterbo
Conforme lo dispone la Ley N 19.903,
el inventario practicado, se considerar
como inventario solemne para todos los
efectos legales (art. 4, Ley N 19.903).
1161. Las adiciones, supresiones o
modificaciones del inventario. Las adicio-
nes, supresiones o modificaciones que se
hagan en el inventario cuando se trate
de bienes races, debern protocolizarse
en la misma notara en que se protocoli-
z el inventario y anotarse en el registro
conservatorio, al margen de la inscripcin
primitiva (art. 883, inc. 4, CPC).
Se trata, por consiguiente, de una do-
ble formalidad: protocolizacin en la misma
notara en que se protocoliz el inventario
primitivo y anotacin al margen de la ins-
cripcin que concedi la posesin efectiva;
pero siempre que las adiciones, supresio-
nes o modificaciones digan relacin con
bienes races, y cualquiera que sea la clase del
inventario, es decir, solemne o simple.
Por su parte el art. 9 de la Ley
N 19.903 dispone que las adiciones, su-
presiones o modificaciones que se hagan
al inventario o valoracin se materializa-
rn a travs de un formulario, confeccio-
nado al efecto por el Servicio de Registro
Civil e Identificacin, dejndose constan-
cia en la respectiva resolucin o inscrip-
cin, segn corresponda, y dndose aviso
conforme a lo dispuesto en el artculo 7.
Las formalidades de este procedimiento
sern fijadas en el Reglamento, y el Servi-
cio percibir por su tramitacin, segn co-
rresponda, el arancel que se establece en
el inciso segundo del artculo 11 de la ley.
1162. Posesin efectiva de herencias
cuyo cuerpo o masa de bienes no exceda
de cincuenta unidades tributarias anua-
les.* Estn sometidas en su tramitacin a
un rgimen excepcional:
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3.545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial de 7 de enero de 1981.
La Ley N 19.903 derog los artculos 33 a 37
y el ttulo del prrafo que los contiene.
162
a) Podrn solicitarse en formularios es-
peciales que har el Servicio de Impuestos
Internos (arts. 884 CPC y 33 Ley N 16.271);
b) La resolucin judicial que conce-
de la posesin efectiva de la herencia de-
ber ordenar expresamente que la gestin
se tramitar en conformidad a las reglas
especiales que estamos sealando (art. 33,
inc. 2, Ley N 16.271);
c) La resolucin judicial que conce-
de la posesin efectiva de la herencia se
publicar nicamente por dos veces y en
los avisos se expresar que dicha gestin
est sometida a esta tramitacin especial
(art. 35, inc. 1, Ley N 16.271);
d) El inventario y la tasacin sern
confeccionados por el Servicio de Impues-
tos Internos, entregndoles una copia a
los interesados (art. 34 Ley N 16.271);
e) Dicho inventario y tasacin, aun
cuando simple en su confeccin, se con-
siderar solemne para todos los efectos le-
gales (art. 36 Ley N 16.271);
f) Las actuaciones judiciales y nota-
riales y las de los conservadores de bienes
races que se produzcan en los trmites
necesarios, hasta las inscripciones especia-
les de herencia inclusive, se cobrarn en
este caso con un cincuenta por ciento de
rebaja (art. 37 Ley N 16.271);
g) El inventario deber protocolizarse
en conformidad a las reglas generales
(art. 35, inc. 2, Ley N 16.271); y
h) Una vez publicada la resolucin
que concede la posesin efectiva de la
herencia y protocolizado el inventario, el
juez ordenar la inscripcin de dicha re-
solucin (art. 35, inc. 2, Ley N 16.271).
Es de advertir que esta tramitacin
especial slo podr aplicarse cuando el
cuerpo o masa de los bienes hereditarios
no exceda de cincuenta unidades tribu-
tarias anuales,** o sea, en este caso, nin-
guna influencia tiene el haber lquido
hereditario.
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3.545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial de 7 de enero de 1981. Actualizado Dep-
to. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
1163. El impuesto a las herencias,
asignaciones y donaciones. Se rige por las
disposiciones de la Ley N 16.271, de 10
de julio de 1965, modificada por el Decre-
to Ley N 3.545, de 16 de diciembre de
1980, publicado en el Diario Oficial de 7
de enero de 1981, y por Ley N 19.903,*
publicada en el Diario Oficial de 10 de
octubre de 2003, que estableci normas
para el otorgamiento de la posesin efec-
tiva de la herencia intestada, y su aplica-
cin y fiscalizacin estn a cargo del
Servicio de Impuestos Internos (art. 1).
Dicho impuesto se aplica sobre el va-
lor lquido de la respectiva asignacin o
donacin con arreglo a una escala pro-
gresiva, segn el monto de stas en rela-
cin a determinadas unidades tributarias
anuales (art. 2).
El impuesto se recargar en un 20%
cuando el asignatario sea pariente colate-
ral de segundo, tercero o cuarto grado
con el causante, y en un 40%, si el paren-
tesco fuera ms lejano o ninguno (art. 2).
Se entiende por asignacin lquida la que
corresponda al heredero o legatario, una
vez deducidas del cuerpo o masa de bie-
nes que el difunto ha dejado, determina-
das partidas; como ser, los gastos de ltima
enfermedad y entierro del causante, las
costas de publicacin del testamento, de
la posesin efectiva, las deudas heredita-
rias, la porcin conyugal, etc. (art. 4).
Hay determinadas asignaciones que
estn exentas de este impuesto. Ejemplos:
las que se dejen a la beneficencia pbli-
ca; las asignaciones por causa de muerte
que correspondan al cnyuge y cada as-
cendiente, o adoptante, o a cada hijo
adoptado o la descendencia de ellos; las
que no excedan de cincuenta unidades
tributarias anuales** dejadas a determi-
nados parientes; las destinadas exclusiva-
mente a un bien pblico y cuya exencin
* La Ley 19.903 derog el Ttulo VII de la Ley
N 16.271, artculos 48 y 49.
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el art. 1, N 7, del Decreto Ley N 3.545,
de 16 de diciembre de 1980, publicado en el Dia-
rio Oficial, de 7 de enero de 1981.
163
sea decretada por el Presidente de la Re-
pblica, etc. (arts. 2 y 18).
Ahora bien, para determinar el mon-
to sobre el cual debe aplicarse el im-
puesto, se considerar el valor que
tengan los bienes al momento de defe-
rirse la herencia en conformidad a las
siguientes reglas:
a) El avalo con que figuren los bie-
nes de races en esa fecha para los efec-
tos del pago de las contribuciones. Los
bienes inmuebles o adherencias y por des-
tinacin excluidos del avalo, que no se
encuentren expresamente exentos del
impuesto establecido en la presente ley
debern ser valorados de acuerdo a las
normas establecidas en el artculo 46 bis.
No obstante lo anterior, los inmue-
bles adquiridos dentro de los tres aos
anteriores a la delacin, se estimarn en
su valor de adquisicin, cuando ste fue-
re superior al de avalo;
b) El promedio del precio que los
efectos pblicos, acciones y valores mobi-
liarios hayan tenido durante los seis me-
ses anteriores a la fecha de la delacin
de las asignaciones;
c) El valor de los bienes muebles, bie-
nes situados en el extranjero y dems res-
pecto de los cuales la ley no establece
regla de valoracin, sern considerados
en su valor corriente en plaza. Para el
ejercicio de la facultad establecida en el
artculo 64 del Cdigo Tributario, el Ser-
vicio de Impuestos Internos deber citar
al contribuyente dentro de los sesenta das
siguientes a la presentacin de la decla-
racin del impuesto o de la exencin del
mismo;
d) No obstante, si dentro de los nue-
ve meses siguientes a la delacin de la
herencia, se licitaren bienes en subasta
pblica con admisin de postores extra-
os, se tomar como base para determi-
nar el monto imponible, el valor en que
hayan sido subastados (art. 46).
La determinacin definitiva del monto
imponible tiene cuatro formas para ser
efectuada:
a) Por particin hecha por acto en-
tre vivos o por testamento;
 Mario Casarino Viterbo
b) Por liquidacin hecha ante el juez
letrado que haya dictado la resolucin
de posesin efectiva, cuando fuere pro-
cedente;
c) Por laudo y ordenata dictados en
juicio de particin; y
d) Por escritura pblica de particin
(art. 48).
La manera ms usual de hacer esta de-
terminacin es mediante liquidacin he-
cha ante el juez que concedi la posesin
efectiva de la herencia.
Este trmite se cumple una vez termi-
nada la gestin de dacin de la posesin
efectiva de la herencia; y en atencin al
nexo que presenta con esta ltima, se efec-
ta dentro de los mismos autos.
En la solicitud respectiva en que se for-
mula la liquidacin del impuesto se pro-
vee: informe del Servicio de Impuestos
Internos; una vez evacuado dicho infor-
me, el tribunal resuelve determinado el
monto de dicho impuesto (art. 49).
El impuesto deber declararse y pagarse
simultneamente dentro del plazo de dos
aos, contado desde la fecha en que la
herencia se defiera, y el pago deber efec-
tuarse en la Tesorera del departamento
en donde se haya concedido la posesin
efectiva de la herencia.
Si el impuesto no se pagare dentro
del plazo de dos aos, se adeudar, des-
pus del segundo ao, el inters penal
indicado en el artculo 53 del Cdigo Tri-
butario.
Estos intereses no los declararn ni
pagarn aquellos interesados que paguen
dentro del plazo el impuesto correspon-
diente a sus asignaciones (arts. 50 y 60).
La declaracin y pago simultneo de
los impuestos se har de conformidad a
las normas que fije el Servicio de Impues-
tos Internos, pudiendo, incluso, determi-
nar que respecto de asignaciones o
donaciones que estuvieren exentas de im-
puesto, no se presente la declaracin.
Asimismo, el Servicio de Impuestos
Internos establecer la forma en que se
acreditar el pago del impuesto o la cir-
cunstancia de resultar exento, para todos
los efectos legales.
164
En todo caso, tratndose de posesio-
nes efectivas que se tramiten ante el Ser-
vicio de Registro Civil e Identificacin, al
presentar la solicitud respectiva se deber
indicar si las asignaciones correspondien-
tes estn afectas o exentas de impuesto.
De resultar exentas la totalidad de las asig-
naciones, con la constancia de ello en la
respectiva solicitud se tendr por cumpli-
da la obligacin de declarar el impuesto
que establece esta ley.
III. La autorizacin judicial para
enajenar, gravar o dar en arrendamiento
por largo tiempo bienes de incapaces,
o para obligar a stos como fiadores
1164. Fuente legal. La autorizacin
judicial para enajenar, gravar o dar en
arrendamiento por largo tiempo bienes
de incapaces, o para obligar a stos como
fiadores, origina otra frecuencia y no me-
nos importante gestin perteneciente a
la jurisdiccin voluntaria.
Su fuente legal est constituida por el
Ttulo X, del Libro IV, del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, el cual, a su vez, consta
de solamente un artculo, el 891 del men-
cionado cuerpo de leyes, cuyo texto es el
siguiente:
Cuando deba obtenerse autoriza-
cin judicial para obligar como fiador
a un incapaz, o para enajenar, gravar
con hipoteca, censo o servidumbre, o
para dar en arrendamiento sus bienes,
se expresarn las causas o razones que
exijan o legitimen estas medidas, acom-
paando los documentos necesarios u
ofreciendo informacin sumaria para
acreditarlas.
En todo caso se oir el dictamen del
respectivo defensor antes de resolver en
definitiva.
Si se concede la autorizacin fijar el
tribunal un plazo para que se haga uso
de ella.
En caso de no fijar plazo alguno, se
entender caducada la autorizacin en el
trmino de seis meses.
 Manual de Derecho Procesal
1165. Objetivo de la gestin. La au-
torizacin judicial es una formalidad exi-
gida por la ley de fondo para la validez
de determinados actos jurdicos y, segn
el tenor del artculo 891 antes transcrito,
su objetivo es cudruple: a) obligar como
fiador a un incapaz (ejemplo: art. 404
CC); b) enajenar bienes de un incapaz
(ejemplos: arts. 255, 393 y 1754 CC);
c) gravar con hipoteca, censo o servidum-
bre bienes races de un incapaz (ejem-
plos: arts. 255, 393 y 1754 CC); y d) dar
en arrendamiento, por largos aos, bie-
nes races de un incapaz.
Hoy este ltimo caso carece de apli-
cacin prctica, porque los preceptos de
la ley de fondo que requeran de esta
formalidad habilitante han sido modifi-
cados en el sentido de suprimir dicha au-
torizacin y de fijar, en cambio, otro
efecto para el evento de que el represen-
tante legal del incapaz celebre contratos
de arrendamiento sobre bienes races de
este ltimo excedindose en determina-
dos plazos (ejemplo: art. 407 CC).
1166. Tribunal competente. A fin de
precisar cul es el tribunal competente
llamado a conocer de esta gestin no con-
tenciosa ser necesario distinguir previa-
mente su objetivo.
En efecto, para aprobar o autorizar la
enajenacin, hipotecacin o arrendamien-
to de inmuebles, es competente el juez
del lugar donde stos estuvieren situados
(art. 153 COT). Es obvio que este mismo
juez ser el competente en caso de que se
requiera autorizacin judicial para gravar
con censo o servidumbre bienes races de
un incapaz. Esta regla especial de compe-
tencia presume que el juez del lugar don-
de estuvieren situados los inmuebles cuya
enajenacin o gravamen se pretende es el
que est en mejores condiciones de apre-
ciar su valor o estado fsico, como tam-
bin la utilidad que puedan reportar al
incapaz dichas operaciones.
En los dems casos, tales seran si se
tratara de solicitar autorizacin judicial
para obligar como fiador a un incapaz o
para enajenar o empear los muebles pre-
165
ciosos o que tengan valor de afeccin per-
tenecientes a una persona sujeta a guar-
da, ser juez competente el del domicilio
del interesado, o sea, el del incapaz o
dueo de esos muebles en conformidad
a la regla general de competencia con-
templada en el artculo 134 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
1167. Procedimiento. La gestin ser
promovida por el respectivo representante
legal del incapaz y en su solicitud expresa-
r las causas o razones que exijan o legiti-
men la autorizacin judicial impetrada.
En otras palabras, deber demostrar que
la autorizacin requerida es indispensa-
ble y beneficiosa para los intereses del
incapaz.
Y para ello acompaar los documen-
tos necesarios u ofrecer informacin su-
maria para acreditar tales extremos.
Recordemos que se entiende por infor-
macin sumaria la prueba de cualquiera
especie, rendida sin notificacin ni inter-
vencin de contradictor y sin previo sea-
lamiento de trmino probatorio (art. 818,
inc. 3, CPC).
En todo caso, antes de pronunciar sen-
tencia definitiva, el tribunal oir el dicta-
men del respectivo defensor (art. 891,
inc. 2, CPC). Se trata de funcionario auxi-
liar de la administracin de justicia de-
nominado Defensor Pblico. Su opinin
acerca de la procedencia o improceden-
cia de la autorizacin judicial solicitada,
la manifiesta en un informe llamado vis-
ta, segn los usos forenses.
1168. La sentencia definitiva. Es aque-
lla resolucin que pronuncia el tribunal,
sea concediendo, sea denegando la auto-
rizacin judicial solicitada. Sus requisitos
de forma, a falta de disposicin legal espe-
cial, debern ajustarse a los exigidos por
el artculo 826 del Cdigo del ramo para
toda clase de sentencias definitivas, natu-
raleza procesal que, sin duda, reviste la a
que nos estamos refiriendo.
Cabe destacar que la sentencia defi-
nitiva que concede la autorizacin judi-
cial debe ser previa a la celebracin de la
 Mario Casarino Viterbo
enajenacin, del gravamen, del arrenda-
miento o de la fianza, segn el caso; pues
si fuere posterior la justicia aparecera ra-
tificando o validando un acto manifiesta-
mente nulo, lo cual no ha sido aceptado
por el legislador.
Adems, la sentencia definitiva que
concede la autorizacin judicial debe ser
especial, entendiendo por tal aquella que
se refiere a bienes y a actos especficos,
siendo ineficaz una autorizacin genri-
ca, pues el conocimiento de causa exigi-
do en esta clase de negocios, o sea, la
necesidad o utilidad para los intereses del
incapaz en la celebracin del acto o con-
trato que se proyecta solamente podr
apreciarse adecuadamente en el primer
caso y no as en el segundo, porque su
propia vaguedad lo impide.
En fin, tambin debemos no olvidar
que ella debe ser determinada, o sea, que
debe precisar el bien o la cosa objeto de
la autorizacin y las condiciones y dems
particularidades del acto o contrato que
la respectiva autorizacin judicial permi-
te ejecutar o celebrar.
1169. Plazo o caducidad de la mis-
ma. Si el tribunal decide acceder a la so-
licitud presentada por el interesado, tiene
166
dos caminos a seguir: a) fijar un plazo para
que se haga uso de la autorizacin con-
cedida (art. 891, inc. 3, CPC); o b) no
fijar plazo alguno para ello (art. 891,
inc. 4, CPC).
En el primer caso, la fijacin de un
plazo le proporciona al tribunal la seguri-
dad de que no han variado las circuns-
tancias o condiciones que justificaron la
concesin de la autorizacin y, por ende,
que estn debidamente resguardados los
intereses del incapaz.
En el segundo caso, esto es, cuando
no se seala plazo alguno para hacer uso
de la autorizacin, ella se entender cadu-
cada en el trmino de seis meses (art. 891,
inc. 4, CPC). El plazo se contar obvia-
mente a partir de la fecha de la respectiva
autorizacin, siendo fatal dada la expre-
sin en utilizada por el legislador, y ca-
ducar la autorizacin, esto es, se extin-
guir vencido dicho plazo por el solo
ministerio de la ley sin mayores trmites.
En consecuencia, el solicitante que
pretenda utilizar esa autorizacin judicial,
vencido el plazo de seis meses a contar
desde la fecha en que fuere concedida,
tendr la certeza que el acto o contrato
celebrado en tales condiciones adolecer
de nulidad.