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DIREITO EMPRESARIAL
EMPRESRIO, ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL, PROPRIEDADE INDUSTRIAL E
DIREITO DA CONCORRNCIA

NOTAS INTRODUTRIAS

A produo e circulao de bens e servios passaram por diversas etapas em

seu processo evolutivo, sendo que a atividade econmica sempre foi e sempre
ser a matriz das relaes fundamentais determinantes da superestrutura
poltica e jurdica.

Num primeiro momento pode-se ter a idia errnea de que direito comercial de
que este seja o ramo do direito reservado somente ao comrcio e aos
comerciantes. Esta idia, entretanto, no corresponde realidade, mas pode
ser explicada atravs da evoluo histrica do Direito Comercial.

Comrcio o ramo de produo econmica que faz aumentar o valor dos

produtos pela interposio entre produtores e consumidores, a fim de facilitar a
troca de mercadorias.

Para que se efetive o comrcio h que se falar na figura do comerciante.

A evoluo do comrcio (cum + merx= commutatio mercium = troca de mercadorias)

se d com a ecloso das cidades medievais e da burguesia, revelando estreita ligao
com o Direito Comercial, sendo que a troca de mercadorias o estgio preambular
deste ramo do Direito, onde j se identifica uma atividade profissional organizada
promotora da circulao de bens, com intuito lucrativo.

No entanto, j h que se falar em Direito Comercial era de Justiniano, sendo

que a pr-histria do Direito Comercial se encontra no Corpus Juris Civilis onde
vm consagradas contribuies mercantis das civilizaes antigas, dentre as
quais podemos citar a Lex Rodhia Jactu (alijamento) e Nauticum Foenus (mtuo
e seguro martimo).

No entanto, foi nos sculos posteriores que as praticas mercantis medievais

foram sistematizadas, poca na qual foram realizadas as compilaes
estatutrias, como Consuetudines (Genova, 1055), Constitutum Usus (Pisa,
1161) e o Liber Consuetudinum (Milo, 1216), alm das smulas martimas de
arbitragem.

Durante o sc. XVII, sob o mercantilismo, a Frana produziu duas ordenaes, uma
sobre o comrcio terrestre (Code Savary) e outras atinente ao comrcio martimo.
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Posteriormente, no ano de 1808, promulgado o Code de Commerce, sendo marco do

abandono do subjetivismo corporativista e a implantao da objetividade dos atos de
comrcio. Este diploma comercial foi base de vrios outros ordenamentos jurdicos,
inclusive o brasileiro o Cdigo Comercial de 1850.

Na tradio romanstica so dois os sistemas da disciplina da atividade econmica: o

francs e o italiano. A diferena bsica entre eles a de que no sistema francs as
atividades econmicas so agrupadas em dois grandes conjuntos, sujeitos a regimes
prprios o civil e o comercial; para o italiano, por sua vez, se estabelece um regime
geral para o exerccios das atividades, do qual apenas se exclui algumas poucas que
necessitam de tratamento especfico.

O sistema francs precede ao sistema italiano, tendo surgido com a

promulgao do Cdigo Comercial napolenico, em 1808. O sistema italiano,
por sua vez, tem surgimento no ano de 1942 com a promulgao do Cdigo
Civil italiano, estabelecendo a unificao do direito privado.

A base do sistema francs a teoria dos atos de comrcio, ou seja, uma forma de
objetivao do tratamento jurdico da atividade mercantil. Ou seja, com a teoria dos
atos de comrcio, o direito comercial deixa de ser o direito de apenas uma categoria
de profissionais, organizados em corporaes prprias, para se tornar a disciplina de
um conjunto de atos que poderiam ser praticados por qualquer cidado.

Isto no significa, entretanto, que antes da teoria dos atos de comrcio, no haviam
regras sobre a matria mercantil, sendo que haviam normalizaes desde pocas
remotas, como no Cdigo de Hamurabi. No entanto, no havia um sistema de direito
comercial, ou seja, um conjunto de normas sobre o comrcio coordenadas por
princpios comuns. Tais regras comuns s surgem na poca medieval, no seio de
feudalismo.

Assim, a historia do Direito Comercial pode ser dividida em quatro fases. Vejamos
cada qual.

HISTRICO DO DIREITO COMERCIAL:

O direito comercial surgiu, fragmentariamente, na Idade Mdia, pela imposio do
desenvolvimento do trfico mercantil. compreensvel que nas civilizaes antigas,
entre as regras rudimentares do direito imperante, surgissem algumas para regular
certas atividades econmicas. Os historiadores encontram normas dessa natureza no
Cdigo de Manu, na ndia; as pesquisas arqueolgicas, que revelaram a Babilnia aos
nossos olhos, acresceram coleo do Museu do Louvre a pedra em que foi esculpido
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h cerca de dois anos a.C. o Cdigo do Rei Hammurabi, tido como a primeira
codificao de leis comerciais. So conhecidas diversas regras jurdicas, regulando
instituies de direito comercial martimo, que os romanos acolheram dos fencios,
denominadas Lex Rhodia de lactu (alijamento), ou institutos como o foenus nauticum
(cmbio martimo).

Mas essas normas ou regras de natureza legal no chegaram a formar um corpo

sistematizado, a que se pudesse denominar "direito comercial". Nem os romanos o
formularam. Roma, devido organizao social estruturada precipuamente sobre a
propriedade e atividade rurais, prescindiu de um direito especializado para regular as
atividades mercantis. Os comerciantes, geralmente estrangeiros, respondiam perante
o praetor peregrinus, que a eles aplicava o jus gentium.

Na era crist, ao se aproximar a decadncia, transformaes acentuadas da estrutura

econmica de Roma deixavam antever a expanso comercial. As leis que proibiam aos
senadores e patrcios o exerccio da atividade mercantil, por ser degradante, foram
contornadas ou burladas. Fortalece-se um intenso capitalismo mercantil e urbano, que
a demagogia procura enfrentar, dando dilaes aos devedores, e criando uma situao
de relaxamento no cumprimento de obrigaes, contra os credores, que os romanistas
habitualmente registram.

O nascente capitalismo mercantil de Roma, todavia, sofre srio colapso, em seu

desenvolvimento, com a invaso dos brbaros e fracionamento do territrio imperial,
iniciando-se a fase feudal. Nos sculos VIII e IX surgem em Bizncio as chamadas leis
pseudordias, jus greco-romano, que derivam das Institutas de Justiniano e
incorporam costumes do Mediterrneo, j apresentando origem privada, como todo o
direito comercial medieval.

O direito civil romano, que era admitido internacionalmente, cede ao direito territorial,
que passa a prevalecer, embora abeberando-se nas conquistas e frmulas enunciadas
pelos antigos juristas, mescladas ento pelo direito cannico. As relaes jurdicas no
feudo so eminentemente locais, sob a influncia do direito romano e do direito
cannico.

Ora, quando aps o sculo XI inicia-se nova fase de desenvolvimento econmico da

Europa, retomou-se, como arma jurdica de garantias dos credores, o remanescente
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direito romano voltado para a defesa do devedor, ainda agravado pelos preceitos
cannicos, de averso e proscrio das atividades lucrativas, inspirados no versculo
bblico do Deuteronmio: "Ao teu irmo no emprestars com usura. . . ".

De acordo com Ricardo Negro, o direito comercial desenvolveu-se margem do

direito civil, na prtica e no exerccio do comercio ao longo dos sculos, sendo
sistematizado, somente, na Idade Mdia. Para Ascarelli, o direito comercial surge com
o florescimento das primeiras cidades burguesas, sendo a poca em que o direito
comercial comea a firmar-se em contraposio ao regime feudal, mas distinguindo-se
tambm do direito romano comum.

A primeira fase se inicia a partir da segunda metade do sc. XII com a reunio dos
artesos e comerciantes em corporaes de ofcio. Tais corporaes se constituam em
jurisdies prprias cujas decises vinham fundamentadas em usos e costumes
praticada por seus membros. Neste perodo, o direito comercial se caracterizava pelo
acento subjetivo e apenas era aplicado aos comerciantes associados s corporaes.

No entanto, j neste perodo que surgem importantes institutos do Direito

Comercial, como o seguro, a letra de cmbio e atividade bancria, dentre
outras. A Itlia serve como ponto de referncia em virtude de sua localizao
geogrfica estratgica para as cruzadas e da importncia das cidades italianas
no comrcio internacional.

Assim, a historia do direito comercial normalmente dividida em quatro perodos. No

primeiro, entre a segunda metade do sc. XII e a segunda metade do sc. XVI, o
direito comercial aplicvel aos integrantes de uma determinada corporao de oficio,
a dos comerciantes. Adota-se, assim, um critrio subjetivo para definir seu mbito de
incidncia. A letra de cambio, os bancos e seguros so exemplos de institutos j
existentes neste perodo.

Deste modo, a primeira fase do direito comercial caracterizada pelo fato de ser um
direito de classe ligado aos comerciantes e por eles dirigido, sendo aplicado pela figura
do cnsul nas corporaes de oficio. Nesta poca, o comercio era itinerante, ou seja, o
comerciante levava mercadorias de uma cidade para outra, sempre em direo s
grandes feiras, nas quais antigas praticas converteram-se em usos e normas por todos
reconhecidos, como por exemplo, a letra de cambio. Em sua evoluo as feiras se
especializaram, surgindo os mercados (nada mais que feiras cobertas). Foi com as
feiras que uma serie de servios surgiram, como cambio, ttulos de credito, bancos e
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bolsas de valores. Pertence a este perodo o contrato de seguro, a constituio de

fundo de comercio e a idia de signos distintivos e o uso da marca e origem do
produto. Tambm quando surgem as sociedades familiares, havendo a evoluo das
sociedades mercantis (sociedades martimas) e sociedades em conta de participao.
As chamadas companhias surgiram como instituies familiares (cum, com / panis,
po) e, posteriormente, receberam o nome de sociedade em nome coletivo.
caracterstico desta fase tambm o aspecto de universalidade (cosmopolita) do direito
comercial.

Na ltima metade do sc. XVI, com o surgimento do mercantilismo, inicia-se o

segundo perodo do direito comercial. neste perodo que se verifica a unificao
nacional da Frana e da Inglaterra e a uniformizao das normas jurdicas sobre
atividades econmicas. Na Frana, as corporaes de oficio passam a perder sua
competncia jurisdicional para os tribunais do Estado nacional. No entanto, continua a
existir um direito fundamentado nos usos e costumes dos comerciantes.

caracterstico deste perodo histrico do direito comercial o surgimento da sociedade

annima, sociedade esta adequada para os grandes empreendimentos mercantis da
expanso colonial.

Resume-se, assim, o segundo perodo com a unificao inglesa e francesa, e o direito

comercial ainda caracterizado pelo subjetivismo. Destaque para o surgimento da
sociedade annima.

A segunda fase coincide com o perodo do mercantilismo, caracterizando-se pela

expanso colonial e sendo a poca urea das grandes sociedades, sob autorizao do
Estado. Neste perodo as normas de direito comercial so emanadas do poder
soberano, surgindo as codificaes por toda Europa.

O terceiro perodo inicia-se com a codificao napolenica, ocorrendo a

objetivao do direito comercial, ou seja, sua transformao em disciplina
jurdica aplicvel a determinados atos e no a determinadas pessoas. No
entanto, o direito comercial continua sendo o ramo do direito com normas
protecionistas aos comerciantes.

Adota-se, neste perodo, a teoria dos atos de comrcio como critrio de

identificao do mbito de incidncia deste ramo do direito, abolindo-se o
corporativismo.
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Assim, qualquer cidado pode exercer atividade mercantil, e no apenas

aqueles que eram associados a determinadas corporaes de oficio.

O Cdigo Civil de 1804 influenciou todos os paises de tradio romanstica. Assim,

pode-se resumir a teoria dos atos de comrcio a uma relao de atividades
econmicas, sem que entre elas se possa encontrar qualquer elemento interno de
ligao.

O terceiro perodo, desta forma, se caracteriza pela superao do critrio subjetivo de

identificao do mbito de incidncia do direito comercial. A partir dos cdigos
napolenicos, ele no mais direito dos comerciantes, mas dos atos de comrcio.

Concluindo, a terceira fase coincide com o liberalismo econmico, havendo a

promulgao do Cdigo Napolenico e do Cdigo Comercial brasileiro. Afasta-se, neste
perodo, a idia de o direito comercial ser um direito dos comerciantes para se
estabelecer o direito comercial como sendo aquele ramo do direito que rege os atos de
comercio. Ou seja, a pratica de determinados atos, quando exercidos habitualmente e
com profissionalidade, ter a proteo da legislao especial. A adoo do conceito de
ato de comercio surge como resultado da expanso da autoridade e da jurisdio das
corporaes de comercio.

Por fim, a ultima fase do direito comercial se inicia no ano de 1942 com a
promulgao do Cdigo Civil italiano e a adoo da teoria da empresa.

Assim, este novo diploma italiano passa a disciplinar tanto matria civil quanto
comercial, ocorrendo a unificao do direito privado. Vem substituir a teoria dos
atos de comrcio pela teoria da empresa.

O sistema italiano de regular a atividade econmica encontra sua sntese na

teoria da empresa.

De acordo com o sistema francs, excluam atividades de grande importncia

econmica, como prestacao de servios, agricultura, agropecuria, negociao
imobiliria, etc.

O sistema italiano, por sua vez, reserva uma disciplina especial para tais atividades,
como a dos profissionais liberais, por exemplo.

Assim, conceitua-se empresa como a atividade onde sua marca essencial a

obteno de lucros como oferecimento ao mercado de bens ou servios, gerados estes
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mediante organizao de fatores de produo (fora de trabalho, matria-prima,

capital e tecnologia).

Como atividade profissional e organizada, a empresa tem estatuto jurdico prprio,

que possibilita seu tratamento at mesmo com a absteno do empresrio.

A empresa figura, assim, com crescente importncia, entre os fundamentos da

disciplina jurdica da atividade econmica da atualidade, o principio da preservao da
empresa, isto , do empreendimento, da atividade em si.

O sistema italiano da disciplina privada da atividade econmica superou o

sistema francs, havendo a unificao da matria privada, no ocorrendo mais
a dicotomia civil / comercial. Deste modo, os legisladores tm preferido criar
um regime geral para a disciplina privada da economia, sendo que a teoria dos
atos de comrcio foi superada pela teoria da empresa.

Deste modo, o marco inicial do quarto e ltimo perodo da historia do direito

comercial a edio, em 1942, do Cdigo Civil italiano, que rene numa nica
lei as normas de direito privado (civil, comercial e trabalhista). Neste perodo, o
ncleo conceitual do direito comercial deixa de ser o ato de comercio e passa a
ser a empresa.

Pode-se conceituar empresa como atividade econmica organizada para a

produo ou circulao de bens ou servios. Sendo uma atividade, a empresa
no tem a natureza jurdica do sujeito de direito nem de coisa. Em outros
termos, no se confunde com o empresrio (sujeito) nem com o
estabelecimento empresarial (coisa).

A ultima fase fase do Direito de Empresa surge em 1942 com a

promulgao do Cdigo Civil Italiano. Nesta nova fase, o direito comercial o
ramo do direito privado que regula a atividade do antigo comerciante e do
empresrio moderno, bem como as relaes jurdicas firmadas durante o
exerccio profissional das atividades mercantis e empresariais. Deste modo, o
direito comercial no desaparece com o novo cdigo civil, mas renasce como
direito de empresa.

HISTRICO DO DIREITO COMERCIAL NO BRASIL

Desde o descobrimento do Brasil h que se falar em comrcio em territrio brasileiro.
No entanto, no h que se falar em um legtimo Direito Comercial ptrio pois, como
colnia portuguesa, o pas era obrigado a se submeter s normas da Coroa.
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No entanto, somente com a vinda do Prncipe Don Joo VI ao Brasil, em virtude do

bloqueio continental imposto por Napoleo Bonaparte Inglaterra e com a abertura
dos portos brasileiros s naes amigas, que surge um legtimo Direito Comercial
brasileiro. Deste modo, no ano de 1808, aos 28 de janeiro, decretada a Carta Rgia,
dito de carter expressamente provisrio, acabou, no entanto, criando condies
econmicas de fato irreversveis (COELHO: 2006, 21).
No mesmo ano trs novos diplomas comerciais so editados e que tero grande
relevncia no cenrio econmico. So eles: o Alvar de 1 de abril, permitindo o livre
estabelecimento de fbricas e manufaturas; o Alvar de 23 de agosto, instituindo, na
cidade do Rio de Janeiro, a Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegaes
e; por fim, o Alvar de 12 de outubro, o qual criou o Banco do Brasil (FERREIRA: 2005,
6).
De acordo com Coelho, a edio de tais Alvars teve o intuito de propiciar as
condies de vida exigidas pela corte portuguesa instaladas em solo brasileiro, bem
como atender as exigncias do imperialismo ingls.
Posteriormente, com o retorno de D. Joo VI Portugal, criam-se as condies
polticas para a independncia do Brasil. neste contexto que, em 7 de setembro de
1822 proclamada a independncia brasileira. Para suprir a carncia de uma
legislao comercial prpria, eleita no ano de 1823 a Assemblia Constituinte e
Legislativa, determinando que continuam em vigor as leis portuguesas vigentes at 25
de abril de 1821. Deste modo, o direito comercial brasileiro continua a ser regido pela
Lei da Boa Razo, de 1769, a qual autorizava a invocar, subsidiariamente, nas
questes mercantis, as normas legais de outras naes, como Frana, Espanha e
mesmo Portugal, que passam, sem a autoridade da Lei da Boa Razo, a constituir a
verdadeira legislao mercantil nacional.
No entanto, em virtude do crescimento econmico vivido pelo Brasil neste perodo, a
utilizao da Lei da Boa Razo mostrou-se insuficiente, constatando-se pela
necessidade de se elaborar um verdadeiro Cdigo Comercial nacional. Para tanto, no
ano de 1832 foi nomeada pela Regncia uma comisso de comerciantes para a
elaborao do diploma legislativo.
Os trabalhos da presente comisso findaram-se no ano de 1834, sendo que o estatuto

elaborado continha 1299 artigos, divididos em trs partes, assim dispostas: primeira
parte trazendo disposies acerca das pessoas do comrcio, dos contratos e das
obrigaes; segunda parte disciplinando o comrcio martimo e; a terceira parte
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regendo sobre as quebras, sendo ainda acrescido um ttulo complementar sobre a

administrao da justia nas causas comerciais.
Neste mesmo ano referido projeto foi remetido para a Cmara dos Deputados, sendo

promulgado somente em 1850, atravs da Lei n. 556, a qual institua o Cdigo

Comercial do Imprio Brasileiro, sendo fortemente influenciado pelo Cdigo Comercial
francs, adotando, assim, a teoria dos atos de comrcio, furtando-se, entretanto, de
elencar os reputados atos comerciais, como fizera o cdigo francs (COELHO: 2006,
22).
O Regulamento n. 737, de 1850, o qual destinava-se, inicialmente, a regular o

processo nas causas comerciais, mas que acabaria sendo a lei de regncia de quase
todo o direito processual civil, por expressivo espao de tempo. O art. 19 do
mencionado diploma legal, acaba elencando quais so os atos comerciais, definindo-se
as atividades sujeitas jurisdio dos Tribunais do Comrcio.

Art. 19: Consideram-se atos de mercancia:

1 A compra e venda ou troca de efeitos mveis ou semoventes, para os vender por
grosso ou a retalho, na mesma espcie manufaturados, ou para alugar seu uso;
2 As operaes de cmbio, banco e corretagem;
3 As empresas de fbrica, de comisses, de depsitos, de expedio, consignao e
transporte de mercadorias, de espetculos pblicos;
4 Os seguros, fretamentos, riscos e quaisquer contratos relativos ao comrcio
martimo;
5 A armao e expedio de navios.

Mesmo com a extino dos Tribunais do Comrcio, o ordenamento jurdico ptrio

continuou a disciplinar a atividade econmica a partir da teoria dos atos de comrcio,
distinguindo, assim, os atos civis dos comerciais.

Em relao ao Cdigo Comercial, Requio afirma que:

Este diploma, at hoje elogiado pela precisa tcnica de sua elaborao, teve como
fontes prximas o Cdigo francs de 1807, o espanhol de 1829 e o portugus de 1833.
Foi compilado, como registram os autores, em grande parte do Cdigo portugus, mas
J. X. Carvalho de Mendona acentua que no era cpia servil de nenhum deles, mas foi
o primeiro trabalho original que, com feio nova, apareceu na Amrica Latina.

Com a promulgao do novo Cdigo Civil, nosso ordenamento jurdico se aproxima do

sistema italiano, passando a definir empresrio como o profissional exercente de
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atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios.

Exclui-se do conceito de empresrio aquele que exerce atividade intelectual, de
natureza cientifica, artstica ou literria, ainda que conte com o concurso de auxiliares
ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constitui elemento de empresa.

Este dispositivo (art. 966, p.u, CC) se refere, de um modo geral, ao profissional
liberal (advogado, dentista, mdico, engenheiro, etc.), que apenas se submete ao
regime geral da atividade econmica se inserir sua atividade especifica a uma
organizao empresarial. Em situao diversa encontram-se os empresrios rurais,
que so dispensados de inscrio no registro de empresa e dos demais deveres
impostos aos inscritos (art. 970).

No entanto, ainda antes da entrada em vigor do novo Cdigo, o direito ptrio j vinha
adotando a teoria da empresa, uma vez que as ultimas inovaes legislativas j no
prestigiavam mais o sistema francs, como o Cdigo de Defesa do Consumidor, onde
todos os fornecedores submetem-se ao mesmo sistema, independente de atuarem no
ramo imobilirio, industrial ou prestador de servio.

Durante o perodo do Brasil-colnia as relaes jurdicas pautavam-se, como no podia

deixar de ser, pela legislao de Portugal. Imperavam, portanto, as Ordenaes
Filipinas, sob a influncia do direito cannico e do direito romano.

Quando, porm, a famlia imperial, acossada pelas tropas napolenicas, refugiou-se na

colnia, esta necessariamente haveria de evoluir em seu status. Inicia-se, assim, a
composio de um direito mais de natureza e finalidade econmica do que
propriamente comercial. Impunha-se a organizao da Corte, como sede de uma
monarquia. E, por isso, sob o patrocnio de Jos da Silva Lisboa, Visconde de Cairu,
pela chamada Lei de Abertura dos Portos, de 1808, os esturios brasileiros abrem-se
ao comrcio dos povos, at ento cerrados pela mesquinha e estreita poltica
monopolista da metrpole. Outras leis e alvars se sucedem, como a que determina a
criao da Real Junta de Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao, para estimular
as atividades produtivas da nao que surgia. Sobressai-se, nesses atos da monarquia
recm-instalada, o alvar de 12 de outubro de 1808, que cria o Banco do Brasil, com
programa de emisso de bilhetes pagveis ao portador, operaes de descontos,
comisses, depsitos pecunirios, saques de fundos por conta de particulares e do Real
Errio, para a promoo da "indstria nacional pelo giro e combinao de capitais
isolados".
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Proclamada a Independncia, convocada a Assemblia Constituinte e Legislativa de

1823, promulga esta a lei de 20 de outubro, que mandou continuar, no Imprio, as leis
portuguesas vigentes a 25 de abril de 1821. Entre essas leis de ressaltar, pela sua
influncia e importncia, a Lei da Boa Razo, surgida em 18 de agosto de 1769, que
autorizava invocar-se como subsdio nas questes mercantis as normas legais "das
naes crists, iluminadas e polidas, que com elas estavam resplandecendo na boa,
depurada e s jurisprudncia". Essa curiosa lei tornava plausvel a invocao do direito
estrangeiro como subsidirio do direito lusitano e, agora, brasileiro. Por isso, observa
J. X. Carvalho de Mendona, que "o Cdigo Comercial francs, de 1807, com irradiao
intensa pelo mundo inteiro, e, mais tarde, os Cdigos Comerciais da Espanha de 1829
e de Portugal de 1833, alis, sem a autoridade do primeiro, passaram a constituir a
verdadeira legislao mercantil nacional".

Mas o esprito nacional do jovem Imprio passou a exigir, como afirmao poltica de
sua soberania, a criao de um direito prprio, consentneo com os seus interesses e
desenvolvimento. A Real Junta de Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao desde
logo resolvera encarregar Silva Lisboa de organizar o Cdigo de Comrcio. A iniciativa
recrudesceu em 1832, quando a Regncia nomeou uma comisso de comerciantes,
como era de bom-tom, composta por Antnio Paulino Limpo de Abreu, Jos Antonio
Lisboa, Incio Ratton, Guilherme Midosi e Loureno Westin, este cnsul da Sucia,
para elaborar um projeto de Cdigo Comercial. Essa comisso, presidida por Limpo de
Abreu e depois por Jos Clemente Pereira, desincumbiu-se do encargo, tendo sido o
projeto enviado Cmara em 1834.

Aps a morosa tramitao desse projeto, acuradamente debatido nas duas Casas
Legislativas, foi sancionada a Lei n 556, de 25 de junho de 1850, que promulgava o
Cdigo Comercial brasileiro. Esse diploma, at hoje elogiado pela preciso e tcnica de
sua elaborao, teve como fontes prximas o Cdigo francs de 1807, o espanhol de
1829 e o portugus de 1833. Foi compilado, como registram os autores, em grande
parte do Cdigo portugus, mas J. X. Carvalho de Mendona acentua que "no era
cpia servil de nenhum deles", mas foi "o primeiro trabalho original que, com feio
nova, apareceu na Amrica".
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Tratou-se, aps a sua promulgao, da respectiva regulamentao. Surgiu, assim, no

mesmo ano de 1850, o famoso Regulamento n 737, que representa um monumento
soberbo de nossa legislao, na justa apreciao de J. X. Carvalho de Mendona.

Passa, ento, o Cdigo, a sofrer os temperamentos e as acomodaes de seus

embates com a vida nacional. A matrcula, sobre a qual assentava a qualificao de
comerciante, sofreu rude golpe com o Decreto n. 1.597, de 1855; os Tribunais do
Comrcio foram modificados, at que extintos pela Lei n. 2.662, de 1875, quando se
unificou o processo judicial. Em 1866, pela Lei n' 1.350, o juzo arbitral, que era
obrigatrio, passou a ter carter facultativo. Em 1882 as sociedades annimas se
desprenderam, na sua formao, do controle do Estado, podendo ser livremente
constitudas. Em 1908 surge o Decreto n 2.044, ajustando o nosso direito cambirio
s mais modernas conquistas da cincia. No setor do direito falimentar a evoluo foi
positiva e segura. Um dos livros do Cdigo dedicava-se exclusivamente s "quebras",
sofrendo rpido aperfeioamento to logo o desenvolvimento incipiente e as crises de
nosso sistema bancrio e industrial o exigiram, como no caso da falncia da Casa Mau
e da crise do Encilhamento, em 1893. Pelo Decreto n9 917 inseriu-se a concordata
preventiva, at ento inexistente. J. X. Carvalho de Mendona, por fim, em 1908,
contribuiu com o magnfico projeto do Decreto n 2.024, alterado somente em 1929.
Hoje a nossa Lei de Falncias, fundamentando a sua caracterizao no na cessao
dos pagamentos do comerciante, mas na sua impontualidade, tornou-a uma das mais
severas legislaes dos povos civilizados, acentuando-se a sua originalidade.

Mas desde o incio do sculo imps-se a necessidade da reviso do Cdigo. Inglez de

Souza elaborou, em 1912, anteprojeto que serviu de base aos trabalhos legislativos da
reforma, sendo aperfeioado em 1928 no Senado Federal, no tendo, porm,
seguimento. Florncio de Abreu, em 1949, foi incumbido de elaborar novo anteprojeto,
divulgado pelo Ministrio da Justia, no tendo tambm encaminhamento. Por fim,
tentou-se a elaborao de um Cdigo de Obrigaes, englobando a matria do antigo
Cdigo, tendo sido encaminhado ao Congresso Nacional pelo Governo Castello Branco.
Pouco depois, com o Projeto de Cdigo Civil, foi retirado pelo mesmo Governo,
encontrando-se novamente entregue ao estudo da douta comisso de juristas, que
comps o Anteprojeto de Cdigo Civil, unificado, publicado no Dirio Oficial da Unio,
em 7 de agosto de 1972.

OBJETO
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A trajetria histrica do direito comercial pode ser concebida como um retrato

dinmico de diversos referenciais utilizados para diagnosticar o que ou o que
no mercantil. Seu nascimento marginal explica a constante preocupao em
diferenciar a matria civil da comercial e identificar com preciso a relao
jurdica mercantil.

Matria mercantil um conceito que diretamente afetado pelas circunstancias

histricas, devendo ser compreendido atravs desta perspectiva.

Como j visto, atravs da perspectiva histrica, podemos identificar trs fases

que correspondem aos trs critrios determinadores do objeto do direito
comercial.

A relao jurdica mercantil definida pela qualidade do sujeito onde o direito

comercial era aplicado tendo em vista o critrio subjetivo aplicado somente aos
comerciantes filiados s corporaes de oficio;

Relao jurdica mercantil definida pelo critrio objetivo, ou seja, definida pela
natureza do objeto: teoria dos atos de comrcio;

Direito comercial como direito das relaes decorrentes da atividade empresarial.

Assim, recapitulando o histrico visto anteriormente, nos primeiros momentos de sua
historia, o direito comercial foi concebido subjetivamente, como sistema normativo
regente da classe dos comerciantes. Era um ramo jurdico iniciado e desenvolvido por
e para mercadores. As corporaes de oficio e as decises dos cnsules (juizes
corporativos) criaram um direito classista: somente os matriculados nas corporaes
eram comerciantes com acesso aos tribunais consulares e aptido para a falncia e
concordata.

As transformaes polticas, econmicas e sociais demonstraram a inviabilidade

deste critrio para se determinar a relao jurdica mercantil. Assim, este
direito comercial de raiz medieval foi substitudo pelo direito igualitrio,
abstrato e unitrio calcado na prtica de determinados atos definidos pelo
ordenamento positivo como mercantis.

Com a codificao napolenica, o direito comercial passa a depender de um catlogo

legal de atividades economias, ou seja, o casusmo dos atos de comrcio sem uma
definio pontual do que seja ato de comrcio.
 14

No Brasil, o Cdigo Comercial de 1850 no elencou quais eram os atos de comrcio,

disposio esta que ficou por conta do Regulamento 737, em seu art. 19, como j visto
anteriormente.

Assim, o ato de comrcio como conceito jurdico acabou sendo superestimado e

deturpado, como se fosse o critrio definidor do atributo da comercialidade.

A terceira posio centra-se na figura do empresrio com base no conceito de

empresa, que ultrapassa do mero empreendimento, para envolver todas as atividades
organizadas economicamente para a produo ou circulao de bens ou servios.

CONCEITO

De acordo com Carvalho de Mendona, para se conceituar o direito comercial

tambm deve-se considerar o seu perodo histrico. Assim, poca dos atos de
comrcio, podia se conceituar como: a disciplina jurdica reguladora dos atos
de comercio e, ao mesmo tempo, dos direitos e obrigaes das pessoas que os
exercem profissionalmente e dos seus auxiliares.

J para Fran Martins, em um conceito mais atual, o conjunto de regras que

regulam as atividades das empresas e empresrios comerciais, bem como dos
atos considerados comerciais, mesmo que estes atos no se relacionem com as
atividades da empresa.

! So algumas diretrizes bsicas:

A diferenciao entre:
Empresa empresrio ou sociedade empresaria estabelecimento

A organizao da atividade implica a distino entre:

Empresa que a prpria atividade explorada.

O empresrio ou a sociedade empresaria que o sujeito ou sujeitos de
direito.
O estabelecimento empresarial que universalidade de fato
instrumental do exerccio da empresa, aquilo que compem o
necessrio para se explorar a atividade(maquinas, local e mo de
obra).
 15

Ex; Joo da Silva um empresrio, cujo sua atividade empresria fabricar bolas e
seu estabelecimento conta com vrios aparelhos de ultima gerao e uma excelente
localizao.

A profissionalidade do exerccio tambm deve ter uma periodicidade, capacidade e

atividade economicamente organizada.

A condio produtiva ou circulatria de bens ou servios;

O intuito lucrativo.

FONTES DO DIREITO COMERCIAL

Fonte do direito o meio de realizao do direito objetivo. Pode ser
entendido em dois sentidos.
Quando se tratar de investigao da origem histrica de um instituto jurdico
(fonte como local ou documento onde o pesquisador encontra os elementos
de estudo).
Quando se tem em vista o direito atual, a palavra fonte designa as diferentes
maneiras de realizao do direito objetivo atravs das quais se estabelecem
e se materializam regras jurdicas so as chamadas fontes formais.

! De acordo com Plcido e Silva:

Fontes do Direito. Assim se diz do texto em que se funda o Direito ou dos

elementos subsidirios que possam formular e esclarecer. (ordenamento jurdico)

As leis so suas fontes principais.

Mas, como fontes subsidirias do Direito, anotam-se a Jurisprudncia, o Direito

Costumeiro, o Direito Estrangeiro, o Direito Romano e a Doutrina.

Entende-se, assim, como Fonte de Direito o texto ou o documento, elaborado a

partir de certos princpios, que servir de base para a formao de novos textos
legislativos.

So fontes primrias ou imediatas: a lei fonte primordial de nosso ordenamento

jurdico tradio romano-germnica.

Fontes secundrias: costume, analogia, princpios gerais de direito.

Para o Direito Comercial so fontes primrias:
 16

Cdigo Civil
Cdigo Comercial parte no revogada: direito martimo
Leis extravagantes
Tratados e convenes internacionais.

So fontes secundrias as elencadas no art. 4, LICC.

So elas:

Jurisprudncia;

Costumes;

Analogia;

Princpios gerais do direito.

A principal fonte do direito comercial so as leis comerciais. Cite-se como exemplo

de lei especial fonte do direito comercial a Lei n. 6404 (LSA).

Os usos e costumes tambm so muito utilizados no mbito do direito comercial,

uma vez que este ramo do direito surgiu, basicamente, dos usos e costumes.
! Assim:

O direito comercial um dos ramos do direito privado, tendo intima vinculao com
o direito das obrigaes. A partir da promulgao do novo cdigo civil, h
disposies que ordena normas comuns aos empresrios e aos no empresrios.
Deste modo, empresrios ou no empresrios, ao exercerem atividade econmica
organizada, em nome prprio, praticam atos jurdicos, ou seja, atos que visam
adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos.
Novo cdigo civil

Empresrio e no empresrio

Obrigaes iguais

Assim, so fontes do direito comercial: fontes primarias (Constituio, cdigos civil

e comercial e legislao especial); fontes secundarias (analogia, costumes e
princpios gerais do direito ex.: tratamento paritrio entre os credores na
 17

execuo falimentar facultativa). Mas como se caracteriza o costume comercial?

Devem ser praticados entre comerciantes, constante e uniformemente, serem
conformes aos princpios da boa-f e as mximas comerciais, no serem contrrios
s disposies das legislaes comerciais.

CARACTERISTICAS DO DIREITO COMERCIAL

Pela sua natureza e estrutura de direito privado o direito comercial caracteriza-se e

diferenciar-se dos outros ramos do direito, sobretudo do direito civil, pelos
seguintes traos peculiares: cosmopolitismo, individualismo, onerosidade,
informalismo, fragmentarismo e solidariedade presumida.

Cosmopolitismo. Em dissertao anterior acentuamos o trao cosmopolita que

caracterizou o direito comercial, desde o seu surgimento. Em Roma aplicava-se ao
comerciante o direito dos estrangeiros, o jus gentium; o direito martimo,
universalista por excelncia, inspirou a criao de diversos institutos mercantis,
como a sociedade em comandita, o seguro e, segundo alguns, as prprias
sociedades annimas.

Ferreira Borges, um dos clssicos do direito comercial, perfilhou opinio de que os

comerciantes constituem um s povo. De fato, a persecuo do lucro, que a meta
do comerciante, um fato universal e desconhece fronteiras.

Diversas convenes internacionais regulam muitas leis de comrcio martimo e

areo, e, atualmente, leis uniformes regem a letra de cmbio, a nota promissria e
o cheque. Os governos, pelos seus diplomatas, e os comercialistas pesquisam um
tipo de sociedade annima multinacional, ou de tipo europeu, segundo os estudos
dos pases componentes do Mercado Comum Europeu. A Organizao das Naes
Unidas (ONU) patrocina estudos para a elaborao de um cdigo de comrcio
internacional.

Individualismo. As regras de direito comercial inspiram-se em acentuado

individualismo, porque o lucro est diretamente vinculado ao interesse individual. Esse
tradicional individualismo, temos de reconhecer, est temperado nos tempos modernos
pela atuao do Estado, limitando a liberdade do contrato, que era um dos apangios
do individualismo. A liberdade do contrato, todavia, constitui ainda regra
preponderante nas relaes mercantis.
 18

Onerosidade. Precisamente porque o objetivo do comerciante a obteno de

lucro, no se concebe na atividade comercial a gratuidade. A onerosidade a
regra, e ela se presume. No direito civil a gratuidade a constante, em muitos
contratos, a comear pelo mandato. O mutuum, no direito romano, era contrato
entre amigos, passando a ser oneroso com o desenvolvimento do comrcio.

Informalismo. Em fase da tcnica prpria do direito comercial, e de seu objetivo de

regular operaes em massa, em que a rapidez da contratao elemento
substancial, forou-se a supresso do formalismo. Em compensao, boa f impera
nos contratos comerciais, impondo-se meios de provas mais simples e numerosos
do que no direito civil.

Fragmentarismo. O direito comercial extremamente fragmentrio. No forma,

como conclui Alfredo Rocco, um sistema jurdico completo, mas um complexo de
normas, que deixa muitas lacunas. Cosack corrobora a observao, declarando que
o direito comercial um conjunto de normas extraordinariamente fragmentrio.

Solidariedade presumida. A tutela do crdito e a segurana na circulao dos bens,

dada a celeridade das operaes realizadas em massa, importa muitssimo ao
direito comercial. Mais ao direito comercial do que ao direito civil. A solidariedade
das obrigaes era implcita no direito comercial desde os seus primrdios.
 19

Cosmopolitismo

Solidariedade
presumida Individualismo

Direito
Comercial

Fragmentarismo Onerosidade

Informalismo

COMERCIANTE E ATOS DE COMERCIO:

Tanto o conceito de comerciante como atos de comercio sempre foram fonte de
discusses doutrinarias. De acordo com Requio, citando Vidari: o complexo de atos
de intromisso entre o produtor e o consumidor que, exercidos habitualmente e com
fins lucrativos, realizam, promovem ou facilitam a circulao dos produtos da natureza
e da industria, para tornar mais fcil e pronta a procurar e a oferta. Aqui
vislumbramos os trs elementos jurdicos integrantes do conceito de ato de comercio:
mediao, fim lucrativo e profissionalidade.

Ex; Joo da Silva comerciante h um ano (habitualidade), atua na venda de frutas e

verduras em uma feira local (facilita a circulao dos produtos), e tem uma renda
mensal de 5,000 R$ por ms (fim lucrativo).

Vejamos a alterao que o conceito de comerciante sofreu ao longo da evoluo do

direito comercial:
 20

Primeira fase: comerciante aquele que pratica a mercancia, subordinando-se

corporao de mercadores e sujeitando-se s decises dos cnsules dessas
corporaes.

Terceira fase: comerciante aquele que pratica com habitualidade e profissionalidade

atos de comercio (Vivante).

Fase atual: art. 966, p.u: considera-se empresrio quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios,
excluda a profisso intelectual, de natureza cientifica, literria ou artstica, ainda com
o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir
elemento de empresa.

Na teoria dos atos de comercio, se fazia distino entre atos civis e atos comerciais. No
sistema da empresarialidade tem-se atividade empresarial e no empresarial,
sociedade empresaria e sociedade simples (veio para substituir a antiga sociedade
civil, mas so muito parecidas. De acordo com Ricardo Negro esta nova nomenclatura
incua).

O EMPRESRIO

A empresa no um sujeito de direito e obrigaes. uma atividade, sendo

desenvolvida ou pelo empresrio individual ou pela sociedade empresaria.
EMPRESA = ATIVIDADE
EMPRESRIO INDIVIDUAL E SOCIEDADE EMPRESARIA = SUJEITO DE DIREITO

Considera-se empresrio, assim, aquele que, de forma singular, pratica

profissionalmente atividade negocial, como a pessoa de direito constituda para este
mesmo fim. Ambos praticam atividade econmica organizada para a produo,
transformao ou circulao de bens e prestao de servios, sendo que ambas tm
finalidade lucrativa.

O CC no traz o conceito de empresrio, mas assim considera aquele que exerce

profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de
bens ou servios. Este o conceito de empresrio individual, segundo o art. 966.

O art. 982, por sua vez, traz o conceito de sociedade empresaria, como sendo aquela
que tem por objeto o exerccio de atividade prpria do empresrio.
 21

No empresrio aquele que desempenha servio especifico, de carter intelectual,

artstico ou literrio, ainda que conte com a colaborao de auxiliares, salvo se o
objeto constituir elemento de empresa.

Neste semestre cuidaremos apenas do empresrio individual, sendo que a sociedade

simples e a sociedade empresariam ser objeto de estudo no prximo semestre.

No entanto, para que se caracterize o empresrio individual, alguns requisitos devem

ser preenchidos:

Capacidade jurdica;
Ausncia de impedimento legal para o exerccio da empresa;
Efetivo exerccio profissional da empresa;
Regime jurdico peculiar regulador da insolvncia
Registro.
Assim, empresria a pessoa que toma iniciativa de organizar uma atividade
econmica de produo ou circulao de bens ou servios, podendo tanto ser uma
pessoa fsica quanto uma pessoa jurdica.

H que se ressaltar uma diferena importante: no h que se confundir a

empresria pessoa jurdica e os scios desta.

Cotidianamente, a pessoa jurdica empresaria denominada empresa e seus scios

empresrios. No entanto, em termos tcnicos, empresa a atividade, e no a
pessoa que a explora. Empresrio, por sua vez, no o scio, mas a prpria
sociedade.

Assim, a empresa pode tanto ser explorada por uma pessoa fsica ou jurdica. No
primeiro caso, o exercente da atividade econmica se chama empresrio individual;
no segundo, sociedade empresaria. Como a pessoa jurdica que explora a
atividade empresarial, no correto chamar de empresrio o scio da sociedade
empresaria.

Vejamos, agora, cada um dos requisitos necessrios para que se configure o

empresrio.

Assim, o conceito de empresa decorre da viso moderna de empresrio, tendo sua

formulao origem no cdigo civil italiano de 1942, que veio para unificar, no cdigo
civil, o direito obrigacional. Esta unificao, de acordo com Ascarelli, no deve ser
entendida no sentido de desaparecimento de um corpo separado de leis (que teria
 22

importncia meramente formal), mas no sentido de unificao no direito das

obrigaes. No existem mais atos de comercio, e, desta forma, no existe mais uma
oposio entre ato civil e ato de comercio. Nas codificaes anteriores, determinados
atos eram submetidos a um regime especial quando pudessem ser qualificados como
comerciais; na atual codificao desaparece esta disciplina. Os diversos atos so
submetidos a uma disciplina constante.

Mas o empresrio veio meramente substituir o antigo comerciante? Evidente que no.
O empresrio comercial corresponde de certa forma ao antigo comerciante e no ao
empresrio em geral, ou seja, h correspondncia entre os dois, no que se refere ao
fato de que ambos exercem atividade econmica organizada de intermediao, e h
diferena, no fato de que considerado empresrio porque agente de produo e
no mero espectador.

Assim, empresrio aquele que exerce profissionalmente uma atividade

economicamente organizada tendo por fim a produo ou troca de bens ou de servios
conceituao italiana. Brasil: vide art. 966, CC.
IMPORTANTE!

E o que empresa? De acordo com Asquini (teoria polidrica) so quatro os

perfis da empresa:

Perfil subjetivo: vislumbra-se aqui o aspecto subjetivo de quem exerce a empresa o

empresrio definida como o sujeito (pessoa fsica ou jurdica), que, em nome
prprio, exerce atividade econmica organizada com o fim de operar no mercado e no
para o consumo prprio, de forma profissional.

Perfil funcional: empresa aparece como aquela fora em movimento que a atividade
empresarial dirigida para um determinado escopo produtivo. um fato apto a produzir
efeitos jurdicos, embora, no sistema ptrio atual, s se admitam fatos jurdicos que
independem da vontade humana e atos jurdicos dela decorrentes.

Perfil objetivo ou patrimonial: o exerccio da atividade empresarial (perfil funcional)

pelo empresrio (perfil subjetivo) exige um instrumento eficaz para a obteno de seu
fim. Este nada mais do que o estabelecimento empresarial, definido como complexo
de bens materiais ou imateriais, moveis e imveis, utilizados pelo empresrio para o
exerccio da atividade empresarial.

Assim, temos o seguinte trip empresarial: PESSOA ATIVIDADE BENS.

 23

Perfil coorporativo ou institucional: a empresa vista como o resultado da

organizao do pessoal, formada pelo empresrio e por seus colabora dores.

E o que empresa?
Perfil a pessoa que integra a empresa, ou seja, a pessoa fsica (empresrio
subjetivo
individual) ou a pessoa jurdica (sociedade empresria) que exerce
atividade empresarial.
Perfil So os objetos utilizados pelo empresrio individual ou pela sociedade
funcional
empresria para executar sua atividade. So os bens corpreos e
incorpreos que instrumentalizam a atividade.
Perfil o desenvolvimento da atividade do empresrio ou da sociedade
objetivo ou
empresria, em seu cotidiano de negcios.
patrimonial
Perfil So os colaboradores(empregados). Matria mais trabalhada no direito
coorporativo
do trabalho.

O EMPRESRIO: podem ser classificados em individuais e coletivos, sendo que os

primeiros encontram-se os que exercem sua atividade debaixo de uma firma
individual, e os coletivos os que praticam a praticam por meio de uma sociedade
empresaria. H ainda, de acordo com o cdigo civil, o empresrio rural e o pequeno
empresrio permitindo a inscrio facultativa no registro de empresas e tendo
tratamento diferenciado pela lei.

EXERCCIO DE ATIVIDADE EMPRESARIAL

INDIVIDUAL COLETIVO

Art. 966: Soc. Individual Art. 983: Soc. Empresaria

EXERCCIO DE ATIVIDADE NAO EMPRESARIAL

INDIVIDUAL COLETIVO
Profissional (autnomo): Associaes; fundaes e
atividades no sociedade simples.
empresariais. Ex.:
intelectuais, cientificas.
 24

No h mais a distino entre comerciante e no comerciante, sociedade civil e

sociedade mercantil. Hoje, ao conceito de empresrio se contrape o de no
empresrio e s sociedades empresarias se contrapem as sociedades simples.

Para finalizar: aspecto patrimonial: todo o conjunto de bens organizado para exerccio
da empresa, por empresrio ou sociedade empresaria, no sendo possvel a existncia
de empresrio e empresa sem estabelecimento.

CAPACIDADE JURDICA: todo ato, para que seja vlido, deve ter sido praticado por
um agente capaz. Assim como ocorre no mbito civil, no mbito comercial s sero
idneos os atos praticados por agente capaz.

O art. 972 elenca aqueles que podem ser empresrios.

EMANCIPADO: art. 5 (CC). A emancipao ato de carter irrevogvel, atravs do

qual cessa a incapacidade civil antes dos 18 anos. Uma das causas previstas o
estabelecimento civil ou comercial do menor com 16 anos completos que tenha
economia prpria.

INCAPAZ: pode ser empresrio apenas para continuar empresa anteriormente

exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana, sendo ele
assistido.

Arts. 974 a 976.

EMPRESRIO CASADO: o empresrio casado no necessita de outorga conjugal para

alienar ou gravar de nus real os imveis que integrem o patrimnio da empresa (art.
978).

O empresrio casado em regime de comunho de bens no pode ser empresrio, pois

pode comprometer o patrimnio do casal em decorrncia da atividade empresarial.

STJ - RECURSO ESPECIAL : REsp 1058165 RS 2008/0106925-5

Processo: REsp 1058165 RS 2008/0106925-5

Relator(a): Ministra NANCY ANDRIGHI
Julgamento: 14/04/2009
rgo Julgador: T3 - TERCEIRA TURMA
 25

Publicao: DJe 21/08/2009

Ementa

Direito Empresarial e Processual Civil. Recurso especial. Violao ao art. 535 do CPC.
Fundamentao deficiente. Ofensa ao art. 5 da LICC. Ausncia de prequestionamento. Violao
aos arts. 421 e 977 do CC/02. Impossibilidade de contratao de sociedade entre cnjuges
casados no regime de comunho universal ou separao obrigatria. Vedao legal que se aplica
tanto s sociedades empresrias quanto s simples.

- No se conhece do recurso especial na parte em que se encontra deficientemente

fundamentado. Smula 284/STF.

- Invivel a apreciao do recurso especial quando ausente o prequestionamento do dispositivo

legal tido como violado. Smula 211/STJ.

- A liberdade de contratar a que se refere o art. 421 do CC/02 somente pode ser exercida
legitimamente se no implicar a violao das balizas impostas pelo prprio texto legal.

- O art. 977 do CC/02 inovou no ordenamento jurdico ptrio ao permitir expressamente a

constituio de sociedades entre cnjuges, ressalvando essa possibilidade apenas quando eles
forem casados no regime da comunho universal de bens ou no da separao obrigatria.

- As restries previstas no art. 977 do CC/02 impossibilitam que os cnjuges casados sob os
regimes de bens ali previstos contratem entre si tanto sociedades empresrias quanto
sociedades simples. Negado provimento ao recurso especial.

Acrdo

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da TERCEIRA TURMA do

Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes
dos autos, por maioria, negar provimento ao recurso, nos termos do voto da Sra. Ministra
Relatora.Os Srs. Ministros Sidnei Beneti, Vasco Della Giustina e Paulo Furtado votaram com a
Sra. Ministra Relatora. Vencido o Sr. Ministro Massami Uyeda. Dr (a). PATRCIA DE OLIVEIRA

MELLO, pela parte RECORRENTE: ANCART PARTICIPACOES LTDA .

AUSENCIA DE IMPEDIMENTO LEGAL: algumas pessoas, ainda que plenamente

capazes, so impedidas de exercer a atividade empresarial. No se trata de
incapacidade jurdica, mas de incompatibilidade da atividade negocial em relao a
determinadas situaes funcionais.

A lei determina quais so as pessoas impedidas de exercer a atividade empresarial.

MAGISTRADOS E MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO: no podem ser empresrios

por fora de impedimento constitucional (arts. 95, I e 128, 5, II).

Assim, a lei impede a participao em sociedade empresria, entendida esta como

exerccio de funes administrativas e gerenciais que lhe possam acarretar sanes de
responsabilidade penal e civil ilimitada.
 26

AGENTES PBLICOS: podem ser acionistas, cotistas ou comanditrios, ou seja, scios

de responsabilidade limitada, mas no empresrios nem administradores ou gerentes
de empresa privada (art. 117, X, Lei 8112).

MILITARES: no podem ser empresrios os militares da ativa, incluindo os corpos

policiais (art. 29, Lei 6880). De acordo com o art. 204 de referida lei, exercer a
empresa ou integrar a administrao ou gerencia de sociedade empresaria, ou ainda
dela ser scio, salvo como acionista ou cotista, configura-se como crime.

FALIDOS NO REABILITADOS: constitui efeito da condenao por crime falimentar

a interdio para o exerccio da empresa (art. 195). No perptua pois, quando
comprovada a extino das obrigaes e contados dois anos da extino da pena
ou trmino de sua execuo, o empresrio estar reabilitado (art. 94, CP).

DEPUTADOS E SENADORES: no podem ser controladores, proprietrios ou diretores

de empresa que goze de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, nem exercer
nela funo remunerada ou cargo de confiana (arts. 54 e 55, CF).

ESTRANGEIRO COM VISTO PROVISRIO: no pode estabelecer-se como empresrio

individual ou exercer cargo ou funo de administrador, gerente ou diretor de
sociedade empresaria ou sociedade simples (art. 98, Lei 6815).

LEILOEIROS: sob pena de destituio do cargo, os leiloeiros no podem exercer

atividade empresarial, direta ou indiretamente. Tambm no podem constituir
sociedade empresaria.

DESPACHANTES ADUANEIROS: de acordo com o art. 10, I, Decreto 646 no podem

manter empresa de importao ou exportao de mercadorias nem podem
comercializar mercadorias estrangeiras no pas.

CORRETORES DE SEGURO: art. 20, Lei 6530.

PREPOSTOS: art. 1170 (CC), os prepostos, salvo autorizao expressa, no podem

negociar por conta prpria ou de terceiro, nem participar, ainda que indiretamente, de
 27

operao do mesmo gnero da que lhes foi cometida, sob pena de responder por
perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da operao.

O preposto do empresrio individual (organizador de atividade empresarial), pessoa

fsica ou jurdica, necessariamente deve contratar mo-de-obra para o exerccio de sua
atividade. Seja como empregado regido pelas normas da CLT, representante,
autnomo ou servido terceirizado, estes desempenham tarefas sob o comando do
empresrio. Para efeito do direito das obrigaes, esses trabalhadores, independente
da natureza do vinculo contratual mantido com o empresrio, so chamados prepostos
(art. 1169 a 1178). Em termos gerais, os atos praticados pelo preposto no
estabelecimento empresarial e relativos atividade econmica ali desenvolvida
obrigam o empresrio preponente. Os prepostos, evidentemente, respondem pelos
danos causados pelos seus atos de que derivam obrigaes do empresrio com
terceiros. Se agirem com culpa devem indenizar o preponente. Se com dolo, alem
deste, respondem solidariamente com o empresrio perante o terceiro prejudicado. O
preposto esta proibido de concorrer com seu preponente.

MDICOS: de acordo com a Lei 5991 e o Decreto 20.877 os mdicos so proibidos de

manter simultaneamente com o exerccio da profisso industria farmacutica.

A Lei 8934 revogou a proibio de registro de empresa com scio, gerente ou diretor
condenados criminalmente, mantendo somente a proibio no que se refere ao crime
falimentar.

Aqueles que esto proibidos de exercer a empresa, ainda que passiveis de punio
na esfera administrativa e criminal, no praticam atos nulos. Praticam atos validos
e, se exercem profissionalmente a empresa, em nome prprio, recebero da lei o
mesmo tratamento dispensado ao empresrio irregular, podendo incidir em
falncia.

De acordo com o art. 973 (CPC) dispe que a pessoa impedida de exercer atividade
prpria de empresrio, se o fizer, responder pelas obrigaes contradas.

Impedimento por leis especficas Scio incapaz

 28

Militares da ativa das trs Foras Armadas e O scio incapaz no exercer cargo de
das Polcias Militares administrador da sociedade.

Funcionrios pblicos civis O capital social deve estar inteiramente

Magistrados integralizado.

Estrangeiros no residentes no pas

Cnsules, salvo os no remunerados.
Corretores e leiloeiros.
Falidos, enquanto no reabilitados.

EXERCCIO PROFISSIONAL DA EMPRESA: ainda que no seja incapaz, que no esteja

impedida de exercer a empresa, a pessoa fsica s ser considerado empresario se
exercer profissionalmente a empresa em nome prprio, com intuito lucrativo.
Assim, essencial que:

Exera a empresa profissionalmente (e no esporadicamente);

Em nome prprio (e no de outrem);

Com intuito lucrativo (no graciosamente).

a natureza profissional (prtica ordenada e habitual, com fim lucrativo) que

confere ao empresrio esta condio.

Ressalte-se que habitualidade no significa exclusividade, ou seja, o exerccio da

atividade empresarial no precisa ser a nica profisso do empresrio.

EXERCCIO No precisa ser a

a natureza PROFISSIONAL nica profisso do
profissional empresrio

Exera a empresa Em nome prprio Com intuito

profissionalmente lucrativo

REGISTRO OBRIGATRIO: o primeiro e um dos principais deveres do empresrio

oficializar sua condio mediante registro em rgo competente Registro Pblico
de Empresas Mercantis (RPEM). De acordo com o art. 967 (CC) obrigatria a
inscrio antes do inicio da atividade.
 29

Assim, a prtica profissional da empresa s se caracteriza quando regular.

Na sociedade empresaria a falta de registro no lhe confere personalidade jurdica,

ou seja, haver responsabilidade pessoal, solidria e ilimitada dos scios.

REGISTRO

Durante a Idade Mdia o exerccio da mercancia dependia exclusivamente da pratica

de atos de intermediao e do registro na corporao de oficio, o que deu surgimento
ao conceito subjetivo-corporativista de identificao do profissional comerciante, sendo
este aquele que se submetia s corporaes de oficio do comercio. Esta a origem
remota do registro de comercio. Com a adoo da teoria dos atos de comercio (critrio
objetivo) surgiram os Tribunais de Comercio, onde se faziam os registros dos
comerciantes e se decidiam as lides de interesse mercantil.

Atualmente o registro realizado perante as Juntas Comerciais de cada Estado (Lei

8934), tendo como finalidades: dar garantia publicidade, autenticidade, segurana e
eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis; cadastrar empresas nacionais e
estrangeiras em funcionamento no Brasil e manter as informaes pertinentes;
proceder a matricula dos agentes auxiliares do comercio, bem como seu cancelamento
(art. 1 e incisos).

Finalidades do
registro

Segurana e eficcia
Dar publicidade Autenticidade aos atos jurdicos

So efeitos jurdicos do registro: dependendo da qualidade da pessoa que realiza os

atos, so distintos os efeitos decorrentes da inscrio no Registro de Empresa: se
efetuados por declarao do empresrio individual, ou se o foram pelo arquivamento
dos atos constitutivos da sociedade empresaria. No primeiro caso o registro concede
proteo jurdica e gozo das prerrogativas prprias do empresrio, tratamento
registrrio e fiscal favorecido e diferenciado quando se tratar de pequeno empresrio.
No segundo caso, alem destes j mencionados, faz surgir a pessoa jurdica.
 30

Empresrio individual Sociedade empresaria

Por declarao arquivamento dos atos constitutivos

Proteo jurdica e prerrogativas prprias do tratamento registrrio e fiscal favorecido e
empresrio. diferenciado

A partir da entrada em vigor do cdigo civil, a inscrio do empresrio passa a ser, a

rigor, obrigatria, antes do inicio de sua atividade (art. 967), sendo que sua no
inscrio traz impedimentos ao exerccio de sua atividade.

De acordo com a Lei 8934, regulamentada pelo Decreto 1.800, o registro pblico de
interesse para os empresrios leva a denominao de registro de empresas mercantis
e atividades afins. Existe uma Junta Comercial em cada unidade federativa.

Deste modo, a sociedade empresaria, independente do objeto a que se dedicam,

devem se registrar na Junta Comercial do Estado em que esto sediadas.
So finalidades do registro:

Dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das
empresas;

Cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no pas e manter

atualizadas as informaes pertinentes;

Proceder matricula dos agentes auxiliares das empresas, bem como seu
cancelamento.

No Brasil, os servios de Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades afins

so exercidos pelo Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (Sinrem),
composto pelos seguintes rgos:

Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), rgo central, com

funes tcnicas de superviso, orientao, coordenao e normao, alem de
assistncia supletiva no plano administrativo e;

Juntas Comerciais, como rgos estaduais, com funes de execuo e

administrao dos servios de registro, subordinadas administrativamente ao
governo do Estado-membro e, tecnicamente, ao DNRC.
 31

DNRC: rgo federal, integrante do Ministrio do Desenvolvimento, Industria e

Comrcio Exterior. Suas atribuies no so de execuo do registro da empresa,
mas de normalizao, disciplina, superviso e controle deste registro. Tem com
competncia (art. 4, Lei 8934):

Superviso e coordenao dos atos praticados pelas Juntas Comerciais, o

estabelecimento e a consolidao de normas ou diretrizes gerais sobre o registro de
empresas, a soluo de duvidas sobre a matria, bem como a fiscalizao das
Juntas e sua atuao supletiva, nos casos de deficincia do servio.

Compete-lhe, ainda, organizar e manter o Cadastro Nacional de Empresas

Mercantis, preparar os processos de autorizao para nacionalizao ou instalao
no Brasil de empresa estrangeira e desenvolver estudos e patrocinar reunies ou
publicaes para o aprimoramento do registro de empresas.

JUNTAS COMERCIAIS: possuem funes executivas, cabendo-lhes a prtica dos

atos registrrios, como matricula de leiloeiro, arquivamento de sociedade,
autenticao de livros, etc. de sua competncia, ainda, a expedio de carteira
de exerccio profissional, o assentamento de usos e prticas dos comerciantes e a
habilitao e nomeao de tradutores pblicos e interpretes.

Em matria de direito comercial e no que se refere ao registro de comrcio, ela se

encontra subordinada ao DNRC; nas demais matrias (direito financeiro e
administrativo) vnculo de subordinao se estabelece com o governo da unidade
federativa que integra.

A Junta se estrutura de acordo com a legislao estadual respectiva. Na maioria

das unidades federativas, opta-se por revesti-la com natureza de autarquia.

Em qualquer caso, deve possuir, por fora de lei: presidncia, plenrio, turmas,
secretaria geral e procuradoria.

A presidncia responsvel pela direo administrativa da Junta, bem como pela sua
representao.

O plenrio composto por vogais (no mnimo 11 e no mximo 23, de acordo com a
Lei 10.194), que representam empresrios, advogados, economistas, contadores e a
administrao pblica. Trata-se de rgo deliberativo de maior hierarquia dentro da
estrutura da Junta.

Os membros do plenrio dividem-se em turmas, compostas por trs vogais cada.

 32

A secretaria-geral executa os atos de registro e desempenha tarefas de suporte

administrativo.

A procuradoria exerce funes de consultoria, advocacia judicial nos feitos de

interesse da Junta, e de fiscalizao e aplicao da lei, regulamentos e normas.

A atividade da Junta se resume em: matricular, arquivar, autenticar, assentar e

publicar. Com efeito, matricula os leiloeiros, intrpretes comerciais, tradutores
pblicos, trapicheiros e administradores de armazns gerais. Arquiva documentos de
empresrios e sociedades empresariais. Autentica os instrumentos de escriturao
mercantil. Assenta usos e costumes comerciais. Publica os atos de registro mercantil.

Sinrem

Departamento
Nacional de Registro Junta comercial
do Comrcio
(DNRC),

DNRC Juntas Comerciais

Supervisionar e coordenar
Estabelecer e consolidar
Prestar orientao s Juntas Comerciais
Fiscalizar os rgos incumbidos do registro
pblico de empresas
Estabelecer normas procedimentais
Prestar colaborao tcnica e financeira s
Juntas Comerciais
Organizar e manter atualizado o cadastro
nacional das empresas mercantis com ajuda
das juntas
Execuo do registro do Comrcio
Fixar o nmero.
Processar a habilitao e nomeao dos tradutores.
Organizando e revendo a tabela de emolumentos.
Proceder ao assentamento dos usos e prticas
mercantis.
Fiscalizar os trapiches, armazns gerais e de
depsitos.
Solucionar consultas formuladas pelos poderes
pblicos regionais,

ATOS DE REGISTRO DE EMPRESAS: so trs os atos compreendidos pelo registro das

empresas: matrcula, arquivamento e autenticao (Lei 8934, art. 32).
 33

matricula e seu cancelamento diz respeito a alguns profissionais cuja atividade,

tradicionalmente, se sujeita ao controle das Juntas. So os leiloeiros, intrpretes
comerciais, tradutores pblicos, trapicheiros e administradores de armazns gerais.

O arquivamento se refere grande generalidade dos atos levados ao registro de

empresas. Assim, os de constituio, alterao, dissoluo e extino de
sociedades empresarias so arquivados na Junta.

Tambm ser objeto de arquivamento a firma individual, as autorizaes de

empresas e as declaraes de microempresas.

Assim, ser arquivado qualquer documento que, por lei, deva ser registrado na
Junta Comercial, como, por exemplo, as atas de assemblias gerais de sociedades
annimas.

Ainda existem aqueles documentos cujo registro no obrigatrio, mas fica a

critrio do empresrio.

Assim, se o empresrio desejar, para conferir maior segurana s suas relaes

jurdicas e dotar certos atos de maior publicidade, ele poder registrar esses
documentos na Junta.

Por fim, h que se falar no terceiro ato do registro de empresas, qual seja, a
autenticao, relacionada aos instrumentos de escriturao impostos pela lei aos
empresrios em geral.

Assim, os atos de registro de empresa praticados pelas Juntas Comerciais so a

matricula, arquivamento e autenticao.

MODALIDADE A QUE SE DESTNA

MATRICULA Matricula e cancelamento de: leiloeiros, tradutores
pblicos e interpretes comerciais, trapicheiros e
administradores de armazns-gerais.
ARQUIVAMENTO Constituio, alterao, dissoluo e extino de
firmas individuais, sociedades e cooperativas; atos
relativos a consrcios e grupos de sociedades; atos
relativos a empresas mercantis estrangeiras
autorizadas a funcionar no Brasil; declaraes de
microempresas; atos e documentos que possam
interessar ao empresrio ou sociedade empresaria.
AUTENTICAO Instrumentos de escriturao das empresas (livros
mercantis) e as copias dos documentos assentados.
 34

Tais atos de registro tm alcance formal, ou seja, a Junta no aprecia o mrito do

ato praticado, apenas observa se foram cumpridas as exigncias determinadas em
lei.

Sua competncia se exaure na apreciao dos requisitos formais de validade e

eficcia do instrumento.

Se extrapolar suas atribuies, indeferindo o arquivamento pelo mrito, ser

cabvel mandado de segurana contra o despacho denegatrio de registro.
TJ-SC - Apelao Cvel: AC 20110065141 SC 2011.006514-1 (Acrdo)
Apelao Cvel n., da Capital

Relator: Des. Subst. Paulo Henrique Moritz Martins da Silva

REGISTRO DE EMPRESA. RETIRADA DE SCIO. ALIENAAO DAS COTAS SOCIAIS A

TERCEIRO. RECUSA PELA JUCESC DE ARQUIVAMENTO DAS ALTERAES
CONTRATUAIS SOB A JUSTIFICATIVA DE QUE: 1) O OBJETO SOCIAL SE TORNOU
ILCITO (COM A DECLARAAO DE INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI ESTADUAL N.
11.348/2000) E 2) PORQUE AS COTAS ESTAVAM PENHORADAS. ILEGALIDADE.
AUSNCIA DE IMPEDIMENTO LEGAL RETIRADA DA SCIA. RECURSO PROVIDO
PARA JULGAR PROCEDENTE O PEDIDO.

Os atos sujeitos arquivamento devem ser enviados Junta nos 30 dias seguintes
assinatura.

Caso constate pela existncia de vicio sanvel, ser concedido o prazo de 30 dias para
que o interessado corrija o ato. Ultrapassado tal prazo, o saneamento do vicio ser
tratado como novo pedido, incidindo novamente as custas correspondentes.

Se o vicio for insanvel, o pedido ser arquivado, podendo o interessado valer-se dos
meios revisionais e procedimentos administrativos cabveis no caso de vcios sanveis.

A matrcula, o arquivamento e a autenticao de atos pela Junta submetem-se a

dois regimentos distintos: a deciso colegiada e a deciso singular.

Deciso colegiada: reservada para tramitao de atos de maior complexidade.

Submetem-se deciso colegiada: arquivamento de atos relacionados s S/A,
consrcios e grupos de sociedades, fuses, incorporaes e cises. Tambm se
submete deciso colegiada julgamento de recursos administrativos interpostos
contra atos praticados pelos demais rgos da Junta.

J o regime da deciso singular reservado aos atos de registro menos complexos, a

todos os demais atos. Ex.: alterao do contrato da limitada. Neste caso, a analise do
atendimento s formalidades legais feita individualmente por um vogal ou mesmo
por funcionrio da Junta com comprovados conhecimentos de direito comercial e
 35

registro de empresa, devendo, em ambos os casos ser designado pelo Presidente (art.
42, Lei 8934).

Os atos submetidos a registro devem ser apreciados pela Junta no prazo legal, ou
seja, para os atos sujeitos ao regime da deciso colegiada o prazo de 10 dias
teis. Para os demais, 03 dias, sempre a contar da data do protocolo na Junta. Se
referido prazo no observado, considera-se o ato registrado para todos os efeitos
legais.

So conseqncias pela falta de registro impostas sociedade empresaria

que explora irregularmente a atividade empresarial: a responsabilidade ilimitada
dos scios pelas obrigaes da sociedade. Assim, o registro do contrato condio
prvia para a limitao da responsabilidade dos scios.

Alem disto, no tem legitimidade ativa para pedido de falncia de outro comerciante e
no pode requerer a recuperao judicial.

Importa, ainda, na aplicao de sanes de natureza fiscal e administrativa, no

podendo se inscrever no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica (CNPJ), bem como
impossibilitada a matricula do empresrio no INSS.

J para o empresrio rural e pequeno empresrio, a situao diversa.

Assim, no que se refere ao registro do empresrio rural e do pequeno empresrio o

tratamento diverso.

Embora explorem profissionalmente atividade econmica organizada para a

produo ou circulao de bens ou servios, merecem tratamento diferenciado por
diversos motivos.

A atividade econmica rural explorada tanto pela agroindstria (agronegcio) ou

pela agricultura familiar.

Na agroindstria utiliza-se tecnologia avanada e mo de obra assalariada, havendo

especializao de culturas em grandes reas de plantio.

A agricultura familiar, por sua vez, se utiliza da mo de obra do proprietrio da terra e

seus familiares, vez ou outra, o auxilio de outros empregados.

Com a promulgao do novo Cdigo Civil foi dado tratamento especfico ao

exercente de atividade rural, estando ele dispensado a requerer inscrio no
registro de empresas. No entanto, ele no encontra-se impedido de faz-lo, se
assim o desejar.
 36

Assim, caso o empresrio rural no requeira sua inscrio no registro de empresas,

no se considera juridicamente empresrio e seu regime ser o do direito civil.

Deste modo: esto dispensados da exigncia de prvio registro na Junta Comercial,

imposta aos empresrios em geral, os pequenos empresrios (microempresrios e
empresrios de pequeno porte) e os empresrios rurais.

No entanto, casos os empresrios rurais optem, podem requerer o registro na

Junta Comercial, mas ficaro sujeitos ao mesmo regime dos demais empresrios:
dever de escriturao e levantamento de balanos anuais, decretao de falncia e
requerimento de recuperao judicial.

O microempresrio e empresrio de pequeno porte tm, assegurado

constitucionalmente, o direito a tratamento jurdico diferenciado, com o objetivo de
estimular-lhe o crescimento com a simplificao, reduo ou eliminao de
obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias (CF, art. 179).

Assim, o pequeno empresrio dispensado de registro no rgo competente (art.

970). No entanto, caso opte pelo benefcio civil no poder optar pelo SIMPLES,
pois este possui regulamento especfico.

INATIVIDADE DA EMPRESA: o art. 60, Lei 8934, vem cuidar da inatividade da

empresa, ou seja, a situao em que se encontra a sociedade que no solicita o
arquivamento de qualquer documento por mais de dez anos.

A inatividade da empresa e o conseqente cancelamento do registro da sociedade no

significam o mesmo que sua dissoluo.

Mas como o empresrio individual deve proceder para efetuar seu registro na
Junta Comercial?
Requerimento padro e protocolo de documentos
Quatro vias do formulrio Declarao de firma individual
CGC ficha de inscrio do estabelecimento sede
CIC e RG do responsvel
Copias das segundas-vias das guias TCEC e Darf, bem como comprovante de
seus pagamentos.
 37

ESCRITURAO

A conscincia do comerciante est nos seus livros; neles que o comerciante

registra todas as suas aes; so, para ele, uma espcie de garantia (...). Quando
surgem contestaes, preciso que a conscincia do juiz fique esclarecida; e
ento que os livros so necessrios, pois que eles so os confidentes das aes do
comerciante.

Os empresrios, sejam eles empresrios individuais ou sociedades empresrias,

tm o dever de manter a escriturao dos negcios que participam (art. 1179).
Assim, o exerccio regular da empresa pressupe a organizao de uma
contabilidade, a cargo de profissionais habilitados.

Historicamente, o primeiro instrumento de escriturao foi o livro mercantil.

Atualmente, existem trs outros instrumentos para que seja feita a escriturao
conjunto de fichas ou folhas soltas, conjunto de folhas contnuas e as microfichas
geradas por microfilmagem de sada direta do computador. Mas, ainda assim, utiliza-
se, comumente, a expresso livro, no sentido genrico para designar o instrumento de
que o empresrio se vale para cumprimento do dever legal de escriturao de seu
negcio.

Num primeiro momento, a escriturao atende a uma necessidade do prprio

comerciante. Assim, desde a Idade Mdia, o comerciante tinha a necessidade de
registrar os valores recebidos e gastos. Assim, ao trmino do ano ou da feira, ele
podia avaliar os resultados da atividade exercida.

Assim, a primeira funo da escriturao tinha natureza gerencial.

Outra funo estava relacionada necessidade de demonstrao dos resultados da

atividade para outras pessoas. Ex.: sociedade em conta de participao scio
oculto / scio ostensivo este tinha que prestar contas para aquele, que financiava
a atividade.

Assim, enquanto a escriturao tem apenas funo gerencial, o prprio

comerciante decide o que ir lanar, os valores a serem registrados. No entanto,
quando passa a ter funo documental, ela no pode mais ser feita sem critrios
uniformes e reconhecidos. Esta a segunda funo da escriturao natureza
documental.
 38

A terceira funo da escriturao a funo fiscal, ou seja, relaciona-se ao controle

da incidncia e pagamento de tributos.

A escriturao possui trs funes:

De instrumento para a tomada de decises administrativas, financeiras e
comerciais.
Servindo de suporte para a informao do interesse de terceiro.
Bem como para a fiscalizao do cumprimento das obrigaes legais.

O empresrio est obrigado a manter o livro (ou demais espcies de escriturao),

que so documentos unilaterais, que registram fatos e atos reputados importantes pela
lei para o regular funcionamento da empresa.

No entanto, nem todos os livros que o empresrio deve possuir so livros contbeis.
Ou seja, alguns livros registram operaes de compra e venda (livro mercantil) e
outros registram acontecimentos diversos, como livro de empregados ou ata das
assemblias gerais (livros memoriais).

Como a disciplina da escriturao pode ser encontrada tanto na legislao

comercial quanto tributria, a doutrina classifica os livros em mercantis ou fiscais.
No entanto, no que se refere aos requisitos de escriturao, no h diferena entre
eles.

Os livros simplesmente memoriais so obrigatrios pela legislao mercantil ou

trabalhista. O Direito do Trabalho, por exemplo, exige aos empregados a
escriturao de dois livros: o do registro de empregados (CLT, art. 41) e o
Inspeo de Trabalho (CLT, art. 628, 1), sendo sua elaborao menos complexas
que a dos livros contbeis.

Assim como ocorre com os livros mercantis, os simplesmente memoriais tambm

podem ser elaborados em outros instrumentos, como microfichas geradas atravs
de microfilmagem de sada direta de computador.
 39

Os livros contbeis ou simplesmente memoriais se classificam, segundo a

exigibilidade de sua escriturao, em obrigatrios e facultativos.
Obrigatrios so aqueles cuja escriturao imposta aos empresrios e sua
falta acarreta sanes.
Os facultativos, por sua vez, so os que os empresrios escrituram para fins
gerenciais, sendo que sua falta no gera sanes.

O primeiro livro obrigatrio o chamado Dirio, o qual j vinha mencionado no

Cdigo Comercial de 1850. O Cdigo Civil de 2002 tambm prev a obrigatoriedade do
Dirio, esclarecendo que este pode ser substitudo por fichas no caso de escriturao
mecanizada ou eletrnica (art. 1180). O Dirio um livro de escriturao contbil em
que se deve lanar dia a dia, diretamente ou por reproduo, os atos ou operaes da
atividade empresarial, bem como os atos que modificam ou podem modificar o
patrimnio do empresrio.

Hoje, so trs as situaes a serem observadas no que se refere escriturao,

quais sejam:
1. Se o microempresrio ou empresrio de pequeno porte no opta pelo SIMPLES, ele
atende os requisitos legais de dispensa do dever geral de escriturao, estando, assim,
desobrigado de escriturar qualquer livro.
2. Se for microempresrio ou empresrio de pequeno porte optante pelo SIMPLES,
esta obrigada a escriturar os livros.
3. Em todas as demais hipteses, o empresrio esta obrigado a escriturar o livro
Dirio.

H ainda que se falar em outro livro contbil: Registro de Duplicatas (Lei n. 5474, art.
19 Duplicata: ttulo de crdito de emisso em vendas mercantis a prazo e prestao
de servios, realizadas entre partes domiciliadas no Brasil. ordem ou promessa de
pagamento emitida obrigatoriamente pelo credor contra o devedor, sendo ttulo causal
por somente poder ser emitida em certos casos. Seu modelo vinculado, como o do
cheque, sendo determinado pelo Conselho Monetrio Nacional).

A obrigatoriedade da escriturao no Registro de Duplicatas no diz respeito a

todos os empresrios, mas somente queles que emitem duplicata mercantil ou
prestao de servios, sendo que esta exigncia alcana at os microempresrios e
empresrios de pequeno porte.
 40

Ressalte-se, por oportuno, que a emisso de duplicata sempre facultativa. No

entanto, caso opte pela sua emisso, o empresrio fica sujeito obrigatria
escriturao naquele livro.

Assim, independente do porte, o empresrio que no emite duplicatas no esta

obrigado escriturao no Registro de Duplicata.

J entre os livros simplesmente memoriais, so obrigatrios pela lei: os livros

prprios das sociedades annimas (art. 100, LSA), em que so registradas as atas
das assemblias, por exemplo. Tambm nas limitadas que realizem assemblia de
scios deve haver escriturao no livro de atas de assemblia (art. 1075, 1),
bem como as que possuem conselho fiscal escriturao no livro de atas e
pareceres do conselho fiscal (art. 1069, II) e aquelas cujos administradores no
so nomeados no contrato social, mas em ato separado livro de atas da
administrao (art. 1062), onde so lavrados os atos da posse.

Por fim, h que se falar nos livros facultativos onde so registrados qualquer tipo de
registro uniforme e ordenado que o empresrio realiza, para o controle e andamento
de seu negcio, ou memria de suas decises. Esta prtica no comum no meio
empresarial.

O livro facultativo tem valor meramente gerencial e, ainda que autenticado pela
Junta, no ter a eficcia probatria que os Livros Obrigatrios tm.

No que se refere regularidade na escriturao, h que se deixar claro que a

confeco dos livros memoriais no to complexa quanto a elaborao dos livros
contbeis. No entanto, em qualquer hiptese, h que se seguir determinadas
condies preceituadas em lei, ou seja, os requisitos intrnsecos e extrnsecos.

So requisitos intrnsecos aqueles que dizem respeito tcnica apropriada para sua
elaborao. Em primeiro lugar: idioma portugus obrigatrio. Tambm no
podem haver entrelinhas, rasuras, borraduras, emendas, anotaes em notas de
rodap. Qualquer um destes indcios de adulterao, compromete a confiabilidade
do registro.

O art. 1183 (CC) elenca quais os requisitos intrnsecos dos livros contbeis, quais
sejam: moeda nacional, individuao, clareza e ordem cronolgica de dia, ms e ano.

Os requisitos extrnsecos, por sua vez, visam conferir segurana jurdica s relaes.
So as formalidades que definem a responsabilidade pela escriturao identifica
 41

empresrio e seu contador. So trs: termo de abertura, termo de encerramento e

autenticao da Junta Comercial.

E no caso de perda ou extravio da escriturao, o que ocorre?

Assim, ocorrendo extravio,
deteriorao ou destruio dos livros,
o empresrio dever tomar certas
providencias para que no sofra as
sanes previstas em lei.

Em primeiro lugar
necessrio que se publique,
em jornal de grande circulao
na sede do estabelecimento,
informando o ocorrido.
Aps estas providencias, o A segunda via do livro
empresrio deve recompor sua produzir, em principio, os
escriturao. mesmos efeitos do primeiro.

OBS: caso fique comprovada a m-f no extravio ou deteriorao do livro, a eficcia da

segunda via ficar comprometida.

O art. 1190 (CC) dispe sobre o principio do sigilo dos livros comerciais.
Considerava-se que o comerciante, antigamente, tinha o direito de manter em sigilo as
informaes que lhe diziam respeito.

No entanto, no decorrer do sc. XX, o principio do sigilo foi sendo paulatinamente

excepcionado, sendo que hoje em dia no pode ser imposto contra autoridades fiscais
(art. 1193) ou contra ordem do juiz (art. 1191).

Assim, de acordo com a Smula 439, STF, esto sujeitos fiscalizao

tributria, ou previdenciria, quaisquer livros comerciais, limitado o
exame aos pontos de investigao.

Para o exame dos livros do empresrio, normalmente instaurado uma operao

de fiscalizao, com autuao de um processo da receita federal ou do INSS.

Trata-se de formalidade preliminar que tambm serve de garantia aos empresrios,

quanto natureza oficial da autuao do funcionrio pblico. Aps isto, abrem-se duas
alternativas: ou expedida uma intimao ao empresrio para que comparea ao
posto fiscal e leve seus livros para exibio ou os agentes pblicos comparecem ao
estabelecimento ou ao escritrio do contador e ali mesmo fazem a verificao dos
livros.
 42

Caso se verifique que os livros estejam em situao irregular, ser lavrado auto de
infrao, que abranger, alem dos valores sonegados, multas e encargos da lei.

Os livros contbeis, quando regulares, apresentam eficcia probatria, de acordo

com arts. 378 a 380 (CPC).

O livro mercantil um documento unilateral e, portanto, em nenhuma hiptese

pode fazer prova plena.

Para fazer prova a favor de seu titular (art. 379, CPC) duas condies so
necessrias: a regularidade na escriturao e a isonomia das partes litigantes.

Para fazer prova contra o empresrio que o escriturou (art. 378, CPC) estas condies
no se exigem. Ou seja, mesmo que o livro apresente irregularidades na escriturao,
mesmo que a demanda no envolva somente empresrios, a percia contbil ou a
exibio judicial do fundamento suficiente para se considerar realizada a prova
contrria ao interesse do autor da escriturao examinada.

Como j dito, existem conseqncias pela falta de escriturao, sendo que estas
conseqncias so de duas ordens: as sancionadoras e os motivadores, ou seja,
nem todas geram sanes.

So conseqncias sancionadoras as que importam finalizao ao empresrio,

ocorrendo, inclusive, imputao penal.

As conseqncias sancionadoras podem gerar penalizaes tanto na esfera civil

quanto criminal esfera civil: presuno de veracidade dos fatos alegados pela
parte contrria em medida judicial de exibio dos livros; na rbita penal,
tipificao de crime falimentar, de acordo com o art. 178 (LF). Assim, a falta de
escriturao no se configura como crime falimentar, mas falir sem a devida
escriturao sim, uma vez que o juzo falimentar fica impossibilitado de fazer o
julgamento necessrio no que se refere habilitao dos crditos, por exemplo,
uma vez que no existem documentos seguros para assentar sua deciso.

As conseqncias motivadoras, por sua vez, so aquelas que geram a inacessibilidade

recuperao judicial e a ineficcia probatria da escriturao.

Deste modo, se o empresrio deixou de cumprir, ou cumpriu mal o dever de

escriturao, ele no poder se valer, contra outro empresrio, da prerrogativa que lhe
confere a legislao processual, como visto anteriormente, como por exemplo, se
utilizar dos livros para fazer prova contra ou a favor.
 43

Assim, podemos concluir que tanto empresrio quanto sociedade

empresria, exceto o empresrio de pequeno porte, esto obrigados a:

Seguir sistema de contabilidade com base na escriturao (art. 1179);

Ter livros necessrios para esse fim devidamente autenticados (art. 1181);
Conservar a escriturao (art. 1194);
Levantar, anualmente, o balano patrimonial e o resultado econmico (art. 1179).
Vimos, ainda, que a escriturao pode ser feita por:

Livros;

Conjunto de fichas ou folhas soltas;

Conjunto de folhas contnuas;

Microfichas geradas por meio de microfilmagem de sada direta do computador.

O Dirio o livro indispensvel, onde so lanadas, diariamente, todas as operaes

pertinentes ao exerccio da empresa, inclusive balano patrimonial e resultado econmico,
ambos subscritos por contabilista.

De acordo com o art. 1184 pode haver a escriturao resumida, devendo ser utilizados, para
tanto, livros auxiliares devidamente autenticados.

O art. 1185, por sua vez, admite a substituio do Dirio pelo Livro de Balancetes Dirios e
Balanos para quem adotar o sistema de fichas.

Quando se tratar de emisso de Duplicata mercantil, h que ocorrer a escriturao em livro

prprio art. 19, Lei 5474.

Vimos, ainda, que a escriturao no serve somente ao empresrio, tambm d cincia aos
demais interessados e da fiscalizao publica.

De acordo com o art. 1193 as restries ao exame da escriturao no se aplicam

autoridades fazendrias.

O empresrio dono de sua escriturao e por ela responde, sendo o sigilo da escriturao
mais um direito do que uma obrig5ao do empresrio.

No entanto, pode ser ordenada judicialmente a exibio dos livros contbeis

 44

DEMONSTRAES CONTBEIS PERIDICAS

O Cdigo Civil impe ao empresrio trs obrigaes: a de manter regular a

escriturao de seus negcios; a de se registrar na Junta Comercial antes de iniciar
sua atividade empresarial e levantar balanos anuais, patrimonial e de resultado
(art. 1179). J observamos a inscrio na Junta e a escriturao dos livros
contbeis. Vejamos, agora, as demonstraes contbeis.

Em se tratando de Sociedade Limitada, tem-se a obrigao de levantamento do

balano geral do ativo e passivo e demonstrao dos resultados, tendo por base a
escriturao contbil, sendo lanadas no Dirio pelo contador.

J se se tratar de uma Sociedade Annima o processo mais detalhado.

Assim, o balano patrimonial deve apresentar contas do ativo e passivo, devendo,

ainda, apresentar outras demonstraes contbeis, como: lucros ou prejuzos
acumulados, resultados do exerccio e origens e aplicaes dos recursos.

A periodicidade das demonstraes anual, geralmente nos quatro meses

subseqentes ao trmino do exerccio financeiro o qual no precisa coincidir com o
trmino do ano.

J as S/A ou instituies financeiras que distribuem dividendos semestrais devem

apresentar as demonstraes contbeis em perodo mais curto.

E quais so as conseqncias pela falta das demonstraes contbeis? Dificuldade

de acesso para crdito bancrio ou outros servios que dependam da verificao do
balano para aferio da idoneidade da empresa; no poder participar de
licitaes governamentais; e, os scios das annimas e limitadas respondero
perante os scios e acionistas pelos eventuais prejuzos advindos da inexistncia do
documento.

Pode-se classificar os balanos em ordinrio ou peridico e especial ou de

determinao.

Ordinrio ou peridico so os instrumentos contbeis que a sociedade empresaria

providencia quando necessria a mensurao do seu patrimnio durante o
exerccio.

J o especial ou de determinao: o especial tem como finalidade atualizar o

balano, considerando os fatos contbeis verificados desde o trmino de exerccio
at a data do seu levantamento. J no balano por determinao alteram-se os
 45

critrios de apropriao das contas e avaliao dos bens e direitos adotados pelo
balano ordinrio (mantidos pelo balano especial).

Assim, todos aqueles que exercem atividade empresarial esto obrigados,

anualmente (via de regra), elaborar a demonstrao de balano patrimonial e
balano de resultado econmico.

De acordo com o art. 1188, o balano patrimonial deve ser o retrato fiel da
situao real da empresa, indicando, com clareza, seu ativo e passivo.

J o balano de resultado econmico, de acordo com art. 1189, acompanhar o

balano patrimonial e dele constaro crdito e dbito, na forma da lei especial.

ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

CONCEITO: estabelecimento empresarial o conjunto de bens corpreos ou

incorpreos que o empresrio rene para a explorao da sua atividade econmica.
Compreende todos os bens indispensveis ou teis ao desenvolvimento da empresa,
sendo seu elemento indissocivel.

Art. 1142: considera-se estabelecimento todo o complexo de bens organizados para o

exerccio da empresa, por empresrio ou sociedade empresaria.

Assim, no h como iniciar uma atividade empresarial sem a organizao de um

estabelecimento.

Deste modo, extrai-se do conceito e da definio legal que estabelecimento

empresarial a reunio de meios necessrios para o exerccio da atividade
empresarial, ou seja, um conjunto de bens que sirva de base econmica para o
desenvolvimento da empresa.

Alem dos bens necessrios ao exerccio da atividade (ex.: roupas, balces, araras), o
empresrio deve encontrar um ponto para o seu estabelecimento, ou seja, um imvel
em que exercer o comrcio.

Ao organizar seu estabelecimento, agregado aos bens utilizados um sobrevalor.

Assim, aquele empresrio que deseje explorar uma loja de roupas tem duas opes:
ou compra o ponto pronto ou rene os bens. No primeiro caso, ir despender mais
dinheiro.

E por que ele ir gastar mais se j comprar o estabelecimento organizado? Porque ele
no estar apenas pagando pelos bens ali encontrados, mas tambm pela organizao,
ou seja, um servio valorizado pelo mercado.
 46

Um outro fator a ser observado so as perspectivas de lucro, importante elemento de

avaliao que tambm se leva em conta no momento da venda.

Podemos assim conceituar o estabelecimento como uma propriedade com

caractersticas prprias. E o direito est atento para isto. Assim, como veremos
adiante, existem particularidades no que se refere locao predial par fins
econmicos.

Conclui-se que estabelecimento empresarial o conjunto de bens reunidos pelo

empresrio para a explorao de sua atividade econmica. A proteo jurdica do
estabelecimento empresarial visa preservao do investimento realizando na
organizao da empresa.

H ainda que se falar no valor agregado ao estabelecimento, aqui denominado

como fundo de comrcio ou aviamento, ou seja, a designao utilizada para o
sobrevalor da atividade negocial, ou seja, o valor agregado ao estabelecimento
empresarial.

A sociedade ou empresrio individual pode ser titular de mais de um estabelecimento,

sendo que aquele considerado como mais importante ser a sede e os demais filiais ou
sucursais. Isto importa no mbito processual ser foro competente o lugar da sua
sede ou no de sua filial, segundo a origem da obrigao (art. 100, IV,a e b, CPC). J
quando se tratar de processo falimentar ou recuperao judicial ser competente o
foro do principal estabelecimento do ponto de vista econmico (LF, art. 3).

NATUREZA DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

So nove as teorias acerca do estabelecimento empresarial, mas de toda a discusso,

destacam-se trs pontos principais:

O estabelecimento no sujeito de direito;

O estabelecimento empresarial uma coisa;
O estabelecimento empresarial integra o patrimnio da sociedade empresaria.

Assim, o estabelecimento empresarial no pode ser confundido com a sociedade

empresaria (sujeito de direito) nem com a empresa (atividade econmica).

No sujeito de direito porque no dotado de personalidade jurdica, no tendo os

efeitos da personalizao. Sujeito de direito a sociedade empresaria.

Alem disto, integra o patrimnio da empresa.

 47

ELEMENTOS

O estabelecimento empresarial composto por bens materiais e imateriais.

Bens materiais so os bens corpreos que o empresrio utiliza na explorao de

sua atividade econmica, sendo a proteo dada a tais bens a mesma dispensada
para os demais bens corpreos.

Bens imateriais, por sua vez, so os bens industriais e o ponto.

Existem autores que consideram o aviamento (potencial de lucratividade) como bem
imaterial / incorpreo. Para outros, o aviamento atributo da empresa e no bem de
propriedade do empresrio. Quando se negocia o ponto, se considera o aviamento,
mas isto no significa que ele integre o conjunto de bens a ser negociado.

H ainda aqueles autores que classificam a clientela como elemento do

estabelecimento empresarial. Mas o que clientela? o conjunto de pessoas que
habitualmente consomem produtos ou servios fornecidos pelo empresrio.

Ainda que se fale em direito clientela, no h que encar-la como parte integrante
do estabelecimento empresarial.

BENS INCORPREOS BENS CORPOREOS

Sinais distintivos; Terrenos,
privilgios industriais; edifcios,
obras literrias; construes,
ponto empresarial; mercadorias,
crditos. mobilirios,
utenslios,
veculos,
dinheiro,
ttulos.

H, ainda, que se falar no aviamento na clientela, estudos intrinsicamente

relacionados.
 48

AVIAMENTO

Sendo que cada estabelecimento empresarial possui um aviamento, maior ou

menor, sendo o resultado de um conjunto de vrios fatores de ordem material e
imaterial, os quais conferem ao estabelecimento a capacidade ou aptido de gerar
lucros. Trata-se de valor e no de coisa.

Aviamento: elemento incorpreo do estabelecimento / estabelecimento empresarial

/ atributo especial do estabelecimento empresarial / estabelecimento + exerccio de
empresa.

De acordo com Barreto Filho: o aviamento existe no estabelecimento, como a

beleza, a sade ou a honradez existe na pessoa humana, a velocidade no
automvel, a fertilidade no solo, constituindo qualidades incindveis dos entes a
que se referem. O aviamento no existe separado do estabelecimento, no
podendo constituir, por si s, objeto autnomo de direitos, suscetvel de ser
alienado ou dado em garantia.

Aviamento a aptido do estabelecimento para gerar lucros, decorrentes da boa

organizao dos seus elementos integrantes. a expectativa de bons resultados
calcada em diversos fatores.

a expectativa de lucros futuros aliceradas nas coisas corpreas e incorpreas.

CLIENTELA

Clientela pode ser considerada como o conjunto de pessoas que, de fato, mantm
com o estabelecimento relaes continuado de procura de bens e de servios,
constituindo manifestao externa do aviamento. o conjunto de fatores reais e
pessoais (local, mercadorias, habilidade pessoal do empresrio) que resulta em maior
ou menor aviamento. Inexiste, contudo, relao de conseqncia entre aviamento e
clientela.

Num primeiro momento deve-se distinguir clientela de freguesia.

Clientela o conjunto de pessoas que habitualmente negociam com o
estabelecimento, contingente humano que o empresrio sabe consumidor de suas
mercadorias.

A clientela no pode ser vendida ou negociada ao se negociar um estabelecimento

empresarial.
 49

Freguesia, por sua vez, supe a viabilidade de atrair futuros clientes, em decorrncia
da organizao de fatores que compem o estabelecimento.

Para o direito brasileiro, entretanto, fregus e cliente recebem o mesmo

tratamento.

A proteo clientela encontra-se disposta no Cdigo de Propriedade Industrial,

quando reprime a concorrncia desleal, por exemplo.

PROTEO AO PONTO: LOCAO EMPRESARIAL

Um dos pontos a serem observados quando se explora determinada atividade,

onde est ser exercida.

O ponto o local em que o empresrio se estabelece, sendo protegido

juridicamente por ser de fundamental importncia para o sucesso da empresa.

Quando o empresrio o proprietrio do imvel seu direito assegurado pelo

direito de propriedade de que titular.

Quando locatrio, a proteo do seu direito de inerncia depende de certos

contratos de locao no residencial, sendo assegurada a prorrogao compulsria.

O direito ptrio tratou do direito de inerncia ao ponto em 1934 atravs da Lei de

Luvas, onde ficava disciplinado que o comerciante e industrial que locassem imvel
para explorao de sua atividade, por prazo determinado de no mnimo cinco anos
e no tivesse mudado de ramo nos ltimos trs, podia pleitear a renovao
compulsria.

A atual Lei de Locao (Lei n. 8245, art. 51) manteve o instituto, aprimorando-o.
Com a entrada do novo Cdigo Civil pode-se dizer que titularizam o direito
renovao compulsria do contrato de locao os empresrios (individual ou
sociedade empresaria) e a sociedade simples.

De acordo com a Lei de Locao, as locaes prediais se dividem em residencial e no

residencial.

Nas locaes no residenciais se encontram os contratos em que o locatrio

autorizado a explorar uma atividade econmica.

Caso o locatrio seja titular de direito de inerncia ao ponto, pode pleitear

judicialmente a renovao compulsria. Teremos, assim, a locao empresarial.
 50

Para que se configure a locao empresarial devem ser atendidos os requisitos do

art. 51 (LL), quais sejam: contrato escrito, com prazo determinado (requisito
formal); mnimo de cinco anos de relao locatcia (requisito temporal); explorao
de mesma atividade econmica por pelo menos trs anos ininterruptos (requisitos
materiais).

Caso o contrato seja verbal ou se escrito estabelece prazo de durao

indeterminado, a locao no empresarial, no tendo o empresrio o direito de
permanecer no prdio. Assim, a qualquer tempo, ainda que transcorrido os cinco
anos, o locador pode denunciar o contrato mediante aviso escrito ao locatrio, com
antecedncia mnima de trinta dias (art. 56, LL).

O requisito temporal se refere ao prazo da relao locatcia para que se caracterize

como empresarial, sendo necessrio o prazo mnimo de cinco anos. Assim, este
requisito ser preenchido de duas maneiras: se o contrato firmado com o prazo
de cinco anos ou superior, ou se a soma dos prazos determinados de contratos
sucessivos alcana a mesma marca.

Ainda em relao a soma dos prazos contratuais para atendimento do segundo

requisito, observe-se a mora na formalizao de novo contrato de locao entre as
partes.

Durante este perodo a locao existiu, bem como as obrigaes relacionadas. Mas
no havendo instrumento escrito, deve-se considerar o vinculo contratual sem prazo
determinado.

Nesta hiptese, h que se falar em soma de prazos? Haver a descaracterizao da

locao empresarial?

De acordo com a LL qualquer lapso temporal entre os contratos, ainda que curto,
impede a soma dos respectivos prazos.

Por fim, no que se refere ao requisito material, impe-se a explorao ininterrupta,

pelo locatrio, de uma mesma atividade econmica por pelo menos trs anos. Isto
se refere, diretamente, ao sobre valor agregado ao imvel. Este requisito deve
estar atendido data do ajuizamento da ao renovatria.

Mas e quando o direito de inerncia ao ponto (assegurado pela lei infraconstitucional,

art. 51) se choca com o direito de propriedade (assegurado constitucionalmente, art.
5, XXII)?
 51

Claro que o direito de inerncia ao ponto no pode neutralizar o direito de

propriedade. Assim, dever prevalecer o direito de propriedade, sendo que a ao
compulsria do contrato de locao empresarial s ter validade se for compatvel com
o exerccio do direito de propriedade pelo locador.

Deste modo, podemos concluir que a renovao compulsria do contrato de

locao empresarial no pode ser incompatvel com o exerccio do direito de
propriedade, pelo locador. Por esta razo, admite-se a exceo de retomada, na
ao renovatria.

Os arts. 52 e 72, II e III (LL) traz, num rol meramente exemplificativo, as hipteses
em que a oposio dos interesses das partes se resolve em favor do locador. Rol
exemplificativo porque sempre que a renovao compulsria da relao locatcia
importar a impossibilidade de o locador exercer plenamente seu direito de propriedade,
ainda que no especificada, a ao renovatria no poderia ocorrer, pois caso contrario
uma norma constitucional estaria sendo descumprida.

E na hiptese de retomada por alegao que o imvel ser para uso do prprio
locador. Esta hiptese foi prestigiada pelo legislador, vedando a explorao no
prdio de atividade idntica a que era explorada pelo locatrio.

Mas como garantir o direito de inerncia ao ponto ? Atravs da ao renovatria,

sendo que esta ao deve ser proposta pelo locatrio no prazo decadencial entre um
ano e seis meses antes do trmino do prazo do contrato a renovar.

Assim, se no prazo assinalado o locatrio no conseguir negociar com seu locador,

deve promover a ao renovatria para ter seu direito assegurado. Como trata-se de
prazo decadencial, no se interrompe nem se suspende.

Note-se que a perda do prazo para a ao renovatria no importa no fim do

vinculo locatcio. Caso as partes continuem cumprindo suas obrigaes, considera-
se prorrogado o contrato. No entanto, em tal hiptese, a locao perde sua
caracterstica empresarial, estando o locatrio sujeito retomada do bem pelo
locador mediante simples aviso com 30 dias de antecedncia.

A petio inicial deve vim instruda com os documentos que demonstrem que os
requisitos da locao empresarial foram cumpridos, bem como o cumprimento do
contrato, alem de nova proposta de aluguel para o novo perodo.

A contestao, por sua vez, fundamenta-se no desatendimento dos requisitos da

locao empresarial, perda do prazo decadencial e exceo de retomada.
 52

Nas duas primeiras hipteses a improcedncia da renovatria no implica no fim do

vinculo locatcio, pois a deciso apenas no reconhece o direito do locatrio
renovao compulsria, mas no impede a locao no residencial.

J na ultima hiptese, o juiz fixar o prazo para desocupao do imvel, caso assim
deseje o locador.

No caso de ser julgada procedente a exceo de retomada e o empresrio ter que

deixar seu ponto, ele dever ser indenizado.

No entanto, no qualquer desacolhimento de ao renovatria que da ensejo

indenizao em favor do locatrio.

Apenas haver direito a indenizao se a improcedncia decorre do atendimento

exceo de retomada apresentada pelo locador, devendo, portanto, haver
ressarcimento pela perda do ponto.

Assim, o empresrio s ter direito indenizao pela perda do ponto quando:

caracterizada a locao empresarial, com atendimento aos requisitos formal, temporal
e material; ajuizamento da ao renovatria dentro do prazo; acolhimento da exceo
de retomada.

Presentes os pressupostos acima elencados, caber indenizao pela perda do ponto

nas seguintes hipteses: se a exceo de retomada foi a existncia de proposta melhor
de terceiro; se o locador demorou mais de trs meses, contados da entrega do imvel,
para dar-lhe o destino alegado na exceo de retomada; explorao no imvel da
mesma atividade explorada pelo locatrio; insinceridade da exceo de retomada.

TJ-RS - Agravo de Instrumento : AI 70065662025 RS

N 70065662025 (N CNJ: 0251580-56.2015.8.21.7000)
2015/Cvel
AGRAVO DE INSTRUMENTO. LOCAO. AO RENOVATRIA. CONSIGNAO DOS LOCATIVOS.
DESCABIMENTO. INEXISTNCIA DE RECUSA DO CREDOR.
AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO.

Dcima Sexta Cmara

Agravo de Instrumento
Cvel

N 70065662025 (N CNJ: 0251580- Comarca de Porto

56.2015.8.21.7000) Alegre

PASSEO KOLMANN NEG. IMOB. LTDA AGRAVANTE

EDSON SANTOS DE GODOI AGRAVADO

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.
Acordam os Desembargadores integrantes da Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado,
unanimidade, em dar provimento ao recurso.
Custas na forma da lei.
 53

Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores Des. Ana Maria Nedel Scalzilli
(Presidente) e Des. Ergio Roque Menine.
Porto Alegre, 27 de agosto de 2015.
DES. PAULO SERGIO SCARPARO,
Relator.
RELATRIO
Des. Paulo Sergio Scarparo (RELATOR)
Trata-se de agravo de instrumento interposto por PASSEO KOLMANN NEGCIOS IMOBILIRIOS LTDA
contra deciso de fl. 30 proferida nos autos da ao renovatria de aluguel que lhe move EDSON SANTOS
DE GODOI, que autorizou o depsito judicial dos locativos.
Em suas razes de recurso, a parte agravante alega que o objeto da ao ajuizada pelo agravado to
somente a renovao do contrato, e no h qualquer divergncia das partes quanto ao valor dos locativos.
Sustenta que o depsito judicial dos alugueres impertinente na medida em que no h recusa do credor
em receb-los na forma em que pactuado.
O recurso foi recebido fl. 39.
Contrarrazes s fls. 44-46.
o relatrio.

RESUMO:

Ponto empresarial o local onde o empresrio fixa seu estabelecimento para ali
exercer sua atividade, sendo um dos elementos incorpreos do estabelecimento
empresarial.

Dependendo da titularidade do domnio, duas espcies de direitos nascem da

localizao do imvel: se o imvel pertence ao prprio empresrio ou sociedade
empresaria, quando a proteo dada pela lei abrange a indenizao nos casos de
privao de seus uso ex.: desapropriao. Se, por sua vez, o estabelecimento
encontra-se em prdio alheio, a lei confere-lhe proteo jurdica, garantindo-lhe no s
a proteo nas mesmas hipteses de privao de uso, mas tambm o direito a
renovao compulsria do contrato por perodo igual ao do ultimo contrato,
respeitadas certas condies ou requisitos.

Protegem, assim, o ponto empresarial duas espcies de direito indenizao:

1. a devida em decorrncia de privao de uso, embarao, esbulho ou dado
causado ao imvel, de propriedade do empresrio, sociedade empresaria ou
sociedade simples, e utilizado para o exerccio de sua empresa ou atividade
lucrativa, abrangendo o dano ao imvel e os lucros cessantes em decorrncia
do que seu titular deixou de lucrar em razo desses atos; se o imvel no
pertencer ao empresrio, ao titular do domnio devida a indenizao pelo
dano causado e ao empresrio os lucros cessantes;
2. a incumbida ao locador em razo de no-renovao de contrato de locao
firmado no prazo e nas condies fixadas em lei.
 54

Renovao do contrato de locao: direito do comerciante locatrio obter a renovao

de seu contrato ou indenizao compensatria do prejuzo que lhe causar a privao
do local destinado explorao de sua atividade.

Renovao compulsria requisitos: trs so os requisitos exigidos pela lei (Lei 8245)
visando garantir a permanncia ou indenizao.

Em primeiro lugar, o locatrio deve ser empresrio, sociedade empresria ou

sociedade simples, com finalidade lucrativa. Em segundo lugar, o contrato deve ser
escrito e com prazo determinado e estabelecer um perodo mnimo de cinco anos,
admitindo-se a soma de intervalos, em contratos sucessivos e renovados, e o uso da
contagem pelo sucessor cessionrio. Por fim, o locatrio deve explorar o mesmo ramo
de atividade econmica pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos, data da
propositura da ao renovatria.

So requisitos processuais: a lei prev a decadncia do direito tutelado pela ao

renovatria que, para mant-lo, deve ser aforada entre um ano e seis meses ao
termino do contrato de renovar. So alguns pontos: as aes tem curso durante as
frias forenses; foro competente a situao do imvel, salvo estipulao contratual
diversa; o valor da causa corresponde a doze meses de aluguel.

NOME EMPRESARIAL:

Nome empresarial aquele utilizado pelo empresrio para se identificar enquanto

exercem-te de atividade econmica.

Antigamente era comum a formao do nome empresarial pelo acrscimo de um

aditivo que indicasse a atividade explorada ao nome civil do empresrio.

Hoje, o nome empresarial no tem mais esta funo. O nome civil do empresrio vem
sendo, paulatinamente, substitudo pela marca.

Desta forma, o nome empresarial objeto de proteo jurdica.

O nome que identifica o empresrio elemento integrante do estabelecimento

empresarial, constituindo bem de propriedade do titular da empresa.

Duas so as espcies de nome empresarial: a firma e a denominao.

 55

Alguns empresrios somente podem adotar a firma, outros somente a

denominao e h aqueles que podem optar entre firma e denominao.

O empresrio individual, por exemplo, s pode adotar a firma. A sociedade

annima, por sua vez, s pode adotar a denominao. E a sociedade limitada pode
optar por qualquer uma delas.

Mas qual a diferena entre firma e denominao?

So duas as diferenas principais: a primeira diz respeito estrutura do nome
empresarial e a segunda sua funo.

No que se refere estrutura, a firma tem por base um nome civil (ou do prprio
empresrio ou de um dos scios da sociedade). O nome civil vem escrito por extenso
ou abreviado acompanhado ou no de meno do ramos de atividade. Ex.: Antonio
Silva Comrcio Txtil / A. Silva / Silva .

J se Antonio Silva e Benedito Souza contratam uma limitada, e optam pela adoo
da firma, o nome empresarial ser formado pelo nome civil deles, por extenso ou
abreviado, admitindo-se a substituio de nome de um dos scios por Cia., bem como
a referencia ao ramo explorado.

Ex.: Silva e Souza Ltda. / A. Silva e B. Souza Ltda. / Souza e Cia. Ltda.

A denominao, por sua vez, pode ser formada por um signo lingstico, seja ou
no o nome civil de scio ou acionista. Quando o signo lingstico no formado
pelo nome civil, designa-se nome fantasia.

As identificadas por firma so as formadas pelos nomes pessoais dos scios, de forma
completa ou abreviada. So as sociedades em nome coletivo e em comandita simples.

As identificadas por denominao so aquelas que usam expresso lingstica no

vedada por lei. So as sociedade annimas.

As identificadas por firma ou denominao so as que podem optar pelo uso de firma
ou denominao. So as sociedades limitadas. Em comandita por aes e a sociedade
simples (art. 997, II e VIII, e art. 1157, CC).
 56

De acordo com o art. 34, Lei 8934, a formao do nome empresarial deve atender
dois requisitos: veracidade e novidade.

Pelo principio da veracidade, probe-se a adoo de nome que veicule informao

falsa sobre o empresrio a que refere.

O da novidade impede a adoo de nome igual ou semelhante ao de outro

empresrio.

Estes princpios servem para coibir a concorrncia desleal e para preservao da

reputao do empresrio.

E qual a diferena entre nome empresarial e marca?

O nome empresarial identifica o sujeito de direito, ao passo que a marca identifica,
direta ou indiretamente, produtos ou servios.

A proteo jurdica dispensada a marca ou nome empresarial, dependendo do regime

adotado. Diferem, assim, quanto ao rgo registrrial, mbito territorial de sua tutela,
mbito material e mbito temporal.

A primeira diferena entre marca e nome empresarial se refere ao rgo

registrrio. A proteo do nome empresarial deriva da inscrio da firma individual
ou do arquivamento do ato constitutivo da sociedade na Junta Comercial, ao passo
que a proteo da marca decorre de seu registro no INPI.

Em relao diferena quanto o mbito territorial da tutela (proteo que deriva

do rgo registrrio): a proteo conferida pela Junta Comercial ao nome se exaure
no limite territorial do Estado a qual ela pertence. J a proteo conferida pelo INPI
nacional.

Quanto diferenciao pelo mbito material, a marca tem sua proteo restrita,
em razo do principio da especificidade, ou seja, encontra-se restrita ao segmento
de produtos ou servios passiveis de consumo pelo consumidor, ao passo que o
nome empresarial protegido independentemente do ramo da atividade econmica
a que se dedica o empresrio.
 57

Em relao a diferena quanto ao mbito temporal, ou seja, se refere ao prazo de

durao da proteo. Enquanto o direito de utilizao da marca se extingue em dez
anos, se no for feito pedido de prorrogao, a proteo do nome empresarial
vigora por tempo indeterminado.

Nome empresarial Marca

O nome empresarial protegido com A marca e protegida aps o seu registro
o registro na junta comercial. no INPI.
Estadual Nacional
Tempo indeterminado. Durao da proteo 10 anos sem
prorrogao.
O nome protegido independendo do A marca restrita ao produto ou servio.
ramo.

E se houver conflito entre nome empresarial e marca? A lei no trata desta questo,
mas a jurisprudncia tem normalmente prestigiado a tutela da marca mesmo quando o
registro do nome empresarial anterior. Exige-se, em funo do principio da
especialidade, que o titular da marca e o do nome colidentes operem no mesmo
segmento do mercado (salvo se a marca for de alto renome, quando o empresrio
goza de proteo em todos os segmentos).

Resumo Nome Empresarial:

Brinquedo Asteride = marca de produto / Fbrica de Brinquedos Asterides =

titulo do estabelecimento empresarial / Jose Asteride e Cia. Ltda. = firma social
adotada pela sociedade empresaria.

Empresa individual = nome empresarial / firma individual, formado pelo nome

do empresrio, completo ou abreviado, sendo facultativa a designao mais precisa de
sua pessoa ou gnero de atividade (art. 1156). obrigatria a designao mais precisa
de sua pessoa quando houver nome idntico j inscrito (art. 1163, p.u.), sendo
obrigatrio, ainda, no caso de micro empresa ou empresa de pequeno porte (art. 7, Lei
9841) logo aps a inscrio de enquadramento na Junta Comercial.
 58

Sociedade em nome coletivo = firma social, formada pelo nome de um, alguns
ou todos os scios. No caso de no usar todos os nomes, deve-se aditar a expresso &
Cia. Ou & Companhia (art. 1157). A lei prev a possibilidade de acrscimos
facultativos, mas, a exemplo do empresrio individual, parece possvel a designao do
gnero de sua atividade. obrigatrio o termo Cia. ou Companhia aps o nome dos
scios, somente quando o nome de todos no for aproveitado na formao da firma
social. Alem disto, quando for micro empresa ME e empresa de pequeno porte EPP.
Sociedade em comandita simples: firma social formada pelo nome de um,
alguns ou todos os scios comanditados, acrescidos da expresso Cia. ou Companhia
(art. 1157). obrigatrio o termo Cia. ou Companhia aps o nome dos scios,
somente quando o nome de todos no for aproveitado na formao da firma social.
Alem disto, quando for micro empresa ME e empresa de pequeno porte EPP.

Sociedade em comandita por aes: firma (formada pelo nome de um, alguns
ou todos os scios, acrescidos, quando no forem usados todos os nomes, a expresso
& Cia. Comandita por aes, ou, sendo utilizados todos os nomes, & Companhia
Comandita por aes, sendo obrigatrio ME ou EPP) ; ou denominao (formada por
qualquer expresso lingstica no vedada em lei, admitindo-se o uso do nome do
fundador ou de pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa,
sendo obrigatrio a denominao do objeto social mais comandita por aes (art.
1161), bem como ME ou EPP).

Sociedade annima: denominao, formada por qualquer expresso lingstica

no vedada em lei, admitindo-se o nome do acionista fundador ou da pessoa que haja
concorrido para o bom xito da formao da empresa (art. 1160, p.u.). obrigatria a
denominao do objeto social + sociedade annima ou companhia abreviada ou por
extenso.

Sociedade limitada: firma (formada pelo nome de um, alguns ou todos os

scios, acrescidos, quando no forem utilizados os nomes de todos, da expresso &
Cia. Ltda. ou & Companhia Limitada) ou denominao.
 59

SHOPPING CENTER

O shopping center um empreendimento peculiar, em que espaos comerciais so

alugados para empresrios com determinados perfis, de forma que o complexo possa
atender diversas necessidades dos consumidores.

Assim, o proprietrio de um terreno que nele constri prdio destinado a abrigar um

estabelecimento empresarial e depois o loca a pessoa interessada em explorar
atividade econmica ali, tem lucro. Neste caso ele proprietrio e no empresrio.

Caso construa o prdio com diversos espaos relativamente autnomos para fins
de alug-los a pessoas interessadas em explorar atividade econmica, continua no
sendo empresrio. proprietrio de uma galeria, por exemplo.

No entanto, se ele constri o prdio com espaos relativamente autnomos e

organiza sua distribuio, de forma a loc-los para pessoas interessadas em
explorar atividades econmicas pr-definidas, ele j se pode considerar empresrio
por ser titular de empresa do ramo shopping center.

No shopping center o empresrio deve organizar os gneros de atividade

econmica (comrcio ou prestao de servio). Tem como idia bsica colocar a
disposio dos consumidores, um local nico, cmodo e seguro, diversos produtos
e servios.

A explorao de um shopping envolve outros fatores negociais, devendo haver

organizao da concorrncia interna. Caso contrario, no h que se falar em
shopping.

Assim, o empresrio que explora o shopping desenvolve atividade econmica

singular.

O contrato de aluguel de lojas em um shopping center no se resume ao pagamento

somente do aluguel. Existem outras obrigaes de natureza pecuniria, como o
pagamento da res sperata retributiva das vantagens de se estabelecer em um
complexo comercial que j possui clientela, sendo que os consumidores, muitas vezes,
no procuram o lojista e sim o shopping. Assim, o lojista se utiliza do fundo de
empresa do shopping.

Os lojistas ainda devem se filiar associao de lojistas, pagando a mensalidade

correspondente.
 60

Em alguns shoppings, ainda, no ms de dezembro cobra-se o dobro da parcela do

aluguel tendo em vista o grande movimento do final de ano.

Com tantas particularidades a respeito do shopping center, como fica a questo da

ao renovatria ?

A Lei de Locaes admite a renovao compulsria do contrato de locao de espaos

em shopping center (art. 52, 2). No entanto, caso a renovao implique em prejuzo
ao empreendimento, cabe a exceo de retomada, devendo o prejuzo ser comprovado
pelo dono do shopping.

Conclui-se que, de acordo com o art. 54 (LL), nas relaes entre empresrios lojistas
e empreendedores de shopping center, as condies de locao podem ser avenadas
livremente, sendo, entretanto, estabelecidas algumas ressalvas, como elenca tal artigo
algumas responsabilidades que no so do locatrio, como: reformas inerentes
estrutura do imvel, indenizaes previdencirias, etc.

ALIENAO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

O estabelecimento empresarial pode ser vendido por seu dono, sendo que o
contrato de compra e venda do estabelecimento empresarial tem nome especfico,
qual seja trepasse.

No h que se confundir, todavia, o trepasse com cesso de cotas da limitada ou

alienao de controle de sociedade annima.

No trepasse, o estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um

empresrio (alienante) e passa para outro (adquirente).

O objeto da compra e venda o conjunto de bens corpreos e incorpreos.

Quando se trata de cesso de cotas de uma limitada ou alienao no controle de uma
annima, o estabelecimento empresarial no muda de titular.

Antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, no se adquiria as dividas do

estabelecimento. Hoje a situao diversa.

De acordo com o art. 1146, o adquirente do estabelecimento responde por todas as

obrigaes relacionadas ao negocio ali explorado, desde que regularmente
contabilizadas, sendo que tal responsabilidade do adquirente cessa no prazo de um
ano.

O contrato de alienao do estabelecimento deve ser levado a registro na Junta e

publicado na imprensa oficial (art. 1144).
 61

Deve ainda ser observada um formalidade previa ao trepasse anuncia expressa

ou tcita dos credores, dispensando-se tal formalidade somente no caso de
solvncia do alienante posterior transao.

No que se refere aos obrigaes trabalhistas (art. 448, CLT), a mudana na

propriedade no altera os contratos de trabalho. Caso haja reclamao trabalhista,
perante o empregado do alienante, as condies contratadas no operam efeitos,
independente da relao ter sido proposta contra alienante ou adquirente.

No que se refere ao dbito tributrio, observe-se as situaes disciplinadas no art.

133 (CTN): se o alienante deixa de explorar alguma atividade econmica ou no, nos
seis meses subseqentes alienao.

No caso de deixar de explorar atividade econmica, a responsabilidade do adquirente

direta, podendo o fisco cobrar todas as dividas tributarias.

No caso de o alienante continuar explorando atividade econmica, a responsabilidade

subsidiaria, ou seja, o adquirente s responde no caso de falncia ou insolvncia.
Ressalte-se, por oportuno, que a sucesso s se caracteriza, em qualquer um dos
casos, se o adquirente continuar explorando, no local, idntica atividade econmica do
alienante. Se alterar o ramo de atividade do estabelecimento, no respondo mais pelas
dividas fiscais do alienante, nem direta nem subsidiariamente.
Ex:
CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE ESTABELECIMENTO COMERCIAL

IDENTIFICAO DAS PARTES CONTRATANTES

VENDEDOR: (VICTOR HUGO DE S), (BRASILEIRO), (SOLTEIRO),

(Autnomo), Carteira de Identidade n (.....................), C.P.F. n
(.....................), residente e domiciliado na Rua (JETULHO VARGAS),
n (762), bairro (SAMAMBAIA), Cep (80000), UF (D.F.).

COMPRADOR: (BRUNA TELES), (BRASILEIRA), (SOLTEIRA),

(Advogada), Carteira de Identidade n (........................), C.P.F. n
(..........................), residente e domiciliado na Rua (20 Auckland
Hill,), n (SE27 9PH), bairro (Weest Hoot), Cep (0000000), Cidade
(BROMELI), no Estado (LONDON).

As partes acima identificadas tm, entre si, justo e acertado o presente Contrato de Compra e Venda de
Estabelecimento Comercial, que se reger pelas clusulas seguintes e pelas condies de preo, forma e
termo de pagamento descritas no presente.
 62

DO OBJETO DO CONTRATO

Clusula 1. O presente contrato tem como OBJETO a venda de estabelecimento comercial (CASA DA
FLORA) pelo VENDEDOR ao COMPRADOR, situado na Rua (JETULHO VARGAS), n (762), bairro
(SAMAMBAIA), Cep (80000), UF (D.F.)., compreendendo as mercadorias, os mveis e os utenslios,
constantes do inventrio em anexo, que passa a fazer parte deste instrumento e estar sujeito verificao
nos termos da clusula 6.

Pargrafo nico. A presente transao compreende somente os itens indicados no caput da presente
clusula, no estando includo o imvel no qual encontra-se instalado o estabelecimento.

DAS OBRIGAES

Clusula 2. Obriga-se o VENDEDOR a efetuar a baixa de sua firma nos rgos competentes, inclusive
respondendo por evico.

Clusula 3. Obriga-se o VENDEDOR a liquidar todas as dvidas, sejam estas fiscais, trabalhistas, ou dbitos
perante terceiros, entregando assim ao COMPRADOR, o estabelecimento objeto do presente contrato, livre e
desembaraado de quaisquer nus (1).

Clusula 4. O VENDEDOR responder pela evico do estabelecimento, perante o COMPRADOR e seus

herdeiros e sucessores.

Clusula 5. O COMPRADOR se responsabilizar pelas despesas com a venda do estabelecimento comercial

(2).

Clusula 6. As chaves do estabelecimento comercial devero ser entregues pelo VENDEDOR ao

COMPRADOR, no momento do pagamento do valor acertado neste instrumento.

Pargrafo primeiro. Antes de assumir o estabelecimento o COMPRADOR verificar a veracidade do

inventrio.

Pargrafo segundo. Caso seja constatada e comprovada a improcedncia do inventrio, poder ocorrer a
resciso do presente instrumento, obrigando-se o VENDEDOR ao pagamento da multa estipulada na clusula
9 deste contrato.

DO IMVEL

Clusula 7. O imvel, no qual encontra-se instalado o estabelecimento comercial, de propriedade do

VENDEDOR, e ser locado ao COMPRADOR atravs de instrumento prprio, de acordo com a legislao
vigente.
 63

DO TTULO DO ESTABELECIMENTO
Clusula 8. Ficam transferidos ao COMPRADOR os direitos sobre o ttulo do Estabelecimento Comercial
(CASA DA FLORA).

DA MULTA

Clusula 9. Caso alguma das partes no cumpra o disposto nas clusulas estabelecidas neste instrumento,
responsabilizar-se- pelo pagamento de multa equivalente a (15)% do valor da venda do estabelecimento
comercial.

DO PAGAMENTO

Clusula 10. Por fora deste instrumento, o COMPRADOR pagar ao VENDEDOR a quantia de R$
(500,000,00) QUINHETOS MIL REAIS, em parcela nica, na seguinte data (25/08/2016).

DO FORO
Clusula 11. Para dirimir quaisquer controvrsias oriundas do CONTRATO, as partes elegem o foro da
comarca de (GOIANIA - GO);

Por estarem assim justos e contratados, firmam o presente instrumento, em duas vias de igual teor,
juntamente com 2 (duas) testemunhas.

(GOIANAIA GO 25/08/2016).

(VICTOR HUGO DE S)

(BRUNA TELES)
Testemunha
(RAFAEL OLIVEIRA)
Testemunha
(LEONARDO MARTINS)

E no caso de trepasse de prdio locado? Nesta hiptese, o trepasse envolve,

necessariamente, a cesso da locao, que depende de autorizao do locador (art.
13, LL) ou pode se ocasionar a resciso desta nos 90 dias seguintes sua publicao
(art. 1148).

Assim, o adquirente de estabelecimento empresarial situado em prdio locado deve

negociar no somente com o alienante, mas com o locador tambm.

A anuncia do locador pode ser expressa ou tcita, caracterizando-se esta ultima pela
sua inrcia no prazo de 30 dias aps a notificao do trepasse.
 64

Se no manifestada a concordncia do locador, o adquirente encontra-se sujeito

tomado do imvel a qualquer tempo (art. 9, II,LL), no tendo, ainda, o empresrio
direito ao renovatria, ainda que preenchidos os requisitos legais.

Passados o prazo de 90 dias pode o locador, em anuncio na imprensa oficial, rescindir

a locao, desde que haja justa causa.

Assim, para preservar integridade de seu investimento, o empresrio, ao locar o

imvel, deve negociar com o locador a insero, no contrato, de anuncia previa para
eventual cesso ou outra disposio contratual expressa que contemple a sub-rogao.

O adquirente do estabelecimento, dada a autorizao pelo locador para cesso ou

sub-rogao da locao, poder se aproveitar dos prazos do alienante para fins de
ao renovatria.

H, por fim, que se falar na clausula de no-restabelecimento.

Quando o alienante do estabelecimento se restabelece no mesmo ramo que o

adquirente, em geral acaba levando consigo a antiga clientela, o que pode caracterizar
enriquecimento ilcito e concorrncia desleal.

Por isto, normal que nos contratos de trepasse (e tambm nos demais tipos, como
cesso de participao societria, locao em shopping, resciso de franquia) h a
insero de clausula proibitiva de restabelecimento do alienante.

Assim, a clusula de no restabelecimento representa a garantia da integridade do

valor despendido pelo adquirente, no trepasse, ao remunerar o fundo de empresa.
Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, o alienante, salvo disposio diversa
no contrato de trepasse, fica impedido de concorrer com o adquirente pelo prazo de
cinco anos.

FRANQUIA

O contrato de franquia resulta da conjugao dos contratos de licena de uso de

marca e o de prestao de servio de organizao de empresa.

Para o franqueador interessante, pois uma forma de expanso de seu negcio.

Para o franqueado tambm interessante, pois o contrato viabiliza o investimento em
marcas j consolidada e possibilita o aproveitamento da experincia administrativa e
empresarial do franqueador.
 65

O franqueador autoriza o uso de sua marca e presta aos seus franqueados os

servios de sua organizao empresarial, ao passo que, em contrapartida, recebe
dos franqueados o pagamento de royalties.

Geralmente, outros trs contratos so envolvidos: management; engineering e

marketing.

Estabelece-se, entre as partes, uma relao de subordinao, sendo que o franqueado

dever organizar sua empresa de acordo com as determinaes especificas do
franqueador, no existindo contrato sem tal caracterstica.

Com o crescimento das franquias no Brasil, a partir de 1990, em 1994 foi promulgada
a Lei n. 8955, que tem como objetivo disciplinar a formao do contrato de franquia.

De acordo com referida lei, o contrato de franquia atpico porque a lei no define
os direitos e deveres dos contratantes, mas apenas obriga os empresrios que
pretendem franquear seu negocio a expor, anteriormente concluso do contrato,
aos interessados algumas informaes essenciais.

A Lei n. 8955 introduziu no direito brasileiro a Circular de Oferta de Franquia

(COF), onde so reunidas todas as informaes, dados, elementos e documentos
que tragam um quadro completo da situao da rede e as exatas obrigaes que
iro vincular as partes. A COF possui um contedo mnimo exigido pela lei (art. 3).

Assim, a lei brasileira sobre franquia no disciplina especificamente os direitos e

deveres dos contratantes, durante a execuo de um contrato. Ela apenas obriga
dos empresrios, ao oferecerem a franquia, prestem aos interessados informaes
indispensveis avaliao das reais condies proporcionadas pelo negcio.

As informaes a serem prestadas, bem como dados e elementos, so trazidas em

captulos, que se referem: ao perfil do franqueador, perfil do franqueado, perfil do
franqueado ideal, obrigaes do franqueador e direitos do franqueado, obrigaes
do franqueado.

Ao tratar do perfil do franqueador, a COF deve apresentar o histrico resumido da

empresa, devendo ser explicitada a forma societria adotada pelo franqueador.
 66

No que se refere ao perfil da franquia, os interessados devem encontrar informaes

a fim de que se avalie a real situao da rede, tendo o franqueador o dever de revelar
aos interessados todas as pendncias judiciais que tenham por objeto o funcionamento
do sistema de franquia ou que possam eventualmente inviabiliz-lo.

No que se refere ao perfil do franqueado ideal, devem ser fixados na COF os

requisitos que este deve preencher.

Quanto as obrigaes do franqueador e direitos do franqueado, desde o inicio, deve

haver referencia clausula de territorialidade, ou seja, deve vir previsto se a franquia
adota o sistema de exclusividade territorial para os franqueados.

Os contratos de franquia devem ser registrados no INPI, de acordo com o art. 211
(LPI). A franquia no registrada produz efeitos entre franqueado e franqueador,
sendo que sua ausncia no pode ser invocada por qualquer uma das partes a
pretexto de descumprimento de obrigao contratual. O registro uma condio
para que se produza efeitos em relao a terceiros.

PROPRIEDADE INDUSTRIAL

A historia do direito industrial tem inicio no ano de 1623, na Inglaterra, com a edio
do Statute of Monopolies. A segunda norma de direito positivo a se destacar foi a
constituio dos Estados Unidos, quando atribui poderes ao congresso da Federao
poderes para assegurar aos inventores, por prazo determinado, o direito de
exclusividade sobre a inveno. A Frana foi o terceiro pas a legislar sobre
propriedade industrial.

Outro momento de grande importncia foi a criao da Conveno de Paris, em 1883,

conveno da qual o Brasil participa desde o inicio e que tem como objetivo a
declarao de princpios da propriedade industrial.

No Brasil o tema vem disciplinado pela Lei 9279, a qual se aplica s invenes,
desenhos industriais, marcas, indicaes geogrficas e concorrncia desleal, mas no
trata do nome empresarial, instituto disciplinado pela Lei 8934.
 67

So bens da propriedade industrial: a inveno, o modelo de utilidade, o desenho

industrial e a marca. O direito de explorao com exclusividade dos dois primeiros
se d com a concesso da patente e dos dois ltimos com o registro.

A concesso de patente ou registro se d atravs de atuao do INPI (Instituto

Nacional da Propriedade Industrial).

A inveno, diferentemente do que ocorre com o modelo de utilidade, desenho

industrial e marca, no vem definida pela lei. Isto se justifica pela extrema
dificuldade em se conceituar o instituto.

Por este motivo que o legislador se utiliza do critrio da excluso para

determinar o que seja inveno (art. 10, LPI).

Assim, no so inveno: descobertas e teorias cientificas, mtodos matemticos,

concepes puramente abstratas, esquemas, planos, princpios ou mtodos comerciais,
contbeis, financeiros, educativos, publicitrios, de sorteio e fiscalizao, obras
literrias, arquitetnicas, artsticas e cientificas ou qualquer criao esttica e
programas de computador (direito autoral / divergncia doutrinaria), apresentao de
informaes, regras de jogos, tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos,
teraputicos ou de diagnostico, e os seres vivos naturais.

O modelo de utilidade o melhoramento de uma inveno. De acordo com o art. 9

(LPI) o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que
apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhor
funcionamento no seu uso ou na sua fabricao. No entanto, para se caracterizar como
modelo de inveno, o aperfeioamento deve revelar atividade inventiva de seu
criador.

Havendo dvidas se o objeto se enquadra como inveno ou modelo de utilidade, este

ser considerado como uma inveno.

O desenho industrial configura-se como a alterao da forma dos objetos, sendo

definido, pela lei, como a forma plstica ornamental de um objeto ou conjunto
ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando
resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo
de fabricao industrial (art. 95, LPI).
 68

Sua principal caracterstica a futilidade, ou seja, a alterao trazida no amplia sua

utilidade, apenas o reveste de aspecto diferente.

A marca, por sua vez, definida como o sinal distintivo, suscetvel de percepo
visual que identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios (art. 122, LPI). Os
sinais sonoros, no Brasil, no so suscetveis de registro, como ocorre em outros
pases, como Alemanha, por exemplo.

A doutrina costuma classificar as marcas em nominativas, figurativas e mistas.

Nominativas so as marcas composta exclusivamente por palavras, que no
apresentam uma particular forma de letras. Ex.: Revista Veja.

Figurativas so as que se formam por desenhos ou logotipos. Ex.: Chevrolet / Audi.

As mistas seriam as palavras escritas com letras revestidas de uma particular forma,
ou inseridas em logotipos. Ex.: Coca cola / Mc Donalds.