Direito Constitucional III Thiago Varela

varela@puc-rio.br

Aula 1 Rio, 28.02.12

-Controle de Constitucionalidade e direitos fundamentais.

-Brasil adota controle de modelo difuso e de modelo concentrado, e controle por

via de ao e por via de exceo.

Ficha Limpa -> controle por via de ao.

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-Legitimidade da jurisdio constitucional -> basicamente, jurisdio

constitucional sinnimo de controle de constitucionalidade. Canotilho -> vai
alm, adiciona litgios, separao entre os poderes, matria de direito eleitoral,
alm do controle ele entende que a jurisdio constitucional tem um aspecto
muito mais amplo do que s controle de constitucionalidade, mas aqui no Brasil
jurisdio constitucional igual a controle de constitucionalidade.

So os mecanismos de defesa da constituio -> controle de constitucionalidade.

Constituio a norma que fica no topo da pirmide (normas superiores e

inferiores -> norma inferior tem validade de acordo com norma superior). A
constituio a norma mais importante e nenhuma norma pode ir contra ela. No
pode ter norma contrria Constituio. Mas e se tiver? O sistema normativo
probe leis contrrias Constituio, mas acontece, ento como isso acontece,
tem que existir um mecanismo de defesa de constituio. Controlar a
constitucionalidade comparar a lei com a constituio, e ver se aquela viola a
constituio. A prpria constituio cria seu mecanismo de defesa, porque no h
nada acima dela.

Legitimidade do controle? Como se d o controle? Como posso defender a

Constituio? Por meio de diversos mecanismos. O ideal seria no ocorrer, mas
existem mecanismos de defesa/controle exemplo: veto do presidente -> porque
projeto de lei inconstitucional ou porque contrrio ao interesse pblico. Esses
mecanismos so facilmente falhos, porque deputados e senadores no tem
conhecimento tcnico jurdico sobre o assunto, ou ento no esto se importando
com a inconstitucionalidade eles so agentes polticos. Pode falhar e projeto
inconstitucional virar lei, ai tem que atuar repressivamente, e no s previamente
(como ocorre antes do projeto virar lei). Repressivamente porque a lei existe
esse controle repressivo geralmente feito pelo poder judicirio -> isso o
chamado controle difuso, porque qualquer rgo do judicirio pode fazer. Juiz
no aplica norma inconstitucional. Existe tambm controle da ADI -> quem
aprova o STF.

Legitimidade do controle? Uma lei elaborada num processo democrtico (art.

61, CRFB quem pode elaborar projeto de lei). Lei da ficha limpa -> era
legtimo o STF declarar inconstitucional? Sim.

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Aula 2 Rio, 1.03.12 Anotaes Brbara

-Objetivo do controle: garantir a supremacia da CF - Pirmide de Kelsen. Mas

esta reposta est incompleta.

-1 Constituio escrita do mundo moderno foi a Constituio norte-americana de

1787.

EUA se tornaram independentes da Inglaterra em 1776. Organizaram-se em uma

Confederao. As 13 colnias se levantaram juntas contra a Inglaterra para
conseguirem a independncia e formar a Confederao.

Na Confederao, os estados mantm sua soberania. A Confederao serve para a

manuteno da paz interna e defesa externa. Se a Inglaterra tentasse retomar
algum dos estados, todos os outros se uniriam para fazer a defesa interna.

Em 1787 -> Conveno da Philadelphia decidiram abandonar o modelo

confederado e se tornar Federao. Surgiu a Constituio. Nesse novo modelo, a
pluralidade de soberanias eliminada. Os estados so autnomos, mas a
soberania uma s e pertence ao Estado Nacional. Era necessrio um documento
jurdico poltico para mostrar como o Estado iria se organizar. Elaboraram a
Constituio, porque era um novo pas que estava sendo constitudo.
Preocupao deles:

1)Organizar o Estado

2)Limitar o exerccio do poder poltico - isso essencial quando se pensa uma

Constituio.

As funes da Constituio eram essas. Na guerra de independncia, eles lutaram

contra um monarca absolutista que exercia poder tirnico sobre as 13 colnias.
Depois disso, a preocupao era no perder a liberdade para eles mesmos. Eles
no queriam criar um Leviat. A democracia parte basicamente da ideia de
limitar o poder poltico. Regime poltico com limitao do Poder Poltico o
governo da maioria com garantia da minoria. Constituio norma que se
encarrega de disciplinar e limitar o exerccio do Poder. No h democracia sem
respeito Constituio.

3)Instituir os Direitos Fundamentais bsicos dos cidados. os direitos

fundamentais dos EUA esto em emendas.

-Defender a Constituio, ainda que de forma contramajoritria, defender o

Estado de direito. Se voc permite a desobedincia Constituio por um bom
motivo, voc permite a desobedincia por qualquer motivo.

MODALIDADES DE CONTROLE

-Controlar a constitucionalidade = verificar se a lei se encontra ou no em

harmonia com a Constituio.

.Quanto ao momento: Prvio ou Repressivo.

-Controle prvio-> quando a lei ainda no existe, h s o projeto de lei. Controle

antes da norma ingressar no ordenamento jurdico. feito durante o processo
legislativo. Comisso de Constituio e Justia: comisso encarregada de analisar
se o projeto est em harmonia com a Constituio.

-Controle repressivo-> a lei inconstitucional existe. Tenho que atuar

repressivamente para retirar a lei do ordenamento jurdico, porque no era para
ela estar l.

O controle prvio nem sempre acontece, por dois motivos:

1)Percebem que o projeto inconstitucional, mas no fazem nada a respeito,

talvez porque seja do interesse deles.

2)s vezes a inconstitucionalidade s percebida no caso concreto.

.Quanto ao rgo controlador: Poltico ou Judicial.

rgo controlador = rgo que tem naquele pas o poder de dizer se a lei violou
ou no a Constituio. Duas espcies: poltico ou judicial.

-Controle judicial-> aquele feito pelo poder judicirio.

-Controle poltico-> aquele feito por rgo no-judicirio (veto e Comisso de

Constituio e Justia).

O controle pelo judicirio um controle tcnico, feito com base em premissas

tcnicas. D mais segurana jurdica.
O controle poltico no to tcnico, feito com base na poltica. Pode ser bom
quando prvio, mas o controle poltico repressivo pode ser uma desgraa,
porque quem fez a lei no vai querer dizer que ela inconstitucional.

-Alguns pases tm Tribunal Constitucional que serve s para analisar se as leis

so constitucionais. Basicamente, a Europa inteira usa isso. Isso se baseia numa
ideia de Kelsen de que s um rgo pode analisar a constitucionalidade.

.Quanto forma: Material ou Formal.

-Anlise material tem a ver com o assunto. Eu vejo se o que a lei diz est de
acordo com a Constituio. Voc v o contedo da lei. H inconstitucionalidade
material.

-Controle formal-> a lei feita em desacordo com o processo legislativo

previsto na Constituio. Ela no nasceu de acordo com as regras para a sua
criao. H inconstitucionalidade formal.

.Sistema de Controle: Difuso ou Concentrado.

Isso basicamente se aplica ao controle judicial.

-Concentrado-> s um rgo pode fazer o controle.

-Difuso-> a possibilidade de fazer o controle est espalhada pelo judicirio.

Todos os rgos podem realizar. Inclusive o STF.

O modelo brasileiro de controle misto, adotamos os dois.

.Vias de Controle: Abstrato (via de ao) ou Concreto (via de exceo).

-O concreto feito em cima de um caso concreto. H uma lide, uma demanda

(exemplo: sujeito quer montar EIRELI, mas h restrio, ai juiz analisa se a
restrio constitucional).

-O abstrato feito por ao. No h lide, faz-se anlise em tese para ver se
constitucional ou no. A inconstitucionalidade mrito aqui. No concreto, nunca
ser mrito, ser questo prejudicial.

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Aula 3 Rio, 06.03.12

Modalidades de controle:

-Quanto ao momento

Prvio-> feito em cima de um projeto de lei, enquanto a lei ainda no existe.

Repressivo-> controle feito em cima da lei, que j produz efeitos.

-Quanto ao rgo controlador:

Poltico: um rgo que no tcnico do judicirio, feito pelo executivo e pelo

legislativo.

Judicial: feito pelo poder judicirio.

-Quanto a forma:

Material-> contedo vou comparar o que ele diz e ver se est de acordo ou no
com a constituio. Controle de contedo. Ou seja, MATERIAL = CONTEDO.

Formal-> a forma como a norma surgiu.

-Sistema de controle:

Difuso-> aquele que pode ser feito por todos os rgos do poder judicirio,
est espalhado por todo o poder judicirio. STF tambm participa do controle
difuso julga ADI, ADPF -> faz controle concentrado, mas tambm participa do
controle difuso.

Concentrado-> controle realizado por um rgo especfico, no pode ser feito

por qualquer rgo. Todavia, no sinnimo de controle abstrato! -> Controle
concentrado Controle abstrato. Concentrado -> o controle realizada pelos
rgos de cpula do poder judicirio. Est concentrado em um nico rgo.

-Vias de controle:

Abstrato (via de ao)-> eu no tenho um caso concreto para analisar, eu tenho

uma matria em tese.

Concreto (via de exceo)-> voc faz o controle em cima de um caso concreto,

em cima de uma lide.

Feito em cima de um caso concreto. -> via de exceo: no porque uma

exceo e o outro regra, a doutrina apenas consagrou isso exceo aqui
quer dizer: anlise indireta de mrito.

E controle abstrato? controle em tese, no tem caso concreto para analisar,

no tem nenhuma demanda -> controle por via de ao ao para analisar a
constitucionalidade da norma, aqui mrito.

Concreto -> em um caso concreto, o juiz no pode resolver o processo sem

analisar a inconstitucionalidade que foi colocada a inconstitucionalidade
questo de mrito prejudicial. Exemplo: Caso de Mariana e Maria querem
registro para ter unio estvel -> no conseguem o registro, pois a unio estvel,
segundo a constituio, entre entre homem e mulher, ento levam a questo ao
judicirio o que elas querem: o registro, a causa: a inconstitucionalidade da
unio estvel ser apenas para homem e mulher, pois, hoje, temos garantia da
dignidade da pessoa humana, direito de privacidade, que o Estado no pode
interferir nos relacionamentos afetivos -> o juiz para permitir o registro, tem que
analisar a questo da inconstitucionalidade para poder resolver o caso. A questo
inconstitucional sempre questo de mrito prejudicial, sempre a causa de
pedir. A questo sempre prejudicial.

Abstrato -> a questo causa de pedido -> exemplo: foi pedido ao STF que
declarasse a constitucionalidade de unio estvel entre homossexuais no h
nenhum caso concreto para resolver, foi um pedido feito ao STF. No causa de
pedir, um pedido. O STF est analisando em tese em tese constitucional
que tenha uma unio estvel entre pessoas do mesmo sexo? O Supremo entendeu
que sim.

Os efeitos da sentena-> pode ser erga omnes ou inter partis. No controle

concreto, o efeito da sentena inter partis, pois uma sentena no pode
beneficiar ou prejudicar terceiros (no caso de Maria e Mariana elas conseguiram
o registro, mas se Manoel e Joaquim tambm querem o registro para unio
estvel, a deciso de Maria e Mariana no quer dizer que vai ser a mesma de
Manoel e Joaquim, eles precisam entrar com uma ao tambm para que a
questo seja analisada poderia abrir para precedente, mas, no Brasil, a
jurisprudncia no vincula, e sim a lei). No controle abstrato, os efeitos da
sentena erga omnes, vale para todos.

O controle difuso pode ser feito na modalidade abstrata, na

modalidade concreta ou em ambas?

S concreto no controle abstrato sempre mrito, sempre pedido -> a

inconstitucionalidade como mrito no pode ser dada por um juiz monocrtico.
Controle difuso s pode ser feito da maneira concreta, s admite essa
modalidade. Um juiz no julga a lei como inconstitucional, ele reconhece
naquele caso concreto que a lei inconstitucional, a lei no deixa de existir o
juiz no pode declarar a lei como inconstitucional, porque o juiz no tem
competncia pra isso, ele apenas pode julgar como improcedente em determinado
caso, afasta a aplicao da lei naquele caso.
 O controle abstrato ele pode ser feito do sistema difuso, concentrado ou
de ambos?

Vai ser sempre feito de forma concentrada. Ou seja, controle realizado

por apenas um rgo especfico (STJ e STF).

J na modalidade concreta pode ser feita de maneira difusa ou

concentrada normalmente, difuso, mas tambm pode ter controle concreto
realizada na modalidade concentrada.

-Controle prvio -> feito antes da edio da norma jurdica, feito no processo de
criao. Controle repressivo. Controle poltico. Controle judicial. Controle
formal. Controle material. Controle difuso.

-Controle concentrado -> realizado pelos rgos de cpula do poder judicirio

(STF e TJ-> colocar s o STF incompleto);

Erro comum 1: associ-lo ao controle feito pelo STF TJ rgo de cpula da

justia estadual ->ele faz controle de constitucionalidade concentrado TJ
defende a constituio estadual -> cada estado tem a sua prpria constituio o
Supremo no tem como defender a constituio de cada estado, STF defende a
constituio federal. TJ faz controle abstrato tambm ;

Erro comum 2: associ-lo apenas ao controle abstrato. -> o controle concentrado

no sempre abstrato, ele pode ser concreto.

-Controle concentrado concreto-> nada impede que o controle concreto realizado

durante o julgamento de feitos, seja feito de forma concentrada;

Tribunal Constitucional Italiano; -> juiz italiano no pode dar sentena de

inconstitucionalidade nem no caso concreto, ento tem que mandar a questo
para o TCI para ele decidir sobre a lei em tese.

No Brasil: Ao de Representao Interventiva (art. 36, III). Tal ao julgada

exclusivamente pelo Supremo. -> temos uma ao de controle concentrado
concreto: Ao de Representao Interventiva -> concentrado porque quem
julga o STF e concreto porque sobre um caso concreto.

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Aula 4 Rio, 08.03.12 continuao

-CONTROLE PRVIO

Regra geral: feita por rgo poltico

No Brasil: poder legislativo (CCJ) e pelo presidente da Repblica (veto jurdico)

Veto feito pelo presidente da repblica-> controle de constitucionalidade: defesa

da constituio. Presidente participa do controle por meio do veto jurdico, mas
no qualquer veto - Presidente pode vetar projeto de lei por ser contrrio a
interesse pblico nesta hiptese veto poltico, esse veto no tem a ver com
controle de constitucionalidade (no tem a ver com inconstitucionalidade, pode
at ser constitucional, mas contrrio ao interesse pblico). Veto jurdico o
veto pela inconstitucionalidade.

EXCEO: pode haver controle prvio feito pelo poder judicirio.

No falo em lei, falo em projeto de lei. Em regra, quem faz esse controle um
rgo poltico, at em razo da separao de poderes o poder judicirio no
deve se intrometer em assunto do poder legislativo quando ele ainda est criando
o projeto de lei -> caso haja algum problema, nada impede que o Parlamento
concerte o erro que ocorrer, suprimindo a inconstitucionalidade que pode vir a
ocorrer.

CCJ (Comisso de Constituio e Justia)-> verifica se um determinado projeto

de lei feito pelo parlamento est em harmonia com a Constituio -> verifica a
redao do projeto. Se a CCJ entende que o projeto inconstitucional, arquiva
faz controle de constitucionalidade prvio, e um controle poltico, porque no
um rgo judicial.

Essa regra comporta uma exceo: eu posso ter controle prvio feito pelo
poder judicirio. O controle prvio tem que ser feito pelo poder poltico porque
so os rgos que elaboram o projeto de lei atores envolvidos diretamente no
processo legislativo (legislativo e presidente da repblica controle prvio tem
que estar atentos para ver se o projeto est de acordo com a constituio). A
exceo judicirio entrar nisso, porque primeiro vimos que no era para o
judicirio se intrometer nisso separao de poderes. O poder judicirio atua
geralmente no controle repressivo (surgiu a lei, mas inconstitucional, o
judicirio vai anular). Como funciona essa exceo? Se d quando o STF julga
mandado de segurana impetrado por parlamentar que visa garantir seu direito
lquido e certo de participar de regular processo legislativo constitucionalmente
estabelecido. -> Mandado de segurana: usado para garantir direito lquido (sei
qual a extenso desse direito) e certo (no tenho dvida quanto sua
titularidade) tenho direito assim no Supremo. Parlamentar que garantir no
Supremo o direito que tem de participar do processo legislativo. Apenas
deputados eleitos e empossados podem participar do processo legislativo se um
projeto de lei est sendo aprovado sem o qurum necessrio, o STF pode fazer
controle de constitucionalidade, sendo ento um controle de constitucionalidade
prvio e judicial o poder judicirio atuando no controle preventivo de
constitucionalidade -> pode fazer isso porque parlamentar tem direito lquido e
certo de participar de processo legislativo. (IMPORTANTE EXCEO) ->
STF participar, por exemplo, se um projeto de lei foi aprovado sem o qurum
necessrio. Impetra-se o MS (mandado de segurana) para averiguar a
obedincia ao processo legislativo. STF julga o mandado de segurana.

-Controle repressivo:

Em regra se d de forma judicial.

Controle poltico repressivo virtualmente inexistente (modelo das constituies

socialistas).

Exceo: pode haver controle repressivo feito por rgo poltico.

A ideia que tem por trs -> todo poder emana do povo, os representantes do povo
que fizeram a lei, ento s o prprio povo pode dizer que a lei feita por ele
inconstitucional essa a teoria, mas na prtica: no pas comunista, s tem o
partido comunista, ento todos so do mesmo partido quem comanda o partido,
comanda tudo.-> ningum vai se colocar contra o partido.

Exceo: posso ter controle repressivo feito por rgo poltico e no judicial. O
chefe do poder executivo (governador, presidente) pode editar um decreto
determinando que a adm. pblica sobre a sua tutela no aplica uma determinada
lei em razo de sua inconstitucionalidade diz o prefeito: no se aplica a lei tal
no mbito da adm. pblica municipal em razo da sua inconstitucionalidade, por
exemplo. Essa exceo rara (?). No Brasil, h duas hipteses de controle
poltico repressivo:

Art. 62, 5 ( mais comum): A deliberao de cada uma das Casas do

CN sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o
atendimento de seus pressupostos constitucionais. Requisitos para criao de
MP: relevncia urgncia; ela produz efeitos imediatos a partir da eleio. ->
presidente edita MP e o CN v que aquilo no urgente e rejeita essa MP, porque
no est vendo relevncia e urgncia para editar MP, ento esto fazendo controle
de constitucionalidade, caracterizando controle repressivo poltico -> CN rejeita
MP por no atender seus pressupostos constitucionais. Tambm pode haver
inconstitucionalidade formal (art.62,9)-> a comisso mista que tem que
aprovar a MP Instituto Chico Mendes.

.Art.49,V (mais raro): da competncia exclusiva do CN:

V-Sustar os atos normativo do poder executivo que exorbitem do poder

regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;

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Aula 5 Rio, 13.03.12

Abstrato (via de ao) ou Concreto (via de exceo)

1) Questo constitucional um mrito -> abstrato.

2) Constitucionalidade questo prejudicial -> para resolver o mrito preciso

fazer juzo prvio acerca da constitucionalidade de determinada matria. ->
concreto.

3) Controle difuso s pode ser feito na modalidade concreta.

4) O controle concreto pode ser feito de maneira difusa e concentrada.

5) Controle abstrato s pode ser feito de forma concentrada-> controle abstrato

tem efeito erga omnes; controle concreto tem efeito inter partis.

CONTROLE DIFUSO DA CONSTITUCIONALIDADE

- o controle realizado por todos os rgos do Poder Judicirio. -> Quando o

STF atua no controle difuso, quando isso acontece, ainda uma deciso inter
partis.

-Se d de forma concreta, no julgamento de uma lide, de um processo-> no

julgamento de uma lide, de um caso concreto.

-A questo constitucional jamais ser o pedido (pois, prprio do controle

abstrato), mas a causa de pedir da ao. -> questo const. como mrito, como
pedido controle abstrato. No controle difuso realizado de forma concreta
causa de pedir, o motivo do pedido. A questo constitucional no o pedido a
causa de pedir, questo prejudicial de mrito. No tenho como analisar o
processo sem analisar primeiro se a lei ou no constitucional decidido isso,
consigo resolver o mrito. Questo prejudicial vai afetar o mrito.

-Caso Marbury vs. Madison

.Julgado pela Suprema Corte dos Estados Unidos em 1803

.Considerado o embrio do controle das leis

Esse caso considerado o embrio do controle difuso de constitucionalidade

(judicial review).

.John Adams era o presidente dos EUA e tinha como secretrio John Marshall

.Foi o 2 presidente dos EUA e governou de 1797 a 1801

.Adams perdeu as eleies para Thomas Jefferson

.Em consequncia, nomeou diversos partidrios para vagas no poder judicirio

.John Marshall foi nomeado presidente da Suprema Corte

.Um dos atos de Adam nomeava William Marbury para o cargo de Juiz de Paz de
Washington

.Nomeao no entregue a tempo. Jefferson determina a seu Secretrio de

Estado, James Madison, que no entregue a nomeao.

.Marbury ingressa com uma ao contra Madison para que este entregue a
nomeao (Marbury vs Madison)

.O caso ento chega Suprema Corte, onde avocado (avocar = chamar para si)
pelo Presidente Marshall.

.Marshall julga o caso e inverte a ordem de julgamento, analisando primeiro o

mrito e depois as preliminares.

.No mrito, afirma que o Poder executivo no pode desobedecer a constituio,

ou esta ser uma absurda tentativa de se limitar um poder ilimitvel.

-O aresto de Marshall

.Cabe ao poder judicirio invalidar decises legislativas ou administrativas que

violem a Constituio (judicial review)

.O juiz o agente do Estado que depara com a questo: o que aplicar, a lei ou a
Constituio?
.O juiz deve sempre preferir a Constituio pela sua funo de limitar o poder e
garantir a liberdade

.Ao julgar as preliminares, declarou Marbury carecedor de ao, tornando a

deciso impossvel de ser descumprida.

Contexto histrico: John Adams, 2 presidente dos EUA, estavam formando uma
nao ainda. Tinha como secretrio de Estado (EUA no trabalha como
ministros, mas como secretrios a funo a mesma dos ministros aqui
ministro da sade = secretrio da sade; mas secretrio de estado no tem
correspondncia aqui no Brasil, uma secretaria muito importante. Cabe
secretria a implementao das polticas internas e externas. uma secretria
extremamente poderosa cargo de alta relevncia na adm. pblica americana)
John Marshall.

Thomas Jefferson foi eleito presidente dos EUA, fazendo Adams perder as
eleies. Eram de grupos opostos, fazendo o grupo de Adams perder a fora que
tinha. Antes do prximo presidente comear a governar, h um espao de tempo,
ento Adams comeou a nomear diversos partidrios para vagas no Poder
Judicirio -> perderam o poder executivo, mas iriam ficar no poder judicirio,
pelo menos. John Marshall foi nomeado ento presidente da Suprema Corte, mas
ele no deixa a secretaria de estado, acumulando as duas funes, tanto no poder
judicirio como no poder executivo (na poca isso era permitido, apesar de no
ser correto).

O que foi esse caso -> Adams nomeou as pessoas para o poder judicirio a
nomeao de cargos era a seguinte: presidente indica o nome, que deve ser
aprovado pela senado, volta ao presidente que tem que assinar a nomeao, e vai
para o secretario de estado que deve colocar o selo da presidncia dos EUA
quando v que tem a assinatura do presidente, e entrega a carta de nomeao para
o nomeado foram muitas nomeaes, e no deu tempo de entregar todas, outras
j estavam prontas para ser entregues, e o sujeito no recebeu, ento o sujeito no
pode assumir -> Jefferson, ao entrar, nomeia um outro sujeito como secretario de
estado, e impede que quem no havia recebido a nomeao ainda no iria mais
receber. Uma dessas nomeaes no entregues foi de um sujeito chamado
William Marbury Marbury entra com uma ao pedindo que Madison fosse
condenado para que este entregasse a nomeao, dando origem ao caso Marbury
vs. Madison. O caso chega Suprema Corte, onde avocado por seu presidente,
John Marshall -> relaes entre executivo e judicirio no eram boas e entre
presidncia e suprema corte tambm no (governo de Adams x governo de
Jefferson). O nvel poltico de tenso era muito grande, e Jefferson afirmava que
no importava a deciso da Suprema Corte, ele no obedeceria a ordem de
entregar a nomeao a Marbury. A suprema corte ficou a um passo da
desmoralizao, pois se obrigasse a dar a nomeao a Marbury e o presidente no
cumprisse, iria ficar desmoralizada, porm se no condenasse, a impresso que
estaria dando que a suprema corte abaixou a cabea para a presidente, saindo
desmoralizada de qualquer forma. Marshall ento avoca o processo, aceitando
resolver o caso.

Marshall inverte a ordem de julgamento, julgando primeiro o mrito e depois as

preliminares no mrito, ele divide a deciso dele em trs perguntas:

1)Se Marbury tem direito nomeao? Sim, ele tem direito a nomeao, porque a
nomeao s no foi entregue, mas a tradio para a entrega da carta de
nomeao um ato essencial para a caracterizao da nomeao? No. No
momento em que o senado aprova e o presidente pe a sua assinatura, o sujeito j
est nomeado, e s vai ao secretrio de estado para colocar o selo, no tem a
obrigatoriedade de entregar, entregar a nomeao no essencial para a
caracterizao da nomeao. A nomeao apenas atesta que o sujeito foi
nomeado. A entrega no ato vinculado. Ento Marbury tem o direito de receber
a nomeao. Todas as etapas foram rigidamente seguidas, o ato jurdico
perfeito, ento o governo tem que seguir isso sim.

2)Se tem ao para proteger esse direito? Sim. No h direito que no possa ser
protegido por uma ao se no tiver uma ao para defender um direito, ento
no h direito.

3)Se o mandamus ao adequado para proteger esse direito? No. A utilizao

do mandamus nesse aspecto inconstitucional. Ele afirma a supremacia da
Constituio-> uma das finalidades da constituio era limitar o poder poltico,
alm de organizar o governo, e pra isso a Constituio tem que ser norma
suprema, para impedir que determinadas leis de interesse do poder poltico
alterassem a constituio, ento era preciso uma Constituio rgida, e no uma
constituio flexvel que pode mudar a constituio. A rigidez da constituio
garante o controle de constitucionalidade, no podendo ter uma lei que mude a
constituio. Alm do mais, o juiz tem que resolver o caso concreto, e para isso
ele deve sempre preferir a constituio do que a lei pela sua funo de limitar o
poder e garantir a liberdade. O juiz tem que resolver o que ele aplica: a
Constituio e a lei, e tem que aplicar a constituio em razo da sua supremacia
e entende que aplicar o mandamus ali seria inconstitucional. Ento, ele declara
Marbury carecedor de ao, tornando a deciso impossvel de ser descumprida->
suprema corte disse que Marbury tinha direito de ser nomeado, mas que aquela
ao era inadequada para aquela finalidade, ento a ordem pedida era de nenhum
feito.
Declarou a supremacia da constituio e que o poder judicirio pode declarar
lei ou ato normativo inconstitucionais, afastando a aplicao destes em casos
concretos. Criando o controle difuso de constitucionalidade no mundo. As
bases do controle se criam a.

-O controle difuso no Brasil:

.O controle de constitucionalidade no existia na constituio de 1824, devido

existncia de um poder moderador e competncia do senado para defender a
constituio.

.O controle difuso surgiu no Brasil com a constituio de 1891

.At 1965 era a nica forma de controle, quando a EC 16/1965 criou o controle
abstrato pela ADIn

Primeira constituio escrita que temos a de 1824 constituio imperial

outorgada por D. Pedro I, nosso Estado era unitrio e havia o poder moderador
(poder executivo, legislativo, judicirio e moderador)e o fato do senado ter
competncia para defender a constituio, no existia controle de
constitucionalidade. Existia conflito ento entre legislativo e moderador.

Em 1891, surge uma nova constituio e aparece o controle de

constitucionalidade difuso, feito por todos do poder judicirio. Diferena que
teve: EUA trabalha com a stare decisis (est decidido e no deve ser mexido)->
os rgos inferiores da justia devem seguir a deciso da primeira corte o Brasil
no adota isso, mas de resto tudo aconteceu aqui tambm -> nos EUA vincula
todo mundo e aqui no.

Ficamos assim at 1934, em que a nova constituio faz uma srie de mudanas
no controle de constitucionalidade, mas permanecia sendo controle difuso.

Em 1937, Getlio Vargas outorga a constituio de 1937, dando incio ao Estado

Novo.

Em 1946, o controle de constitucionalidade resgata o modelo de 34, aparecendo o

controle difuso e concreto.

Mas em 1965, a EC16 cria a ADIn o controle abstrato entra no Brasil no

primeiro ano da ditadura militar. O STF julgava se determinada lei estava em
harmonia com a constituio, tinha eficcia erga omnes. Somente uma pessoa
podia mover ADIn, o procurador geral da repblica isso no era bom.
Procurador geral da repblica era cargo de confiana do presidente da repblica
-> procurador geral da repblica no vai entrar com ADIn que no do interesse
do governo, e se o presidente lhe pedisse para declarar uma ADIn, claro que ele
iria declarar.

Tnhamos o nada, passamos a ter o difuso. Em 1965, passamos a ter o modelo

misto, com prevalncia do sistema difuso ainda. Isso foi assim at 1988. Em
1988, o Brasil elabora uma constituio que olha para o controle abstrato com
mais cuidado. Presidente no podia mais nomear ou destituir procurador geral da
repblica. Procurador geral da repblica passou a ter maior proteo s podendo
ser destitudo por maioria absoluta do senado. O constituinte pulverizou o direito
de declarar ADIn presidente da republica, mesa da cmara dos deputados,
senadores, governador de estado, mesa de assembleia legislativa, entre outros. O
controle abstrato ganhou uma afeio muito grande, e alm disso a constituio
de 88 criou a ADIn por omisso (inconstitucionalidade por omisso), criou
tambm a ADPF (no regulamentou, mas criou) e a partir da no paramos mais.
Em 99, fizeram a lei que regulamenta a lei de ao direta e a ADPF. Temos
prevalncia do modelo misto com prevalncia do abstrato. Caminhamos cada vez
mais para a abstralizao do controle.

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Aula 6 Rio, 15.03.12

-Controle difuso

.Realizado por todos os rgos do Poder Judicirio, desde a 1 instncia at o

Supremo Tribunal Federal

.Utilizado durante o julgamento de um caso concreto

.Produz efeitos entre as partes envolvidas naquele processo (inter partis)

.Art. 472, CPC

Alm de ainda existir, o controle difuso um dos mais tradicionais e um

controle que ainda pode ser usado na prtica. Professor espera que ainda
consigamos manter esse controle, por ter essa facilidade de acesso justia e por
poder questionar as decises polticas por todos os rgos do judicirio,
permitindo uma democratizao da interpretao constitucional.

Difuso porque est espalhado perante todos os rgos do poder judicirio -> do
juiz de primeira instncia ao Supremo. O STF participa do abstrato, mas tambm
participa do controle difuso porque julga recurso extraordinrio. Chegar a esse
recurso extraordinrio raro, chegar com um processo no STF difcil, mas
ainda se chega e STF ainda assim julga processo.
 utilizado durante o julgamento de um caso concreto, de uma lide.

Produz efeitos entre as partes envolvidas naquele processo judicial. ->Art. 472,
CPC-> a sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no
beneficiando, nem prejudicando terceiros. -> O controle difuso usado no
julgamento de caso concreto, e tem efeito inter partis a sentena. A sentena s
tem efeito entre as partes, no prejudica nem beneficia terceiros. Mesmo em
casos de controle difuso, a sentena no pode beneficiar nem prejudicar terceiros.

(1 esquema)

CONTROLE DIFUSO NA PRIMEIRA INSTNCIA

.Qualquer juiz pode deixar de aplicar uma lei pela sua inconstitucionalidade

.A no aplicao de uma pela sua inconstitucionalidade pode se dar:

1)A pedido do autor - ok

2)A pedido do ru -ok

3)De ofcio pelo prprio magistrado, independentemente de requerimentos das

partes Pode? Sim. A defesa da constituio matria de ordem pblica, ento o
juiz pode e deve deixar de aplicar uma norma em razo da sua
inconstitucionalidade, independente do que as partes achem, mesmo que no
tenha sido levantada uma questo de constitucionalidade pelas partes. O juiz no
obrigado a aplicar lei inconstitucional, porque a Constituio norma suprema.
Nenhuma lei ou ato normativo pode afrontar a Constituio. A defesa da
Constituio matria da ordem pblica, ento o juiz deve defender a
Constituio, e a alegao de inconstitucionalidade pode ocorrer a qualquer
momento do processo. Qualquer juiz pode deixar de aplicar uma lei pela sua
inconstitucionalidade. A inconstitucionalidade pode ser arguida em qualquer fase
do processo e pode ser feita de ofcio.

.No controle difuso as partes no desejam uma declarao de

inconstitucionalidade

.O Juiz chamado para resolver a lide (pedido/mrito)

.No entanto, no possvel julgar sem avaliar se a norma a ser aplicada ou no

constitucional (questo prejudicial)

.Por isso o controle incidental, pois feito no curso de um caso concreto.

No controle difuso, as partes no desejam uma declarao de

inconstitucionalidade, elas querem resolver o mrito. O juiz chamado para
resolver a lide, o processo. S que para julgar o mrito, tem que avaliar se a
norma constitucional ou no, questo prejudicial no possvel julgar o
mrito sem avaliar se a norma a ser aplicada ou no constitucional (questo
prejudicial). Por isso o controle incidental, feito no curso de um caso concreto.
No possvel analisar o mrito sem antes resolver a questo prejudicial.
Questo prejudicial uma questo que afeta o mrito. Se o juiz analisa a lei e no
v nenhuma inconstitucionalidade, resolve a questo prejudicial, d a
improcedncia da ao. Se o juiz analisa a lei e v inconstitucionalidade, resolve
a questo e julga a ao como procedente.

Se puder resolver o mrito por outros caminhos que no seja pela ao de

inconstitucionalidade, melhor pode resolver por outro meio; o juiz no
obrigado a analisar todas as questes levantadas pelas partes, se um deles j
resolveu o mrito.

um controle tambm dito incidental, feito no curso do processo um

incidente processual, questo prejudicial e no mrito.

(2 esquema)

Inicial Questes Preliminares

X Questes prvias Mrito

Contestao Questes Prejudicial

Elementos da ao: partes, pedido e causa de pedir. Isso para o processo existir.

Nas preliminares, o juiz v os elementos da ao, dentre outras coisas.

Condies de ao: legitimidade das partes, possibilidade jurdica de pedido,

interesse de agir. Art. 17 c/c 485, VI e 337, XI, do novo CPC (2015/2016).

As questes prejudiciais so separadas disso. Na verdade, o que queremos a

anlise do mrito. Mas a questo prejudicial vai afetar a anlise do mrito
definitivamente. O juiz resolve a questo prejudicial e dar a sua sentena. As
questes prejudiciais so separadas da questes preliminares e das questes
prvias.

A sentena dividida em: relatrio, fundamento e dispositivo. -> Art. 458, CPC.
Relatrio-> conter o nome das partes, a suma do pedido e da resposta do ru,
registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo.
Fundamentos-> juiz analisar as questes de fato e de direito. Dispositivo-> o
juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem (Isso posto, julgo:
improcedente a ao/procedente a ao) e a estar dada a sentena. Julgar
improcedente o pedido (do autor) para absolver o ru -> absolveu.

.......................................

Aula 7 Rio,20.03.12 continuao...

-Para entrar no mrito, o juiz precisa analisar se a questo prejudicial ou no

constitucional.

-No momento da sentena (relatrio, fundamentao e parte dispositiva)-> art.

458, CPC I: relatrio; II: fundamentos aqui comea a abrir caminho para uma
possvel deciso, anlise da questo prejudicial, ainda no entrou no mrito; III:
parte dispositiva - Isto posto, julgo: procedente/improcedente a ao.

-Sentena:

.Anlise da questo prejudicial (constitucional no controle difuso) se faz na

fundamentao

.O que faz coisa julgada? Toda a sentena ou apenas uma de suas partes?

O que pode transitar em julgado: a sentena como um todo ou apenas uma de

suas partes? Art. 469,CPC no fazem coisa julgada: I-> os motivos no fazem
coisa julgada, a motivao do juiz no faz coisa julgada. II-> a verdade dos fatos,
estabelecida como fundamento da sentena. III-> a apreciao da questo
prejudicial, decidida incidentemente no processo. -> decidida incidentemente =
no curso do processo; questo prejudicial no mrito, mas influencia
definitivamente o mrito. esse inciso III que me d a possibilidade de ter o
controle de constitucionalidade.

Ento s faz coisa julgada a parte dispositiva, pois se a apreciao da questo

prejudicial fizesse coisa julgada, iria vincular a todos e no s s partes daquele
processo, pois no se pode ir contra coisa julgada. A apreciao da questo
judicial no faz coisa julgada, porque seno a deciso do juiz de primeira
instncia vincularia todas as decises de processos posteriores.

-Ao declaratrio incidental

.Tem por finalidade dar fora de coisa julgada questo prejudicial que a gente
viu que no inciso III no faz coisa julgada, mas aqui faz.

.Deve ser proposta no curso da ao

.Requisitos -> art.470, CPC competncia do juiz em razo da matria ser

pressuposto para a resoluo do mrito; requerimento da parte interessada.
.Cabe ao declaratria incidental quando a questo prejudicial do processo for
matria constitucional? NO! No possvel Ao Declaratria Incidental
quando a questo prejudicial for matria constitucional. O juiz no tem
competncia para declarar a inconstitucionalidade.

Exemplo: Ao de alimentos o autor de uma ao de alimentos a criana

representada pela me. Motivos para essa ao: necessidade, possibilidade e
razoabilidade, alm disso, o ru deve ser pai da criana. O ru faz exame de DNA
e sai o resultado e ele no o pai sentena: relatrio (ao de alimentos feita
pela criana que tem como representante a me, porm foi feito teste de
paternidade e o resultado deu negativo, o ru no pai da criana), fundamentos
(no tem paternidade biolgica nem paternidade scio afetiva, pois o ru nunca
conviveu com a criana) e dispositivo (no h como condenar o ru a pagar a
penso alimentcia, julga a ao improcedente) o mrito da ao de alimentos
o alimento e questo judicial a paternidade.

Porm, a questo prejudicial no faz coisa julgada, e a questo prejudicial aqui

no caso a paternidade, mas quando sai o resultado do DNA e o exame d
negativo, at esperar a sentena, se faz uma ao declaratria incidental
colocando o resultado do exame e citando o art. 470, CPC fazer coisa julgada
da questo prejudicial, seguindo os requisitos necessrios que esto contidos
nessa artigo -> julga improcedente a ao de alimentos e julga a ao declaratria
incidental como procedente. Isso tem que ser feito antes da sentena.

.................................

Aula 8 Rio, 22.03.12

CONTROLE DIFUSO NOS TRIBUNAIS

Serve para Tribunal Superior ou qualquer tribunal desse pas.

Supremos tem especificidades dele, prprias, mas a regra geral funciona para eles
tambm.

O mtodo perante os tribunais vale para TJ,TRT, TRF, TER, TM, STJ, TST, TSE,
STM e STF.

.Os tribunais so compostos por rgos fracionrios (Turmas ou Cmaras).

.Ao ingressar no Tribunal o processo ir a um de seus rgos fracionrios, onde

ser distribudo a um Relator, que solicitar um parecer do Ministrio Pblico
(MP).

.Participam do julgamento no rgo fracionrio o Relator, o Revisor e um Vogal.

Tribunais de Justia so divididos em Cmaras (tradio) e os da Unio so
divididos em turmas. Mas uma mera questo tradicional, no existe nenhuma
vedao para ser chamado de um jeito ou de outro.

Uma apelao distribuda para um rgo fracionrio do tribunal. O TJ do Rio

composto por 180 desembargadores que fazem o TJ. claro que o seu processo
no vai ser revisto por 180, vai pra um rgo fracionrio. No RJ, os rgos
fracionrios (as Cmaras) so divididos em cveis e criminais isso assim no
RJ, porque aqui uma federao. Essa diviso faz o TJ do Rio ser um dos mais
eficientes.

Quando vai pro rgo fracionrio este composto por 5 integrantes, mas nunca
vo os cinco, vai sempre um Relator, um Revisor e um Vogal. No STF no
funciona assim, mas numa Cmara de Tribunal de Justia assim No STF,
todos votam.

Quando o processo ingressa no tribunal, ingressa numa Cmara cvel, e ai

sorteado um relator que solicitar um membro do MP (mas no sempre).

.Art. 948, do Novo CPC-> o normal relator sorteado, v que tem alegao de
inconstitucionalidade naquele processo. Despacha para o MP, promotor d o
parecer dele. Relator toca para a Cmara. A turma ou cmara pode tomar 3
posies sobre a alegao de inconstitucionalidade:

1)a alegao pode ser rejeitada pela cmara

2)pode acolher a alegao -> os 3 desembargadores reunidos v que realmente

inconstitucional

3)pode reconhecer a alegao no nova -> j julgaram isso, muitas pessoas

podem ter reclamado sobre essa matria. Veem que o assunto no novo.

Vamos ver cada uma delas com calma

-Alegao rejeitada-> art. 949, do Novo CPC: processo permanece no

fracionrio para julgamento, prosseguir o julgamento, presuno de
constitucionalidade das leis. Rejeita a ao de inconstitucionalidade. Aqui esto
aplicando a presuno de constitucionalidade das leis essa presuno relativa:
cede antes prova em contrria. Acha que no viola a constituio, e ai vai
fundamentar o porqu disso. A argumentao/alegao no aceita e o ordem
julgador diz porque no foi aceita. Reconhecem a constitucionalidade da lei e
reformam a sentena.

-Alegao acolhida-> art. 949, do Novo CPC: lavram o acrdo (deciso de

rgo colegiado), a fim de ser submetida a questo ao tribunal pleno. acolhem,
mas no julgam, vo mandar a questo a rgo especial de justia. Isso ocorre em
razo do art. 97, CRFB -> CLUSULA DE RESERVA DE PLENRIO.
Tambm chamada de ciso funcional de competncia.

> Art. 97, CRFB-> Clusula de Reserva de Plenrio -> uma coisa um juiz
determinar uma norma inconstitucional, outra coisa o tribunal de justia,
porque a deciso de segunda instncia tem um peso muito maior. Deciso de
tribunal no pode ser contraditria.

Avaliao objetiva ou subjetiva? Tem como a lei ser constitucional para um

grupo e inconstitucional para outro grupo? Isso soa estranho, inseguro. Ento a
Constituio pensou primeiro isso tribunal de justia decidindo sobre
constitucionalidade no pode ter deciso contraditria. Ou a norma
constitucional e vale para todos ou inconstitucional e no vale para ningum.
Necessidade de segurana jurdica.

Outro fundamento desse artigo a presuno de constitucionalidade das leis se

um rgo fracionrio acolhe a deciso de inconstitucionalidade -> para tudo.
Pressupomos que a lei constitucional, mas 3 desembargadores no so
suficientes para derrubar essa presuno. Ento a matria vai para o plenrio em
caso de divergncia. O plenrio que decide matria de constitucionalidade, no
os rgos fracionrios. O rgo especial funciona como se fosse o tribunal pleno.
Se a 4 Cmara Cvel acolhe a alegao, no tribunal de justia no possvel que
apenas os rgos fracionrios decidam sobre a constitucionalidade, tem que ir
para o plenrio para todos decidirem. chamado ento ciso funcional de
competncia, porque h uma quebra tira uma competncia que seria do rgo
fracionrio e passa a ser do plenrio. Quando a alegao rejeitada, no vai ao
Plenrio porque j est ocorrendo a presuno de constitucionalidade da lei.

O rgo especial de tribunal art. 93, XI, CRFB -> uma forma de organizao
dos trabalhos do tribunal. uma faculdade administrativa dos tribunais. Quando
se tem mais de 25 membros no tribunal, pode-se formar o rgo especial. Ele vai
exercer as atribuies do pleno. Quando o tribunal tiver rgo especial ele vai se
reunir para discutir as questes do pleno, mas no vai mais ter pleno. O pleno
todo mundo, no Rio so 180 desembargadores. Mas no obrigatrio criar rgo
especial, s se quiser. rgo especial com no mnimo 11 e mximo de 25
membros. No RJ, o rgo especial tem 25 desembargadores, mas isso uma
opo do Rio. um grupo menor que toma deciso em nome de todo o tribunal,
julga as competncias do pleno, age como se fosse o pleno.

Atuao do Plenrio ou rgo especial -> O Plenrio ou o rgo Especial

resolvem apenas a alegao de inconstitucionalidade feita no processo -> s
resolvem a alegao de inconstitucionalidade, no julgam o processo. Com isso
se formam, muitos acrdos. Com a deciso da questo da constitucionalidade o
rgo especial manda o acrdo para o rgo fracionrio, que far outro acrdo
com a sentena. -> Cabe aos rgos fracionrios (Turmas ou Cmaras) o
julgamento do mrito dos recursos.

Deciso do rgo Especial: A deciso do Plenrio ou do rgo Especial sobre

a alegao de inconstitucionalidade vincula os demais rgos do Tribunal e os
juzes de primeiro grau? ver o regime interno do tribunal de justia do RJ.

................................................

Aula 9 Rio, 27.03.12

Essa parte do controle difuso ensina como o controle de constitucionalidade

analisado por todo o tribunal.

Quando o processo chega 2 instncia ele encaminhado para uma Turma ou

Cmara.

Relator v o processo todo, revisor rev o que o relator despacha para o vogal.
Vogal o magistrado que, no sendo relator ou revisor do caso, profere seu
voto de acordo com o que foi dito durante a audincia de julgamento, a
denominao dada ao juiz de um rgo colegiado que no tem um contato
muito grande com os autos e com o caso em anlise, mas que emite sua
deciso em face do que foi exposto durante a sesso de julgamento

Juiz tem poder para na fundamentao ver que aquela lei inconstitucional, e
ento d a sentena a partir disso. Mas o tribunal no pode ser assim, at por
questo de segurana jurdica-> deciso de constitucionalidade pela Supremo
muito mais srio no pode ter uma Turma falando que constitucional e a outra
que inconstitucional.

Se a Cmara no acolhe a alegao de inconstitucionalidade -> princpio da

presuno de constitucionalidade da lei.

Se a Cmara acolhe a alegao de inconstitucionalidade -> no pode reconhecer a

inconstitucionalidade como o juiz fez. A cmara tem que lavrar o acrdo,
levando a questo ao tribunal pleno para esse princpio da ciso funcional:
quebra a competncia e manda a questo para o rgo especial ou plenrio.
Cmara est aplicando a clusula de reserva de plenrio.

-Alegao que no nova:

Quando rgo fracionrio analisa a alegao de constitucionalidade, percebe que

a matria no nova j foi analisado antes pelo rgo especial ou pelo plenrio:
art. 949, pargrafo nico, CPC -> Os rgos fracionrios dos tribunais no
submetero ao plenrio ou ao rgo especial a arguio de inconstitucionalidade
quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal
sobre a questo. -> Temos o processo da economia processual. em vez de ter a
ciso funcional, o processo fica com elas, resolve e encerra a questo.

Exerccio: A 3 Cmara Cvel do TRJ julga uma apelao em que uma das
partes alega a inconstitucionalidade de uma Lei x. sabendo que a aquela
matria nunca foi julgada pelo rgo Especial do TJ, mas o STF j julgou RE em
que seu Plenrio entendeu pela inconstitucionalidade da lei. H necessidade de se
realizar a ciso funcional de competncia? No.
No controle difuso concreto o pronunciamento do plenrio ou do rgo
especial ir se restringir anlise da inconstitucionalidade da lei em tese
(antecedente), sendo o julgamento do caso concreto feito pelo rgo
fracionrio (consequente), o qual estar vinculado quele pronunciamento.
Ocorre na hiptese uma diviso horizontal de competncia funcional entre
o plenrio (ou rgo especial), a quem cabe decidir a questo da
inconstitucionalidade em deciso irrecorrvel, e o rgo fracionrio,
responsvel pelo julgamento da causa. Esta a denominada ciso funcional
de competncia .

De acordo com o entendimento jurisprudencial do STF em relao ao

controle difuso de constitucionalidade: Realizada a ciso funcional para
julgamento de arguio de inconstitucionalidade, o pleno ou rgo especial
j decidir tambm sobre o bem jurdico em discusso.

Pergunta da ltima aula: H duas teorias com relao ao art. 949, do novo
CPC-> Teoria da Vinculao e Teoria da Dispensa.

Art. 949, pargrafo nico Teoria da Vinculao: rgo fracionrio obrigado

a manter aquela deciso tomada anteriormente por OE sobre a
constitucionalidade. Nem remete a questo ao OE, o rgo fracionrio vai
resolver aquela questo. Tem que manter a deciso sobre
inconstitucionalidade, nem manda para o pleno.

Teoria da Dispensa: rgo especial j entendeu que a matria inconstitucional,

mas rgo fracionrio decide de forma diversa, ento vai aplicar a lei. -> previso
de constitucionalidade das leis. Pela 2 teoria facultativo mandar o processo
para o plenrio.

Sobra ento ver o regimento interno dos tribunais sobre o assunto. TJ RJ adota
a Teoria da Vinculao -> art. 103 do RITJERJ: A deciso que declarar a
inconstitucionalidade ou rejeitar a arguio, se for proferida por 17 ou mais
votos, ou reiterada em mais duas sesses, ser de aplicao obrigatria para todos
os rgos do Tribunal.
> Deciso do rgo Especial: A deciso do Plenrio ou do rgo Especial
sobre a alegao de inconstitucionalidade vincula os demais rgos do Tribunal e
os juzes de primeiro grau? ver o regime interno do tribunal de justia do RJ. ->
Resposta: No RJ vincula se houver sido proferida por 17 ou mais votos ou
reiterada em mais de duas sesses. Vincula da forma que est no art. 103 do
RITJER (Regimento Interno do TJ do Estado do RJ).

Art. 103, 4 do regimento: rgo fracionrio est vinculado deciso do OE a

no ser que haja deciso diferente do STF -> se a deciso for por 17 votos ou
mais ou foi reiterada em mais de 2 sesses, o rgo fracionrio est obrigado a
seguir a deciso do OE (est vinculado deciso do OE), exceto se houver
deciso em sentindo contrrio do plenrio do supremo -> art. 949, pargrafo
nico, do Novo CPC.

Obs. Regimento interno de Pernambuco inconstitucional-> diz que s por 2/3,

mas na CRFB, art. 97 temos que pela maioria absoluta de seus membros ou dos
membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a
inconstitucionalidade de lei.

Crtica que se faz aos estados que adotam a Teoria da Vinculao: STF no o
nico guardio da constituio; e essa teoria entende que toda deciso do STF
vincula.

CONTROLE DIFUSO NO STF

.Processos podem chegar ao Supremo pela via do Recurso Ordinrio (art. 102, II,
CRFB) ou pelo Recurso Extraordinrio (art. 102, III, CRFB).

.O RE foi criado justamente para a hiptese da deciso final do Poder Judicirio

violar a Constituio.

Tudo o que vimos se aplica ao STF tambm, mas o STF, por ser rgo de cpula
do judicirio, tem algumas especificidades.

Como um processo pode chegar ao STF? Por recurso ordinrio ou recursos

extraordinrio. Recurso ordinrio-> quando o STF faz o duplo grau de jurisdio
e o STF pode rever matria de fato na maioria das vezes, STF no rev matria
de fato, s de direito, mas nesse caso fazem -> exceo: quando recurso
ordinrio. Recurso extraordinrio-> foi criado para quando deciso final do ?
violou deciso inconstitucional. Em regra, o processo tm que parar na 2
instncia, excepcionalmente o processo chega a Braslia -> traz a matria
especialmente para o Supremo no para ser uma situao corriqueira.
Hipteses do RE (art. 102, III, CRFB) o RE cabe quando a deciso recorrida de
nica ou ltima instncia (era para ter acabado, mas extraordinariamente vou
permitir que a questo continue sendo tratada): 1)contraria dispositivo da
constituio; 2)declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; 3)julgar
vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio; 4)julgar
vlida lei local contestada em face de lei federal.

A maior porta de entrada para o STF quando a deciso for inconstitucional.

Conflito entre lei local e federal conflito federativo e quem resolve esse tipo de
conflito em Federao a mais alta corte de justia do pas.

Antigamente, era sempre dizer que uma deciso ia contra a Constituio, ento o
STF ficou cheio de processos.

.Ao chegar no Supremo o RE encaminhado para uma das duas turmas do STF.

.Cada turma tem 5 ministros

.O presidente no integra nenhuma delas

.O Supremo est sujeito clusula de reserva do plenrio?

Se o Supremo tribunal, est sujeito e clusula de reserva do plenrio. -> art. 97,
CRFB.

.A Turma percebendo que a matria no nova (no houve deciso do Plenrio

da Corte) e entendendo pela inconstitucionalidade da norma submete a questo
ao Plenrio

.No Plenrio, todos os ministros votam

.O Plenrio do Supremo resolve a questo constitucional e o mrito do recurso (o

processo no volta para a turma)

O plenrio do STF resolve tudo, a turma chama o plenrio e este resolve tudo, o
processo no volta mais para o rgo fracionrio do STF. Isso uma diferena.

A deciso do STF em recurso extraordinrio tem eficcia inter partis,

no pode beneficiar nem prejudicar terceiros.

Deciso do STF em RE sempre tem eficcia inter partis, em repercusso geral

razo dos art. 503, do Novo CPC. Necessidade de interveno de outro rgo
para a eficcia erga omnes da deciso, sob pena de constante repetio de
julgados. Participao do Senado Federal art. 52, X.
Sendo inter partis a deciso, todo mundo vai ter que entrar na justia pedindo a
mesma alegao de inconstitucionalidade. Como a deciso do STF ou OE vincula
os tribunais quanto constitucionalidade, ento queima essa etapa, mas ainda
tem que dar o mrito. A sentena pode ser sempre a mesma (Ctrl+C + Ctrl+V),
mas isso d um certo trabalho, ocupa o tribunal mesmo assim. Isso atrasa a
prestao jurisdicional, no lgico. H uma falha a.

No Brasil, no adotamos o Stare decisis do direito norte-americano.

O propsito de continuar entrando com um recurso mesmo j havendo deciso do
STF sobre a constitucionalidade atrasar o cumprimento da deciso.
Como deveria ter deciso erga omnes mas NO tem, no Brasil surgiu a regra de
colocar o Senado no processo Art. 52, X. Esse artigo s se aplica no controle
difuso, pois no abstrato j h eficcia erga omnes.
Para que a lei considerada inconstitucional saia de vez do nosso sistema h
participao do Senado Federal. O Senado obrigado a regular a competncia do
art. 52, X? 3 teorias:

1)Teoria da Obrigatoriedade Mitigada-> Senado s seria obrigado a editar

resoluo caso o STF tivesse declarado a inconstitucionalidade por voto da
maioria absoluta de seus membros. Fundamento: STF tem que observar a
clusula de reserva do plenrio, como qualquer tribunal.

2)Teoria da Facultatividade (teoria predominante)-> Senado no obrigado a

editar resoluo alguma.
Fundamento: Teoria da Separao dos Poderes (art. 2 da CRFB). A deciso do
STF tcnica e a do Senado poltica.
Se fosse obrigado estaramos implantando stare decisis no Brasil.
Ento a deciso do STF no controle difuso pode ter eficcia erga omnes mas isso
vai depender do Senado querer isso.

-Novo Processo do Recurso Extraordinrio:

Com a EC 42 o RE para ser julgado dever demonstrar a repercusso geral da

matria constitucional.
Art. 102, 3, CRFB.
Isso de repercusso geral foi copiado do direito americano.
Cabe ao STF dizer se tem ou no repercusso geral.
Art. 543-A, CPC
3 - presuno de repercusso geral. Basta demonstrar, em preliminar, que a
deciso contraria Smula ou jurisprudncia dominante do STF.
........................................

Aula 11 Rio, 03.04.12

-Efeitos da deciso do Supremo em RE:

.A deciso do Supremo em RE ainda produz efeitos inter partis?

.Art. 543-A, 5

.Art. 543-B

.1

.Art. 543-B, 2

.3

H quem diga que as decises do Supremo em matria constitucional, ainda que

tomadas no controle difuso, tero eficcia erga omnes

.Mutao constitucional do art. 52, X

.HC 82. 959 e Lei 11.464/07

.Transcendncia dos motivos determinantes da deciso

A deciso do Supremo em RE ainda produz efeitos inter partis? Art. 543-A, 5,

CPC -> ento a deciso valeu s para aquele processo? No, valer para todos os
recursos com matria idntica.

Art. 543-B, CPC-> RE repetidos multiplicidade de recursos com fundamentos

em idntica controvrsia.

1-> H vrios recursos sobre o mesmo tema, STJ escolhe quais vo subir para
o STF, os outros ficam sobrestados na origem, e a deciso daqueles valer para
estes tambm.

2-> chegou no STF cabe a ele analisar se tem repercusso geral, se achar que
no tem, isso valer para todos os recursos.

3-> o Supremo entendeu por dar procedncia ao recurso os recursos

sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, no chega at o Supremo, o TJ
segue a deciso do Supremo. Se a deciso do Supremo tiver sido uma e a do TJ
outra, o TJ se retrata e segue a deciso do Supremo. A prtica est levando a
deciso do STF em RE a ter efeito erga omnes.
> Na prtica no est tendo eficcia inter partis. H vrios recursos sobre o
mesmo tema, STJ escolhe quais vo subir para p STF, os outros ficam
sobrestados na origem, e a deciso daqueles valer para estes tambm. H
multiplicidade na origem, mas no no final. Se for entendido que no h
repercusso geral, isso vale para todos os recursos. O TJ se retrata se tiver dado
deciso diferente do STF. A prtica est levando a deciso do STF em RE a
ter efeito erga omnes.

Tese do Gilmar Mendes Transcendncia dos motivos determinantes da deciso-

> diz que a deciso do Supremo ter efeitos erga omnes -> para ele houve uma
mutao do art. 52, X: as decises do Supremo ainda que no controle difuso, tem
efeito erga omnes. Tem que verificar o contedo da tese do Supremo, e ver a
transcendncia dos motivos determinantes da deciso. Com essa tese, a deciso
do Supremo, ainda que no controle difuso, ter efeitos erga omnes. A matria
constitucional transcende a deciso do Supremo, o que transcende o motivo
determinante da deciso do Supremo. Os motivos da deciso que
transcenderam. O que fazer com o art. 52, X da CRFB? Gilmar Mendes afirma
que houve uma mutao constitucional, ou seja, o texto o mesmo, no sofreu
alterao, muda a interpretao dada ao texto. Ento a mutao: no serve mais
para que o Senado suspenda os efeitos, apenas para dar publicidade deciso do
Supremo, porque a eficcia erga omnes que se queria alcanar com o art. 52, X j
dada com a prpria deciso do Supremo, a partir da Teoria da Transcendncia
dos Motivos Determinantes da Deciso. No precisa haver o art. 52, X para
haver eficcia erga omnes.

> H quem diga que as decises do STF em matria constitucional, ainda que
tomadas no controle difuso, tero eficcia erga omnes (Gilmar Mendes). Gilmar
diz que houve uma mutao constitucional do art. 52, X.

Transcendncia dos motivos determinantes da deciso: Mutao constitucional =

mudana na interpretao do texto constitucional. O texto em si continua o
mesmo. Art. 52, X serve apenas para que seja dada publicidade deciso do STF.
No preciso do 52, X para haver eficcia erga omnes.

Essa teoria passou a ser fortemente criticada: deciso do STF em RE tem

eficcia inter partis, o fato da mutao constitucional no faz o efeito da
deciso ter efeito inter partis. A doutrina critica muito.

> Essa teoria fortemente criticada pela doutrina. A crtica que a eficcia da
deciso do STF inter partis, a interpretao no pode mudar essa natureza.

A posio do Supremo sobre isso: HC 82.959 foi impetrado por um pastor

evanglico que tinha sido punido pela prtica de crime hediondo atentado
violento ao pudor. Atentando violento ao pudor era crime hediondo. A lei de
crimes hediondos em relao ao regime de pena dizia que era integralmente
regime fechado, o sujeito no pode progredir do fechado para o semiaberto e
desse para o aberto. A defesa achava que isso violava a individualizao da pena,
mas o Supremo e o MP achavam que no, que se dava no momento da fixao.
Na execuo no h o que se falar em individualizao da pena. Mas a defesa
acha que a individualizao da pena deveria se dar nesses dois momentos:
na fixao da pena e na execuo da pena porque completamente
diferente o tratamento dos apenados. Esse sujeito que foi preso, foi para
penitenciria, no fazia parte de nenhuma faco criminosa, no fazia parte de
nenhuma quadrilha. E esse pastor no fazia nada disso, e alm disso ele foi
elemento de pacificao sujeito praticou um crime, se arrependeu e
comeou a pregar dentro de presdio e foi convertendo as pessoas ali. Ento
mais e mais gente passava a ouvir o que ele dizia e essas pessoas estavam no
grupo que no arrumava confuso, ele ajudou a manter calma ali, foi elemento de
pacificao, se comportou muito bem. Porm, dentro desse mesmo presdio tem
um sujeito preso por roubo. Quando analisa essas duas situaes, esse sujeito
que j roubou vrias vezes tem direito a ter pleito analisado para ter
progresso de regime, enquanto que o pastor no teria o seu pleito nem
analisado, isso no justo. E foi isso que o Supremo entendeu nesse HC
inconstitucional o regime integralmente fechado para os condenados por
crime hediondo-> tm o direito de ter o pleito de regime deles analisado.
Ningum pensou que esse HC valia s para o pastor, todos os juzes passaram a
analisar o pleito dos condenados por crimes hediondos. E com isso, fizeram a
lei 11.464/07 apenado por crime hediondo a progresso mais difcil-> quem
foi apenado at a edio dessa lei tem direito a progresso de regime, quem foi
apenado depois da lei para terem livramento condicional vo ter que seguir os
requisitos da lei. J entenderam a lei como tendo eficcia erga omnes, mesmo
no havendo resoluo produzida pelo Senado.

At que um juiz de execues no Acre baixou a seguinte portaria: a deciso do

Supremo produziu efeitos to somente para aquele processo, essa deciso s teria
efeito erga omnes caso o Senado produzisse resoluo at a edio dessa
resoluo pelo Senado, informa que os apenados por crimes hediondos no tem
direito a progresso de regime, permanecendo em regime integralmente fechado.
A deciso do Supremo no HC produziu efeitos para quem entrou com HC.
Entendeu que a outra lei ainda era constitucional no controle difuso.

>HC 82.959 e Lei 11464/07 STF analisa a questo em cima disso. Caso do
pastor evanglico que praticou violento atentado ao pudor. A defesa sempre disse
que deve haver individualizao da pena na condenao e na execuo. Esse
pastor tinha timo comportamento na priso e inclusive comeou a pregar l, ele
foi elemento de pacificao. Mas pelas lei antiga de crimes hediondos o pleito
dele para cumprir a pena em regime menos severo no seria nem analisado, por
isso surgiu o habeas corpus 82.959. Ningum pensou que esse HC s valia para o
caso do pastor, todos os casos comearam a ser analisados de acordo com ele. A
deciso foi encarada como tendo eficcia erga omnes. Assim andava no Brasil
at que um juiz de execuo no Acre baixou uma portaria dizendo que o HC
tinha produzido efeito to somente para aquele processo. S haveria eficcia erga
omnes se o STF tivesse baixado resoluo a respeitos. E esse juiz tem razo. O
advogado nesse caso no apelou, ele impetrou uma reclamao no STF.

Quem est certo? O juiz ou o Supremo? O juiz a deciso do Supremo tem

efeito inter partis, no teve resoluo do Senado. Aconteceu que os apenados por
crimes hediondos pediram progresso de regime, e no tiveram. O advogado
impetrou uma reclamao ao Supremo 4335. A reclamao uma ao
autnoma prevista no art. 102, I-L, CRFB. A reclamao no era para ser usada
nesse caso, porque o juiz negou a progresso de regime e o cara reclamou que o
juiz descumpriu a deciso do Supremo mas ele no descumpriu deciso do
Supremo feita em controle abstrato, no teve ao direta de
inconstitucionalidade, no teve resoluo do Senado, ento no estava
descumprindo nada. Mas o caso chegou ao Supremo, e o advogado alegava a
Teoria da Transcendncia dos Motivos Determinantes da Deciso. A deciso
caiu nas mos de Gilmar Mendes que aceitou a Tese da Transcendncia dos
Motivos Determinantes da Deciso, mas ainda no terminou de ser julgado.

> Reclamao art. 102, I, alnea l, CRFB -> ao constitucional autnoma.

A reclamao no era para ser usada nesse caso. O juiz no descumpriu deciso
do STF, pois a deciso do STF no foi em abstrato. Mas a reclamao levou o
caso ao STF com fundamento na transcendncia dos motivos determinantes da
deciso. Gilmar Mendes que aceitou a tese da transcendncia, mas isso ainda no
terminou de ser julgado. O STF se inclina para no adotar a tese de Gilmar
Mendes.

Tese do Gilmar Mendes

Critica Apresentada

Reclamao 4335 LER/PESQUISAR

Reclamao 3014
Reclamao 3014 -> negaram a reclamao. Pegaram a reclamao 3014 para
discutir a tese do Gilmar, e no s a reclamao em questo. Ler o voto de
Gilmar Mendes ele tenta salvar sua teoria.

O Supremo expressamente afastou a tese na reclamao 3014, mas a matria

ainda est pendente com a reclamao 4335, no terminaram de julga-la.
Atualmente STF tende a no aplicar a teoria.

Crtica: argumentos contrrios teoria-> como mutao constitucional do 52, X?

Gilmar Mendes est revogando artigo da Constituio por doutrina. Ento o 52,
X no sofreu mutao constitucional nenhuma, ele continua em vigor, com todas
as suas teorias.

> Ver Reclamao 4335 e Rec. 3014

3014 negaram reclamao. Pegaram essa reclamao para discutir a tese de

Gilmar, e no s a reclamao em questo. Ler o voto vista de Gilmar. Ele tenta
salvar sua teoria. importante saber a teoria e a crtica e que o STF afastou a tese
na 3014, mas ainda no terminaram de julgar a 4335. Atualmente STF tende a
no aplicar a teoria.

Crticas teoria de Gilmar: O que Gilmar est fazendo revogar artigo da

Constituio por doutrina, no mutao constitucional, e isso no possvel.
Senado no imprensa oficial do STF e STF no precisa do Senado Federal para
dar publicidade s suas decises.

..............................................

Aula 12 Rio, 12.04.12

CONTROLE CONCENTRADO

-Controle difuso-> feito perante todos os rgos do judicirio.

-Controle concentrado -> vamos analisar a ao concentrada, julgada pelos

rgos de cpula do judicirio. Geralmente, aes que vo envolver um controle
abstrato um controle em tese. Na maior parte das aes, a questo
constitucional ser o mrito o mrito ser analisar se a norma constitucional
ou inconstitucional. As decises tomadas tero eficcia erga omnes. No h mais
discusso em relao ao papel do Senado Federal, pois o papel deste
desnecessrio.

.Ao Direta de Inconstitucionalidade

.Ao Declaratria de Constitucionalidade

.ADIn por omisso

.Representao de Inconstitucionalidade

.Ao de Representao Interventiva

.Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental

> essas so as aes que vamos estudar.

Essas aes esto muitas presentes no nosso dia-a-dia exemplo: caso que est
sendo julgado sobre a legalizao do aborto de fetos anencfalos.

Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) -> serve para declarar a

inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual art. 102, I,
a, primeira parte da Constituio. No cabe ADI de leis municipais, por
absoluta falta de previso constitucional. Essa ao tem por objeto comparar essa
lei com a Constituio e ao final do julgamento dar a deciso se constitucional
ou inconstitucional, tendo efeito erga omnes, sendo julgada pelo Supremo
Tribunal Federal. Quer declarar a lei como inconstitucional.

Ao Declaratria de Constitucionalidade(ADC) -> est no art. 102, I, a,

segunda parte da Constituio. Temos uma diferena em relao a ADI: esta
declara lei inconstitucional, enquanto que aquela resguardar/proteger a lei. Quer
que o Supremo declare tal lei constitucional, que todos devero obedec-la por
estar em harmonia com a Constituio, sendo s ato normativo federal, no
podendo ser lei ou ato normativo estadual, e muito menos municipal.

ADIn por omisso (ADIO) -> art. 103, 2, CRFB. Julgada tambm pelo STF,
e, no caso, uma percepo de que voc pode descumprir a Constituio,
justamente porque voc no fez nada. No s quando pratico um ato
inconstitucional, mas justamente porque eu no fao o que a Constituio fala
que tem ser feito.

> Essas trs querem proteger a supremacia da Constituio. O objetivo

proteger a Constituio.

Representao de Inconstitucionalidade -> apelido: ADI Estadual essa ao

existe para defender as Constituies Estaduais. Art. 125, 3, CRFB Estados
organizam-se e regem pelas leis que adotaram. Se o Estado se organiza por meio
de Constituio, tem que permitir que o Estado proteja essa Constituio. a
forma de defesa da Constituio do Estado. Art. 125, 2. Quem julga o TJ
NO DIZ QUE O CONTROLE CONCENTRADO FEITO S PELO
SUPREMO! O controle concentrado feito pelo Supremo em todas as aes,
menos nessa. S o TJ julga essa, o juiz no julga. controle concentrado e
abstrato, porque no feito pelo Supremo.

Ao de Representao Interventiva -> voltamos ao domnio do Supremo

tambm julgada pelo Supremo. Art. 136 se cabvel interveno do Estado.
Carrega os princpios que chamamos de sensveis, porque so to sensveis que
se violados vo acarretar pior sano que o Estado pode sofrer, que a
interveno federal. Na ocorrncia de violao desses princpios sensveis, cabe a
Ao de Representao Interventiva. S o Procurador-Geral da Repblica pode
mover essa ao. Mas o detalhe que diferencia essa ao de uma ADI, por
exemplo, que ADI faz controle abstrato analisa em tese se uma lei
constitucional ou no a Ao Representativa de Interveno no faz controle
abstrato, e sim controle concreto quem chama ateno para isso o Jos Carlos
Moreira Alves -> uma ao de controle concentrado, pois julgada pelo STF,
mas concreto, no em tese, porque nessa ao o objeto vai ser analisado por
ao concreta do Estado, verificando se o Estado teve uma conduta que
justificasse ou no uma decretao de interveno federal se o Estado violou
uma princpio sensvel para decretar uma interveno federal.

Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) -> surge para

defender preceito fundamental, e ao fazer isso, ocorre em anlise de
inconstitucionalidade necessariamente . Serve para lei federal, estadual ou
municipal, tambm para ato anterior Constituio. ADPF tem carter
subsidirio, ou seja, voc s usa ADPF quando no h outro meio eficaz de sanar
a lesividade do ato judicial/para defender aquele preceito fundamental.

inconstitucional punir uma mulher que faz aborto de feto anencfalo como
mulher que faz aborto de feto normal ento no cabe ADI. Tambm no cabe
ADIO. Representao de Inconstitucionalidade tambm no, nem Ao de
Representao Interventiva, onde o controle concreto.

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Aula 13 Rio, 17.04.12

REVISO PARA A PROVA

-Controle difuso -> um caso para resolver no poder judicirio. Voc leva uma
questo ao judicirio, voc tem um pedido. O fundamento desse pedido, a causa
de pedir, uma questo de inconstitucionalidade.

O caso do Joo da Silva dono de uma pequena confeco de roupas Joo da

Silva EIRELI estava pagando um tributo e no deveria pagar em razo da sua
inconstitucionalidade, entra com uma ao de indbito, e ele pede a restituio do
que ele pagou, a devoluo do que ele pagou em razo desse imposto. Todo
pedido tem que estar acompanhado de uma causa que acompanhe esse pedido. A
causa de pedir dele foi a inconstitucionalidade do tributo, que inconstitucional.
O juiz teve que resolver a repetio de indbito. A questo constitucional
sempre questo prejudicial, aquele questo que afeta o mrito, mas no o
mrito, mas afeta a analise do mrito, importa na analise do mrito.

Nesse caso, tem como o juiz julgar a repetio do indbito sem julgar se o
imposto ou no constitucional? No. Por isso que a questo sempre
incidental, mas no o mrito. Uma inconstitucionalidade levantada pelo autor.
Mas pode ter tambm ao levantada pelo ru.

-Art. 97, CRFB -> Clusula de reserva do plenrio todo tribunal tem que
declarar norma inconstitucional por maioria absoluta ou do pleno ou do OE.

Art. 949, caput e pargrafo nico, do Novo CPC.

At que a matria chega ao supremo, que tambm tem clausula de reserva do

plenrio. O Supremo no tem OE, este s existe em tribunais com mais de 25
membros.

Art. 52, X -> a participao do Senado no controle difuso compete

privativamente ao senado suspender no todo ou em parte lei declarada
inconstitucional pelo Supremo -> serve para dar eficcia erga omnes a deciso do
Supremo, que inter partis, a princpio. Isso no se aplica no controle abstrato
porque a ao direta j tem eficcia erga omnes ADI j tem eficcia erga omnes
ento no h necessidade que o senado edite uma resoluo.

3 Teorias -> obrigatoriedade do senado realizar o art. 52, X. Teoria da

facultatividade no obrigado, s se quiser.

RE -> tem repercusso geral, hoje em dia. A tese discutida na reclamao 4335
tese de Gilmar mendes-> quando supremo declara norma inconstitucional aquela
declarao no vale s para as pats, aquilo transcende os motivos subjetivos da
lide aquilo vai valer para todas as pessoas. Mas o STF afasta essa tese na
reclamao 3014 a eficcia erga omnes no seria em funo da repercusso
geral, mas sim apenas pela reclamao 4335 em que h a tese de Gilmar mendes
afirma que h uma mutao constitucional do art. 52, X e ento no seria
preciso o senado federal para tornar a deciso erga omnes, o senado apenas daria
publicidade deciso do supremo.

Deciso do Supremo tem eficcia inter partis. Mas no caso do HC boa parte est
agindo como se a deciso fosse erga omnes, mesmo que no tenha ocorrido o art.
52, X pelo SF. A prtica est levando a transcendncia dos motivos determinantes
da deciso.

Na tcnica inter partis!!! Mas na prtica a tendncia ser erga omnes.

No vai cair a Teoria da Vinculao e a Teoria da Dispensa. Art. 97, CRFB c/c
art. 481, pargrafo nico.

art. 481, pargrafo nico causa de dispensa ou de vinculao? Quando Plenrio

ou OE decide isso vincula os rgos fracionrios?

Teoria da Vinculao -> existe aqui no RJ. O plenrio decidiu, o rgo

fracionrio em decises futuras tambm devem seguir o mesmo entendimento.

Pela teoria da dispensa -> est dispensado de remeter a questo ao OE. Se o OE

entender que constitucional, mas o rgo fracionrio entender que
inconstitucional, pode no seguir deciso do OE.

-Importante saber que se alegao no for nova, no precisa o rgo fracionrio

submeter a questo novamente ao plenrio. E que a maioria dos estados adota a
Teoria da Vinculao, mas no precisa saber essas duas teorias agora.

Art. 481, pargrafo nico tem que entender o mecanismo dele. Economia
Processual.

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Aula 14 Rio, 26.04.12 continuao...

Ao Direta de Inconstitucionalidade -> controle concentrado feito apenas pelo

STF. S o STF pode julg-lo. A deciso do STF ter eficcia erga omnes no
tem que se falar no art. 52, X, CRFB! controle abstrato, no precisa falar sobre
isso. Controle abstrato a deciso j erga omnes. Est analisando qual pode ser o
objeto de ADI lei federal, lei estadual e lei distrital (vale pelo art. 32, 1 - se a
lei distrital for de mbito estadual vale ADI, mas se for municipal no vale ADI
a CRFB s no prev ADI para lei municipal ou lei distrital em mbito
municipal).

Objeto da ADI sero os atos normativos primrios, que so atos que podem criar
direitos e obrigaes. Ato normativo primrio -> capaz de inovar na ordem
jurdica. Em oposio a atos normativos primrios, existem os secundrios, que
em regra no so objeto de ADI, um ato que regulamente o ato primrios, ento
no pode inovar na ordem jurdica, no pode criar direitos e obrigaes
exemplo: O decreto -> decreto regulamenta a lei decreto no inova, s a lei ->
por isso, em regra ato normativo primrio no est sujeito a ADI, porque existe o
decreto que regulamenta a lei. Se tiver inconstitucionalidade, no ser o decreto
inconstitucional, mas sim a lei, que ato primrio. Em relao ao decreto, ato
secundrio, se faz uma anlise de legalidade e no de inconstitucionalidade.

Art. 59, CRFB -> lista os atos normativos primrios. Todas essas determinaes
so atos normativos primrios, todos esses podem inovar na ordem jurdica,
alguns com amplitude maior e outros com amplitude menor. Decreto legislativo e
resoluo tambm inovam, menos, mas inovam inovam menos do que a lei.

O que pode ser objeto de ADI lei ou ato normativo. Pode ter ADI contra
smula? No, porque sumula apenas expressa a orientao jurisprudencial do
tribunal, no lei, no ato normativo, ento no pode ser objeto de ADI. E se a
smula foi vinculante cabe ADI? A smula vinculante vincula os demais rgos
do judicirio e adm. pblica, s o poder legislativo que no atingido, apesar
disso no objeto de ADI, pois a smula vinculante no ato normativo, no
vincula o poder legislativo, ela apenas d uma interpretao da lei, ento no
muda nada em relao s smulas normais. posio consolidada do Supremo.

CONTROLE CONCENTRADO

ADI art. 102, I, a, 1 parte:

-Competncia do STF de defender a Constituio, competncia originria s

julgado pelo STF e por mais nenhum rgo. Serve para declarar uma norma
inconstitucional. Controle abstrato questo constitucional o pedido. Controle
abstrato concentrado a eficcia erga omnes. Uma vez julgada a ADI, esse
julgamento feito s pelo STF, um controle abstrato porque analise em tese se
a lei constitucional ou no, e a deciso que o Supremo tiver ser erga omnes
se decidir que inconstitucional, a lei estar fora do ordenamento jurdico.

-Trata da chamada ADI Genrica.

-O que pode ser objeto de ADI lei ou ato normativo federal ou estadual. Posso
ter ADI de lei municipal? No, porque no tem essa previso no art. 102, I, a
municipal est fora.

Existe controle abstrato de lei municipal? Sim. A lei municipal pode ter controle
abstrato perante a Constituio do Estado.
Existe controle abstrato de lei municipal perante a constituio da repblica?
Sim, a ADPF de lei municipal, que declara a inconstitucionalidade de lei
municipal.

Posso ter ADI de lei municipal? No. Mas o fato de no permitir isso no quer
dizer que no tenha controle abstrato de lei municipal pela ADPF. Lei
municipal no posso questionar por ADI. Mas posso questionar a lei municipal
por outros meios que ainda vamos estudar.

E lei distrital? Se a lei tiver contedo estadual sim, se tiver contedo municipal
no cabe ADI. Art. 32, CRFB. O municpio a menor entidade federativa um
ente federativo autnomo tem autogoverno e autoadministrao. O DF no
pode ser dividido em municpios, at por uma questo de segurana e tambm
no d pra dividir em municpios porque um espao pequeno. DF dividido em
cidades, no pode ser dividido em municpios, e isso explica a lgica do art. 32,
1 -> DF pode fazer tudo aquilo que o estado e municpio faz se no existe
municpio no existe vereador em Braslia, existe um poder legislativo para todo
o DF, existe um poder executivo para todo o DF (governador do DF tem
atribuies de estado e de municpio); por este art. a cmara legislativa tambm
ter atribuies de estado e de municpio, porque se ele no pode ser dividido em
municpios significa que uma lei distrital feita pela cmara legislativa distrital
pode ser de mbito estadual ou de mbito municipal. Lei distratam em mbito
estadual cabe ADI, mas no mbito municipal da lei distrital no cabe ADI,
porque no posso admitir ADI de lei municipal.

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Aula 15 Rio, 03.05.12

Anotaes Brbara

O que pode ser objeto de ADI (art. 102, I, a) a lei ou ato normativo federal. A
lei distrital depende.

Normas constitucionais originrias so parmetros de controle, nunca objeto. Art.

142, 3 - mulheres esto escusadas do servio militar, art. 5, I homens e
mulheres so iguais, devem ter obrigaes legais. Como interpretar esses dois
juntos? No cabe ADI a porque no pode haver inconstitucionalidade na
Constituio. Otto Bachof acha que as normas constitucionais podem ser
consideradas inconstitucionais, porque elas tm que estar de acordo com os
princpios fundamentais, ento se a norma constitucional violar um princpio
fundamental ela seria inconstitucional. Mas o STF afastou essa tese de Bachof.
ADI 815 STF entendeu que a tese de Otto Bachof no se aplica no Brasil por
causa do princpio da unidade da Constituio. A Constituio uma, no h
hierarquia entre as normas constitucionais, todas as normas constitucionais esto
no mesmo patamar de hierarquia, ento elas devem ser harmonizadas. Princpios
da unidade da Constituio a Constituio uma e no h hierarquia entre
normas constitucionais. No h antinomia, devo interpretar os dispositivos
constitucionais em harmonia. A Constituio pode trabalhar homens e mulheres
de forma diferente, desde que no o faa de forma sexista, desde que isso seja
feito de forma protetiva do lado mais frgil, que a mulher. Tem que falar tudo
isso numa questo sobre constitucionalidade dentro da Constituio (inclusive
citar a ADI 815).

A emenda serve para mudar a Constituio, para isso ela precisa dizer algo que
contrarie o que dito na Constituio. Emenda norma constitucional derivada.
A emenda constitucional porque integra o texto constitucional. A emenda pode
ser tida como inconstitucional quando ela violar qualquer limitao ao Poder de
Reforma. A emenda feito pelo Poder Constituinte Derivado, que tem limitaes.

Limitaes: Formais -> iniciativa (art. 60, caput); circunstanciais (art. 60, 1);
procedimentais (art. 60, 2, 3 e 5). Materiais -> expressas (art. 60, 4);
implcitas (rel. ao PCO, rel. ao PCD, rel. ao processo de emenda).

Iniciativa -> quem pode apresentar proposta de emenda.

Circunstanciais -> em determinadas circunstncias e a Constituio no pode ser

alterada (interveno federal, estado de defesa e estado de stio).

A emenda promulgada pela mesa do Senado e da Cmara, no existe sano ou

veto de emenda constitucional. Falou de emenda remete a esse quadro de
limitaes. O art. 60 clusula ptrea implcita. Existem clusulas ptreas
implcitas. A grande tese sobre clusulas ptreas implcitas do professor Nelson
de Souza Sampaio. Ele fala de trs tipos:

1)Relativas ao Poder Constituinte Originrio o poder constitudo no pode se

tornar poder constituinte por emenda, s o povo elege a Assembleia Nacional
Constituinte.

2)Relativas ao Poder Constituinte Derivado

3)Relativas ao processo de emenda

(ver o caderno de constitucional 1)

Nunca falar que a emenda inconstitucional porque violou a Constituio. A
emenda inconstitucional quando viola qualquer limitao imposta ao Poder de
Reforma.

Cabe ADI contra Medida Provisria? Art. 62. Tem que saber se ato normativo
primrio. O art. 62 nos diz que ato normativo primrio, ento pode ser objeto de
ADI. Se for convertida em lei, continua cabendo ADI.

Decreto legislativo ou resoluo cabe ADI? Art. 48. A competncia legislativa da

Unio delegvel. A competncia exclusiva administrativa, a privativa
legislativa. A privativa pode ser indelegvel. Decreto legislativo ou resoluo
um instrumento normativo usado pelo Poder Legislativo para exerccio de suas
competncias exclusivas e privativas sem necessidade de veto ou sano do
Presidente da Repblica. A resoluo usada para o exerccio das competncias
privativas da CD ou do SF (art. 51 e 52). Sejam os atos de efeito interno ou
externo. Art. 49 -> competncia exclusiva do CN, em regra aqui se ato de efeito
externo decreto, ato de efeito interno resoluo. Mas pode haver exceo.
Ambos so atos primrios, ento cabe ADI.

Cabe ADI em lei revogada? No, porque ela j foi revogada. Mas h uma
exceo que a fraude processual. Mas isso exceo da exceo. revogar
uma lei para fugir da jurisdio do Supremo. No possvel, isso fraude. Se
julgar a tese, assim julgando a inconstitucionalidade no apenas da anterior
como da posterior. Se o enunciado no falar em fraude processual sigo a regra
geral.

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Aula 16 Rio, 08.05.12

Lei 2012 Lei 1974

-Juiz: sentena (inconstitucional) -Juiz:

sentena( recepc.)

-TJ: 7 C. C. OE (97, CRFB) - TJ: lei no

recep. 7 C.C. no

-STF: inconstitucional 52, X. aplica o art. 97 (const.)

no

Matria de inconst., mas

de

Revogao.
 -STF: lei recepc.
aplica 52,X

Outro caso de revogao: Lei 2002 x EC 2012

ADI CONTRA TRATADO INTERNACIONAL

Pode mover ADI contra um tratado? Supremacia da norma constitucional.

Tratado tem jurisdio internacional, porque tratado entre dois ou mais pases, e
o STF tem jurisdio interna. Ento o STF no teria jurisdio para invalidar um
tratado. ADI movida pelo decreto que incorpora o tratado no ordenamento
interno, e no contra o tratado.

Existem diferena de tratados, existem 3 tipos de tratados para analisarmos:

1)Tratados que no tratam de direitos humanos, tratados que so de comrcio

internacional -> se afrontar a Constituio posso falar que inconstitucional?
Posso. Posso ter ADI contra esse tratado ou contra esse decreto que incorporou o
tratado no ordenamento interno? Sim. Pas pode deixar de aplicar em matria de
ordem pblica Constituio matria de ordem pblica. (Briga entre
constitucionalistas e internacionalistas -> pois o Brasil se comprometeu
internacionalmente, mas o STF no est nem a para isso).

2)Os tratados de direitos humanos-> podem ter seguido a forma do art. 5, 3 ou

de forma normal. O ar. 5,3 vem trazendo uma regra muito curiosa: sero
equivalentes s emendas constitucionais. art.60, 2: trata da aprovao de
emenda constituio -> igual ao 5,3 - ento se voc vota tratado
internacional com o mesmo processo de emenda, ento voc o equipara emenda
constitucional. Mas e se no usa esse procedimento, vota como se fosse um
tratado comum? Est tratando tratado de direitos humanos como se fosse um
qualquer.

Antes do 3, s tinha at o 2 -> se vo ter as mesmas garantias, como se

norma constitucional fosse, ento j se equivaleria emenda. Mas o STF passou
a entender estes seriam supraconstitucionais, estariam abaixo da Constituio.
Inicialmente a jurisprudncia do Supremo equiparava, at que veio o art. 5, 3 -
Supremo passou a ter um entendimento diferente em relao a esses tratados que
no entram em vigor pelo art. 5,3 . Eles so supralegais, mas
infraconstitucionais, esto no limbo entre o tratado e a Constituio. Essa deciso
foi importante porque desde o RE 80. 004 -> lei posterior revoga anterior lei
revogou tratado. O tratado entra no Brasil como se fosse lei, se ei, uma lei
posterior revoga anterior. E cabe ao CN decidir sobre a aplicao de um tratado
internacional no Brasil. Com essa deciso, teria o TIDH acima da lei, e acima
daquele a Constituio.

3)Tratados de direitos humanos incorporados na forma do art. 5, 3, CRFB ->

vota em cada casa do CN, dois turnos (duas na cmara e depois duas no senado,
em cada votao tem que ter o qurum de 3/5), depois de fazer esse processos
todo, incorpora o tratado na ordem interna. O tratado incorporado dessa forma
equivalente a emenda, igual a emenda, eu olho para aquilo e vejo uma emenda.
Exemplo: TI das Pessoas Portadoras de Deficincia Brasil assinou essa
conveno e foi internalizada na forma do art. 5, 3, ou seja, significa que ela
tratada como se emenda fosse. E essa conveno est na CRFB? No ela no
emenda, ela equivalente emenda. Na tcnica, isso um decreto a
incorporao incorporado pela via do docreto, mas eu olho para esse decreto e
equiparo emenda constitucional. Ento o TIDH na forma do art. 5,3 vai ser
equiparado emenda, no vai estar na Constituio, mas vou dar o mesmo
tratamento que dou s emendas. Ento posso dizer que um tratado internacional
pode ser declarado inconstitucional? Sendo equiparado emenda constitucional,
posso. O TIDH aprovados na forma do atr. 5, 3 no esto no TIHD, mas sim,
acima, esto na Constituio. Porque a natureza jurdica de emenda norma
constitucional derivada, se uma lei violar uma emenda constituio ela ser
inconstitucional. E se uma lei violar um TIDH aprovado na forma do art. 5, 3?
Ele tem o mesmo tratamento de emenda, ento a lei seria inconstitucional. Ento
eu tenho uma lei entrando em conflito com TIDH aprovado pelo art. 5,3 - um
controle de constitucionalidade.

Se a lei violar o art. 142, 2, viola a constituio. Mas desde 2004 a situao se
alterou, agora digo que a norma inconstitucional por violar a constituio
formal ou TIDH incorporados na forma do art. 5,3 - ento misto.
Modificando o chamado bloco de constitucionalidade -> bloco de
constitucionalidade o parmetro de constitucionalidade, lei que
inconstitucional leva em conta no s a constituio escrita, mas outros
elementos que integram a constituio. O que integra o nosso bloco de
constitucionalidade a constituio escrita e os TIDH incorporados pelo art.
5,3. Nosso bloco de constitucionalidade a constituio formal e os TIDH
aprovados na forma do art. 5,3, CRFB.

LEGITIMADOS DA ADI

-Quem pode mover ADI? ADI foi criada em 1965 pela EC 16. De 1965 ate 1988
s havia um legitimados que podia mover ADI, o procurado geral da repblica.
Se ele no movesse, ningum movia. At 1988 o procurador era cargo de
confiana do presidente da republica, presidente nomeava e demitia quem ele
quisesse, portanto, o cargo de procurado dependia do poder executivo. Se o chefe
executivo no tinha interesse em ajuizar ADI, ento o procurador no ia mover
ADI. Ento ele era o nico legitimado a mover ADI, era um direito dele. Ele
podia ser provocado, mas isso no o obrigava a ajuizar ao. E era cargo de
confiana do presidente. A partir de 1988, tudo mudou o procurador geral da
republica passou a ter uma certa blindagem, o presidente escolhe numa lista
trplice dentre integrantes da carreira (votao) e o procurador geral da republica
s pode ser destitudo pelo voto da maioria absoluta dos membros do senado (na
poca, procurador geral de republica ajuizou ao criminal contra o Collor
antes de 88 isso nunca aconteceria). Hoje no s o procurador, so todos os
legitimados do art. 103, CRFB -> trabalha com rol amplo de legitimados que
podem mover ADI. A constituio pulverizou os legitimados do ADI.

Trazer lei 9868.

Art. 103 legitimados para mover ADI:

I - presidente da repblica

II mesa do senado federal (mesa: rgo diretor da casa legislativa)

III mesa

IV mesa de assembleia legislativa

V- governador de estado ou do DF

VI- procurador geral da repblica permanece legitimado e importante pela

nova feio que a Const. de 88 deu ao ministrio pblico

VII OAB pelo seu Conselho Federal. Formada pelas seccionais regionais. S o
conselho legitimado para mover ADI, mas no as seccionais. OAB/DF
(seccional do DF); OAB/RJ(seccional do RJ).

VIII- partido poltico com ?

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Aula 17 Rio, 10.05.12 continuao...LEGITIMADOS PARA MOVER ADI

Esse rol taxativo s esses podem mover ADI, mais ningum.

Tem MP da Unio (MPU) e dos estados (MPE). MPU-> MP federal, do trabalho,

militar e dos DF e territrios. O chefe o procurador geral da repblica.
 Tudo que faz um promotor no estado, faz um procurador federal da Justia
Federal.

MPU (PGR) ( procurador da republica-> chefe do MP da Unio) ->

MPF procurador da repblica (justia federal); MPT procurador do
MP trabalho (justia do trabalho); MPM procuradores militares (justia militar
s julga crime militar, sua funo ser penal); MPDFT funciona como se fosse
o MP estadual, mas da Unio, autnomo, mas no tem judicirio (Unio
coloca o seu judicirio o judicirio que funciona ali o da Unio).

MPE (PGJ) -> na 1 instncia pode atuar em uma vara criminal ou numa vara
no criminal. Se cair em uma criminal a designao correta promotor de
justia, se cair em outra sem ser criminal, a designao correta curador (no RJ,
curador de ausente defensor pblico, no se fala em MP, fora isso curador
membro do MP). Na 2 instncia atua perante a cmara do tribunal de justia, e
vai ser designador como procurador de justia.

> aqui tudo MP!

-Municpio tambm tem que ter uma defesa -> quem defende o procurador do
municpio. Aqui, no sem fala em MP.

-Estado -> quem representa o estado em juzo o procurador do

Advocacia estado.
Pblica -A advocacia geral da Unio (AGU) possui trs carreiras: advogado
da Unio (atua perante adm. pblica da unio, adm. pblica direta);
procurador federal (representa a adm. pblica federal indireta, mas
no toda adm. pblica indireta, adm. pblica indireta autrquica e
fundacional -> advogado do INSS, do jardim botnico, da fio cruz, porque
empresa pblica e sociedade mista tem quadro prprio de advogados ->
advogados da Petrobras . PROCURADOR FEDERAL NO MEMBRO
DO MP! PROCURADOR DA REPBLICA QUE MEMBRO DO MP!;
procurador da fazenda nacional para representar a fazenda pblica nacional
(fazenda pblica federal).

Procurador geral da repblica -> Chefe do MP da Unio.

MP eleitoral no existe em sim, o prprio procurador da repblica age como

procurador eleitoral, mas no existe um MP chamado eleitoral.

VIII-> partido poltico com representao no CN. CN formado por Senado

Federal (representa os estados) e Cmara dos Deputados (representa o povo).
Basta ter UM NICO representante na cmara ou no senado. Se no tiver, mas
fez parte de uma coligao que tem representante? No tem! Mesmo que tenha
tido coligao, no interessa porque no teve representante.

Quem entra com ADI? So os deputados do partido? No, eles no tem

legitimidade para mover ADI, quem representa o partido a executiva nacional.

O partido tinha um deputado federal, entrou com ADI, podia? Podia. Mas o
partido pode perder esse nico deputado federal, ai perde a representao no CN
- at 2004, o STF entendia que a ao estava prejudicada (tinha que ter
representante no momento de propositura da ao e no momento do julgamento),
depois disso, o STF mudou o entendimento e passou a entender que o partido
poltico tinha que ter apenas representao no momento de propositura da ao,
prossegue o julgamento sem problema algum.

-Confederao sindical -> art. 535, CLT. Confederao algo formado por 3
federaes -> art. 534, CLT isso so organizaes sindicais.

-Entidade de classe de mbito nacional -> entender o que entidade de classe e

o que mbito nacional. Entidade de classe -> um conceito que na
jurisprudncia do Supremo vacilante. O que temos como slido o seu critrio,
s vezes o Supremo vacila na aplicao do critrio, mas o critrio esse. aquilo
que representa categoria profissional ou econmica. E a UNI? entidade de
classe? No - uma classe, mas no uma categoria profissional e nem
econmica, porque no existe como profisso estudante, mas apenas uma
condio. mbito nacional -> temos 27 estados, e se tem representao em 20
tem representao nacional? Em 10? Na regio sudeste (4 estados)? A
constituio no fala o que . Tanto a constituio quanto a lei reguladora de ADI
no define, ento tem que aplicar uma norma por analogia. A constituio exige
que o partido tenha mbito nacional, no pode mais ser regional, ento o partido
para ter representao nacional tem que ter representao em pelo menos 9
estados -> lei orgnica dos partidos polticos a lei que tem ser aplicada por
analogia. Tem que ter existncia em pelo menos 9 estados da federao. Mas tem
uma exceo: no caso da classe que a entidade representar existir em menos de 9
estados nesse caso, a entidade de classes no precisa existir em 9 estados. A
classe que ela representa existe em menos de 9 estados, ento no tem porque se
exigir a existncia em pelo menos 9 estados.

Anotaes Brbara

O rol do art.103, CF taxativo.

O procurador-geral da repblica o chefe do ministrio publico da Unio, que
envolve os ministrios pblicos federal, do trabalho, militar, e do distrito federal
e territrios.

Ministrio Pblico Federal atua na justia federal. O procurador a o Procurador

da Repblica, na 1 instancia.

MPT procurador do trabalhador. Faz a funo de ministrio pblico (que cuida

de interesses coletivos) em relao s relaes de trabalho.

MPM procurador militar perante justia militar. Funo meramente penal.

MPDFT rgo do MP da Unio que exerce a funo de MPE no DF e nos

territrios federais (art.21, CF) Organizao a mesma do MPE

MPE:

1 instncia
a) Vara criminal promotor de justia
b) Vara no criminal curador

Na prtica tudo promotor. Exceto curador de ausentes, que defensor

pblico.

2 instncia procurador de justia

Municpio:

Quem o defende o procurador do municpio.

Estado:

Quem o defende o Procurador do Estado. Pouco importa se o Estado est certo

ou no.

Defensoria Pblica no faz advocacia pblica, advocacia pblica advogar para

ente pblico. Defensoria faz advocacia privada gratuita.

A advocacia Geral da Unio (AGU) possui 3 carreiras:

- advogado da Unio atua perante administrao pblica da Unio. Representa

adm. Pblica direta.

- procurador federal representa administrao pblica indireta autrquica e

fundacional. advogado de autarquias e fundaes pblicas. No membro do
MP Federal, o membro do MP Federal o procurador da Repblica.

- procurador da Fazenda Nacional representa a fazenda pblica federal.

So 3 carreiras diferentes, no posso migrar de uma pra outra.

Procurador do Municpio pode fazer tudo, cai tudo na prova deles. Procurador do
Municpio e Procurador do Estado no so MP, so advogados pblicos.

Partido Poltico tem deputados mas nenhum senador, pode mover ADI? Sim, s
precisa ter participao no Congresso Nacional, ento basta ter um senador ou
um deputado. Se no tiver mas fez parte de uma coligao que tem
representante? No, porque no tem representante no CN, ele se coligou a um
partido que tem representao, mas ele no tem representao.

Quem entra com ADI o rgo que representa o partido nacionalmente, no so

os deputados, quem move a ADI o partido, e quem o representa sua executiva
nacional.

E se o partido tinha um deputado quando moveu a ADI mas esse deputado muda
de partido? Antes o STF dizia que a ao estava prejudicada, acabava. Em 2004 o
STF mudou o entendimento e passou a entender que o partido poltico precisava
de representao no CN apenas no momento da propositura da ao, procede o
julgamento.

Confederao Sindical (arts.535 e 534, CLT) pode mover ADI, se no for o que
est no art.535, CF no pode mover ADI.

Entidade de classe um conceito vacilante na jurisprudncia do STF. O que

temos como slido o critrio do STF: entidade de classe aquilo que representa
uma categoria profissional ou econmica. UNE (Unio nacional de estudantes)
no , porque no profisso nem categoria econmica. mbito nacional o
que? A CF no diz nem a lei 9868, ento tem que fazer analogia. Lei orgnica dos
partidos polticos determina que para o partido poltico ser de mbito nacional,
tem que ter representao em pelo menos 9 estados. Cola: Onde est escrito
nacional escreve art.9(para lembrar de inciso IX). Exceo: quando a classe
que a entidade representa existir em menos de 9 estados, a a entidade no precisa
existir em 9 estados.

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Aula 18 Rio, 15.05.12 continuao...

-O STF inventou na sua jurisprudncia uma caracterstica chamada pertinncia

temtica no esta na constituio nem na lei que regula o julgamento de ADI->
O STF inventou isso, um requisito para os legitimados.

O STF divide os legitimados da ADI em dois grupos: legitimados universais e os

especiais dois grupos legitimados a mover ADI. Os universais no precisam
obedecer o requisito da pertinncia, enquanto que os especiais devem obedecer o
requisito da pertinncia temtica.

A pertinncia temtica uma especial ligao entre o legitimado e a norma que

se pretende declarar inconstitucional. No interesse de agir, porque a ADI um
processo objetivo, um processo que no tem parte, no tem contraditrio, no
tem nada disso eu observo se a lei constitucional ou inconstitucional. Numa
ADI, o que se quer no STF que seja analisada se a norma ou no
constitucional, ento no existe nenhum interesse subjetivo sendo analisado pelo
STF, ento no pode dizer que pertinncia temtica interesse de agir.

Os legitimados que tem que obedecer a pertinncia temtica so: governador de

estado, mesa de assembleia legislativa, confederao sindical e entidade de classe
de mbito federal todos os outros so universais, esto dispensados de
demonstrar relao entre eles e a norma de inconstitucionalidade.

mais fcil pensar em dois: governador de estado e mesa de assembleia -> a

pertinncia temtica uma especial relao entre o legitimado e a norma de
constitucionalidade, ou seja, tem que haver uma relao entre a norma que se
quer declarar inconstitucional e o estado federao representado por eles. De um
jeito de outro, aquela lei que se quer declarar inconstitucional tem que afetar
aquele estado. No interesse de agir porque eles no so parte, so apenas
legitimados, direito objetivo.

Exemplo: 1)Governador do RJ pode mover ADI contra o estado de SP? Depende,

tem que demonstrar que a lei estadual de SP vai afetar os interesses do estado do
RJ, porque seno afetar no tem o que reclamar.

2)Estado do Paran aprovou uma lei estadual, porem essa lei proibiu o cultivo de
produtos transgnicos e tambm o transporte de produtos transgnicos no
territrio do Paran. Se voc um produtor de soja no Rio Grande do Sul e
planta soja transgnica legalmente, e um grande mercado de soja do Brasil l
fora, produzimos para exportar, e para exportar por navio e no por avio para
exportar tem que ir at o porto e os maiores portos so Santos e Paranagu (RJ
tambm exporta bastante, mas no o principal) -> Paranagu fica no litoral do
Paran ento se voc produz soja no Rio Grande do Sul tem que ir at
Paranagu para exportar, mas com a lei estadual no pode passar pelo Paran
com a plantao da soja transgnica, ento teria que ir at Santos, mas isso seria
muito trabalhoso e custoso , encarecendo o produto, impossibilitando de vender
no mercado internacional por preo competitivo ento o governador do Rio
Grande Sul poderia ajuizar ADI contra essa lei estadual do Paran, h claramente
pertinncia temtica.
Obs.: pode afetar o cidado, mas se no afeta os interesses do Estado, no tem o
que reclamar.

Confederao sindical e entidade de classes de mbito nacional -> so pessoas?

So pessoas jurdicas. Uma pessoa jurdica passa a existir com o registro
competente/do rgo prprio dos seus atos constitutivos, os quais devem ter a
finalidade da pessoa jurdica se toda pj tem uma finalidade, uma confederao
sindical e entidade de classes de mbito s podem mover ADI se tiver relao
entre as finalidades estaturias e a lei que se quer declarar inconstitucional, s
assim ser pertinncia temtica. Mais uma vez se parece com interesse de agir,
mas no , sendo essa uma crtica pertinncia temtica (o fato de se parecer
com interesse de agir e no ser).

Caso da EC 52 teve base na pertinncia temtica sempre se permitiu no Brasil

que os partidos tivessem liberdade para montar coligaes polticas, e no havia
nenhuma lgica entre as coligaes (partidos que no tinham nada a ver entre si
se uniam contra um outro partido) em mbito nacional. Mas isso causava uma
confuso em mbito estadual quando analisava ai a coligao que havia se
formado. Tinha que ter uma coerncia. Seria obrigatrio os partidos em mbito
estadual e municipal seguirem as coligaes em mbito nacional? Sim, tendo
que haver uma coerncia entre as coligaes. Ai que teve o problema, sendo
criada a EC 52.

Presidncia da Repblica
Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos

EMENDA CONSTITUCIONAL N 52, DE 8 DE MARO DE 2006

D nova redao ao 1 do art. 17

Vide ADIN n 3.685-8 da Constituio Federal para
disciplinar as coligaes eleitorais.

AS MESAS DA CMARA DOS DEPUTADOS E DO SENADO

FEDERAL, nos termos do 3 do art. 60 da Constituio Federal, promulgam a
seguinte Emenda ao texto constitucional:

Art. 1 O 1 do art. 17 da Constituio Federal passa a vigorar com a

seguinte redao:

"Art. 17. ...................................................................................

 1 assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura
interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o
regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as
candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus
estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria.

..................................................................................." (NR)

Art. 2 Esta Emenda Constitucional entra em vigor na data de sua

publicao, aplicando-se s eleies que ocorrero no ano de 2002. Vide ADIN
n 3.685-8

Braslia, em 8 de maro de 2006.

Mesa da Cmara dos Deputados Mesa do Senado Federal

Deputado ALDO REBELOSenador RENAN CALHEIROS

Presidente Presidente

Deputado JOS THOMAZ NONSenador TIO VIANA

1 Vice-Presidente 1 Vice-Presidente

Deputado CIRO NOGUEIRASenador ANTERO PAES DE BARROS

2 Vice-Presidente 2 Vice-Presidente

Deputado INOCNCIO OLIVEIRASenador EFRAIM MORAIS

1 Secretrio 1 Secretrio

Deputado NILTON CAPIXABASenador JOO ALBERTO SOUZA

2 Secretrio 2 Secretrio

Senador PAULO OCTVIO

3 Secretrio
Deputado JOO CALDAS
4 Secretrio

Senador EDUARDO SIQUEIRA

CAMPOS
4 Secretrio

Garantia individual que proibia as pessoas serem pegas de surpresa.

Essa emenda poderia produzir efeitos a partir de 8 de maro de 2007, mas em

2006 eu tinha eleio e eu no queria ter coligao proibida nessas eleies foi
uma jogada esperta, CN aprendeu a viajar no tempo.
EC no poderia fazer isso, a CONAMP entrou com ADI, pois estava mudando
procedimento de eleio por meio de argumento fantasioso. A redatora, Ellen
Greice, no admitiu/no deferiu, pois a CONAMP no tinha pertinncia temtica,
e isso no afrontava interesse pblico.

Conselho Federal da OAB (art. 103, VII) tem destaque diferenciado dos demais,
ento no h porque o Supremo dar o mesmo tratamento ao Conselho Federal da
Ordem que d aos demais - Conselho Federal da OAB no instituio de classe
qualquer, ento pode promover ADI com mais facilidade do que as outras
instituies, ento no precisaria de pertinncia temtica. -> Ministro Joaquim
Barbosa questiona por que o Conselho Federal da OAB no tem que obedecer,
mas o CONAMP tem.

A doutrina crtica esse requisito criado pelo STF. Por que o sistema de defesa da
Constituio no pode ser aberto a qualquer rgo? Ainda mais em uma ordem
neo-constitucionalista. Por que o Supremo fez isso? Para evitar uma avalanche de
ADIs. Mas aquele temor do STF ser sufocado com ADIs no aconteceu,
estabeleceram os legitimados, ento o Supremo deveria rever esse requisito e ver
que ele no se aplica, mas por enquanto ele ainda permanece, ainda que seja algo
criado pelo STF e no esteja em lei.

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Aula 19 Rio, 17.05.12

-Procedimento de julgamento de uma ADI

Art. 103, 1, CRFB -> procurador geral da repblica tem que dar parecer em
todos os processos do STF. humanamente impossvel dar parecer em todos os
processos do STF, mas est ali que tem que dar, ento ele nomeia um grupo de
subprocuradores da republica que vo atuar em seu nome. Subprocurador geral
da repblica o membro do MP. O MP atua como fiscal da lei custo legis, se
manifesta livremente quanto ao pedido feito ou pela procedncia ou pela
improcedncia.

Mas tambm vimos que o procurador geral da repblica legitimado a mover

ADI cabe ainda parecer do PGR? Tem que ainda existir essa fase processual?
Quando o PGR o autor, pode pular essa fase do parecer ou ainda assim o
parecer obrigatrio? Sim, o parecer obrigatrio, mesmo quando o PGR
autor. O PGR ele obrigado a dar parecer pela procedncia da ao ou livre
para dar parecer de improcedncia da ao? J aconteceu h todo sentido de
que ele faa esse parecer, ainda mais se for outro procurador geral da repblica.
O MP entra com uma ADI, est pedindo a declarao de inconstitucionalidade da
lei. E o mesmo PGR que entrou com essa ao d o parecer de improcedncia
dessa mesma ao isso possvel? Ele se equivocou? No. Improcedncia da
ADI iria equivaler a declarao de constitucionalidade da norma.

Parecer obrigatrio. Se for o mesmo PGR vai ter que ter uma coerncia entre os
pareceres. Mas hoje essa discusso perde um pouco o sentido, pois j existe a
ADC.

3 -> o AGU pode dar parecer pela inconstitucionalidade da lei? No, porque
est escrito que o AGU defender o texto ento s tem que cumprir. Mas isso
pode levar a uma contradio AGU existe para defender os interesses da Unio
judicial e extrajudicialmente vamos imaginar uma ADI contra lei estadual e
essa lei estadual viola competncia legislativa privativa da Unio -> o interesse
da Unio ver esse lei ser considerada inconstitucional, a fim de preservar a sua
incompetncia. Mas qual a competncia do advogado geral da Unio? ser
defensor da lei, o curador de constitucionalidade da lei, tem que defender a
constitucionalidade da norma e essa funo pode entrar em choque com a sua
funo de defender os interesses da Unio isso pode? Sim, pois a Unio pode
dar competncias diversas para a mesma pessoa. Ento mesmo quando o
interesse da Unio de inconstitucionalidade da norma, o AGU dever dar um
parecer de improcedncia da ADI, a fim de criar um contraditrio da ADI -> por
que isso? Se ADI processo objetivo, no precisa de contraditria e ai vem falar
que a funo do AGU exercer o contraditrio na ADI? Parece estranho
criaram essa funo de curador de constitucionalidade da norma para permitir ao
AGU proteger a norma, para que o STF tivesse uma opinio contrria a
procedncia da norma, mas isso no era necessrio, e gera um comportamento
esquizofrnico.

Uma vez um advogado da Unio deixou de dar contraditrio, pois disse que j
havia jurisprudncia pacificada do STF em relao a inconstitucionalidade dessa
norma. STF tem jurisprudncia pacificada que diz que compete Unio legislar
sobre bingos (Smula vinculante n2 STF disse isso tantas vezes que editou
smula vinculante) smula vinculante no vincula o legislativo, ento pode vir
uma norma em relao a isso. Uma lei que regulamente bingos aqui no estado
PGR move ADI contra isso, vai para o AGU para este defender a
constitucionalidade da norma -> mas como? Tem que dizer que constitucional
que os estados legislem sobre bingo, mas o STF disse que s a Unio pode
legislar sobre bingo, mas voc ter que fazer o contrrio -> tem smula
vinculante sobre isso, no se pode pretender que o AGU venha advogar contra
jurisprudncia consolidada pelo STF, ele ento no fez a defesa quando a ADI
ela movida contra uma lei que o STF j reputou aquele tese tratada na lei
inconstitucional, quando j h jurisprudncia pacifica do STF pela
inconstitucionalidade, nesses casos o AGU est dispensado de defender a norma,
uma dispensa, ele no obrigado a fazer, faz se quiser.

O STF no vem exigindo mais a manifestao do AGU pela constitucionalidade

da norma, apesar de estar escrito no artigo como norma imperativa, mas a
jurisprudncia tem mudado. Se o AGU diz que no vai se manifestar para
defender a norma impugnada, e entende-se que a tese no nova ou pacfica no
Supremo, e no se concorda com o fato de que o AGU no se manifeste,
mandando a norma novamente para que eles faam a defesa da norma temos
como controlar a qualidade da defesa feita pelo AGU? No, ele pode dizer
qualquer coisa. Acaba fazendo uma defesa genrica essa norma no viola em
nada a Constituio, por isso requer a improcedncia da ao -> se admite a
defesa genrica, no precisa ser uma contestao ponto por ponto. Ento o
Supremo vem entendendo que a manifestao do AGU no mais obrigatria em
alguns assuntos, mas em outros , ento no se sabe qual a posio certa do
Supremo. A tendncia ver o AGU como parecerista da norma e no mais como
curador. Esse artigo passa a no ter mais o menor sentido no controle abstrato.

Opinio do professor Fbio Leite em um texto: Ou revogar esse artigo, ou ento

enquanto no revoga, aplica isso que a Constituio coloca, manda o AGU
defender a norma colocada. Mas mantendo que o AGU no obrigado a dar
parecer quando j houver jurisprudncia pacificada no Supremo sobre tal lei.

Importante para a prova: saber que o AGU no obrigado a dar parecer quando
j houver jurisprudncia pacificada do Supremo.

Lei 9868/99:

Regula o processo de julgamento da ADI e do ADC. ADI desde 1965, e a lei

que regula ela s surgiu em 99 nesse perodo que no tinha lei, ficou sendo
tocada a partir da jurisprudncia do Supremo.

Essa lei baseada em dois pontos fundamentais: jurisprudncia do STF vamos

normatizar, vamos mudar uma coisa ou outra, mas no precisa mudar muita
coisa, sendo a prpria jurisprudncia consolidada do Supremo fonte de inspirao
para essa lei; e a lei do tribunal constitucional alem.

Art. 2 -> legitimados a mover ADI a lei podia incluir um legitimado que no
estava includo no art. 103? No. Em 99, a CRG dizia que podia mover ADI
mesa de assembleia legislativa e governador de estado, a lei passou a dizer que
pode mover ADI governador de estado e o governado de DF a mesa de
assembleia legislativa e a mesa de assembleia legislativa do DF pode isso? Sim.
A jurisprudncia do Supremo sempre admitiu que estes por analogia poderiam
mover ADI, pois exercem a mesma funo daqueles. No precisa dessa redao,
pois o Supremo sempre admitiu isso por analogia. Ento esses passaram a constar
no rol do art. 103. No foi nem a EC e nem a lei de 99, mas sim a jurisprudncia
do STF que fez isso.

Art. 4 -> A petio inicial inepta, no fundamentada e a manifestamente

improcedente sero liminarmente indeferidas pelo relator. -> a inpcia um vcio
processual que no d para suprir. Petio no fundamentada aquele pedido que
no tem fundamentao. Petio inicial de ADI manifestamente improcedente ->
isso acontece quando no for caso de ADI quando ADI for movida contra lei ou
ato normativo que no pode ser objeto de ADI exemplo: contra uma lei
municipal. O que me guia a dar manifestamente improcedente dizer que a lei
no pode ser objeto de ADI, no adianta mover ao contra isso. Posso entrar
com ADI contra lei anterior Constituio? No, pois aqui se fala em revogao
s fala em constitucionalidade editada aps parmetro de constitucionalidade,
ento o objeto de ADI deve ser posterior ao parmetro de controle. No cabe ADI
para norma anterior Constituio.

Exemplo: caso julgado pelo STF ADI movida por uma associao de pilotos de
propaganda do municpio do RJ em que questionavam uma lei municipal de 87
que regulamentava a propaganda rea nas praias -> no cabe ADI contra lei
municipal, no cabe ADI para norma anterior constituio de 88 e a associao
de pilotos de propaganda do RJ no uma entidade de mbito nacional, mas sim
municipal, ento no tem parte para mover ADI -> indeferiu inicial, isso
manifestamente improcedente.

ADI movida contra lei federal de cotas por um partido poltico -> aqui pode!

Anotaes Brbara

Procedimento de julgamento de uma ADI

Art.103, 1, CRFB procurador geral da Repblica tem que dar parecer em

todos os processos do STF, mas isso humanamente impossvel ento ele nomeia
subprocuradores da Repblica. Ento, s vezes os pareceres so dos
subprocuradores, inclusive em caso de ADI. Funo do MP Federal a ser
parecerista, atuar como fiscal da lei, custus leges, e ele vai se manifestar
livremente quanto ao pedido feito, pela procedncia ou improcedncia. Mas o
Procurador geral da Republica pode mover ADI, nesse caso cabe ainda o parecer
do PGR? Ainda assim tem que haver essa fase processual? Quando o PGR o
autor, pode pular a fase do parecer? O parecer obrigatrio mesmo nesse caso. O
PGR obrigado a dar parecer pela procedncia da ADI que ele moveu, ou livre
para dar procedncia ou improcedncia? J aconteceu do PGR dar improcedncia
ADI que ele moveu, e quando muda de PGR h ainda mais sentido que possa
ser dada improcedncia.

O PGR move ADI e a d improcedncia do pedido. Ele no se equivocou, o que

ele quer na verdade a declarar a CONSTitucionalidade da norma. O STF fixou
jurisprudncia dizendo que o parecer obrigatrio e se for o mesmo PGR ele vai
ter que ter coerncia com a deciso inicial de mover a ADI, mas isso foi antes da
CF de 88, hoje em dia j existe ADC.

AGU pode dar parecer para a inconstitucionalidade da lei? No, porque o AGU
defender o ato ou texto impugnado. Mas isso pode levar a uma contradio, o
AGU existe para defender interesses da Unio judicial e extrajudicialmente. Se a
ADI contra uma lei estadual, o interesse da Unio dar inconstitucionalidade
da lei estadual, mas o AGU curador, defensor da constitucionalidade do texto
impugnado, isso entra em choque com sua funo de defender o interesse da
Unio. Isso possvel. Mesmo que v contra interesse da Unio, o AGU deve
defender texto impugnado, para criar um contraditrio na ADI. Mas a ADI no
tem contraditrio, no tem partes, no subjetivo o processo, como fica ento?
Criaram essa funo de curador da norma pra permitir que o AGU defendesse a
norma, criaram algo desnecessrio e que pode gerar comportamento
esquizofrnico. O contraditrio, na verdade no necessrio, mas o constituinte
criou. O STF disse que a CF clara, o AGU tem que fazer a defesa da
constitucionalidade da norma.

Uma vez um AGU deixou de dar contraditrio, dizendo que j havia

jurisprudncia consolidada no STF em relao inconstitucionalidade da norma.
Smula vinculante do STF apenas a Unio pode legislar sobre bingo. Movem
ADI contra lei estadual que legislava sobre bingo, chega no AGU para ele dar
contraditrio defendendo a lei. No se pode pretender que o AGU venha advogar
contra jurisprudncia consolidada do STF, ele no fez a defesa. Ento STF
passou a entender que quando a ADI movida contra lei que o STF j teve como
inconstitucional de forma pacfica, nesses casos o AGU est dispensado de
defender a norma, no obrigado a fazer. 3 momento no STF: STF no vem
mais exigindo manifestao do AGU pela constitucionalidade da norma. Isso
porque ele raciocinou que se obrigam o AGU a defender uma norma quando este
diz que no quer defender a norma, no concorda com a norma, o AGU ia acabar
falando qualquer coisa no contraditrio, no estaria de fato defendendo a norma,
estaria fazendo uma defesa genrica. No tem partes, no tem ampla defesa, um
processo objetivo, ento pode haver defesa genrica. A tendncia atualmente
enxergar o AGU como parecerista, e no mais como curador de
constitucionalidade da norma.
A L.9868 de Nov. de 99 regula o processo de julgamento da ADI e ADC. Antes
dessa lei surgir a ADI era regida pela jurisprudncia do STF. Essa lei baseada
em 2 pontos fundamentais: jurisprudncia do STF e a lei do tribunal
constitucional alemo.

O art.1 da lei apenas introdutrio. O art.2 trata dos legitimados a mover ADI,
a lei podia incluir legitimado que no estava no art.103 da CF? No, o que
acontece que a jurisprudncia do STF sempre aceitou que estes por analogia
pudessem mover ADI, pois tinham funes iguais s do governador de estado e
assembleia legislativa. E depois a EC45 mudou o art.103 e passou a permitir que
governador de DF e mesa de cmara legislativa do DF movessem ADI.

Quando uma petio inicial de ADI manifestamente improcedente? Quando

no for caso de ADI, aquela movida contra lei ou ato normativo que no pode
ser objeto de ADI. Ex.: contra uma lei municipal. irrelevante o assunto da lei,
nem adianta julgar se no pode ser objeto de ADI.

Posso entrar com ADI contra norma anterior CF? No, porque a Teoria da
Revogao, e no controle de constitucionalidade. S falo em
constitucionalidade para lei ou ato normativo posterior ao parmetro de
controle, que a norma constitucional violada. No cabe ADI para norma
anterior Constituio. A revogao automtica, mas e se eu tiver dvida
sobre se a norma foi revogada ou no? Continua no cabendo ADI, s cabe ADI
para norma editada aps o parmetro.

Improcedente quando julga e d improcedncia. Manifestamente improcedente

nem julga.

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Aula 20 Rio, 22.05.12

-Lei 9868/99

Art. 7 -> no se admitir interveno de terceiros em ADI porque no h parte.

O terceiro quem no parte da relao processual. Se eu no tenho parte, como
vou ter terceiro? No d, o conceito de terceiro se d a partir da excluso de
parte. Na ADI, o processo objetivo, no tem contraditrio e nem ampla defesa
porque no tenho partes. No posso dizer que os legitimados do art. 103 so
autores. Os legitimados so para provocar a jurisdio. Os legitimados no
podem desistir do processo. Portanto, se no tenho parte, no posso ter terceiro.

2 -> Manifestao de outros rgos no interveno de terceiro aqui ns

estamos falando do amicus curiae (amigos da corte) tem a funo de influir na
deciso judicial, tem um interesse de que a deciso do Supremo em ADI seja de
um lado ou pra outro (isso existe basicamente em todas as aes abstratas que o
Supremo julga). Amicus curiae procura influir na deciso do Supremo. Tem que
ser rgo de representatividade (a Igreja chegou a se manifestar no aborto de
fetos anencfalos). Ento o Supremo precisa ter os seus amicus (amigos), algum
que vai influir na deciso. Quem pode ser amicus curiae so os legitimados, mas
no apenas eles, rgos e rgos no legitimados a mover ADI - o requisito para
ser amicus curiae que esse rgo tem que ter uma representatividade na
sociedade.

Voltando ao controle difuso: Como feito o julgamento no rgo Especial

art. 482, CPC -> quando o rgo fracionrio acolhe a alegao de
inconstitucionalidade. 1; 2 -> todos do art. 103 podem falar, tendo papel de
amicus curiae. O que o OE est fazendo uma abstratividade do controle difuso
abre a questo da participao constitucional para alm das partes, abre para
amicus curiae.

Art. 9, 1 -> Supremo ouve os especialistas que podem auxilia-lo na anlise de

constitucionalidade ou de inconstitucionalidade. Supremo vem utilizando muito a
audincia pblica sociedade aberta e fechada: Supremo sendo sociedade
fechada, deve ouvir a sociedade aberta, ainda mais em situaes polmica, pois
ouvir a sociedade aberta pode ser melhor para tomar aquela deciso. Supremo
escuta a sociedade aberta e tem mais elementos para embasar a sua deciso,
tornando a deciso mais democrtica. Questo da percia tratada nesse artigo ->
cabe percia em ADI hoje isso admitido, mas o Supremo nunca tinha admitido
percia em ADI at a lei 9869 de 99. Antes no cabia percia em ADI, pois ADI
envolve lei e no ato normativo, portanto no h o que ser periciado a percia
sobre o objeto controvertido. Por que fazer percia se o objeto de ADI lei? At a
edio da lei 9868/99 o Supremo tinha isso como entendimento pacificado, mas,
por fora da lei, passou a admitir percia em ADI.

O controle abstrato de constitucionalidade democratizado com o amicus curiae

e com a percia.

-Cautelar da ADI:

Importante por causa do efeito represtinatrio. A cautelar na ADI pode ter efeito
represtinatrio.

Lei 9868/99, art. 10 -> um relator sozinho no pode conceder a cautelar. Tirando
a situao de recesso, a deciso da liminar tem que ser por maioria absoluta. O
objetivo de uma ADI declarar a lei inconstitucional o objetivo da cautelar na
ADI suspender os efeitos da lei. Enquanto no se resolve o mrito, ad cautelum
e para de aplicar essa lei.

1 -> a medida cautelar erga omnes ser concedida com efeito ex nunc (daqui
pra frente). A liminar ex nunc porque a deciso temporria, no sei se esta
deciso ser mantida ou no. Em regra, o mrito da ADI tem efeitos ex tunc (no
passado), a cautelar na ADI no, no futuro, temporria. Exceo: Supremo
pode entender que tem eficcia retroativa.

Art. 11, 2 -> Efeito represtinatrio -> Lei A revogada pela Lei B. A Lei C
revoga a Lei B. Quando a lei revogadora (Lei B) perde os seus efeitos, a lei
revogada (Lei A) volta a ter os seus efeitos. Lei C ao revogar a Lei B, faz esta
perder a vigncia. No Brasil, proibido o efeito represtinatrio, a lei A no
voltaria a ter vigncia.

Mas se temos a Lei B no revogada por outra, mas sim porque houve a concesso
de cautelar em ADI Lei B, revoga a lei A, as relaes jurdicas que se firmaram
foram firmadas com base na Lei B. depois vou ter concesso de cautelar em ADI,
com relao a Lei B, ou seja, suspendendo os efeitos da Lei B com efeitos para
o futuro (ex nunc) -> a partir daqui a Lei B no produz mais efeitos. O que foi
constitudo no perodo da lei B, regulado pela Lei B, mas e depois que a
cautelar concedida? Como vai ser regulado? A temos que ir ao art. 11, 2 ->
efeito represtinatrio: as relaes jurdicas vo passar a ser reguladas pela Lei A.
A lei revogada vai se restaurar. Se o Supremo entender que a Lei A tambm
incompatvel e no quer que ela produza efeitos tem que dizer isso de forma
expressa na citao da cautelar. Aqui, a lei revogadora perdeu vigncia no
porque foi revogada por outra lei, mas porque foi tida como inconstitucional.

Podemos ter o caso tambm de que a lei A revogada pela lei B, mas depois
percebe-se que a lei B inconstitucional isso diferente do efeito
represtinatrio. A lei B no produziu efeitos, voltando a lei A produzir efeitos.

ADC

Art. 102, I, a, 2 parte -> Ao Declaratria de Constitucionalidade s cabe

para lei ou ato normativo FEDERAL. No cabe para lei municipal, estadual e
distrital.

ADC foi criada pela EC3. Essa lei foi criada pelo governo federal, para poder
declarar constitucionalidade de vrias leis impopulares, que sabia que seriam
questionadas pelo poder judicirio. Criou uma ao para declarar
constitucionalidade de atos do governo federal, para escapar do controle difuso.
Por isso que s para lei ou ato normativo federal. Ento s tem quatro
legitimados: presidente, mesa da cmara e do senado, procurador geral da
repblica ADC nasceu como instrumento de governo e no como de estado, por
isso foram evitadas as oposies.

Quando uma lei nasce, ela nasce com presuno de constitucionalidade - preciso
da ADC para declarar constitucional aquilo que j se presume como
constitucional? Quem tem trabalho quem tem que provar/demonstrar que
inconstitucional presuno de constitucionalidade. ADC nasceu numa polmica
muito grande, dizendo que afrontava o contraditrio e ampla defesa. Por que
existe ADC ento? Nem os defensores conseguiram explicar. O questionamento
da ADC que vai violar ampla defesa, porque na primeira instncia a parte
poderia estar se defendendo alegando a inconstitucionalidade, e quando o STF
aceita uma ADC, sobre essa norma, acaba com a defesa da parte, a parte no
pode usar um argumento importante em sua defesa. Quem defende a ADC: ADC
seria a mesma coisa que a ADI quando esta julgada improcedente, e quando a
ADI tida como procedente, viola o direito de ampla defesa da outra parte, que
alegava que a lei era constitucional em face do outro que dizia que era
inconstitucional. EC 45 revogou tacitamente o art. 13 da lei 9868/99 (riscar esse
artigo e escrever ver art. 103, CRFB, EC 45). Com a EC se igualou os
legitimados da ADI e da ADC. Ento hoje essa polmica acabou.

ADI instrumento de Estado, mas ADC de governo.

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Aula 21 Rio, 24.05.12 continuao...ADC

Lei 9868/99

Art. 13 -> esse artigo foi revogado pela EC45. Hoje quem pode mover ADC so
os mesmo que podem mover ADI. Supremo declarou ADC como sendo
constitucional. instrumento de Estado e no de governo.

Art. 14 -> requisitos da petio inicial da ADC.

I - o dispositivo da lei ou do ato normativo questionado e os fundamentos

jurdicos do pedido;

II - o pedido, com suas especificaes;

a mesma coisa que para ADI, mas tem uma novidade, o inciso III - a
existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao da disposio
objeto da ao declaratria. -> a inconstitucionalidade precisa ser demonstrada.
Se eu no provo a inconstitucionalidade, eu presumo a norma como sendo vlida.
Isso decorrncia da prpria supremacia da norma constitucional. Ento qual a
razo para entra com ADC? O Supremo na questo de ordem nmero 1 que
entendeu como constitucional ADC, entendeu que o ADC precisa ser justificada.
No se pode entrar com ADC s porque se quer. Se trabalho com principio da
presuno da constitucional, significa que uma ADC s vale quando essa
presuno de constitucionalidade estiver sendo abalada. Sabemos que a
controvrsia pode ser doutrinria no pode ser qualquer controvrsia para que
possa provocar o Supremo numa ADC, tem que ser uma controvrsia judicial
relevante o Supremo na questo de ordem nmero 1 sobre ADC definiu isso.
ADC vai existir por causa do controle difuso, quando juzes e tribunais esto
declarando a norma inconstitucional, se precisa do Supremo para declarar a
norma constitucional.

Se no problema diz a lei foi criada no dia 10 e no dia 15 algum entrou com uma
ADC, no deu tempo de ter controvrsia judicial da lei. caso de deferimento
da inicial, pois teve falta de controvrsia relevante. A controvrsia tem que ser
judicial. S tenho controvrsia quando o judicirio no est harmnico alguns
acham que constitucional, outros acham que inconstitucional, alguns juzes
aplicam a lei e outros no. Tem que haver essa controvrsia decises de ambos
os lados. Tem que ter entendimentos divergentes, trazendo ndices de
instabilidade a ideia de ADC trazer segurana jurdica.

Art. 15 -> o que falou sobre ADI vale pra c. Manifestamente improcedente
quando no caso de ADC. No cabe ADC de lei estadual ou distrital, s em
relao a lei ou ato normativo federal.

Art. 16 -> tpico de controle abstrato processo objetivo. No cabe desistncia,

porque no um processo subjetivo. Em um processo subjetivo tem o interessa
das partes, tem interesses disponveis, podendo entrar com desistncia. Em um
processo objetivo no cabe desistncia. No processo objetivo no existe interesse
subjetivo, existe uma anlise em tese da norma, o interesse indisponvel.

Art. 18 -> no se admitir interveno de terceiro, mas se admite amicus curiae.

Art. 20, 1 -> audincia pblica a mesma coisa que vale para ADI.

Art. 21 -> medida cautelar de ADC. uma espcie de liminar. Na ADI, o

objetivo da cautelar suspender a aplicao da norma. Quando entro com uma
ao qualquer e entro com uma liminar eu quero efeitos imediatos, quero
antecipar os efeitos da deciso de mrito. Antecipar o provimento de mrito.
Numa ADI quero declarar a inconstitucionalidade, ento quero com a cautelar
suspender os efeitos da norma. Numa ADC, quero declarar a norma
constitucional, por causa da controvrsia judicial, quero impedir que os juzes
declarem a norma inconstitucional, ento com uma cautelar quero impedir que os
juzes declarem a inconstitucionalidade da lei, e vou fazer isso suspendendo os
processos que envolvam a aplicao da lei. Suspender os efeitos da lei.
Juzes e tribunais entendem que a lei x constitucional, outros entendem que
inconstitucional, algum legitimado do art. 103 ingressa com ADC para declarar a
constitucionalidade dessa lei. O Supremo suspende os processos que envolvam a
aplicao dessa lei, ficando estes processos parados.

Quando o Supremo concede a cautelar na ADC os processos param, ficam

suspendidos. E os que entraram com o processo fazem o que? Espera. O
Supremo pode levar 1 ano, 5, 10 anos para julgar o mrito? E os que tinham o
processo ficam como? Onde est o acesso a justia, o provimento judicial?
justo que os que entraram com o processo fiquem eternamente nas mos do
Supremo ter boa vontade de julgar o caso? No, at pelo princpio do acesso a
justia. Diferentemente da ADI, a cautelar na ADC precisa ter caso na ADI no
precisa ter prazo porque no suspendo processo. As pessoas precisam ter acesso
justia. Art. 21, pargrafo nico -> Supremo tem 180 dias aps conceder cautelar.
um prazo razovel para esperar. Passou 181 dias, a ADC continua
normalmente, mas a liminar cai e ai os processos voltam a andar, porque no
pode manter o processo das pessoas suspensos eternamente.

O Supremo concedeu uma liminar, passando 180 dias o Supremo pode conceder
uma nova cautelar por mais 180 dias? A ideia do prazo de 180 dias impedir que
os processos fiquem suspensos por muito tempo, mas o Supremo j fez isso e
sem maiores questionamentos. Como o Supremo admitiu ento pode ocorrer
novamente.

Art. 22 -> deciso da ADI e ADC mrito -> o qurum para o julgamento, para
comear o julgamento tem que ter 8 ministros presentes.

Art. 23 -> 6 votos. 8 para comear a julgar e a deciso tem que ser tomada por 6
votos, porque a maioria absoluta no Supremo (primeiro n inteiro aps a metade
metade de 11 5,5, primeiro n inteiro aps 6).

8 ministros e se o julgamento terminar 5 pela inconstitucional e 3 contra a

constitucionalidade a norma foi declarada inconstitucional? No, pois no foi
por maioria absoluta. 5 no maioria absoluta. A deciso no tem eficcia erga
omnes, no nada, apenas uma opinio. -> Art. 23, pargrafo nico - Se no for
alcanada a maioria necessria declarao de constitucionalidade ou de
inconstitucionalidade, estando ausentes Ministros em nmero que possa influir
no julgamento, este ser suspenso a fim de aguardar-se o comparecimento dos
Ministros ausentes, at que se atinja o nmero necessrio para prolao da
deciso num ou noutro sentido. No decide nada, pode-se, por exemplo,
reconhecer a inconstitucionalidade, mas no ser vinculante, vai poder presumir a
constitucionalidade ento.

Art. 24 -> Supremo primeiro deve julgar se a norma ou no constitucional, e a

resolve o mrito em ADI e em ADC. Ambas podem ser procedentes ou
improcedentes. Quando digo que a norma constitucional, se o Supremo estiver
julgando a ADC dir que a ADC procedente. Se o Supremo decidir que a norma
 constitucional e estiver julgando AI a ADI ser improcedente. Se o Supremo
entender que a norma inconstitucional, e estiver julgando uma ADC dir que
esta ser improcedente. Se entender que a norma inconstitucional e estiver
julgando uma ADI dir que esta procedente.

Proclamada a constitucionalidade, julgar-se- improcedente a ao direta ou

procedente eventual ao declaratria; e, proclamada a inconstitucionalidade,
julgar-se- procedente a ao direta ou improcedente eventual ao declaratria.

ADI: procedente -> inconstitucional; improcedente -> constitucional

ADC: procedente -> constitucional; improcedente -> inconstitucional

Ambivalncia entre ADI e ADC. Elas tm o sinal trocado - Em uma eu peo a

constitucionalidade e na outra eu peo inconstitucionalidade, mas so aes
idnticas entre si. A tese da ambivalncia comprovada por este artigo 24, o
entendimento majoritrio.

Para o professor Fbio Leite no existe essa ambivalncia. No podem ser a

mesma coisa pois existem diferenas bsicas:

1)Na ADI vou ter manifestao do AGU e na ADC sem o AGU.

2)Na ADC tem que ter controvrsia judicial relevante, na ADI sem controvrsia
judicial. Ento posso entrar com uma ADI no dia seguinte criao da lei? Sim.
Mas na ADC no posso fazer isso.

3)A ADI para lei e ato normativo federal ou estadual. ADC para lei ou ato
normativo federal. Diferena quanto ao mbito.

Ento no d para ter ambivalncia. Se eu parto da tese da ambivalncia significa

que estou dizendo que a improcedncia de uma, implica na procedncia da outra
e isso no verdade. No posso dizer que quando cabe improcedncia de lei
estadual, cabe procedncia de lei estadual, pois no pode ter ADC de lei estadual,
isso no existe. Se eu tenho ADC improcedente, significa que ele julgaria a ADI
daquele jeito? No, pois preciso ter manifestao do AGU. Entende que ADI e
ADC no poderiam ser equivalente. Mas existe uma exceo: hoje, tem se
admitido que o AGU tem sido autorizado a no defender constitucionalidade da
norma, quando h jurisprudncia pacfica do Supremo em relao a
inconstitucionalidade da norma. S h equivalncia da ADC em relao a ADI,
pois o Supremo admite que se o AGU no quiser se manifestar, no precisar.
Ento s teria equivalncia da ADC em relao a ADI quando a ADI
improcedente, a ADC procedente.

Art. 26 -> A deciso que declara a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade

da lei ou do ato normativo em ao direta ou em ao declaratria irrecorrvel.
S cabe embargos declaratrios para suprir alguma omisso.
Art. 27 -> Modulao Temporal dos Efeitos da Deciso. Ao declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de
segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal
Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela
declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado
ou de outro momento que venha a ser fixado.

Quando o Supremo declara a inconstitucionalidade, pela doutrina majoritria, em

regra essa deciso produz efeitos para o passado (ex tunc). A deciso de
inconstitucionalidade tem efeitos ex tunc, retroagem at a data de criao da lei,
em razo do princpio da supremacia da norma constitucional nenhuma lei ou
ato normativo pode violar a constituio, ento digo que a lei declarada
inconstitucional produz efeitos para o passado ab ovo desde o incio. A norma
inconstitucional desde o incio, no produzindo nenhum efeito no ordenamento.
Norma inconstitucional ab ovo ou com efeitos ex tunc. Essa a regra.

Porm, as vezes fazer isso pode causar insegurana jurdica, traz consequncias
danosas. E ai que entra a tese da Modulao Temporal dos Efeitos da Deciso.
Governo est recando um imposto h anos, e ai algum entra com uma ADI, e ai
se declara essa norma inconstitucional desde o incio, est dizendo que toda a
cobrana feita com base nessa lei inconstitucional, ento o contribuinte tem o
direito de pedir de volta o que pagou e o governo vai ter que devolver essa
arrecadao o governo ter que restituir o que cobrou de muitas pessoas durante
5 anos vai decretar a falncia do seu pas. Ento no declara, mas ai injusto
fazer com que os cidados paguem por algo que inconstitucional. A soluo
ento aplicar Modulao Temporal dos Efeitos da Deciso, declarando
inconstitucional, mas sem que tenha efeitos ex tunc. Para ter efeitos ex nunc tem
que ter 2/3 e ser expresso. Quando no diz nada vai ser efeito ex tunc. Tem que
ser situaes de segurana jurdica ou excepcional interesse social o normal o
efeito ser ex tunc, s nesses casos que pode aplicar a modulao dos efeitos
temporais.

Outra coisa a ser feita fixar um outro momento para produzir os efeitos. Pode
arbitrar a data. Governo tem tanto tempo para acertar a inconstitucionalidade
declarada.

Tambm pode declarar a inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade

declara a norma inconstitucional, mas no est anulada quer declarar a tese
inconstitucional, mas no quer invalidar a lei -> Declarao de
inconstitucionalidade sem a pronncia de nulidade. Declara a
inconstitucionalidade da tese.

Art. 28, pargrafo nico -> eficcia erga omnes, efeito vinculante.

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Aula 22 Rio, 29.05.12

ADIO

ADI por omisso. O problema que voc no fez nada quando deveria ter feito.
Isso leva a uma inconstitucionalidade, inconstitucionalidade por omisso.

Art. 103, 2 - omisso de medida para tornar a norma inconstitucional. Posso

dizer que o rgo julgador dessa ao o STF. Tambm posso dizer que quem
pode entrar com essa ao so os mesmos da ADI genrica art. 103, caput so
os mesmo legitimados para ADI, ADC e ADIO. Efetividade de normas
constitucionais estamos falando de tornar normas constitucionais efetivas.
Temos que voltar para o conceito de normas constitucionais do Jos Afonso ->
normas constitucionais: eficcia plena, eficcia contida e eficcia limitada.
Eficcia limitada -> dividida em institutiva, a qual subdividida em impositiva e
facultativa, e programtica.*

Classificao de Rui Barbosa -> norma autoaplicvel aquela que assim que a
CF promulgada est apta a produzir todos os efeitos, no precisa de norma
reguladora, no precisa ser regulamentada. Norma no autoaplicvel quando a
CF promulgada ela s produz efeitos com norma reguladora, no est apta a
produzir efeitos. Vou pensar na ADIO para normas no autoaplicveis, porque
vou precisar de uma medida para torna-las efetivas.

Eficcia Plena Impositiva -> Cabe ADIO

Eficcia Contida Institutiva

Eficcia Limitada Facultativa -> No cabe ADIO

Programtica

Campo da ADIn por Omisso

*Agora vou pensar isso dentro da classificao de Jos Afonso: Eficcia plena ->
aquela norma constitucional est apta a produzir todos os seus efeitos, e a norma
que quer restringir os seus efeitos ser inconstitucional. autoaplicvel assim
que a CF foi promulgada estava apta a produzir todos os seus efeitos, e no pode
norma infraconstitucional restringir isso. No pode ter seu efeito contido. Se
norma infraconstitucional restringir o seu efeito, a norma infraconstitucional ser
inconstitucional.
Norma de eficcia limitada -> pede norma regulamentadora para produzir seus
efeitos. no autoaplicvel, campo da ADIO.

Norma de eficcia contida -> diferente das outras duas. aquela norma
constitucional que com a promulgao da CF est apta a produzir todos os seus
efeitos. a norma de eficcia limitada precisa de norma regulamentadora para
produzir seus efeitos, a norma de eficcia contida no. Mas, permite, tolera que
uma norma infraconstitucional venha restringir o seu alcance. Exemplo: art. 5,
XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, profisso, ofcio, atendidas as
qualificaes que a lei estabelecer essa norma constitucional no precisa de
norma regulamentadora. Norma de eficcia contida autoaplicvel, ento no me
preocupo com ela para ADIO. No campo de ADIO. Posso dizer que todos
nessa sala tm o direito constitucional de exercer a advocacia? Sim, temos direito
de exerce qualquer trabalho, ofcio que quisermos, ideia de liberdade de exerccio
da profisso. S que a Constituio diz que a lei pode conter esse direito de
exercer qualquer trabalho norma contida admite que norma infraconstitucional
venha restringir o seu alcance. Isso no inconstitucional, porque a prpria
Constituio permite algumas profisses a lei diz que tem alguns requisitos
para que o sujeito possa exercer a profisso, o que te impede de exercer a
profisso a lei. Para ser advogado, alm de requisitos tcnicos, tem que saber
falar bem e escrever bem isso fundamental para um bom advogado o que
impede de exercer a advocacia no a Constituio, a lei, porque ainda no
preenchemos dois requisitos: aprovao do exame do ordem e bacharelado em
direito. J um vendedor no tem lei que impea exercer ofcio de vendedor.

Nossa preocupao lei de eficcia limitada ento. dividida em institutiva

(impositiva ou facultativa) e programtica. As programticas estabelecem metas
de aes do Estado (a maioria est no ttulo VIII). necessria a atuao
legislativa para viabilizar, concretizar esses direitos, porque as normas so
abstratas. So to abstratas que vo precisar de uma regulamentao para se
tornarem concretas. Essas normas por serem facilmente regulamentadas acabam
no sendo um prato cheio para ADIO. O meu problema outro, o meu
problema de falta de legislao.

Ento no me preocupo com ADIO em normas programticas. Vou me preocupar

com ADIO em normas institutiva normas institutivas cria um instituto, no
uma meta de finalidade do Estado, as institutivas criam algo, instituem algo.
Exemplo: art. 7, I so direitos dos trabalhadores -> isso no uma meta do
Estado brasileiro, isso foi uma deciso para proteger o trabalhador; art. 7, XXI
constituinte decidiu que o aviso prvio de no mnimo 30 dias e deve ser
proporcional ao tempo de servio; art. 32, 4 - lei federal dispor sobre a criao
- institui pro DF polcia civil, polcia militar e polcia civil, foi isso que fez o
constituinte, mas no regulamentou, o constituinte apenas toma a deciso; art. 37,
VII greve de servio pblico no proibida, mas reconhece que tem que ter
regra prpria, por causa da estabilidade, mas no o constituinte que
regulamenta essa regra prpria. Institui, mas no regulamenta, por isso que
norma de eficcia limitada institutiva.
As normas constitucionais de eficcia limitada institutiva podem ser impositivas
ou facultativas. Nas impositivas a criao da norma regulamentadora
obrigatria, j na facultativa a criao da norma regulamentadora facultativa
exemplo: 125, 3, CRFB -> se o Estado tiver menos de 20 mil militares
estaduais (PM) no pode ter justia militar estadual, se tiver 30 mil pode ter
justia militar estadual, mas ano obrigatrio, o Estado cria se quiser no posso
dizer que o Estado est omisso na criao de justia militar, porque facultativo.
Se no est omisso na criao da lei estadual, posso entrar com uma ADIO pelo
Estado no ter criado justia militar? No, porque no inconstitucional o fato do
Estado no ter criado, no pode estar omisso por algo que no obrigado. Outro
exemplo o art. 22, pargrafo nico -> no obrigatrio delegar ao Estado,
facultativo, e se no criar norma para regulamentar isso, no inconstitucional.
Onde que vou me preocupar com a ADIO? Vou em preocupar quando a norma
de eficcia limitada institutiva impositiva, na facultativa no cabe. S cabe na
impositiva. No cabe ADIO nem mandado de injuno.

Diferena entre ADIO e mandado injuno -> o mandado de injuno

individual (quem entrou leva, quem no entrou no leva), para direito e deveres
referentes a direitos fundamentais, s para direito fundamentais, ento tem
campo prprio. Quando eu tenho um direito fundamental que no foi ainda
regulamentado vai caber mandado de injuno como ADIO. A ADIO cabe para
qualquer norma de eficcia limitada institutiva impositiva que no foi
regulamentada. Criamos essas duas aes porque o constituinte estava com
medo, estava consagrando uma srie de direitos logo aps ter acabado a ditadura
militar, ento tinha medo que esses direitos fossem criados, mas que no fossem
criadas normas regulamentadoras para eles a constituinte no tem que
regulamentar, mas se o CN no fizer, a Constituio vira letra morta e isso o
constituinte no admite, por isso j pensaram em duas aes: no fizeram norma
regulamentadora, entra com ADIO, no fez regulamentao para direitos
fundamentais, entra com mandado de injuno. O Judicirio deve suprir a
omisso do CN nesse ponto, quando no faz a regulamentao do direito
fundamental isso em mandado de injuno (mandado de injuno individual,
se voc entrou com ele, voc leva). A doutrina tambm admitiu o mandado de
injuno coletivo.

Art. 103, 2 -> STF decreta o prazo de 30 dias e se no seguir o prazo?

Nenhuma consequncia. Ento no tem prazo para ADIO. Qual o efeito da ADIO
ento? declarar a omisso. A omisso perceptvel, ento o Estado tem a
obrigao moral de criar a norma regulamentadora. No pode dar prazo para eles
legislarem, mas uma condenao moral. A condenao moral do CN e nada a
mesma coisa. Esse poder de vergonha s funcionou claramente uma vez caso
do reajuste anual para os servidores pblicos -> Supremo declarou que o Estado
tinha que dar esse reajuste, se no desse seria inconstitucional, mas no diz como
deveria se dar esse reajuste, isso no cabia ao Supremo, o que cabe ao Supremo
declarar inconstitucional a omisso, por causa da separao dos poderes, no
ele quem tinha que regulamentar. Power of Shame -> poder de envergonhar.
Supremo se encarregou de matar o mandado de injuno e a ADIO. Ento STF
diz que no tem que regulamentar, mas apenas declarar a omisso,
transformando o mandado de injuno em nada. Em respeito a separao de
poderes, o STF no pode suprir a omisso, s o CN, e se no h prazo, ento
ficava por isso mesmo, o CN acaba arquivando e no faz nada. Mandado de
injuno foi transformado em um nada que foi sem nunca ter sido. Essa
posio antiga do STF foi liderada pelo Moreira Alves, mandado de injuno foi
morto. Mandando de injuno e ADIO ficaram mortas. O n de mandados de
injuno despencou, porque no tinha porque entrar com mandado de injuno.
O CN estava em mora, e mesmo que voc conseguisse suprimento do STF, no
dava em nada. Isso foi at o MI 708 esse mandado de injuno foi ajuizado
pelos sindicatos de trabalhadores em educao do municpio de Joo de Pessoa
(MI 708 -> impetrado pelo Sindicato dos Trabalhadores em Educao do
Municpio de Joo de Pessoa; afirmava a impossibilidade da categoria em
exercer o Direito Fundamental greve por falta de regulamentao d art. 37, VII,
CRFB) -> impossibilitados de fazer greve. STF cansou e viu que o CN no
estava nem a para o que o Supremo decidia. Decidiu que o mandando de
injuno nesse caso no tinha mais efeito declaratrio, e sim efeito constitutivo
STF no criou norma regulamentadora, mas disse que se aplicaria por analogia o
direito greve. O mesmo ocorreu no caso da regulamentao do aviso prvio
por mais que o STF declarasse a omisso do CN, o CN continuava sem obedecer
o que o Supremo decidia, ento, aqui, mais uma vez, o STF colocou o mandado
de injuno com efeito constitutivo e no como declaratrio CN fez a
regulamentao e criou a lei 12.506/2001, regulamentando o aviso prvio
proporcional -> no h justificativa para o CN ficar inerte por 20 anos, o CN
resolveu criar porque o STF ameaou fazer a regulamentao, e o CN chegou a
concluso quer era melhor ele criar do que o STF. NO TODO MANDADO
DE INJUNO QUE TEM EFEITO CONSTITUTIVO, DEPENDE DA
POSIO DO SUPREMO em outros casos, o STF volta posio antiga,
fazendo o que a doutrina diz desde 89, isto , que o STF apenas declara a
omisso. Mandando de injuno continua sendo inter partes e declaratrio, s
naquela questo que teve eficcia erga omnes e teve efeito constitutivo.

AO DE REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE

Art. 125, 2, CRFB -> cabe aos Estados a instituio de representao de

inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face
da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um
nico rgo.

Ao de controle concentrado abstrato no Tribunal de Justia.

Art. 18 -> Unio, Estado Membro, DF e Municpio. Os entes federados

organizam-se pela sua prpria organizao -> criam as suas prprias normas
jurdicas. A Unio organiza-se por meio da Constituio e leis federais. Os
Estados organizam-se pela Constituio e Lei Estadual que adotarem (art. 25). O
DF organiza-se por meio de lei orgnica e leis distritais (art. 32). O municpio se
organiza por meio de lei orgnica e por meio de leis municipais (art. 29). S tem
Constituio a Unio e o Estado. A lei orgnica no possui natureza
constitucional. Lei orgnica lei de organizao no pode dizer que lei
orgnica a Constituio municipal, isso no existe, e nem do DF.

Penso em aes de defesa da Constituio Federal (ADI, ADC, ADPF) e da

Constituio Estadual. Ento os Estados tem que ter o seu mecanismo de defesa
da sua Constituio. Tem o apelido de ADI estadual. Representao de
inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais. Tenho
norma estadual ou municipal contra a Constituio Estadual e quem vai julgar
isso o TJ tem autonomia, uma federao, ento como tem autonomia no
cabe ao Supremo julgar. Quem defende a Constituio Federal o maior tribunal
federal, que o STF, e quem vai defender a Constituio Estadual o maior
tribunal do estado, que o TJ TJ o rgo de cpula do judicirio tambm.
Controle concentrado e abstrato perante o TJ.

Quem legitimado a mover esse ao a Constituio do Estado que tem que

dizer isso. No RJ, os legitimados que podem mover ADI estadual esto no art.
162, CERJ (Constituio do Estado do Rio de Janeiro). Esse artigo foi
considerado inconstitucional, pois disse mais do que deveria, tinha que ser por
simetria do art. 103, CRFB -> Supremo deu ao como improcedente, se a
Constituio Estadual quer pulverizar os legitimados, ela pode, pois era a funo
da Constituio de 88, ento se a Constituio Estadual quer pulverizar os
legitimados dela, ela pode.

Problema: imagina que tenho uma lei estadual que esteja em confronto com um
artigo da Constituio do RJ, o TJ pode julgar essa ao de
inconstitucionalidade? Sim. Mas vamos supor que esse artigo idntico a um da
Constituio da Repblica, o TJ pode continuar julgando? A princpio no,
porque caberia ao Supremo julgar, mas depois passou a entender que o TJ no ia
julgar a lei estadual em face da Constituio da Repblica, mas sim em face da
Constituio Estadual. Ento o fato da Constituio Estadual ser idntica
Constituio da Repblica no impede ao de inconstitucionalidade. Mas se
entrar com ADI estadual e ADI federal ao mesmo tempo sobre o mesmo tema,
suspende o processo no TJ. Se o TJ no interpretar igualmente no cabe ADI
contra deciso judicial, no caso, admite-se RE.

...................................

Aula 23 Rio, 31.05.12

AO DE REPRESENTAO INTERVENTIVA

Art. 36, III, CRFB.

uma ao utilizada em caso de interveno federal. Tem que analisar a

interveno federal como um todo para analisar essa ao.
Interveno federal uma exceo regra geral da federao. O que caracteriza a
autonomia dos entes federativos a no interveno. O que caracteriza a
federao a autonomia. A forma de estado brasileira a forma federativa, o
Brasil uma federao, e o que caracteriza a federao a autonomia dos entes
federativos. Pelo art. 18, CRFB temos os entes federativos Unio, Estados, DF
e os municpios 4 entes federativos.

O que caracteriza a autonomia essa tripla capacidade de autorgnaizao,

autogoverno e autoadministrao. Autorgnaizao -> capacidade que o ente tem
de se auto organizar (leis federais e constituio federal; leis estaduais e
constituio federal; leis municipais e lei orgnica; leis distritais e lei orgnica).
Autogoverno a capacidade de se governar sem a interferncia dos outros entes.
Autoadministrao capacidade que cada ente tem para administrar seus recursos,
sua administrao, observando as leis brasileiras. Todo ente federativo tem isso,
seno no entende federativo.

A interveno federal justamente uma exceo essa regra da autonomia. Se o

que caracteriza uma federao a autonomia dos entes federativos temos que
entender que a interveno federal exceo. No temos interveno federal
desde 88, no Brasil, mas ela se mantm pois pode ser uma necessidade, se
precisar est ai para ser utilizada. Pela interveno federal possvel tirar o
governador eleito pelo povo. Esperamos no precisa usar, mas bom ter
disposio, caso seja necessrio se utilizar desse mecanismo (o mesmo vale para
o estado de stio e para o estado de defesa).

Vamos ver ento a exceo da exceo. No tem caso prtico sobre isso. Tem que
saber o que fazer caso isso seja decretado. Depois de 88 a jurisprudncia sobre
isso zero. Pr 88 temos alguns casos Getlio Vargas utilizava muito isso ->
Getlio utilizava a interveno para afastar seus adversrios polticos, e isso no
era bom.

A interveno federal em hipteses raras, especficas, de crise institucional,

logo o rol de matria que justifica a interveno federal um rol taxativo -> art.
34, CRFB.

Em tempos de interveno federal o ente maior intervm no menor, ento a

Unio pode intervir no Estado, mas o Estado no pode intervir na Unio. O
Estado pode intervir no Municpio, mas este no pode intervir no Estado. bvio
que o ente maior pode intervir no menor, mas importante lembrar quem pode
intervir em quem. Unio pode intervir no Estado, no DF, mas no pode intervir
no municpio, porque o Estado autnomo e se a Unio intervisse no municpio,
a Unio estaria desrespeitando a autonomia do Estado. A unio no pode intervir
em municpios do Estado, porque ela tem que respeitar a autonomia dos Estados.

A Unio intervm em Estado Membro e no DF:

U
EM DF

A Unio no intervir em Municpios de Estados, para estes as nicas hipteses

de interveno possvel encontram-se no art. 35, CRFB, configurando
interveno estadual.

A Unio no intervir em Municpios de Estados, podendo intervir apenas em

Estados, no DF ou em municpios localizados em territrio federal, j que o
territrio no possui autonomia, sendo descentralizao administrativa da Unio
(autarquia territorial federal).

A Unio no intervir em Municpios de Estados. Significa que a Unio no

intervir em Municpios de Estados. Logo a Unio no intervir em Municpios
de Estados!!!

Aqui no RJ tivemos um problema na sade pblica o governo federal e o

municipal fizeram um acordo em relao a administrao de hospitais. Governo
federal passou pra administrao municipal 6 hospitais, e o governo federal
passaria a verba para o governo municipal poder administrar isso. Foi dito pelo
municpio que o governo fderal passou a diminuir o repasse desses recursos,
depois de um tempo o governo federal passou a no entregar mais verba
nenhuma. O municpio teria procurado o governo federal para dizer que no tinha
verbas para administrar. Ento o governo municipal disse que no administraria
mais, mas o governo federal disse que no podia fazer isso, ento os hospitais
ficaram sem administrao alguma no meio dessa briga a populao ficou no
meio disso. O art. 15 da lei 8080 diz que pode ter interveno na secretaria
municipal da sade -> ministrio da sade interviu para tomar a administrar
daqueles 6 hospitais e o prefeito achou timo, mas alm disso tambm interveio
em mais outros 3 hospitais que eram da administrao do municpio, e o
municpio no gostou disso, mas a Unio disse que estava intervindo. O prefeito
da poca ingressou no Supremo com MI, argumentando direito liquido e certo de
no sofrer qualquer espcie de interveno da Unio, porque a Unio no pode
intervir em municpio, exigindo a administrao daqueles 3 hospitais. Os 3
hospitais foram liberados e os outros 6 no foram, porque o municpio no pediu,
mas se pedisse teria conseguido.

Antes de ver a interveno tem que ver quem pode intervir.

Quem intervm em municpio do DF? DF no pode ser dividido em municpios,
logo quem ir intervir em municpio do DF? Ningum, porque eles no existem.

Art. 34, CRFB questo da prova da OAB. Sobre interveno federal: a)a Unio
no intervir nos Estados e nem nos municpios exceto para manter a integridade
-> errada, no intervm em municpio; b)Unio no intervir em municpios e em
municpios do DF, exceto para repelir invaso estrangeira -> errada, existe
municpio do DF; c)DF no intervir em seus municpios, exceto para ...? ->
errada, DF no dividido em seus municpios; d) ? do 4 hipteses reais de
interveno, mas s o que vinha depois do exceto para (que esto nos incisos
do art. 34, CRFB), tem que prestar ateno no que vem antes.

Art. 35 -> a Unio pode intervir em municpio de territrio porque territrio no

tem autonomia, quem cuida e administra territrio a Unio, ento o problema
dela. Estes territrio podem ser divididos em municpios. Tnhamos trs
municpios de territrios: Roraima, Amap e Fernando de Noronha, que estavam
sobre a administrao federal, no tinham governador eleito, era a Unio que
administrava, porque no tinha autonomia, quem toma decises polticas o
presidente. Eles no existem mais, Fernando de Noronha pertence a Pernambuco
e os outros dois viraram Estado. Mas posso vir a ter territrio federal no futuro.
Art. 18, 2 -> os territrios federais integram a Unio. A estrutura administrativa
da Unio, e ela quem tem que cuidar. Quando aquela regio j est
desenvolvida o suficiente, pode ser transformada em Estado.

-Hipteses de interveno federal:

Hipteses do art. 34. A CF apresenta o princpio da no interveno a Unio

no intervir exceto -> rol taxativo :

inciso I: Rio Grande do Sul declara a independncia do Brasil -> caber

interveno, porque no pode um estado querer sair da federao, a federao
indissolvel e o Brasil um Estado Nacional, no admite perda de territrio
assim. Manuteno da integridade nacional.

II -> hiptese gravssima, de guerra, invaso estrangeira. De uma unidade

federativa em outra a pior, a hiptese de guerra civil. Repelir invaso
estrangera ou de uma unidade da Federao em outra.

III -> Grave comprometimento da ordem pblica no RJ quase todos tem uma
histria de violncia para contar, geralmente de assalto, mas nada disso justifica a
interveno, apesar de ser terrvel, no justifica pois algo da rotina de uma
metrpole, isso so as instituies polticas no conseguindo trabalhar por mais
que tenhamos episdios de violncia, a rotina da cidade permanece a mesma, no
houve grave comprometimento da ordem pblica. Um grave comprometimento
da ordem pblica seria o 11 de setembro de 2001, mas na realidade brasileiro
temos o 11 de setembro de 2002 em que Fernandinho Beira Mar mandou fechar
o Rio de Janeiro, justamente para provocar pnico nas pessoas, devido ao 11 de
setembro de 2001. Isso sim foi um grave comprometimento da ordem pblica,
pois colgios estavam fechados, comrcio fechou, o Tribunal de Justia do Rio
tambm fechou suas portas, com medo de ser metralhado. Ningum queria
arriscar a vida de ningum. Outro exemplo: PCC em So Paulo dias e dias que
a cidade parou, um caos, as pessoas em pnico, trancadas em casa isso um
grave comprometimento da ordem pblica. Foi dito no incio da aula que depois
de 88 no teve interveno federal, mas acabaram de ser dados dois exemplos de
comprometimento de ordem pblica o grave comprometimento da ordem
pblica ocorreu e a interveno federal no ocorreu por que? Porque a deciso
poltica, o presidente da repblica intervm se quiser, a discricionariedade dele,
e ningum pode obriga-lo a fazer isso, deciso exclusiva presidencial, depende
do presidente da repblica.

IV -> Garantia do livre exerccio de quaisquer poderes das unidades da

federao. Est falando de poder executivo, legislativo e judicirio, porque est
falando de Estado. Poder executivo -> governador; Poder legislativo ->
assembleia legislativa; Poder judicirio -> - exemplos: governador de estado
mandando fechar tribunal de justia, ou assembleia legislativa destituindo
governador de estado no impeachment sem garantir contraditrio e ampla defesa,
nesse nvel.

V-> Reorganizao das finanas das unidades da federao. Se no repassar a

verba que deve caso de interveno federal.

VI -> Provimento execuo da lei federal, ordem ou deciso judicial. Lei

federal tem que ser cumprida, ordem judicial e poder de deciso do judicirio
tambm tem que ser cumpridos. Precatrio -> quando poder pblico deve alguma
coisa para algum em razo de sentena judicial transitada em julgado - uma
ordem judicial e no pagou -> isso hiptese de interveno judicial? Sim. Ento
o que fazem? Absolutamente nada mas no pode colocar isso numa prova.
Pararam de pagar por anos, ento chegou uma hora que no tinha dinheiro para
pagar o que devia, a dvida se tornou impagvel. O STF entende que nesse caso
no hiptese de interveno federal, pois esta uma medida incua, pois se
retirar o governador e colocar um interventor, o interventor ter o mesmo
problema, tambm ir se deparar com uma dvida enorme, ento a interveno
federal no resolve o problema. No caso de precatrio, a interveno federal
rejeitada constantemente, pois uma medida incua, pois o interventor ter o
mesmo problema que o governador (falta de recursos para quitar a dvida). Uma
empresa tem dvida de 500 mil com o estado, o que a empresa faz? Compra o
precatrio, paga 100 mil nele e o Estado aceita, ento a empresa paga o
precatrio, o Estado fica com um prejuzo de 500 mil, e a empresa quita a sua
dvida -> isso vem acontecendo o tempo todo. Tinha que proibir precatrio para
fazer recompensao tributria. O no cumprimento de precatrio acarreta
interveno federal em tese, contudo no caso de inexistncia de verba suficiente e
para quitar os dbitos precatrios entendimento pacfico do STF que a medida
incua, pois se retirar o governador e colocar o interventor este no ir conseguir
resolver o problema.

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Aula 24 Rio, 05.06.12 continuao...

Em algumas das hipteses de interveno tratada na ltima aula que vamos ter
ao de representao interventiva.

VII -> categoria chamada princpios constitucionais sensveis so to sensveis

que se violados acarreta a pior sano que o Estado pode ter, que a interveno
federal, perde a sua autonomia. Esses princpio sensveis so: a)forma
republicana , sistema representativo e regime
democrtico;; b)dignidade da pessoa humana; c)autonomia municipal; d)
prestao de contas da administrao pblica, direta e
indireta; e)aplicao do mnimo exigido estado tem um mnimo para gastar em
sade e educao.

Art. 35 -> hipteses de interveno dos Estado nos municpios:

I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos
consecutivos, a dvida fundada;
II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei;
III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita
municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino;
IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para
assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio
estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso
judicial.

possvel interveno estadual por violao de princpios sensvel estadual. A

Constituio Estadual pode estabelecer princpios sensveis estaduais.

Art. 36 -> a decretao de interveno depender:

 I -> quando tiver solicitao do Poder Executivo e do Poder Legislativo coagido
e impedido. Diferena entre solicitao e requisio - O algum que solicita
sempre o presidente da repblica art. 84, X -> competncia para interveno
federal do presidente -> decretar e executar a interveno federal -> algumas
situaes tem juzo poltico do presidente. Deciso exclusiva do presidente.
Quando tem a solicitao o presidente decreta se quiser, ele no obrigado a
decretar, juzo de discricionariedade do presidente da repblica. Se a coero
for contra o Poder Judicirio, passa a ser requisio do Supremo no o
Supremo que est sendo coacto ou impedido, a coero est sendo exercida
contra o Judicirio estadual -> O Supremo julga procedente a solicitao do
judicirio, e o Supremo requer ao presidente, sendo este obrigado a decretar a
interveno. obrigado a intervir, porque o Supremo j analisou que caso de
interveno. Se o presidente no intervir, ele fica sujeito a crime de
responsabilidade.

II -> nessas hipteses o tribunal determina e requer interveno. Caso de

interveno incua (ele deu na aula passada caso do precatrio).

III -> Supremo decide essa ao e o presidente obrigado a intervir tambm.

Todas as outras hipteses que no esto no art. 36 discricionariedade do

presidente. No art. 36 no, nessas hipteses ele obrigado a intervir, salvo no
casos de solicitao do inciso I. Em todas as outras o presidente obrigado a
intervir. Se no est no art. 36 juzo de discricionariedade do presidente. um
juzo poltico, deciso dele com exclusividade. Se ele no acha que caso de
interveno, ento voc no pode fazer nada. Se o presidente no quiser entrar
em guerra, ns no vamos.

Os pargrafos do art. 36 tratam de duas hipteses: interveno estadual e federal.

Pode ser interveno federal ou estadual. 1 -> quando no tem a fase judicial,
tem que ter a fase legislativa quando o judicirio j decreta que interveno, o
presidente tem que decretar, mas quando discricionariedade do presidente da
repblica, necessrio o controle do poder legislativo -> se for interveno
federal vai pro CN e se for interveno estadual vai para a assembleia legislativa.
Decreto de interveno, SE COUBER INTERVENTOR -> h decretao de
interveno sem interventor? Sim. Pode ter interveno sem ter interventor,
porque o que caracterizou a interveno foi o decreto de interveno -> o decreto
de interveno pode ser suficiente para reestabelecer a normalidade - No caso de
uma questo contra a ordem pblica (hiptese de discricionariedade) sai o
decreto de interveno, mas o presidente consegue colocar ordem na situao
antes de sair o decreto -> teve interveno, no teve interventor. Quando o
decreto suficiente para reestabelecer a normalidade possvel a hiptese de
interveno sem interventor.

No preciso nomear interventor e nem passar pelo Poder Legislativo, se s o

decreto bastou para reestabelecer a normalidade.

AO DE REPRESENTAO INTERVENTIVA

Art. 36, III, CRFB -> o legitimado nico -> procurador geral da repblica -> o
nico legitimado a mover essa ao. Essa ao, hoje, cabe em duas hipteses:
1)violao de princpios constitucionais sensveis, que esto no art. 34, VII ARI
nasceu da, s servia para isso, para ver se o Estado violou princpios sensveis;
2) hoje, tambm cabe na hiptese de violao de lei federal -> essa segunda
hiptese foi criada pela EC 45. Hoje, uma ao rara.

uma ao de controle concentrado concreto vamos ver se no caso concreto o

Estado violou princpio sensvel ou se houve recusa ou violao de lei federal.
Julgada procedente o presidente deve decretar a interveno federal.
concentrada porque s o Supremo julga, e concreto porque num caso
concreto.

Foi regulada pela lei 12.562/11.

Pelo art. 5 dessa lei cabvel liminar em ARI jurisprudncia antiga do STF
no admitia isso, por ser anlise concreta se confundia com o mrito. Mas
agora, o Supremo vai ter que admitir liminar. No tem jurisprudncia atual do
Supremo sobre isso.

Art. 11 da lei -> mostra que o presidente no tem discricionariedade, obrigado a

intervir, a cumprir com a deciso do STF. Tem esse artigo 11 por conta do art. 84,
X.

ADPF ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO

FUNDAMENTAL

Essa ao est prevista na CF art. 102, 1 - pelo artigo vemos que no uma
matria propriamente constitucional - O artigo no esclarece nada.

uma norma constitucional de eficcia limitada, ento precisa de norma

regulamentadora para produzir seus efeitos. Essa regulao veio com a lei
9882/99.
ADPF veio preencher um vcuo onde no caberia controle abstrato. Se no
cabe ADI, tem que caber alguma coisa, e essa alguma coisa seria a ADPF, de
forma a permitir que o controle abstrato tivesse incidncia mais ampla.

Art. 1 -> pode ser preventiva (evitar a leso) ou repressiva (reparar a leso).

Nem a lei e nem a CF definiram o que so preceitos fundamentais. O

entendimento da jurisprudncia, praticamente pacificado, que preceito
fundamental aquele que envolve princpios fundamentais (ttulo I a IV da CF),
direitos fundamentais (ttulo II), clusula ptrea e princpios constitucionais
sensveis.

Direito fundamental -> um gnero que possui 5 espcies direitos individuais,

coletivos, sociais, nacionalidade e polticos. -> abrir a CF no ndice sistemtico,
CF dividida em ttulos -> possui 9 ttulos o nome do ttulo II -> dos direitos e
garantias fundamentais -> os captulos so divididos em cada uma dessas 5
espcies. Tratados de direitos humanos tambm carregam direitos fundamentais,
tambm pode acarretar ADPF e tambm h direitos fundamentais espalhados pela
CF, no apenas no art.5. Mas direito fundamental aquele que tem a ver com
esses assuntos, esteja aonde estiverem na CF.

Pargrafo nico -> posso ter ADPF abstrata que seria esse artigo nica e ADPF
concreta que seria o art. 1, caput? Teria uma definio mista de ADPF. Essa
posio foi afastada pelo STF e a maior parte da doutrina no a segue. A ADPF
tratada como ao abstrata. O pargrafo nico uma ADPF direta, e o caput
uma ADPF incidental. Incidental porque pode ser discutida no curso de um
processo surge por provocao do STF, por violao de preceito fundamental
discutido no processo (processo sobre abortos -> surge caso de aborto de
anencfalos obrigar uma mulher a prosseguir com uma gravidez assim
tortura, a mulher no obrigada a ter essa estrutura psicolgica, obrigar a mulher
a prosseguir com uma gravidez desse tipo violao preceito fundamental).
Direta porque posso suscitar o STF diretamente, serve inclusive para lei ou ato
normativo municipal anterior CF.

Art. 2 -> os legitimados so os mesmo que da ADI. Fazer remisso ao art. 103,
CRFB. Inciso II foi vetado (no existe veto tcito).

Art. 4 -> ADPF tem carter subsidirio, ou seja, s cabe ADPF se no tiver outro
meio eficaz de sanar a lesividade. Mas isso no pode ser interpretado de forma
restrita no caso do aborto anencfalo tinha ao, mas no davam jeito, ento
teve que se criar outro meio. Por isso o carter subsidirio da ADPF.
Art. 5 -> cabe liminar em ADPF - O Supremo Tribunal Federal, por deciso da
maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de medida liminar na
argio de descumprimento de preceito fundamental.

1o Em caso de extrema urgncia ou perigo de leso grave, ou ainda, em perodo

de recesso, poder o relator conceder a liminar, ad referendum do Tribunal Pleno.

3 -> A liminar poder consistir na determinao de que juzes e tribunais

suspendam o andamento de processo ou os efeitos de decises judiciais, ou de
qualquer outra medida que apresente relao com a matria objeto da arguio de
descumprimento de preceito fundamental, salvo se decorrentes da coisa julgada.
ADPF incidental pode acontecer isso.

Art. 6, 1 -> cabe amicus curiae igual a ADI e ADC.

Art. 8 -> A deciso sobre a arguio de descumprimento de preceito fundamental

somente ser tomada se presentes na sesso pelo menos dois teros dos
Ministros.

Art. 11 -> modulao temporal da ADPF igual a ADI e ADC repete tudo
que falou no art. 27 da 9868.

DIREITOS FUNDAMENTAIS

-Geraes de Direitos

Direitos fundamentais tem historias, e por isso conseguimos cataloga-los em

algumas geraes de direitos. Temos que entender como que eles chegaram at a
CF e por que entraram nas Constituies.

O Absolutismo Monrquico falava sobre o poder absoluto do soberano O

Estado sou eu. Um dos maiores filsofos dessa poca foi Hobbes -> Hobbes
escreve o Leviat afirmando a natureza perversa do ser humano, tem uma
natureza m, e a partir dai parte de um conflito de todos contra todos. O estado de
natureza em Hobbes um estado catico, de guerra, de desconfiana, sendo o
homem o lobo do homem. Samos da natureza e vamos ? atravs de um contrato
abrem mo do seu poder, em favor do soberano -> melhor obedecer uma
ordem justo do soberano, do que viver no estado de natureza, e ao desobedecer a
uma ordem do soberano, volto ao estado de natureza, estado de guerra de todos
contra todos, ento um soberano injusto melhor do que a guerra de todos contra
todos. A garantia de direitos fica muito limitada, pois depende do rei.

John Locke -> Segundo Tratado sobre o Governo Civil -> tambm pensa que
vivamos na natureza, que era um estado de incerteza, porque eu podia ter um
direito natural (direito consagrado pela natureza, pelo fato de eu ser humano
direito vida, direito de propriedade), mas do que adiante eu ter esses direitos, se
no posso t-los garantidos? No posso conviver com essa certeza, no adiante
ter direito, se no tem a garantia desse direito. Criamos o Estado para garantir os
nossos direitos naturais o Estado atravs do soberano tem o objetivo de garantir
o direito natural dos sditos, se o soberano no garante os meus direitos naturais,
eu tenho um direito de resistncia, fato que Hobbes jamais admitiria. Voc pode
desobedecer o soberano, porque voc quer a manuteno do direito natural. Se o
soberano viola direito natural, ele que rompe o contrato, e eu no posso aceitar
que o soberano o viole, pois a obrigao dele garantir os direitos naturais.
Estado no pode fazer tudo o que quer.

Acontece a independncia dos EUA, colonos muito influenciados por Locke

queriam romper com o governo absoluto e ter maior liberdade na vida comercial
-> havia muito cobrana em cima deles, e entendem que o soberano no garantia
mais os seus direitos naturais, o rei estava violando os direitos naturais, e por isso
declaram a independncia.

Em 1787 Conveno de Filadlfia -> abolia a confederao e institui a

Constituio dos EUA. O constitucionalismo comea a nascer. Estavam
constituindo uma nova noo, uma nova forma de Estado. Criaram federao,
controle do poder poltico no pode ter governo absolutista, opressor ->
organizam federao, presidencialismo, vrias estruturas de limitao do poder
de estado, a fim de garantir a liberdade. Presidente no pode fazer tudo aquilo
que ele quer separao de poderes. Toda estrutura de limitao garantindo
liberdade e liberalismo econmico -> era importante que o Estado no intervisse
na economia -> mnima interveno do Estado.

Dois anos depois da Constituio Americana temos a Revoluo Francesa ideia

da revoluo o do liberalismo poltico, garantir a liberdade do povo com a
limitao do poder poltico. Contra o absolutismo monrquico. Pregava a
abolio do absolutismo e fim de privilgios do primeiro e segundo estados.
Proclamao dos Direitos dos Homens e do Cidado Liberdade, Igualdade e
Fraternidade.

Primeira dimenso dos direitos fundamentais -> era dos direitos de liberdade;
limitaes fortes ao poder do Estado; liberdades negativas na medida em que
impunham uma absteno de agir do Estado; liberdade de agir e de pensar;
liberdade de contratar. Estado no se meta, garanta apenas a minha liberdade.
Primeira dimenso -> Liberdade. Direito vida, propriedade, liberdade,
manifestao de pensamento, inviolabilidade do corpo, garantias judiciais.

Isso funcionou muito bem, at que outra revoluo aconteceu, a revoluo

industrial, at que mudou tudo. Mudou toda a infraestrutura da economia e da
sociedade, a modo de produo passa a ser industrial, poltica de cercamento do
campo, para produzir tem que ser industrial, o industrial tem a posse dos bens de
produo, se voc no tem a posse dos bens de produo, voc tem que vender a
sua fora de trabalho na rea industrial. Nova relao econmica, nova relao de
poder entre capital e poder, afirmao do capitalismo como sistema econmico.
Em termos de direitos fundamentais, eu tinha a primeira dimenso que estava
vigendo liberdade de contratao. Impossvel a boa negociao do salrio, da
jornada e das condies de trabalho em igualdade de condies com os
empregadores. Condies degradantes de trabalho. Essa liberdade de contratar
nas relaes de trabalho gerou baixos salrios, condies precrias das fbricas,
extensas jornadas de trabalho, uso de trabalho infantil e feminino, inexistncia de
direitos trabalhistas e previdencirios. Isso leva proibio de organizao de
sindicatos (no pode protestar por boas condies de trabalho) e questo social
como questo de polcia.

O comunismo nasce pelos excessos do capitalismo. Os trabalhadores comeam a

ser organizar.

Grave crise social pelas condies terrveis de vida da classe operria.

Lanamento do Manifesto Comunista de Marx e Engels, mesmo sendo proibido
se organizar em sindicatos, comeavam se organizar. Questo social -> diversas
lutas eclodiam para amenizar a questo social levantada pela industrializao e
excessivo acmulo de lucros; 8 de marco de 1957 -> mulheres queimadas vivas
dentro da fbrica por exigirem melhores condies de trabalho.

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Aula 25 Rio, 12.06.12 continuao...DIREITOS FUNDAMENTAIS

-Geraes de direitos fundamentais Evoluo Histrica dos Direitos

Fundamentais

Absolutismo monrquico, inexistncia de limitao de poder poltico e chegamos

s revolues liberais, que tem a ideia de garantir a liberdade e limitar o poder
poltico. Liberdade conta com o poder desptico. Trazemos nesse perodos os
direitos negativos, queremos uma no interveno do Estado, o Estado no pode
intervir na esfera econmica. Isso funciona por um bom tempo at que chega a
Revoluo Industrial.

Foi de fato uma revoluo, uma mudana muito grande na infraestrutura da

sociedade, modo de produo capitalista/industrial, e o capitalismo se afirma
como fora econmica e temos que o sujeito tinha que ser proprietrio para os
meios de produo. Forma-se a classe da burguesia e o proletariado tem que
vender a sua fora de trabalho para poder viver. Vigorava a liberdade de
contratar, liberdade para agir, para falar e por contrato. Se tinha liberdade para
contratar, contratava-se da maneira como as partes queriam, mas isso uma
verdade do campo de vista, pois, na pratica, o sujeito que tinha o maior poder
econmico que determinava essa situao, ou seja, no tinha liberdade para
contratar, o industrial que estabelece as regras, e oferece um salrio baixo, diz
que tem que trabalhar de segunda a segunda, sem nenhum folga, no tem frias e
o trabalho extremamente pesado, uma jornada de 14 horas por dia, sem
nenhuma proteo especfica (nem proteo ao trabalho feminino ou trabalho
infantil), nenhum direito trabalhista.

Essa situao vai levar ao comunismo, para combater os excessos do capitalismo.

Os trabalhadores comeam a se organizar, a leitura do manifesto comunista
trabalhadores comeam a se organizar em sindicatos e em uma srie de lutas.

A questo social continua, teve a Comuna de Paris, que foi um levante dos
operrios e o primeiro governo operrio da histria foi reprimida de forma
violenta e o exrcito francs matou cerca de 20 mil pessoas.

A Igreja entra nessa questo com a sua doutrina social papa edita a encclica
Rerum Novarum (coisas novas) -> tratava da dignidade humana nas relaes de
trabalho. O papa diz que o trabalhador tem direito a dignidade da pessoa humana
nas relaes de trabalho. A importncia disso que ele lana as bases do direito
do trabalho. Ele percebe que o trabalhador tem que ser tratado com mais
dignidade, ento ele trabalha com a necessidade de um dia de repouso, trabalha
com a ideia de uma remunerao mnima e justa para que o trabalhador possa
sustentar sua famlia com dignidade, direito frias. A Igreja Catlica quando
olha para o cenrio do homem v uma explorao de fato do homem pelo
homem, uma situao que reduz o trabalhador a farrapo humano, os sindicatos
estavam se criando, a represso policial no estava mais adiantando, Marx e
Engels estavam sendo lidos e seguidos, e ai a Igreja percebeu que uma mudana
de rota precisava se traar, pois quando tudo isso explodisse, a Igreja sabia que
iria explodir junto.

A Igreja lana a sua doutrina social alguma chance de algum industrial seguir a
orientao do papa? Nenhuma. S resolve quando o Estado intervm na
economia -> era uma necessidade, tinha que mudar, a liberdade de contratar no
estava mais dando conta, ento entra a segunda gerao de direitos fundamentais.
O Estado vai estar presente, vai ter uma atuao positiva, tem que garantir os
direitos dos menos favorecidos. Essa segunda dimenso de direitos uma outra
forma de trabalhar com a igualdade. A Constituio Mexicana de 1917 foi a
primeira a atribuir aos direitos trabalhistas o status de direito fundamental. A
Constituio de Weimar de 1919 foi a instituidora da primeira repblica alem e
a Constituio de 1934 do Brasil sofreu influncia da Constituio Alem,
instituindo os direitos sociais aos trabalhadores. Constituio de Weimar marco
fundamental de ascenso do Estado Social, extremamente liberal e democrtica,
reorganizou o Estado em funo da sociedade, no levando apenas em
considerao os interesses sociais, direito dos trabalhadores como direitos
fundamentais (Brasil s comea a ver isso em 1934). Dentro dos limites da
dignidade humana, garantida a liberdade econmica dos indivduos atuao
intervencionista do Estado na ordem econmica, para garantir essas situaes
bsica de pessoa humana.

Em 1917, aparece a Revoluo Russa, um novo modelo implementado, revolta

popular contra o sistema czarista (absolutista e praticamente feudal), ditadura do
proletariado.

Direitos Fundamentais de Segunda Dimenso -> Era dos Direitos Igualdade

(sentido material), forte participao do Estado na economia.

A revoluo industrial trouxe outras consequncias para alm do sculo XIX,

mudou o mundo, algumas consequncias vo aparecer agora, como o problema
ambiental, pois o progresso falava em destruir florestas isso aconteceu em toda
a Europa e nos EUA - as fbricas geravam muita poluio e s fomos perceber os
efeitos disso no sculo XX, trouxe problemas para as geraes futuras. Se
percebe que a questo ambiental no afeta um nico local, mas vrios pases e
todos os cidados. Nos anos 60 do sculo XX, inicia-se uma grande preocupao
com a ecologia, tinha que cuidar sim da questo ambiental, as empresas foram
tocadas em relao a isso, por causa da interveno do Estado. Temos tambm o
problema da fome anos 70/80 comeou uma onda de preocupao com a fome
na frica atinge o mundo, percepo da violao do direito a no morrer de
fome, comeamos a criar uma rede de solidariedade mundial, todos tem direito a
viver um ambiental saudvel e equilibrado, todos tm direito a no morrer de
fome, todos tm direito a viver em paz. Da mesma forma, o mundo repudia os
conflitos armados dos anos 60, percepo do direito paz.

Surge a terceira dimenso dos direitos fundamentais. H direitos que no

pertencem apenas um individuo ou a um grupo especifico, mas sim a toda a
coletividade, so direitos difusos, espalhados no corpo social, Direitos de
Solidariedade.

A primeira dimenso trabalhava com a liberdade, a segunda com a igualdade e a

terceira com a fraternidade. -> o lema da revoluo francesa. A evoluo histrica
dos Direitos Fundamentais coincide com o lema proposto pela Revoluo
Francesa. So as trs geraes bsicas de direitos fundamentais. Primeira
gerao direitos individuais, liberdade, Estado no intervm; segunda gerao o
Estado intervm, direito de igualdade; terceira gerao so direitos difusos, para
a coletividade e no individuais, so direitos de solidariedade. Em relao a essas
trs geraes, no h divergncia na doutrina, s nos que vieram depois desse.
Direito sobre o corpo (aborto, sexo), direito de informtica. Direitos
fundamentais tem essa caracterstica histrica, de estar sempre surgindo novos,
mas esses 3 ningum discute.

-Caractersticas dos direitos fundamentais:

1)Historicidade -> os direitos fundamentais tm uma evoluo histrica, uma

gerao de direitos no sucede a outra, mas se agregam, hoje, trabalhamos com
as 3 geraes.

2)Inalienabilidade -> No se pode inalienar os direitos fundamentais porque estes

no tm contedo econmico.

3)Irrenunciabilidade -> No se pode renunciar a um direito fundamental, no se

pode abrir mo pura e simplesmente de um direito fundamental.

Art. 5 - todos os direitos fundamentais podem ser ponderados, no existem

direitos fundamentais absolutos. No h como saber prima face qual direito
prevalece.

Princpio da unidade da Constituio a Constituio una, no pode haver

inconstitucionalidade dentro dela.

Os iguais so tratados igualmente e os desiguais desigualmente na medida de

suas desigualdades, ento, apesar da CRFB prever a igualdade entre homens e
mulheres no inconstitucional, por exemplo, o art. da CRFB que prev o
alistamento militar para os homens e no para as mulheres, pois essa distino
serve para a proteo das mulheres. A Lei Maria da Penha tambm no viola a
CRFB, pois protetiva da mulher.

Igualdade do 5 caput em relao s cotas: mesmo raciocnio, mas mais difcil

de defender. Se deve ao racismo, as pessoas que sofrem com o racismo esto em
situao de desigualdade, e as cotas servem para equilibrar isso.

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Aula 26 Rio, 14.06.12 continuao...DIREITOS FUNDAMENTAIS

Anlise dos direitos expressos na Constituio art. 5.

Inciso I -> Princpio da igualdade.

Inciso II -> Princpio da legalidade. Exemplo: Ningum obrigado a aceitar

cheque, pois no h nenhuma lei que obrigue um estabelecimento a isso. Em
direito empresarial isso diferente, pois os costumes so uma fonte do direito
muito forte. Aqui um direito fundamental como gnero, e individual como
espcie, pois voltado para o cidado. Outro exemplo: Prostituio. No h uma
proibio quanto a isso. No crime, nem proibio. Porm, a explorao da
prostituio que no permitida (no se pode ser cafeto).

Art. 37, caput -> Princpios da administrao pblica. O princpio da legalidade

est contido neste artigo. um princpio setorial da administrao pblica. Aqui
este princpio ser um pouco diferente, pois ser um Princpio de ESTRITA
legalidade. Se no uma conduta estritamente permitida, a administrao pblica
no pode t-la.

Inciso III -> Tortura.

Inciso IV -> livre manifestao do pensamento, voc pode se expressar de

maneira livre. Mas importante lembrar que no existe direito fundamental
absoluto todo direito fundamental pode ser relativizado, especialmente diante
de outros direitos. Esse inciso no significa que o sujeito pode falar tudo aquilo
que ele deseja sem ser responsabilizado voc ser responsabilizado por isso
sim, por isso que vedado o anonimato. Voc pode falar o que quiser, mas ter
que arcar com as consequncias disso.

Posso me valer de um pseudnimo? Posso. Isso no viola a garantia. Posso ter

um blog e assinar com um pseudnimo - O problema as pessoas pensarem que
a internet um mundo livre, em que voc pode escrever qualquer coisa que
pensa, tem at a utilizao de nicks, em vez de pseudnimo, mas tanto nesse
caso, como no caso de pseudnimo, voc pode ser responsabilizado sim.

E num jornal como fica? Ou um artigo no assinado no jornal? Quem

responsvel? O jornal sempre h algum a ser responsabilizado. Eu tenho como
localizar o escrito.

A internet no pode ser um territrio livre em que voc pode escrever o que
quiser e afetar a honra das pessoas. A polcia tem mecanismos para achar quem
est escrevendo o que no podia.

No caso de biografia no autorizada, ou jornal no autorizado, possvel ordem

judicial exigindo o recolhimento dos livros ou do jornal? Sim, porque no existe
direito fundamental absoluto.

Quando falamos em liberdade de expresso, falamos em liberdade com

responsabilidade por isso mesmo que o direito fundamental no absoluto.
H possibilidade do judicirio de impedir determinados atos, a deciso de
impedir a circulao de peridicos, por exemplo, mas ai so casos excepcionais.
uma deciso excepcional dada liberdade de expresso, mas pode ser tomada
por fora do art. 5, XXXV, onde a mera ameaa de direito pode ser tutela do
poder judicirio.

Inciso V -> assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo. Sobre

direito moral o artigo 5, inciso X. O inciso V trata basicamente do direito de
resposta.

Marco Aurelio diz que o judicirio no pode impedir a circulao de jornais - o

abuso da liberdade de expresso no inciso IV, leva a responsabilidade, mas no
ao impedimento de exibir o material. O que existira a responsabilidade disso
que se deve responder, tem que ter direito de resposta proporcional ao agravo ->
mas no essa a posio majoritria.

O direito de resposta fundamental em democracias para que voc possa ter a

responsabilidade em cima da liberdade de expresso. O direito de resposta deve
ser proporcional ao agravo.

No h s casos de direito de resposta em situaes polticas, pode haver tambm

entre particulares. Um carro corsa fechou um nibus, e causou um acidente. Um
jornal contou o acidente, publicou a matria ocupando a pgina inteira do jornal,
falando que o senhor fulano do carro corsa tal, fez uma manobra proibida e
ocasionou o acidente, o fulano que foi citado ao ver seu nome no jornal no
gostou, pois no foi ele que cometeu o acidente, o carro j no era mais seu, mas
ele no comunicou ao DETRAN. Ele entrou com um direito de resposta, mas o
jornal disse que no tinha culpa, pois ele teve a preocupao de ir at o DETRAN
e ver quem era o dono do veculo, mas o judicirio disse que isso no era
relevante, pois o que o jornal deveria ter feito ver quem era o motorista e no o
dono do carro, afinal o que mais existe hoje comodato de carro. O direito de
resposta foi concedido, e ento o jornal teve que publicar na pgina inteira do
jornal novamente o direito de resposta, sendo proporcional ao agravo.

-Inciso X -> so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das

pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao dano material um dano patrimonial, quantificvel,
patrimnio tem que ter expresso econmica necessariamente. Existe o dano
moral, que no atinge patrimnio, ele basicamente atinge a dignidade da pessoa
humana, uma situao de desonra, vergonha, um sofrimento moral.

Dano imagem, dano moral, tudo isso tambm pode ser relativizado
(ponderao de princpios e valores analise do caso concreto). Sempre quem
tem situao de dano moral a nica soluo analisar o caso concreto. Caso da
Mait Proena ter posado nua para a playboy -> porm um jornal pegou uma foto
dele, antes do lanamento da revista e estampou essa foto na primeira pgina -
ela moveu ao de dano material e moral em face do jornal -> cabe o dano
material (explorao econmica da imagem) -> quando ela assinou com a
playboy, a playboy pagou para que ela posasse nua, isso tem um preo, se voc
quer ter uma foto da Mait Proena para aumentar a venda do seu jornal, pague;
agora a questo do dano moral -> deve ser concedido ou no? Voc tem que
conhecer todas as situaes do caso concreto, tem que saber como a foto, se os
seios dela foram expostas, se foi a vulva que foi exposta a foto que foi
publicada uma foto que ela estava nua, mas era uma de foto artstica em que a
mulher estava se cobrindo com o prprio corpo, cobrindo uma das partes ntimas
dela tem que se preocupar com isso, com o caso concreto -> se os seios dela
estivessem expostos caberia dano moral com certeza. Ela no estava vestida, mas
tambm no houve exposio das partes ntimas. Porm o pblico de quem
compra o jornal um e de quem compra a playboy outo, no qualquer um que
vai ter acesso, j o jornal qualquer que passa pela banca, mesmo que no compre
o jornal, ter acesso ao jornal. A questo que ela no concordou que a foto dela
fosse publicada na foto. O judicirio tambm no sabia o que fazer, os tribunais
se dividiram -> um dos votos foi que o dano moral quando a vtima sente dor
na alma, situao de vexame, constrangimento, sofrimento, vergonha, e ela sendo
uma das mulheres mais linda do Brasil, o seu corpo lhe causa alegria e no
vergonha e sofrimento, no cabendo ento dano moral. Mas o STJ reformou a
sentena e concedeu o dano moral -> ela concordou aparecer desnuda na revista
da playboy, mas no em outros meios de comunicao.

Outro caso -> uma estudante universitria foi para praia em Santa Caterina e l
resolveu fazer topless essa praia em que ela estava no de nudismo. Ela
tirou a parte de cima do biquni, e ficou com os seios expostos, sendo que era
uma praia muito frequentada. Acontece que ela foi fotografada e apareceu no
jornal, no dia seguinte, a foto dela com os seis nus, sem tarja com a legenda :
calor de 40 em Floripa, logo na capa do jornal. O jornal entregue na porta das
casas aos assinantes, eis que o pai dela pega o jornal e reconhece a filha com os
seios expostos no jornal, mas no foi s o pai que viu a foto, como todos os
amigos da faculdade. Ela moveu ao alegando violao ao direito de imagem e
dano moral -> professor acha que caberia indenizao ela se expos por vontade
prpria, mas houve vontade dela de se expor para as pessoas que estavam ali
naquela localidade, foi uma opo dela, ela concordou com isso, mas ela no
concordou que a exibio dela nua fosse para um jornal que circulasse em toda a
cidade, e que estaria sensvel a colegas de faculdade, de trabalho, ela poderia ser
facilmente reconhecida em uma entrevista de emprego (j que a cidade
pequena), e tudo isso prejudica a vida dela, cabendo dano moral. Ela concordou
em se expor para o pblico da praia e no para o pblico amplo se formos
comparar, bem parecido com o caso da Mait Proena. Mas o STJ no
concedeu o pedido de dano moral, pois disse que ela se exps porque quis, ela
quis correr risco de algum fotografa-la -> como ela optou correr o risco, no
cabe dano moral, ningum pagou para ela tirar suti, ela quis correr esse risco. ->
mas o professor acha errado, pois j acha errado algum fotografar e colocar em
rede sociais, ainda mais o jornal fazer isso, que se aproveitou economicamente
dela assim como o caso da Mait em que teve explorao econmica dos
jornais tambm. Para o professor isso seria contradio, ento. No teve nem
dano material, porque ela no era figura pblica, no usava a imagem de forma
econmica.

Quando se tem fato jornalstico, permitido que a pessoa seja retratada sem
maiores problemas. No cabe ao Judicirio ditar o que e o que no fato
jornalstico e no cabe a autorizao da utilizao da imagem, e no cabe
indenizao ento. Quando o evento vai ser possvel de ser jornalstico no cabe
autorizao do uso de imagem.

O caso da Cicarelli. Caso do Chico Buarque.

-Inciso VI -> inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo

assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e a suas liturgias.

Mas no pode ter culto envolvendo sacrifcios humanos no posso dizer que
vida prevalece sobre liberdade religiosa, pode dizer que nesse caso concreto,
direito vida deve prevalecer liberdade religiosa e pelo princpio de unidade da
Constituio, esta tem que ser interpretada harmonicamente, ento quando fala
em liberdade de culto tem que harmonizar esse direito com todos os outros,
inclusive com o que trata de direito vida, ento no pode sacrifcio porque a
vida um direito fundamental indisponvel, no pode ceder a sua vida a outrem,
e com isso respondemos juridicamente. O que diferente da situao do
Testemunha de Jeov (caso da transfuso de sangue).

E o caso de sacrifcios de animais? Art. 225, 1, VII -> no pode submeter

animais crueldade. Um animal no pode ser sujeito de direitos, s pode ser
sujeito de direito pessoa fsica ou jurdica, pois precisa ter personalidade para
ser sujeito de direitos. Animal objeto, um bem. Ento posso me utilizar de um
animal para me alimentar, mas no me utilizar de pessoas. Mas a crueldade
desmedida e desnecessria diferente diferente j houve condenaes por
crueldade contra animais -> caso dos adolescentes que amarraram as patas de
cachorro no para-choque do carro e saram dirigindo. Mas os casos de utilizar
animais em sacrifcios religiosos permitido, como no caso do candombl, em
que uma questo cultural e difundida. tem que ponderar com uma questo
religiosa que existe no Brasil h anos, e animal no sujeito de direito. A
crueldade ter o tratamento cruel com animal sem uma razo. A questo da
religiosidade e da alimentao justificam. O caso dos rodeios tambm cultural,
ento permitido.

Matria da G2: Controle abstrato, e pouca coisa de direitos fundamentais.

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Aula 27 Rio, 03.07.12 Aula extra depois da G2 continuao....DIREITOS

FUNDAMENTAIS

Art. 5
-XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para
prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

E o quarto de hotel/motel? Pode-se entrar no quarto dele forosamente sem

autorizao judicial no meio da noite? O quarto de hotel se equivale casa? Sim,
o que vale para casa, se aplica ao hotel. E o escritrio de advocacia tambm.
Pode ter busca e apreenso em escritrio de advocacia, mas tem que ter alguns
requisitos para isso que esto no Estatuto da Ordem.

Casos em que voc pode entrar sem o consentimento de morador: flagrante, ou

durante o dia por ordem judicial (mandado). Munido de mandado o oficial pode
entrar na casa de uma pessoa sem o consentimento dela durante o dia o que
dia? Existem trs correntes para definir o que o dia -> 1)dia o expediente
forense (essa no tem mais defensores tribunais tem autonomia, cada um tem o
seu expediente, ento seguindo essa teoria seria tudo uma baguna, pois cada um
teria um horrio diferente. No d para trabalhar com esse critrio, por isso ele
foi abandonado); 2)Jos Afonso defende o dia sendo de 6h s 18h esse critrio
no est de acordo com a realidade, pois no inverno escurece mais cedo, temos o
horrio de vero; 3)STF diz que o diz o perodo correspondente entre a
alvorada e o crepsculo, do nascer do sol ao pr do sol. Art. 172, CPC ->
autoriza a citao fora do expediente forense, atendendo ao 5, XI, s pode fazer
ento durante o dia; pode ser fora do expediente, desde que seja feito at o pr do
sol -> h posio do Supremo sobre o assunto em RE: no cabe falar em citao
por desobedincia porque o oficial no poderia cit-lo a noite, no d autoridade
para que o juiz d mandado de citar noite, o que o juiz pode dar autorizao
para citar fora do expediente, mas no noite. No pode citar noite, no
interessa o art. 172, 2.
-XII -> inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas,
de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma
que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual
penal;

Parece que s a comunicao telefnica que pode ser quebrada por ordem
judicial, mas no, qualquer tipo de comunicao. Pode ter quebra de sigilo em
e-mail tambm.

S pode ser em caso de crime. No pode grampear o telefone da mulher ou do

homem para saber se um dos dois tem amante, nem quebrar o sigilo do e-mail de
um dos dois, traio no caso de crime.

Quando empresa d internet e e-mail para funcionrio, a empresa pode verificar o

e-mail dele, sem autorizao judicial, pois nesse caso ferramenta de trabalho. O
computador da empresa e instrumento de trabalho.
Esse inciso exemplo clssico de norma constitucional de eficcia contida: no
precisa de norma regulamentadora, mas sim norma que limite o seu alcance. S
pode restringir o sigilo de comunicaes pela lei, seria inviolvel, e esse direito
s seria contido por uma lei -> at a lei 9296/96 esse direito era absoluto. O
direito ao sigilo de comunicaes era absoluto at essa lei, passando a ser restrito
por essa lei.
-XIII -> livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer;

Outro exemplo de norma de eficcia contida.

- XIV -> assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da

fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;

No tem liberdade de imprensa sem esse inciso. direito do jornalista no

informar a sua fonte, quem passou aquela informao a ele.

-XV -> livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo

qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus
bens;

Tudo pode ser restrito em caso de estado de stio.

-XVI -> todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao
pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio
anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso
autoridade competente;

Direito coletivo, direito de liberdade.

-XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter
paramilitar;

-XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas

independem de autorizao, sendo vedada a
interferncia estatal em seu funcionamento;

-XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas

atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o
trnsito em julgado;

-XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;

-XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm

legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;
-XXII - garantido o direito de propriedade;
-XXIII - a propriedade atender a sua funo social;
-XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade
ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao
em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;

A desapropriao tambm pode ser por causa de reforma agrria, a chamada

desapropriao sano.

-XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar

de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se
houver dano;

-XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que

trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos
decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar
o seu desenvolvimento;

-XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou

reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar;

-XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:

a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da
imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem
ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas
representaes sindicais e associativas;

-XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio

para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das
marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o
interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;

Tudo que voc cria na empresa, pertence empresa, no seu. Algumas

empresas do bonificao a empregados que tem grandes ideias, mas no
obrigatrio.

pegar com o Guilherme.