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Mecanismos de solucin de conflictos

A MODO DE INTRODUCCIN

El derecho como un componente de la sociedad, requiere no solo la presencia


de normas que regulen desde un punto de vista esttico las relaciones entre los
particulares, sino de otro tipo de normas que permitan darle vida a las
anteriores, es decir, presentar un derecho en movimiento y esto solo se puede
lograr con la aplicacin de normas de carcter dinmico.

Las normas de carcter dinmico implican traer de inmediato las normas


procesales, las cuales dinamizan la existencia misma del derecho. La actividad
judicial permite el paso de la norma general, impersonal y abstracta a una
norma concreta y de efectos particulares, la sentencia.

Toda esa actividad judicial se encuentra regulada por el legislador, siendo sta
desarrollo de principios constitucionales como el debido proceso, la igualdad, la
doble instancia, los cuales conforman los pilares del proceso y de las distintas
instituciones que lo integran. El proceso se convierte en la actualidad en la
herramienta de la civilidad, solo con este se logra mantener la vida en
comunidad, una convivencia pacfica.

El proceso se convierte as en el eje de un derecho procesal que tiende a


explicar sus instituciones partiendo para ello no solo de lo conceptuado en unos
lmites territoriales, por el contrario hoy debe pensarse en un derecho procesal
ms amplio que retome principios e instituciones portadoras de garantas para
las partes. Un derecho globalizado desde sus conceptos y territorial en su
aplicacin, pero con la posibilidad de romper sus barreras, creador de nuevas
fronteras, pertenecientes a sistemas jurdicos universales. El derecho procesal
es un rgimen para procesar derecho. Es decir, para crearlo, para reformarlo,
para aplicarlo .

El Derecho como ciencia o teora cientfica aparece desde la postura


kelseniana al establecer que el objeto de estudio del derecho son las normas, y
definiendo este desde un punto de vista normativo, sin desconocer que este
hace parte de un sistema social . Pero la aproximacin al derecho no solo
puede ser desde la norma, hoy por hoy se observa una ptica del derecho
desde un componente social, no como algo que irradia lo dems, sino como
aquello que es irradiado por otras teoras o ciencias.
MECANISMOS ALTERNOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS Y RAZON DE
SER DEL PROCESO

A travs de la historia se han presentado mltiples formas de resolver


conflictos. Dentro de estas variadas formas se encuentran: LA AUTOTUTELA y
LA HETEROTUTELA. Al hablar de conflictos nos estamos ubicando en una
etapa preprocesal. Conforme a criterios establecidos por la doctrina el conflicto
se origina en un choque de intereses, es decir no se ha satisfecho alguna
necesidad humana. En el proceso lo que se presenta es una controversia, y
esta se conforma con la integracin del litigio (demanda y contestacin). Dentro
de estos conceptos puede sealarse tambin el juicio, el cual significa la
actuacin final dentro del proceso, esto es el momento en el cual el juez
procede a dictar sentencia.

El desarrollo de estas formas de solucin de conflictos juega un papel


trascendente en la consecucin del fin ltimo del proceso, la justicia, y tal vez el
lograr con las decisiones de los jueces una convivencia pacifica. Este ltimo
constituye un fin del Estado, conforme se consagra en el artculo segundo de la
Carta Poltica Colombiana. No es una tarea que corresponda exclusivamente a
la funcin judicial, si no a cada una de las ramas del poder pblico.

Las etapas que ha tenido la humanidad han llevado a buscar formas de


solucionar los problemas que surgen de vivir en comunidad. La necesidad de
compartir espacios con finalidades como el satisfacer necesidades, la
consecucin de bienes propios (propiedad privada), etc., pueden llevar a la
generacin de problemas desestabilizantes de la sociedad.

AUTOTUTELA

Cuando hablamos de autotutela se establece la solucin del conflicto por las


partes. nica y exclusivamente las partes solucionan bien sea de manera
amigable o violenta el conflicto, esto es, de manera unilateral o bilateral. En
algunas ocasiones la fuerza se impone y en otras ocasiones en conflicto se
soluciona en forma de dialogo. Dentro de esta primera forma de solucin de
conflictos se encuentran las siguiente maneras de ejercitarla, algunas legales
otras abiertamente ilegales.

En la autotutela no interfiere en ningn momento terceros que ayuden a la


solucin del conflicto. Situacin que si se presenta en otros mecanismos
alternos e incluso en el mismo proceso judicial.

1. Autodefensa: Puede definirse como una forma de imposicin de la fuerza por


una de las partes, es un uso arbitrario de la fuerza, sin limitaciones de ninguna
clase. Es defender su derecho con la vulneracin de los derechos de los
dems.
El fin del proceso es la consecucin de armona social, mas con la utilizacin
de esta forma de solucin, considero, se abre la puerta para la violencia, para
el nimo de venganza. No solo existen estas formas autodefensa, la legislacin
nacional e internacional han establecido otros mecanismos de solucin, a
manera de ejemplo cito las siguientes: la legtima defensa, estado de
necesidad, la huelga, el derecho de retencin y la guerra. Cada una de estas
figuras tiene una regulacin especial en las distintas reas del derecho.

Con la inquisicin se muestra por parte del Estado un poder total llevando a la
imposicin de sanciones de forma unilateral, como una muestra ms de
autodefensa.

2. La transaccin: es un acuerdo de voluntades, que tiene por finalidad


modificar o extinguir una obligacin, bien sea por una variacin en el objeto de
la obligacin (novacin) o por acuerdos que pongan fin a esta. Con lo anterior
puede sealarse que esta forma de solucin de conflictos es una convencin
que requiere de cierto tipo de solemnidades para que pueda generar efectos
procesales, y uno de los requisitos es el presentarse por escrito, adems la
transaccin debe hacerse sobre cosas susceptibles de transaccin, con esto
quedan eliminados los derechos personalsimos como los referentes al estado
civil de las personas.

El convenio de transaccin surte dos efectos importantsimos hace transito a


cosa juzgada y presta mrito ejecutivo. Los asuntos debatidos bajo esta forma
de solucin no pueden debatirse de nuevo, salvo que toque situaciones
diferentes a los planteados en el acuerdo.

3. ALLANAMIENTO

Es una forma de terminacin anticipada del proceso, con este se busca evitar
llegar a la sentencia, es decir, es un mecanismo eminentemente procesal. Si
bien es cierto es una figura que se aplica en el contexto procesal la decisin de
allanarse es unilateral, solo interfiere en ella la voluntad del accionado.

El artculo 93 del C.P.C. establece que el allanamiento puede realizarse en


la contestacin de la demanda lo en cualquier momento anterior a la sentencia
de primera instancia. Con esto se quiere mostrar que este mecanismo debe
ser expreso, no se presenta por el silencio que la parte demandada pueda
presentar dentro del proceso.

El allanamiento es el reconocimiento expreso de los fundamentos fcticos de la


demanda, adems de las pretensiones invocadas, generando con esta decisin
una terminacin anormal del proceso, en caso de ser aceptado por el juez. Este
mecanismo produce siempre una providencia desfavorable para el allanado,
con el beneficio de la exoneracin del pago de costas procesales.
4. DESISTIMIENTO

Es la decisin unilateral del demandante de renunciar a las pretensiones


propuestas en la demanda. Al igual que el allanamiento debe estar libre de los
vicios de la voluntad.

La aplicacin de este mecanismo produce una sentencia absolutoria, la cual


hace trnsito a cosa juzgada y por lo tanto no se puede debatir nuevamente
estos hechos en un proceso diferente. Otra situacin distinta es la posibilidad
de retirar la demanda antes de ser notificada, en este caso no generara
ninguno efecto procesal.

Cuando se habla del desistimiento la demanda debe de estar notificada,


establecindose la controversia procesal, de ah las consecuencias sealadas
en la parte inicial de este acpite.

HETEROCOMPOSICIN

Esta se presenta cuando interviene en forma activa un tercero en la solucin


del conflicto o la controversia. De las distintas formas de heterocomposicin
puede sealarse el arbitraje y el proceso.

1. Arbitraje:

El artculo 111 de la ley 446 de 1998 establece: El arbitraje es un mecanismo


por medio del cual las partes involucradas en un conflicto de carcter
transigible, defieren su solucin a un tribunal arbitral, el cual queda
transitoriamente investido de la facultad de administrar justicia, profiriendo una
decisin denominada laudo arbitral

Con lo anterior se muestra que el arbitraje es un mecanismo alterno de


solucin de conflictos que busca descongestionar los despachos judiciales,
adems de ejercer una justicia pronta y eficaz.

La Corte Constitucional en sentencia C-1038 de 2002, define y caracteriza el


arbitraje de la siguiente forma:

La jurisprudencia ha determinado que, conforme a la Carta, el arbitramento


es un mecanismo jurdico en virtud del cual las partes en conflicto deciden
someter sus diferencias a la decisin de un tercero, aceptando anticipadamente
sujetarse a lo que all se adopte. Mecanismo que tiene ciertas caractersticas
bsicas: (i) es uno de los instrumentos autorizados para que los particulares
puedan administrar justicia; (ii) est regido por el principio de habilitacin o
voluntariedad, pues el desplazamiento de la justicia estatal por el arbitramento
tiene como fundamento un acuerdo previo de carcter voluntario y libre
efectuado por los contratantes. Adems (iii) el arbitramento es temporal, pues
la competencia de los rbitros est restringida al asunto que las partes le
plantean. El arbitramento (iv) es tambin de naturaleza excepcional pues la
Constitucin impone lmites materiales a la figura, de suerte que no todo
problema jurdico puede ser objeto de un laudo, ya que es claro que existen
bienes jurdicos cuya disposicin no puede dejarse al arbitrio de un particular,
as haya sido voluntariamente designado por las partes enfrentadas.
Finalmente, (v) la Corte ha destacado que la voluntariedad del arbitramento no
excluye que la ley regule la materia, pues el arbitramento es un verdadero
proceso, a pesar de que sea decidido por particulares, y por ello est sujeto a
ciertas regulaciones legales, en especial para asegurar el respeto al debido
proceso

Adems de lo anterior puede sealarse que el artculo 116 de la Constitucin lo


establece como una excepcin a la jurisdiccin. La jurisdiccin esta en cabeza
de la rama judicial, y siendo ms exactos en los jueces de la Repblica, pero
de manera excepcional el artculo citado incluyo a cierto particulares para
decidir el derecho controvertido por las partes. El particular, rbitro, de la ley y
no de las partes, como lo anota Ugo Rocco: las partes compromitentes no
confieren a los rbitros un poder jurisdiccional que ellos no tienen y que, por
ende, no podran en ningn caso trasmitir a los rbitros; los partes actan,
dentro de los lmites de su autonoma privada, poniendo en existencia una
convencin privada que, en si misma, solo produce entre las partes efectos
jurdicos privados . Es solo por mandato legal o constitucional que un
particular puede ejercer la jurisdiccin.

Dentro de las exigencias del arbitraje se encuentra que el derecho discutido


sea susceptible de transaccin, es decir es un derecho que se encuentra a la
libre disposicin de las partes contradictorias, aquellos derechos intransigibles
no pueden someterse al debate arbitral.

Conforme a lo anterior puede decirse que el arbitraje es un equivalente


jurisdiccional, tema que ser tratado ms adelante. Sin embargo el particular
esta temporalmente investido de definir el derecho cuestionado por las partes
mediante un laudo, el cual tendr la misma fuerza que una sentencia.

El arbitraje como mecanismo de solucin de conflictos esta regulado por la ley


446 de 1998 y en su artculo 112 establece las clases de arbitraje: el
arbitraje podr ser independiente, institucional o legal. Con esto se enfatiza
en la autonoma de la voluntad de las partes dentro de esta figura procesal.
Con el arbitraje independiente se deja al acuerdo de las partes las reglas de
procedimiento que se aplicaran en la solucin del conflicto. A pesar de
encontrarse esta facultad para las partes no ha sido de aplicacin en nuestro
contexto. El institucional es el creado por los distintos centros creados para
desarrollar esta actividad, es decir, cada centro de arbitramento puede tener
sus propias reglas. Y el legal es el establecido por la ley, siendo este ltimo
subsidiario, solo se aplicara a falta de los otros dos.
Tambin el arbitraje puede ser en derecho, en equidad o tcnico. El primero es
aquel en el cual la decisin est fundada en el ordenamiento jurdico vigente,
esto en las normas creadas por el legislador. Para este evento seala la
mencionada ley que el rbitro debe ser abogado. Siempre que no se manifieste
expresamente otra forma de arbitraje, se entender que este ser en derecho.
En materia administrativa el arbitraje siempre ser en derecho.

El arbitraje en equidad es aquel en el cual los rbitros deciden segn su sentido


comn y criterios de justicia. Al hablar del sentido comn deber tomarse este
como lo ms cercano a la justica conforme las reglas de la experiencia. Y el
arbitraje tcnico es cuando el rbitro usa un conocimiento especfico sobre una
ciencia arte u oficio, en este caso no puede asimilarse la figura del rbitro como
el perito, el segundo solo constituye un medio de prueba para llevar al juez a la
certeza, el rbitro pone su conocimiento especfico para fundar el laudo.

El desarrollo del arbitraje, conforme lo consagra la ley 446 de 1998 se hace en


dos fases. Una prearbitral y arbitral. La fase prearbitral se encuentra a cargo
del director del centro de arbitraje, esta fase ha sido considerada por la doctrina
de la Corte Constitucional como Judicial, y se encuentra confirmado en la
sentencia C-1038 de 2002:

El hecho de que el Legislador haya decidido regular los centros de


arbitramento y atribuirle algunas competencias en la llamada fase prearbitral no
es en s mismo inconstitucional, pues la voluntariedad del arbitramento no
excluye que el Congreso pueda regular el proceso arbitral. Esta competencia
del Legislador es clara, no slo porque expresamente el artculo 116 superior
indica que el ejercicio de la funcin arbitral se adelanta en los trminos que
determine la ley, sino adems porque esa intervencin legislativa aparece
necesaria para amparar el derecho al debido proceso. Por ello esta Corte haba
sealado con claridad que el legislador goza de plena autonoma para dictar
disposiciones tendientes a desarrollar el ejercicio de funciones judiciales por
parte de particulares a travs de la institucin del arbitramento y, de esta forma,
regular un procedimiento reconocido desde la propia Constitucin como una
forma alternativa de resolver conflictos jurdicos...

Corresponde a esta etapa la admisin del arbitraje, la audiencia de conciliacin


y la designacin de los rbitros, cuyo nmero ser impar, esto con el fin de
evitar empates, adems su nmero variar conforme a la cuanta de la
pretensin que se este debatiendo.

La segunda fase se iniciara con la instalacin del tribunal de arbitramento, y


durante este se realizarn el debate factico y jurdico, procedindose a terminar
este con el laudo.
A este mecanismo de solucin de conflictos que se viene desarrollando se llega
por voluntad de las partes, bien sea a travs de un clausula arbitral, la cual
consiste en que las partes interesadas convienen en que las diferencias que
puedan surgir entre ellas en el desarrollo del contrato o en su interpretacin
sern dirimidas por un tribunal arbitral y no ante los jueces ordinarios. O
tambin puede establecerse mediante compromiso, el cual es el acuerdo una
vez iniciado el proceso.

El trmite arbitral finalizara mediante laudo, el cual tendr dos efectos


procesales: transito a cosa juzgada y prestara merito ejecutivo.

La segunda forma de heterocomposicin, el proceso se estudiara a lo largo de


este libro.

2. La Conciliacin

De los distintos mecanismos de solucin de conflictos solo queda por describir


la conciliacin, mecanismo que no puede ubicarse como autocomposicin o
heterocomposicin, de ah que se le tome en forma hibrida, en este una tercera
persona llamada conciliador propone formulas de arreglo pero no tiene la
facultad de exigir o imponer.

La conciliacin puede definirse como un mecanismo de resolucin de


conflictos a travs del cual, dos o ms personas gestionan por si mismas la
solucin de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado,
denominado conciliador. Su procedibilidad esta admitida respecto de todos los
asuntos susceptibles de transaccin, desistimiento y aquellos que
expresamente determine la ley

La Corte Constitucional ha establecido sobre el objeto de la conciliacin lo


siguiente: Busca involucrar a la comunidad en la resolucin de sus propios
conflictos, mediante la utilizacin de instrumentos flexibles, giles, efectivos y
econmicos que conduzcan al saneamiento de las controversias sociales y
contribuyan a la realizacin de valores que inspiran un Estado social de
derecho, como son la paz, la tranquilidad, el orden justo y la armona de las
relaciones sociales; adems de que persigue la descongestin de los
despachos judiciales, reservando la actividad judicial para los casos en que sea
necesaria una verdadera intervencin del Estado. La conciliacin es un
procedimiento por el cual un nmero determinado de individuos, trabados entre
s por causa de una controversia jurdica, se renen para componerla con la
intervencin de un tercero neutral -conciliador- quin, adems de proponer
frmulas de acuerdo, da fe de la decisin de arreglo y el imparte su aprobacin.
El convenio al que se llega como resultado del acuerdo es obligatorio y
definitivo para las partes que concilian
Conforme a la anterior definicin la conciliacin es un mecanismo alterno que
pretende la solucin del conflicto o la controversia. La conciliacin puede ser
entonces judicial o extrajudicial.

La conciliacin extrajudicial es la que se realiza por fuera del proceso y puede


darse antes o simultneamente. Este tipo de conciliacin se exige en algunos
asuntos para poder poner en movimiento el rgano judicial, es decir, la
conciliacin se convierte en requisito de procedibilidad en asuntos civiles, de
familia, comerciales, policivos, conforme se encuentra consagrado en la ley 446
de 1998, decreto 1818 de 1.998 y ley 640 de 2001.

El artculo 35 de la ley 640 de 2001 seala: Requisito de Procedibilidad. En los


asuntos susceptibles de conciliacin, la conciliacin extrajudicial en derecho es
requisito de procedibilidad para acudir ante las jurisdicciones civil, contencioso
administrativa, laboral y de familia, de conformidad con lo previsto en la
presente ley para cada una de estas reas.

En este mecanismo corresponde al conciliador citar alas partes, ilustrar a los


comparecientes sobre el objeto de la conciliacin y el alcance de la misma,
motivar a las partes para que lleguen a un acuerdo, realizar propuestas de
arreglo, levantar el acta de conciliacin y registrar el acta. No le corresponde
entonces, verificar si los hecho son reales o no, no le interesa constatar si lo
que origina la conciliacin parte de algo real o no. A diferencia de los jueces y
los rbitros estos no tienen poder de decisin.

De la diligencia de conciliacin se levantara un acta la cual deber contener:

1- identificacin de las partes

2- hechos

3- frmulas de arreglo

4- el acuerdo

En los eventos sealados en el artculo 35 de la ley 640 de 2001 la conciliacin


es un requisito de procedibilidad, el cual consiste en una condicin para poder
acudir a los jueces de la Repblica. Es una etapa previa al proceso judicial, sin
el cual se presentara rechazo de plano de la demanda.

La ley 1395 de 2010 establece eventos en los cuales la conciliacin acta


como requisito de procedibilidad variando algunos aspectos consagrados en la
ley 640 de 2001.

Publicado por william grisales en 17:18 No hay comentarios:


TEORIA GENERAL DEL PROCESO

Objetivo General:

Provocar en el estudiante la inquietud por los problemas en torno al proceso y


las figuras que lo integran, adems de dar una aproximacin a los mecanismos
necesarios para un adecuado manejo de los distintos modelos e instituciones
que integran la Teora General del Proceso. Se propone entonces una
comprensin adecuada de los temas, en los cuales participa tanto la
competencia interpretativa y la argumentacin.

Objetivos Especficos:

Diferenciar las diferentes instituciones que integran el proceso.

Interpretar las distintas instituciones conforme los parmetros establecidos por


la doctrina y la jurisprudencia.

Argumentar tomano0 como punto de partida las distintas corrientes filosficas


procesales.

Justificacin:

Desde la teora general del proceso debe permitirse al estudiante y futuro


profesional la construccin de bases conceptuales slidas, las cuales le
permitan desplegar habilidades y capacidades cognitivas, interpretativas y
argumentativas. Adems debe permitir la comprensin de las instituciones que
integran el derecho procesal.

Bibliografa.

RICO PUERTA, Luis Alonso. Teora General del Proceso. Ed. Comlibros.
Medelln. 2005.

QUINTERO DE PRIETO, Beatriz. Teora General del PROCESO. Ed. Temis.


Bogot. 1.990

AGUDELO RAMIREZ, Martn. El Proceso Jurisdiccional. Ed. Comlibros.


Medelln. 2006