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N
284
Martes 5 de enero de 2010 Ao 6 SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

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Pinocho, las mentiras
del Derecho JAIME FRANCISCO COAGUILA VALDIVIA / pgs. 4/5

Erasmo y Grocio, Obra del jurista ingls Biblioiuris: Levantamiento del

La actividad velo y responsabilidad de las
interpretativa olvidados Herbert Lionel Hart
EDWIN FIGUEROA JORGE GONZLEZ JOS VILA HERRERA
sociedades annimas de J.
GUTARRA / pg. 2 BOLAOS / pg. 3 / pgs. 6/7 Mara Elena Guerra Cerrn / pg. 8

$.:, $.:,
2 jurdica Suplemento de
anlisis legal MARTES 5 DE ENERO DE 2010
La actividad
interpretativa
EDWIN FIGUEROA
GUTARRA
Doctor en Derecho. Juez Superior Sala
Constitucional Lambayeque. Profesor
Asociado Academia de la Magistratura
L
os destacados tratadistas Luis Mart-
nez Roldn y Jess Fernndez Surez
alegan que existe una necesidad de la
interpretacin por las siguientes razones:
1) Muchos conceptos jurdicos no es-
tn denidos en la ley;
2) Las leyes solo contienen principios y
lneas generales de regulacin;
3) El lenguaje de las normas no puede
ser sometido a una lgica matematizante
que conduzca a resultados indiscutibles;
4) El principio in claris non t interpre-
tatio hoy es rechazado tanto en el mbito
doctrinal como en el judicial;
5) Si el texto contradice la nalidad de
la institucin, ser preciso interpretarlo.
Con estas pautas los autores menciona-
dos pretenden signicar una problemtica
de la interpretacin por dos razones sustan-
ciales. De un lado, nunca existe una inter-
pretacin correcta, denitiva y vlida para
todos los casos y en cualquier momento; y
bajo otra perspectiva, ese carcter proble-
mtico justica la existencia de la gura del
juez.
TAREA DE INTERPRETACIN
Tiene lugar una vez que hemos recurri-
do a un examen de la lgica concurrente al
caso, y tan pronto como hemos desarrollado
las premisas bsicas de una debida argu-
mentacin.
A travs de sta, hemos seleccionado las
ideas base para la solucin del problema.
Una vez que se produce esta acumulacin
de insumos necesarios, corresponde asumir
jurdica
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Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
la compleja labor interpretativa que nos va
a signicar, fundamentalmente, determinar
el nivel de implicancia de la norma concu-
rrente al caso con el n de determinar si
ocurre, de modo real, evidente y palpable,
que esa norma es la que corresponde como
mecanismo de solucin al problema que nos
compete resolver. Si la norma es aplicable,
por consiguiente el esquema de subsuncin
nos resultar sumamente benecioso, en
atencin a que los hechos expresados en la
premisa factual podrn ser subsumidos, vale
decir insertados, en la norma, si recurrimos
a una expresin grca de la norma que se
pone a nuestra consideracin.
Y si no fuera posible la tarea de sub-
suncin? En tal caso, ser necesario recurrir
a los mtodos de autointegracin o hetero-
integracin del derecho, en la medida que
habr que recurrir a la aplicacin de los prin-
cipios generales de derecho o a la doctrina
nacional o extranjera. La labor interpretativa
resulta sumamente importante dado que
nos remite tambin a la confrontacin de la
quaestio juris y la quaestio facti.
Respecto a la primera cuestin o cues-
tin de derecho tendremos como formu-
lada la misma, cuando el juzgador debe
analizar la extensin de la concurrencia de
la norma aplicable al caso. Usualmente los
fallos judiciales han optado por conferir im-
portancia al tema de la quaestio juris, dada
la naturaleza de trascendencia de la norma
aplicable al caso en aras de resolver un con-
icto. Sin embargo, el examen de la quaes-
tio facti o la cuestin de los hechos ha
cobrado una relevancia extraordinaria a
partir de las investigaciones de Marina Gas-
cn en la medida que se deduce, a partir
de lo expresado en este mismo estudio, la
necesidad inevitable, a efectos de una deci-
sin cabalmente ntegra de la cuestin legal
y fctica, de analizar la dimensin de los he-
DOCTRINA
chos concurrentes en el problema.
Gascn nos recuerda que el juzgador, al
destacar solo la interpretacin de la norma,
ha abandonado el examen de la quaestio
facti, y que ha contribuido a abrir una zona
de discrecionalidad en cuanto a los hechos,
o soberana virtualmente incontrolada e in-
controlable que ha sido pasada por alto por
la mayora de los juristas. "Esta cita resulta
sumamente precisa, entonces, en el examen
que abordamos, en atencin a que hace ex-
plcito que el examen de los juristas ha sido
usualmente insuciente respecto del anli-
sis de la cuestin fctica o quaestio facti.
En ese orden de ideas, solo a partir de una
interpretacin integral, es decir, de la norma
jurdica aplicable y de los hechos probados,
vale decir de las pruebas contextualmente
relevantes, podremos decir que el fallo rene
y goza de las caractersticas mismas que im-
plican una correcta motivacin.
CONCLUSIN
Con base en lo sustentado basta inter-
pretar o ello tambin es una tarea de suyo
compleja? La interpretacin, objetivamente,
se ve enfrentada a una serie de problemas
aplicativos: indeterminacin, vaguedad, am-
bigedad, etc., es decir, variantes del anlisis
que nos pueden conducir a signicados pro-
fusos, muy vagos y hasta confusos. ngeles
Rodenas seala, en relacin a los riesgos
que amenazan la interpretacin, que no es
posible llegar a una comprensin completa
de la indeterminacin del derecho sin una
comprensin adecuada del problema, de
la derrotabilidad de las normas jurdicas.
A esto debemos sumar que no solo el pro-
blema de derrotabilidad asalta la debida
coherencia de una buena interpretacin,
sino tambin problemas de ambigedad se-
mntica, sintctica y pragmtica, conforme
seala Guastini.
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
RECUERDO
Erasmo y Grocio, olvidados
JORGE GONZLEZ
BOLAOS
Abogado. Director de Estudios
Internacionales de la UTP.
E
l 2009 fue efemrides de dos gran-
des obras neerlandesas que no obs-
tante de ser verdaderos best-sellers
de antao y hogao, pasaron desaperci-
bidos por muchos intelectuales y estudio-
sos del Derecho y de la Ciencia Poltica.
De ah que, antes de que pase ms tiem-
po, nos permitimos recordar estos valio-
sos libros, en las pginas de Jurdica que
todos los abogados y politlogos leemos
con avidez.
LAS DOS OBRAS
El Elogio de la locura, cuyo ttulo en
latn es Encomion moriae seu laus stul-
titiae del humanista holands Gerrit Ge-
rritszoon, quien cambi su patronmico
por Erasmo Desiderio de Rtterdam, (1)
fue terminada en 1509, en casa del au-
tor de Utopa, Sir Thomas More, en Buc-
kleberry, cerca de Londres. Esto es, hace
500 aos. Ambos escritores fueron muy
amigos.
Cien aos despus, en 1609, en for-
ma annima se public en msterdam
(Holanda), la obra Mare liberum seu de
iure quod Batavis competit ad Indica
commercia o De la libertad de los ma-
res y del derecho de los holandeses a
participar en el comercio con las Indias
orientales, del lsofo y jurista holands espiritualidad primigenia con una sincera
Huig van der Groot, ms conocido como
Hugo Grotius o Grocio, (2) abogado de la
Compaa Holandesa de las Indias Orien-
tales, fervoroso protestante y defensor de
la libertad de navegacin, de pesca y de
comercio en los mares.
Es posible relacionar estas obras,
ms all de la connacionalidad de sus au-
tores y de la diferencia secular de ellas?
ELOGIO DE LA LOCURA
Es una stira de las clases sociales de
entonces, anatematizadas en forma des-
piadada por la locura, que narra el rela-
to en primera persona. La burla mordaz
Erasmo de Rotterdam
El Elogio de la locura, cuyo ttulo en latn
es Encomion moriae seu laus stultitiae del
humanista holands Gerrit Gerritszoon, quien
cambi su patronmico por Erasmo Desiderio de
Rtterdam, (1) fue terminada en 1509, en casa
del autor de Utopa, Sir Thomas More, en
Buckleberry, cerca de Londres. Esto es, hace 500
aos. Ambos escritores fueron muy amigos.
de Erasmo no perdona monarcas, papas,
campesinos, nobles, mujeres ni monjes,
que padecen de locura, de stultitia, i.e.,
de estupidez.
La crtica erasmiana se acenta con la
Iglesia, con sus instituciones, y con el an-
ticuado mtodo escolstico, regidos por gente Margarita de Parma, hija natural de
el gobierno de la locura al apartarse el
clero del cristianismo primitivo, verdade-
ra razn y fuente de religin. Erasmo nos
previene del mundo de las apariencias,
de lo no autntico, y nos pide rescatar la
siete provincias calvinistas del Norte (Ho-
vivencia individual.
El pasado es motor de renovacin para
volver desde nuestros pasos hacia ese
punto de la historia en el que se pervir-
ti el verdadero sentido del cristianismo,
perversin culpable, segn Erasmo, de la
decadencia de la cultura. l ejerci ctedra
en las universidades de Oxford y Cambrid-
ge, y continu en los albores de la impren-
ta, su fecunda actividad humanstica en
Basilea con el impresor Johan Frobenius,
quien, a su vez, le pide al artista Hans Hol-
bein El Joven, que ilustre con sus inquie-
tantes grabados el Elogio de la locura en
su edicin ms renombrada.
MARTES 5 DE ENERO DE 2010 Suplemento de
anlisis legal jurdica 3
del "Mare liberum", magistralmente sos-
tenido por Hugo Grocio, a favor del libre
trnsito y del comercio neerlands en to-
dos los mares, cuya contraparte inglesa
fue el Mare clausum de Selden y el Act
of Navigation de Cromwell.
La Compaa Holandesa de las Indias
Orientales, quiz la primera trasnacional
de la historia, le encomend a su joven
abogado Hugo Grocio la redaccin de
un alegato jurdico para persuadir a sus
accionistas acepten un navo portugus
Hugo Grocio. de nombre Santa Catarina, capturado en
1603 en el estrecho de Malaca por el au-
daz Almirante Heemskerk.
Es decir, Grocio deba justicar la pro-
piedad de la compaa holandesa sobre
una nave extranjera obtenida por iure
praede o por el derecho de botn marti-
mo o de presa. De ah que, el joven abo-
gado en De mare liberum, y desde el
iusnaturalismo, cuestiona la competencia
del Sumo Pontce (Alejandro VI) para
distribuir los mares entre las talasocra-
cias hispana y lusitana, en referencia a las
Erasmo fue, sin duda, una de las - dos Inter Caetera y otras bulas ponticias
guras centrales del Renacimiento, y, sin antecedentes del Tratado de Tordecillas
aceptarlo, promotor intelectual de la re- de1493.
forma protestante iniciada por Martn Los portugueses para Grocio usurpa-
Lutero. Aos despus, los Pases Bajos, ban el mar, res communis, y por tal accin
posesin dinstica de Espaa bajo la re- eran hostis del gnero humano y pasibles
del iure praede. El argumento grociano
Carlos V y hermana de Felipe II, enarbolan basado en el Derecho romano, adems
la bandera protestante y se rebelan con- de racional, es jurdico y con l enerva la
tra el Ocialismo Catlico Hispano. Es el jurisdiccin espiritual romana en cuestio-
comienzo de la guerra de 80 aos contra nes de Ius Publicum Europaeum. Sin duda
Espaa. En la Unin de Utrecht (1579), las alguna, esta posicin racional y radical
no habra sido posible sin el movimiento
landa, Zelanda, Frisia, Geldres, Utrecht, protestante alimentado 100 aos antes
Overijsel y Groninga) se confederaron, por las traducciones de Erasmo.
oponindose a la soberana espaola y En el Tratado de Westfalia de 1648,
declarndose independientes en 1581. pocos aos despus de la muerte de Gro-
cio, las potencias europeas pactarn de
DE MARE LIBERUM manera denitiva el reconocimiento de
Son los albores del siglo de oro neer- su soberana y la proscripcin de la reli-
lands, materializado por los intereses gin como casus belli, sentando las bases
talasocrticos que defendan el principio del moderno Derecho internacional.
[1] DE ROTTERDAM, Erasmo. Elogio de la locura. Traduccin del latn y prlogo de A. Rodrguez
Bachiller, con 82 dibujos de Holbein, procedentes de la edicin de Johannes Froben, impresa en
Basilea. 1515. / HUIZINGA, Johan. ERASMO. 2 Tomos. Salvat, 1987.
[2] GELLINEK, Christian. Hugo Grotius. Twayne Publishers, Boston. 1983. / SCHMITT, Carl. El
Nomos de la Tierra en el Derecho de Gentes del Ius Publicum Europaeum. Editorial Comares. 2002.
4-5 jurdica Suplemento de
anlisis legal MARTES 5 DE ENERO DE 2010

Pinocho, las mentiras

del Derecho
JAIME FRANCISCO
COAGUILA VALDIVIA
Juez Primer Juzgado
Penal Liquidador de Arequipa.

L
a historia de Pinocho del escritor Car-
los Collodi apareci por primera vez en
Florencia bajo el ttulo de Storia de un
burattino (1881) en el Giornale per i bambini,
para luego ser publicada con el ttulo deni-
tivo de Las aventuras de Pinocho en 1883. La
obra narra la historia de un mueco de ma-
dera llamado Pinocho que debe atravesar un
sinn de pruebas con la nalidad de alcan-
zar la madurez necesaria para convertirse en
un nio de verdad; el camino adoptado por
Pinocho, en realidad, simboliza la renuncia
del placer y la autosatisfaccin por el descu-
brimiento de la responsabilidad inherente al
cumplimiento de la ley.

EL DERECHO Y SUS MENTIRAS

Para Manuel Gonzlez Pieiro, las nor-
mas jurdicas son tales no porque gocen de
ninguna cualidad intrnseca y especial que
les otorgue ese carcter, sino simplemente
porque son cciones respaldadas en su cum-
plimiento por el poder coercitivo del Estado,
y esto se debe a que las cciones, a su vez,
representan los conceptos de lo bueno y lo
malo, y que al vincularlos con los conceptos
del placer y del dolor, respectivamente, ad-
quieren signicados asequibles al pueblo
([i]). En este contexto, la tendencia mega-
lmana de Pinocho de inventarse mentiras
PINOCHO ANTE LA LEY
para justicar las reiteradas desobediencias una manera muy extraa. Lamentablemen- para que el discurso humano pueda llevarse
a su padre, en puridad, constituyen un cierto te, la mente infantil de Pinocho intentar sin a cabo ([iii]), de otra manera ocurrira lo que En opinin de Alfonso Serrano, las teoras
tipo de cciones inverosmiles que carecen fortuna aislar el placer del deber, la diversin le sucede a Pinocho, que enredado en sus de control social estn convencidas de que
de todo respaldo de autoridad y que tienen de la escuela, la vida del vagabundo en rela- propias mentiras debe afrontar las graves los controles internos y externos son los que
como nico objetivo eludir el dolor. cin con la del trabajo, bajo la tierna ilusin consecuencias de sus actos, como si el mun- impiden que las personas recaigan en el de-
El carcter dual de los personajes de Pi- de creer en la existencia del pas mgico de do real pudiera articularse con obligaciones lito; en el caso de los menores, resulta vital el
nocho permiten a su protagonista adentrarse los juguetes, donde los nios solamente es- sin fuerza y derechos sin necesidad de valor papel de la escuela, por su gran capacidad de
en la paradoja de la naturaleza humana que tn obligados a divertirse todos los das de ([iv]), un universo de mentiras que elimina el observacin del comportamiento desviado
permite comprender el porqu los hombres la semana. placer y el dolor entre la terrible sensacin de de sus alumnos y el rol complementario del
pueden ser buenos y malos al mismo tiempo Las cciones del Derecho no deben ser la inocuidad. La ccin puede alimentar a la maestro en mantener la disciplina ([v]). Para
([ii]), y asumir cmo el placer y el dolor mu- valoradas negativamente e incluso la palabra justicia, pero la mentira est en condiciones los criminalistas de esta teora, la existencia
chas veces pueden llegar a entrelazarse de derecho es una entidad cticia indispensable de nutrir al Derecho? del delito se explica por la concurrencia de

dos elementos, en principio, un sujeto con
autocontrol bajo y, despus, la concurrencia
del factor oportunidad ([vi]); en el caso con-
creto de Pinocho se renen exactamente una
educacin inefectiva, porque el mueco de
madera elude reiteradas veces ir a la escue-
la, y la oportunidad surge a propsito de las
malas compaas que por mero desatino lo
llevarn hasta la crcel.
Si bien es factible reescribir la historia
de Pinocho como la fbula del violenta-
mente represivo proceso de socializacin
de los nios de la edad moderna, donde el
Grillo-Parlante tiene la misin de demarcar
las reglas de juego sociales y las posibles
reacciones en caso de desobediencia ([vii]),
tambin se puede leer esta historia con un
perl antiautoritario que contrasta la riqueza
con la pobreza y devela la hipocresa del sis-
tema judicial ([viii]); sobre este tema resulta
aleccionadora la historia del engao de que
fuera objeto Pinocho por parte de la zorra y
el gato, cuando entierra cuatro monedas de
oro en el Campo de los Milagros con la espe-
ranza de ver germinar y orecer a la maana
siguiente un bellsimo rbol cargado de mo-
nedas de oro.
Lo particular de esta situacin reside en
que una vez consciente del fraude, Pinocho
acude ante el juez del Pas de los Zoquetes
proporcionando los nombres de los bandi-
dos y pidiendo justicia; sin embargo, muy a
su pesar, en ese acto el magistrado dispuso:
A este pobre diablo le han robado cuatro
monedas de oro, agrrenlo y mtanlo preso a la tentacin para nalmente entrar en la
enseguida! ([ix]), con lo que el mueco de
madera debi permanecer cuatro meses re-
cluido en prisin hasta que el joven empera-
dor, a manera de gracia, resolvi dar libertad
a todos los malandrines.
Algunos han interpretado que el episo-
dio del juicio a Pinocho denuncia la retrica
proteccionista de los sistemas tutelares de
menores en el siglo XIX, cuando se casti-
gaba la independencia prematura infantil y
se restringa la autonoma juvenil ([x]); no
obstante, adicionalmente el pasaje admite
otra interpretacin, en el sentido de que Pi-
nocho es apresado por ser reo de sus propias
mentiras en un mundo donde se condena la
ingenuidad, una suerte de metfora jurdica
farsesca de la justicia al revs, o lo que es
mejor, del no-pas, no-ley y no-justicia.
La imagen de Pinocho recurriendo a la
justicia puede servir de irnica ilustracin
a la crnica de un sistema judicial acos-
tumbrado a moverse, cual mueco de ma-
dera, al vaivn de los hilos invisibles del
poder, pero con la esperanza de convertir-
LITERATURA Y DERECHO
uno ([xiv]). La preocupacin de Pinocho por
su padre Gepeto permitir el desarrollo de
este sentimiento de solidaridad en su joven
corazn de madera, y el deseo de lograr la
recuperacin de su alicada salud har que
Pinocho comprenda la necesidad de llevar
una vida buena y honesta en medio de insti-
tuciones justas; as lo demuestra cuando tra-
baja para Hortelano por cinco meses dando
vueltas a la noria, tejiendo canastas y cestas
de mimbre, y administrando juiciosamente
los gastos diarios ([xv]).
La vida buena depende del conjunto de
elementos imaginados o vividos que nues-
tra percepcin recibe y alimenta como los
que colaboran con una felicidad verdadera
([xvi]); por este motivo, las buenas acciones
de Pinocho para lograr la rehabilitacin de
su padre le permitirn acceder a la vida
buena y lograr, gracias al hada madrina,
su ansiada conversin de un mueco de
madera en un nio de verdad; las palabras
de Gepeto as lo descubren: El cambio re-
pentino que ha habido en nuestra casa se
debe a ti (...) porque cuando los nios malos
se alguna vez en una justicia humana de te, vaticinando su futuro, le recrimina: Ay se transforman en buenos, tienen la virtud
verdad. de aquellos muchachos que desobedecen a de hacer aparecer todo con aspecto nuevo
sus padres y abandonan por capricho la casa y sonriente, aun a las viejas casas de sus
EL CORAZON JURDICO DE UN NIO paterna! No sern felices en este mundo y familias! ([xvii]).
Para el lsofo Benedetto Croce, la ma- tarde o temprano tendrn que arrepentirse La felicidad verdadera de Pinocho y
dera de la cual ha sido labrado Pinocho es amargamente" ([xii]). Gepeto ratica que lo justo atiende el lado
la humanidad, por cuanto su historia es la El aprendizaje tico de Pinocho comien- de lo bueno cuando esta cualidad extiende
fbula de la vida humana, del bien y del mal, za con su preocupacin por el bienestar de desde las relaciones interpersonales a todo
de los errores y de la enmienda, del ceder los dems y su vocacin creciente a la so- orden de instituciones, y el lado de lo legal
lidaridad; para Paul Ricoeur, la autntica re- cuando conere a la ley su coherencia y de-
vida como el hombre que emprende el no- lacin del s mismo con su otro no es sino recho de obligacin dentro del sistema jur-
viciado ([xi]). La vida de Pinocho describe el la constante bsqueda de igualdad moral dico ([xviii]); por eso, la transformacin del
largo camino de la constitucin tica de la a travs de todos los posibles caminos de mueco de madera en un ser humano ad-
persona; por ello, al principio, actuando bajo reconocimiento ([xiii]), en otras palabras, te- quiere un cierto halo de justicia equiparable
el inujo del placer, cede a las tentaciones al ner al otro en consideracin es hacerlo salir probablemente con el tierno anhelo de un
abandonar la escuela y dedicarse a la vida del anonimato y distinguirlo como un quien nio de contar por siempre con un corazn
del vagabundo; por lo que el Grillo-Parlan- cuya fragilidad es tan original como la de de verdad.
(1) GONZLEZ PIEIRO, Manuel. En La Ficcin de la Justicia de Teora de las Ficciones de Jeremy Bentham. Traduc. Helena Goicochea. Madrid-
Barcelona, Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales S.A., 2005, p. 29.
(ii) VASCO, Irene. Las Aventuras de Pinocho. Historia de la mentira ms larga del mundo. Vid. www.cuatrogatos.org/9vasco.html.
(iii[1]) BENTHAM, Jeremy. Teora de las Ficciones. Traduccin de Helena Goicochea. Madrid-Barcelona, Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales
S.A., 2005, p. 163.
(iv) BENTHAM, J. Op. Cit. p. 184.
(v) SERRANO MALLO. Alfonso. Introduccin a la Criminologa. Lima, ARA Editores, 2004, p. 354-363.
(vi) SERRANO M. A. Op. Cit. p. 365.
(vii) CORTS, Julio M. Pinocchio y el Control Social. Las Aventuras de Pinocchio (o la fbula de la victoria de la socializacin represiva sobre la
resistencia infantil). Vid. www. Lecturas de infancia.blogspot.com/2008/01/pinocchio-y-el-control-social.htm.
(viii[1]) Vid. www.kirjasto.sci./collodi.htm
(ix) COLLODI, Carlo. Pinocho. Traduccin Antonio Jos Restrepo. Panamericana Editorial Ltda., Cuarta Reimpresin, Bogot, 2001, p. 124
(x) CORTS, J. Ibid.
(xi) Ibidem.
(xii) COLLODI, C. Op. Cit. p. 36.
(xiii) BEGU, Marie-France. La Potica del S Mismo. Buenos Aires, Editorial Biblios, 2002, p. 292.
(xiv) BEGU, M. Op. Cit. p. 289.
(xv) COLLODI, C. Op. Cit. p. 278.
(xvi) BEGU, M. Op. Cit. p. 288.
(xvii) COLLODI, C. Op. Cit. p. 283.
(xviii) BEGU, M. Op. Cit. p. 296.
 6 jurdica Suplemento de
anlisis legal
rt
Obra del jurista ingls
Herbert Lionel Hart
JOS AVILA HERRERA
Profesor de Teora y Filosofa
del Derecho.
H
ace 17 aos que falleci el ilustre jurista y
profesor Herbert Hart, el 19 de diciembre
de1992. l fue autor de algunas propues-
tas como El concepto de Derecho (1963), que
en libro se convirti en una de sus ms importan-
tes obras. Este lsofo del Derecho representa a
la mejor tradicin de la cultura jurdica anglo-
sajona.
SU VIDA
El profesor Herbert Lionel Adolphus Hart na-
ci el 18 de julio de 1907 en Harrogate, Yorkshire.
Hijo de Simeon Hart y Rose Hart. Fue educado en
el Cheltenham College y en la Bradford Grammar
School. Entre 1926 y 1930 estudi clsicos en
Oxford, en cuyo New College se gradu con los
mximos honores. Posteriormente, quiso ejercer
la profesin de abogado. En aquella poca, dice
Hart "era frecuente en Inglaterra (...) estudiar en
la universidad alguna materia distinta de la de
ciencias naturales", (1) y habilitarse "despus de
abandonar la universidad como abogados ejer-
cientes mediante un periodo de estudio personal
relativamente breve, para superar el, por enton-
ces, no demasiado riguroso examen exigido para
ejercer la profesin". (2) La mayora de los pres-
tigiosos abogados y jueces ingleses hacan eso, y,
como consecuencia, al igual que Hart, no haban
obtenido el grado de licenciatura en Derecho o
educacin jurdica universitaria.
Mientras ejerca como abogado, Hart pen-
saba que esa sera su ocupacin durante toda
vida. No se imaginaba ser profesor universitario.
No obstante, continuaba interesndose de ma-
nera no profesional en la losofa, que le haba
fascinado desde estudiante. De modo especial
estudi la Filosofa del lenguaje. En 1940 aban-
don el ejercicio de la abogaca para convertirse
en funcionario civil del Servicio de Inteligencia
Britnico. Ah empez a darse cuenta de que sus
verdaderos intereses no estaban en la prctica
del Derecho, sino en la Filosofa. En 1941 con-
MARTES 5 DE ENERO DE 2010
trajo matrimonio con Jenifer Margaret Williams.
Tuvo cuatro hijos. Cuando A. L. Goodhart dej la
ctedra de jurisprudencia, el profesor Hart fue
elegido para sucederle. El 30de mayo de 1953
pronunci su conferencia inaugural en Oxford,
publicada bajo el ttulo: Denition and theory in
jurisprudente.
PROFESOR DE DERECHO
Fue profesor visitante en la Universidad de
Harvard, donde dict en abril de 1957 la Oliver
Wendel Holmes Lecture, publicada como: Posi-
tivism and the separation of law and Morals, una
de las ms inuyentes defensas del positivismo
jurdico. Este trabajo provocar una respuesta
del profesor Lon L. Fuller, generando una polmi-
ca con gran repercusin en el mundo anglosajn
y tambin en el continente europeo. (3)
Sobre su paso por Harvard, comentaba con
su buen humor: los lsofos pensaban que yo
era un jurista maravilloso y los juristas pensaban
que yo era un maravilloso lsofo. (4) Posterior-
mente, visit la Universidad de California donde
sostuvo un famoso debate con Hans Kelsen, a
quien consideraba, junto a Jeremy Bentham, uno
de los mejores juristas de la era moderna.
A la edad de 54 aos, y luego de un proce-
so de maduracin intelectual y como sntesis de
toda su reexin publica The Concept of Law.
(5) Luego abord temas de moral, poltica jur-
dica y fundamentos de derecho penal. Sus prin-
cipales publicaciones fueron: Law, Liberty and
Morality, Punishment and Responsibility y
The Morality of the Criminal Law. El punto de
vista ideolgico desde el que Hart se sita es el
del socialismo liberal o de la social democracia,
en la tradicin del utilitarismo y de la Filosofa
del lenguaje, es decir, de la teora analtica del
Derecho. (6)
Renunci a su ctedra en 1968 y fue susti-
tuido por Ronald Dworkin, uno de sus ms se-
rios crticos. El mismo ao ocup un cargo como dos y crticas que han dejado huella en la loso-
investigador en University College. Entre 1973 y
1978 fue principal de Brasenose College, Oxford.
Se jubil en 1978. Desde entonces sigui escri-
biendo e investigando. Sin olvidar la histrica
polmica que sostuvo con Ronald Dworkin y la
publicacin de dos libros que recopilan sus prin-
cipales artculos sobre Bentham y sobre diversos
temas de Filosofa y Teora del Derecho. Herbert
Hart fue Doctor Honoris Causa por las universi-
dades de Estocolmo, Glasgow, Edimburgo, Kent,
Hull, Cambridge, Chicago, Georgetown, Mxico,
Tel Aviv, Harvard y Jerusaln. El profesor Herbert
Hart falleci a los 85 aos de edad, el 19 de di-
ciembre de1992.
SU OBRA
La publicacin de El concepto de Derecho
(7) como fruto del trabajo que desarroll en la
ctedra de jurisprudencia en la Universidad de
Oxford y Harvard dio inicio a una fecunda re-
exin en la Teora general del Derecho, caracte-
rizada por el nfasis en la aplicacin judicial del
Derecho, y por la utilizacin de los instrumentos
de la Filosofa contempornea, particularmen-
te la Filosofa Analtica impulsada por Ludwig
Wittgenstein, Gilbert Ryle, John L. Austin y la
hermenutica.
Al circular las ideas y planteamientos del
profesor Hart produjeron de inmediato en el
mundo de habla inglesa principalmente, respal-
proporcion las primeras herramientas para la
fa jurdica. Hart tena 54 aos cuando public
la obra. El ttulo del libro podra inducir a pen-
sar que el problema de la Filosofa del Derecho
consiste en dar una denicin de su objeto. Por
el contrario, el profesor Hart piensa que tras la
pregunta persistente "qu es el Derecho?" se
esconden tres cuestiones fundamentales que
RESEA
debemos destacar:
a) El anlisis de la teora de la Ley como
un mandato respaldado por la amenaza de la
fuerza de Austin, a la que calica como una
teora muy simple, ya que el Derecho no se li-
mita simplemente al mandato respaldado por la
amenaza de fuerza.
b) El anlisis de la norma kelseniana como
una relacin hipottica de antecedente y con-
secuente; presupuesto y sancin. Segn Hart,
Kelsen est en un error, pues en el Derecho se
encuentran distintas formas de reglas y no to-
dos ellas obedecen a la relacin hipottica en la
formulacin kelseniana.
c) En lo referente a la pretensin de Kelsen
de negar todo juicio de valor respecto de la nor-
ma (el nico juicio de valor que se puede hacer
en Derecho, segn Kelsen, es el de la validez de
la norma), el profesor Hart admite que s exis-
te cierta clase de conexin entre la Moral y el
Derecho, como tambin admite ciertos aspectos
del mente el inujo de la teora hartiana a tra-
vs de la impecable traduccin al espaol de El
concepto de Derecho, elaborada por Genaro Ca-
rri (8), en 1963 (9). Desde entonces, la versin
del positivismo propuesta por Hart fue ganando
inuencia frente a la versin kelseniana, predo-
minante en Espaa y Latinoamrica.
Como seala Csar Rodrguez en el estudio
preliminar sobre La decisin judicial. El debate
Hart - Dworkin, (10) las ideas y planteamientos
de Hart y Dworkin se conocieron gracias a los
acontecimientos constitucionales que surgieron
en aquella poca. As, por ejemplo, el estableci-
miento del Tribunal Constitucional en Espaa, en
1978, y en Colombia, en 1991, comenz a deba-
tir los temas sensibles de la vida social, como la
proteccin de los derechos fundamentales, los
debates sobre la interpretacin constitucional
y los poderes de los jueces constitucionales. En
ese contexto, la viva discusin Hart y Dworkin
comprensin de los cambios de la interpreta-
cin, la prctica del Derecho, la creacin de la
Teora Jurdica y el Derecho Constitucional en
lengua espaola.
PLANTEOS DE HART
Lo veremos de manera sucinta siguiendo
RESEA MARTES 5 DE ENERO DE 2010 Suplemento de
anlisis legal jurdica 7

Mientras ejerca
como abogado, Hart
pensaba que esa
sera su ocupacin
durante toda la vida.
No se imaginaba
ser profesor
universitario. No
obstante, continuaba
interesndose
de manera no
profesional en la
losofa, que le haba
fascinado desde
estudiante. De modo
especial estudi la
Filosofa del lenguaje.

(1) PRAMO, Juan R. de. "Entrevista a

el enfoque que hace Manuel Atienza (11). El
profesor de Oxford propone elaborar una teo-
ra del Derecho que l dene como "sociologa
descriptiva". Pues lo que trata de describir es la
manera cmo los juristas utilizan el lenguaje del
Derecho. Para ello recurre a los instrumentos de
la Filosofa Analtica que lo entiende como un
mtodo que no slo permite analizar el signica-
do de las expresiones, sino tambin comprender
mejor el funcionamiento de las instituciones so-
ciales del Derecho.
El Derecho no puede verse simplemente
como un conjunto de rdenes respaldadas por
amenazas. A tal n, introduce el concepto de
norma social que distingue de los hbitos. En
las normas se daran dos elementos: un com-
portamiento regular, y la aceptacin de dicho
comportamiento (aspecto interno); la aceptacin
supone la existencia de una cierta actitud (de
aprobacin o rechazo) que se traduce en el uso
de cierto lenguaje ("es obligatorio", X tiene
derecho a", etc.)
Los sistemas jurdicos se caracterizan porque
en ellos hay dos tipos fundamentales de normas:
I) primarias y II) secundarias. Este tipo de nor-
mativismo le permite mantener una concepcin
exible respecto a la relacin entre el Derecho
y la fuerza fsica, pues existen tipos de normas
las secundarias que no llevan aparejada una
sancin; la nica consecuencia de no cumplir con
los requisitos ah establecidos sera la nulidad.
Igualmente, le permite mostrar que las normas
cumplen diversas funciones: guiar la conducta,
introducir cambios sociales, resolver conictos.
(12)
Sostiene la tesis de la separacin entre el de-
recho y la moral, pero no piensa que las normas
puedan tener cualquier contenido. Se pueden es-
tablecer unos mnimos contenidos de justicia, es
decir, se pueden justicar racionalmente ciertas
reglas de conducta que toda organizacin social
debe contener para ser viable (contenido m-
nimo de Derecho Natural") y que derivan de una
serie de rasgos caractersticos del mundo y de
las personas. Su teora del contenido mnimo del
Derecho Natural permite explicar que exista una
zona ms o menos amplia de conuencia entre el
derecho y la moral pero, para Hart, una norma tie-
ne carcter jurdico, no por razones morales, sino
porque el propio ordenamiento jurdico [la regla
de reconocimiento] le otorga validez jurdica.
Finalmente, en relacin al problema de la
interpretacin seala que el Derecho no tiene un
carcter cerrado, pues las normas se expresan
en un lenguaje natural, cuya caracterstica es
la vaguedad o textura abierta; los conceptos
jurdicos no pueden denirse en forma precisa,
pues adems de zonas claras de aplicacin (o de
no aplicacin) de las expresiones existe siempre
una zona de penumbra. De ah los casos fciles
(los que caen en la zona de claridad), en los que
el juez no ejerce ninguna discrecionalidad, sino
que se limita a descubrir un signicado, y los
casos difciles [que caen en la zona de la penum-
bra] en los que el juez necesariamente tiene que
decidir.
H. L. A. Hart". Revista de Filosofa
del Derecho Doxa. Nm. 5. 1988.
p. 339.
(2) Idem, p. 339.
(3) PECES BARBA, Gregorio. Prlogo
al libro H.L.A. Hart y la Teora
Analtica del Derecho de PARAMO
ARGUELLES, Juan Ramn. Centro
de Estudios Constitucionales. Ma-
drid. 1984.
(4) ORREGO, Cristbal. HERBERT LIO-
NEL ADOLPHUS HART. En: Juristas
Universales. Rafael Domingo (edi-
tor). N 4. Juristas del siglo XX. Edi-
torial Marcial Pons. Madrid. 2004.
p. 497.
(5) HART, H. L. A., The Concept of Law.
Oxford, Clarendon, 1961. Traduc-
cin al castellano de Genaro Carri,
El concepto de Derecho, Buenos Ai-
res, Abeledo-Perrot, 1963.
(6) Op cit., Peces Barba, Gregorio. Prlo-
go, p. xx.
(7) Esta obra ha sido reimpresa en
numerosas ocasiones y editado en
castellano, italiano, alemn, francs
y portugus.
(8) En Amrica Latina, los profesores
argentinos Genaro R. Carri y Car-
los Santiago Nino, La validez del
Derecho, iniciaron los debates y
discusiones de las tesis de Herbert
Hart y de Ronald Dworkin
(9) HART, H. L. A. El concepto de Dere-
cho. Traduccin de Genaro R. Carri,
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, se-
gunda edicin (reimpresin), 1963.
(10) RODRIGUEZ, Csar. La decisin judi-
cial. El debate Hart - Dworkin. Uni-
versidad de los Andes. Facultad de
Derecho. Siglo del hombre editores.
1997. p. 17.
(11) ATIENZA, Manuel. El sentido del
Derecho, Editorial Ariel, Primera
edicin, Barcelona, 2001.
(12) Ibidem, p. 292.
8 jurdica Suplemento de
anlisis legal
Levantamiento del velo
y responsabilidad de las
sociedades annimas
E
n la doctrina jurdica, el levanta-
miento del velo societario es co-
nocido como desistimiento, allana-
miento, penetracin e inoponibilidad de
la personalidad jurdica. Por ello, Jess
Mara Elena Guerra Cerrn, con el prop-
sito de hacer un valioso aporte acadmico
y de dilucidar las grandes interrogantes
que de seguro todava hay en este tema,
acaba de publicar el libro titulado Levan-
tamiento del velo y responsabilidad de las
sociedades annimas.
Se trata de un texto de obligada con-
sulta por todos quienes estamos vincula-
dos directa o indirectamente al mbito
jurdico-acadmico. La autora nos acerca
de manera gil y uida a una concepcin
moderna de la teora del levantamiento
del velo societario, sin dejar de tener en
cuenta que es un tema vinculado direc-
tamente con la responsabilidad limitada
de las sociedades annimas, as como con
los otros subtipos de personas jurdicas
reconocidas por la ley peruana.
El libro est dedicado con profundo
amor lial a su hija Rosamara, a quien le
dice gracias por tu compresin, habida
cuenta que ella ha contribuido con creces
a que Jess Mara Elena no solo se reali-
ce como abnegada madre, sino tambin
como apasionada abogada, doctora en
derecho con eciente y ecaz desempeo
como scal superior titular, defendiendo
el principio de legalidad y coadyuvando a
la realizacin de una debida imparticin
de justicia.
LA OBRA
En este sentido, hace bien Guerra Ce-
rrn en iniciar su investigacin con los
principales aspectos loscos de la per-
sona jurdica, desarrollando y analizando
ampliamente los fundamentales y ne-
cesarios conceptos de persona, persona
MARTES 5 DE ENERO DE 2010 BIBLIOIURIS
jurdica y personalidad jurdica. Vale decir
que en este tema la autora no deja de ser
objetiva y, por ello, revisa tambin como
toda investigacin seria las teoras que
se oponen al reconocimiento de la per-
sona jurdica o, en el peor de los casos,
las que niegan su existencia. La evidente
nalidad de ese primer captulo, a manera
de prembulo, es, pues, arribar a un pri-
mer acercamiento de lo que le incumbe
propiamente a los tipos de sociedades.
En cuanto a la invocacin del levan-
tamiento del velo societario y su oportu-
nidad de aplicacin, esta procede cuando
por medio del rgimen de responsabilida-
des limitada y formalidad de una persona
jurdica se intentan eludir prohibiciones
legales o contractuales, perjudicar o de-
fraudar, de alguna manera, a acreedores
J. MARA ELENA GUERRA CERRN. Editorial Grijley, Lima 2009, pp. 559
o a terceros o evadir disposiciones del r-
gimen familiar o sucesorio.
De ah que es de resaltar la oportu- tos se encuentra enmarcada en el incum- algunas tendencias que propugnan una
na y acertada observacin que anota el plimiento de los deberes propios de sus regulacin en el derecho positivo, con la
destacado maestro del derecho Oswaldo funciones. nalidad de precisar en qu casos es po-
Hundskopf Exebio en la presentacin de La obra cuenta con un extraordinario sible correr el velo de la sociedad, con la
esta obra. Este arma que existe cierta prlogo de Ricardo Beaumont Callirgos, nalidad de hacer caer el peso de la ley a
confusin en la doctrina nacional cuan- magistrado del Tribunal Constitucional los responsables.
do se habla de asumir los supuestos de y destacado profesor de derecho comer- Es indudable que esta obra pronto
aplicacin del levantamiento del velo o cial. As tambin con una segunda pre- se convertir en un libro referente de
allanamiento de la personalidad, con la sentacin a cargo del menos reconocido imprescindible consulta, no solo por su
nalidad de atribuir responsabilidad a maestro universitario Hernando Montoya versatilidad y amplitud de anlisis, sino,
determinados rganos integrantes de la Alberti. adems, por el ilustrativo y fructfero
administracin de una persona jurdica, estudio de las diversas materias que se
es decir, a los miembros del directorio o DISCREPANCIAS entrelazan en el levantamiento del velo
de la gerencia, en el caso de una sociedad Es importante indicar que hay diferen- societario.
annima, que hubieran actuado en abuso tes posiciones respecto a si es necesaria Por todo lo sealado anteriormente,
del derecho o de forma defraudatoria a o conveniente su regulacin. Empero, nos resulta ms que oportuna la aparicin
los intereses y derechos de terceros y/o de inclinamos a pensar, coincidiendo con de este material que, justamente, toca y
los propios socios. Guerra Cerrn, que sera muy peligrosa analiza el meollo del asunto. En suma, se
Sobre el particular, Hundskopf dice e imperfecta una normatividad espec- puede decir que Levantamiento del velo y
que tales situaciones no responden a los ca, ya que no es posible encasillar en responsabilidad de las sociedades anni-
supuestos ni al mbito de aplicacin de supuestos determinados los diferentes mas reeja un esfuerzo analtico, interpre-
la gura jurdica bajo anlisis, dado que actos que entraran bajo esta regulacin. tativo y compilatorio y, adems, adecua-
la responsabilidad derivada de dichos ac- Vale decir que en el tema societario hay damente estructurado. (F. del S.)