FONTES

DE
DIREITO
 Fontes de Direito

Classificao das fontes de direito:

Imediatas: produzem directamente normas jurdicas, sem qualquer

subordinao a outra fonte. De acordo com o CC, so a lei e as
normas corporativas.

Mediatas: so aquelas que s so reconhecidas como fontes de

direito na medida em que a lei lhes confere esse valor. De acordo com
o CC so assentos, os usos e a equidade.

Voluntrias: so aquelas que explicitam uma vontade dirigida

especificamente criao duma norma jurdica. Ex: lei,
jurisprudncia e doutrina

No voluntrias: so aquelas que no explicitam uma vontade

dirigida especificamente criao duma norma jurdica. Ex: costume

Art.. 4 do CC equidade (esta no fonte de direito, visto que no

um facto produtor ou revelador de normas jurdicas, mas um modo
de deciso de casos concretos sem apelo a critrios genricos
 O costume como fonte de Direito em Portugal

O costume integra o elenco das realidades habitualmente definidas

como possveis fontes de Direito num ordenamento jurdico (lei,
costume, doutrina e jurisprudncia)

Noo: pratica social reiterada acompanhada com convico de

obrigatoriedade.

1.1 Teoria dos dois elementos

I Para a teoria dos dois elementos, a existncia de um costume

dependeria do preenchimento de dois requisitos ou da verificao de
dois elementos:

Um elemento objectivo (corpus) ou fctico;

E um elemento subjectivo (animus)

II O elemento fctico ou objectivo o de mais simples

delimitao e traduz-se na existncia de um uso (cf. artigo 3. CC),
ou seja, de uma prtica social reiterada num determinado sentido. A
prtica social reiterada deve, contudo, incidir sobre matria com
relevncia jurdica, pois que, de contrrio, nunca pode dar origem a
um costume enquanto fonte de regras de Direito (quando muito,
poderia criar regras pertencentes a outras ordens normativas, como a
ordem do trato social, etc). Oliveira Ascenso aponta, nesse sentido,
o exemplo da prtica de oferecer brindes na Pscoa, que por muito
enraizada que esteja, nunca implicaria o aparecimento de uma regra
jurdica.

III O elemento subjetivo, por seu turno, j se apresenta mais

problemtico, visto que o tipo de convico em que se traduz
controvertido pela doutrina:

Para a maioria dos Autores a convico que teria que acrescer ao uso
para que ele desse origem a um costume, seria uma convico de
obrigatoriedade. Isto , h costume e no apenas mero uso quando a
comunidade tiver conscincia de que tem que acatar aquela prtica,
que a sua observncia devida e no meramente uma questo de
vontade, convenincia ou cortesia, que se est a obedecer a regras
jurdicas.

Na prtica, isto querer dizer que qualquer sujeito, quando

perguntado sobre a razo pela qual age de determinada forma,
provavelmente responderia que atua assim porque tem que ser,
porque esse comportamento devido, sentindo-se vinculado a essa
prtica de forma to espontnea que so desnecessrios outros
elementos de persuaso (o sentido do devido est na conscincia das
pessoas)

2 Modalidades de Costume

I O costume pode ser objeto de vrias classificaes, que variam

em funo do critrio adotado. Seguindo aproximadamente a linha
expositiva de Freitas do Amaral, vamos distinguir os seguintes:

1) De acordo com a sua relao com a lei poderemos ter:

a) Costume secundum legem quando se verifica uma relao de

coincidncia entre uma norma legal e uma norma costumeira. Quer
dizer: quando lei e costume dispem no mesmo sentido. Nesta
hiptese, o costume desempenhar apenas uma funo declarativa
da lei. De acordo com Menezes Cordeiro, a generalidade das boas
leis (isto , das leis que espelham solues consensualmente aceites
pela comunidade) no se aplicam apenas por serem leis, mas por
serem dobradas por costumes: de tal modo que as pessoas se
sentem obrigadas a atuar de determinada maneira, ou sentem que
lcito faz-lo porque existe uma prtica social reiterada com convico
de obrigatoriedade nesse sentido, e no tanto por fora da lei, que
at podem desconhecer.

Assim, p. ex., a pessoa mais inocente sentir que est obrigada a

cumprir os contractos que celebra, mesmo desconhecendo o disposto
no artigo 406. CC; uma criana a quem se oferea um brinquedo,
sabe que o pode usar como entender porque seu, embora nem
sequer imagine que existe um artigo 1305. do CC que confere ao
proprietrio a faculdade de uso da coisa;
b) Costume praeter legem quando o costume mais completo,
vai alm da lei embora no a contrarie. Haver, portanto, entre lei e
costume uma relao de complementaridade e a funo deste poder
ser a de complementar aquela

Exemplos:

O costume segundo o qual se deve formar fila para se entrar

num transporte pblico, o que a generalidade das pessoas
sente como devido, apesar de nenhuma lei o determinar;

O costume, muito consensual, de que o proprietrio de um

animal se deve responsabilizar pelos danos causados por este
vai alm da regra revelada pelo artigo 502. CC, que parece ser
mais restrita;

c) Costume contra legem quando lei e costume se contrariam

reciprocamente, quando a normal legal e a norma costumeira
dispem em diferentes sentidos.

Haver, ento, entre costume e lei, uma relao de oposio

Na exposio de Teixeira de Sousa, a formao de um costume contra
legem poder ocorrer (i) tanto quando se tenha conscincia que est
em vigor uma lei contrria, mas se siga, ainda assim, a prtica
reiterada (ex. das touradas de morte de Barrancos, que todos sabiam
ser proibidas por lei apesar de os aficionados locais aceitarem como
jurdico ou conforme ao Direito a sua realizao), como quando (ii)
se suponha erradamente que a lei contrria j no est em vigor.

Para quem considere o costume como fonte, a relevncia de um

costume contra legem ser a de fazer cessar a vigncia da lei, apesar
do silncio do legislador sobre este ponto (pois que, no artigo 7., o
costume contra legem no referido). Contudo, a admissibilidade
desta modalidade de costume discutvel e depende da posio que
se adote na discusso sobre o lugar do costume na sua relao com
a lei.

Exemplos:

Os touros de morte em Barrancos prtica a que o prprio

legislador cedeu, positivando na lei uma exceo para essa
localidade;
 2) Quanto ao tipo de normas que cria - o costume poder
ser:

Internacional o costume ocupa um papel central enquanto fonte de

Direito Internacional, no s devido s fraquezas das fontes que
assentam na vontade dos Estados os Tratados, dada a dificuldade
em vincular terceiros, a facilidade de desvinculao dos mesmo e a
dificuldade em se obter consensos entre os Estados sobre
determinadas matrias como tambm porque, tendo em conta a
dbil institucionalizao da Comunidade Internacional, no existe,
como acontece no plano nacional com os Estados, uma entidade
centralizada com funes de direco

Administrativo exemplo costume de conceder a todos os rgos

administrativos colegais o poder de se auto-organizarem atravs de
regimentos; alguns costumes universitrios como o chamado voto
de Minerva, nos termos do qual, em caso de dvida ou empate na
votao de um jri acadmico, se decide em favor do aluno (Minerva,
deusa da Sabedoria, desceria Terra e votaria a favor do aluno para
desempatar);

3) Quanto ao mbito territorial podemos distinguir:

Internacional os que cria normas aplicveis comunidade

internacional;
Nacional cria normas aplicveis ao territrio nacional
Regional cria normas aplicveis s RAs;
Local cria normas aplicveis a uma certa localidade;
Institucional cria normas aplicveis a determinadas
instituies

3 Uso e costume

I A distino entre costume e uso assenta na circunstncia de o

primeiro se limitar componente fctica, prtica social reiterada,
sem lhe acrescer qualquer convico subjetiva jurgena. por isso
que ele no cria nenhuma regra jurdica vinculativa e que no se
impe por si prprio. Em coerncia com esta ideia, o nosso
Cdigo Civil vem, no seu artigo 3., impor requisitos especficos
para a atendibilidade dos usos donde resulta a sua consagrao
como uma fonte meramente mediata de Direito.
II Modalidade especfica de uso o chamado desuso que
consiste numa prtica social reiterada contrria lei; uma prtica
de inobservncia de uma regra legal [ex. (i) estacionar em cima
dos passeios, quando a lei o probe; (ii) ser apenas a cnjuge
mulher a adotar o nome do marido, quando o artigo 1677./1 CC
permite que qualquer dos cnjuges possa adotar o nome do outro,
etc] Justamente por que lhe falta a convico subjetiva jurgena,
um mero desuso nunca far cessar a vigncia de uma lei, por mais
repetido e reiterado que seja.

4.1 Relevncia legal e relevncia doutrinria do costume

a) Relevncia legal

O Cdigo Civil no refere expressamente o costume enquanto

fonte de Direito na enumerao das fontes de Direito que consta
dos artigos 1. e seguintes, nem to pouco a propsito das regras
de cessao de vigncia ou integrao de lacunas da lei, onde
tanto o costume contra legem, como o praeter legem poderiam
jogar um papel importante.

A omisso digna de nota, mas por certo no seria to

inquietante ou debatida se no se tratasse de uma fonte cuja
admissibilidade e o alcance tem sido to discutida ao longo dos
anos, de uma fonte to impregnada de controvrsias ideolgicas,
valorativas ou jusfilosficas (de resto, porque no esto a
referidas todas as fontes, faltando, designadamente fontes
externas, como os Tratados ou, em geral, as fontes de Direito
Europeu, seja primrio, seja derivado).

A esta circunstncia, haver que juntar uma outra igualmente

sugestiva, que resulta do facto de o Cdigo ter sido aprovado na
vigncia de um Regime Autoritrio, naturalmente suspeito de
procurar fortalecer o poder do Estado, nomeadamente atravs da
tentativa de debilitao de fontes que, arrancando da
comunidade, como o costume, o possam pr em causa.
II Contudo, o Cdigo no indiferente ao costume, referindo-se-
lhe em diversas disposies a que se vm juntar outras
referncias contidas noutros diplomas.

Particularmente controverso vem a ser o artigo 348. CC onde,

muito simplificadamente, se dispe que uma parte que, em
tribunal, invocar direito consuetudinrio (direito costumeiro) com o
objetivo de a causa ser resolvido na base da aplicao desse
mesmo direito, deve provar a sua existncia e o seu contedo,
muito embora o tribunal tenha, por si s, que desenvolver um
certo esforo para procurar conhec-lo.

Esta disposio, central para se tomar o pulso posio do

legislador de 1966 sobre o costume, pode ser objeto de, pelo
menos, duas interpretaes:

Pode sustentar-se que ela consagra verdadeiramente o

costume como fonte de Direito, eventualmente em lugar
equiparvel ao da Lei. Esta a posio de Freitas do
Amaral, que faz dos artigos 348/2 e 3 a seguinte
interpretao: se o tribunal souber, por si prprio, que
existe um costume sobre determinada matria, est
obrigado a procurar conhecer o seu contedo e obrigado a
aplica-lo, s podendo, nos termos do artigo 348./3, deixar
de decidir segundo o costume, e aplicar a lei, se o costume
no existir ou no for possvel apurar o seu contedo.

Em alternativa, poder defender-se que o preceito se aplica

alegao e prova do costume, mas s quando ele for
considerado relevante. Ou seja: o artigo 348. no
reconheceria genericamente o costume como fonte, apenas
regularia a forma como so aplicados costumes que sejam
reconhecidos, p. ex., por outras normas (assim, p. ex., um
costume em matria de diviso das guas, onde esta fonte
considerada relevante pelo artigo 1400. CC
De todo o modo, grande parte dos Autores, pelo menos dos que
defendem a relevncia do costume enquanto fonte primria, ao
mesmo nvel da lei, no dedicam especial ateno s implicaes do
artigo 348. nem de outros normativos, limitando-se a reconhecer
que o CC reconhece a existncia do costume. E compreende-se
porqu: na sua linha de pensamento essa anlise seria
desnecessria, porque o costume impor-se-ia por si prprio.

III Fora o artigo 348., encontramos ainda uma srie de focos

legais de relevncia do costume (embora a doutrina discuta se
estar a em causa um verdadeiro costume ou um mero uso):

Nos artigos 1400., 1401. e 737./1 a) do CC;

Nas regras de Direito Internacional Privado que permitem a
aplicao, em Portugal, de direito estrangeiro (pois esse Direito
pode incluir direito costumeiro);
Relativamente ao costume cannico, pela via do artigo 1625.
CC, que atribui competncia aos tribunais Cannicos. O
reconhecimento do costume advm da circunstncia de esses
Tribunais aplicarem Direito Cannico e de algum desse Direito
ser costumeiro;
Na lei dos Baldios (Lei n. 68/93, de 4 de Setembro). Baldios
so terrenos sem proprietrio que so explorados pelos
vizinhos; discute-se, porm, se aqui haver verdadeiro costume
(em sentido afirmativo: Oliveira Ascenso e Menezes Cordeiro;
diferentemente, Cabral de Moncada e Vieira Cura veem aqui o
costume no como fonte de direito objetivo, mas de direitos
subjetivos).

De resto, inequvoco que o costume internacional fonte de

Direito, posto que ele expressamente recebido na ordem jurdica
portuguesa por via do artigo 8./1 CRP.

b) Relevncia doutrinria

No essencial, reconhece-se a sua relevncia enquanto fonte, em tese

geral; o que se pergunta pelo seu fundamento de obrigatoriedade
(isto , o que o torna vinculativo? o que que faz com que tenha
de ser respeitado? Em que que se funda?). Depois, em funo da
tese que se defenda, concluir-se- que posio relativa ele ocupa face
lei e que modalidades de costume so admissveis.
Recorrendo sntese de Maria Lusa Duarte, podemos encontrar duas
grandes teses:

O costume tem como fundamento a vontade do Estado;

O costume tem como fundamento a vontade da comunidade

II Para a primeira tese, o Estado, enquanto comunidade

organizada, a entidade por excelncia produtora de Direito e apenas
ele pode reconhecer a existncia de outras fontes, como o caso do
costume. Esse reconhecimento poderia ser expresso (como sucede p.
ex. no artigo 1400. CC) ou tcito se resultante da circunstncia de
o Estado conhecendo o costume, a ele no se opor, como poderia
fazer

III Em plano diametralmente oposto, encontram-se as teorias que

encontram o fundamento do costume na vontade da comunidade.
Especialmente digna de meno a este nvel a chamada Escola
Histrica, cujo principal corifeu foi o jurista alemo Savigny.

A Escola Histrica uma corrente jusfilosfica de finais do sculo

XVIII e incio do sculo XIX que, concomitante do Romantismo, e na
linha do seu nacionalismo, identifica o Direito com a cultura e os
valores de um povo, com a sua conscincia coletiva, que poderia
evoluir.26 Diz-se mesmo que o Direito corresponde ao esprito do
povo (volksgeit) e, por isso, o costume, sendo a sua principal
expresso, era uma fonte privilegiada. Opondo-se rigidez da
Codificao (, a este propsito, conhecida a clebre controvrsia
entre Savigny e Thibaut) veio, contudo, a perder terreno com a sua
generalizao.

Em termos mais gerais, e utilizando a terminologia de Freitas do

Amaral, podemos falar aqui numa tese pluralista, que assentaria nos
seguintes postulados:

A delimitao do que sejam fontes de Direito, no

competncia do legislador, mas da Cincia do Direito;
O ordenamento jurdico compreende vrias fontes;
Dentro dele, a lei no ocupa qualquer papel exclusivo, ou
sequer de monoplio;
Lei e costume coexistem, lado a lado, como fontes que valem o
mesmo: em situao de confronto, por vezes prevalece uma,
por vezes outra.
4.2. Importncia do costume na sociedade atual

Uma coisa dizer-se que o costume pode ser fonte de Direito; outra
bem diferente que ele o (ou com especial profuso) na prtica. De
facto, nas sociedades desenvolvidas ocidentais, sobretudo nos
sistemas de Civil Law (pois que, nos de Common Law ainda
permanece extremamente importante) o costume uma fonte com
pouca expresso, tendo a maioria das regras jurdicas origem legal (a
lei adequa-se mais facilmente complexidade e mutabilidade das
sociedades desenvolvidas e tecnolgicas, que exigem resposta pronta
a questes multifacetadas, o que no se coaduna com uma fonte de
formao lenta e espontnea). Mas no foi assim no passado dos
pases desenvolvidos, e no assim atualmente em muitos Estados
do chamado Terceiro Mundo (como p. ex. nos da frica ao Sul do
Saara) onde o costume ainda mais importante, em termos prticos
do que a lei.

4.3. O costume na Histria do Direito e do Estado

I Independentemente de qualquer discusso filosfica, inegvel

que o costume era a principal fonte de Direito das sociedades
primitivas e o foi tambm na Idade Mdia. Tal devia-se, no s ao
facto de a populao, maioritariamente analfabeta, no ter acesso a
fontes escritas (designadamente, ao Direito Romano), mas,
sobretudo, circunstncia de com a queda do Imprio Romano do
Ocidente (476 d. C.) inexistir uma entidade poltica com poderes
centralizados.

II A partir do momento em que se entrada numa fase de

centralizao do poder rgio e institucionalizao do Estado (processo
que, em Portugal, atinge o apogeu no reinado de D. Jos, com o
Marqus de Pombal) o costume, enquanto fonte de Direito,
fortemente combatido, sobretudo pela via da tentativa de
subordinao do mesmo a alguns requisitos legais, muitos dos quais
de difcil verificao (como sucedeu, v.g., na Lei da Boa Razo). Se o
Estado se se procurava afirmar como uma Autoridade centralizada,
com o monoplio da conduo dos destinos de uma Comunidade,
teria evidentemente que controlar a produo de regras jurdicas
(principal modo de guiar o povo), atravs da fonte que domina (a
Lei) pelo que, a persistncia de modos de criao do Direito que ele
no dominasse (costume), nem na sua formao, nem no seu
contedo, comprometeria esse desiderato. Da a batalha contra o
costume: apenas prtica, justificada pela necessidade da sua
afirmao, despida, por isso, de quaisquer consideraes
jusfilosficas.

RESUMO DO COSTUME:

Jurisprudncia
A jurisprudncia foi em tempos a Cincia do Direito, mas actualmente
consiste nas decises dos tribunais.

Usa-se frequentemente esta expresso para designar a orientao

geral seguida pelos tribunais no julgamento dos diversos casos
concretos da vida social. Outras vezes, entendida como o conjunto
de decises dos tribunais sobre os litgios que lhe so submetidos.

Tais decises podem assumir a forma de:

Sentenas- Quando proferidas por um tribunal singular

Acrdos- Quando proferidas por um tribunal colectivo (pelo
menos 3 juzes)

A jurisprudncia no fonte imediata do Direito; contudo, na medida

em que ao longo dos tempos vai explicitando uma determinada
conscincia jurdica geral, contribui para a formao de verdadeiras
normas jurdicas.

Contudo, quando somos confrontados com decises muito dspares

de tribunais diferentes cria-se uma situao onde no h igualdade
nem previsibilidade. De modo a resolver este problema, h
possibilidade de recurso a tribunais superiores e, no limite, ao
Tribunal Supremo e, por isso, o risco de haver decises contraditrias
vai sendo reduzido.

Ainda assim, mesmo quando havia divergncias, o ART. 2 do CC

declarava que o Supremo Tribuna podia proferir acordos (assentos)
que uniformizavam a jurisprudncia, fixando o sentido correcto de
interpretao da fonte. Neste caso, os assentos eram vinculativos e,
por isso, eram fonte imediata. Contudo, foram declarados
inconstitucionais e, consequentemente revogados por contradizerem
o ART. 112/5 da CRP.

Com a revogao dos assentos, a jurisprudncia deixou de ser fonte

de Direito imediata, pois deixou de ser vinculativa.

Hoje em dia a jurisprudncia uniformizada verifica-se quando os

Tribunais Superiores, diante casos semelhantes decidem adoptar as
mesmas providncias para chegar a modos uniformes de deciso,
evitando-se assim, oscilaes e insegurana nas suas decises e
tambm desperdcio de actividade jurisprudencial na deciso que
novos casos idnticos aos j outrora decididos.
Pressupostos para os recursos de uniformizao de jurisprudncia:

a) Existncia de dois acrdos contraditrios quanto mesma

questo de Direito

b) Identidade da legislao a aplicar

c) Possibilidade de interpor recurso para o Tribunal Superior, em

Tribunal Pleno, do segundo acrdo.

Valor dos acrdos de uniformizao de jurisprudncia:

No tm fora obrigatria geral: vinculam apenas no processo em

que so proferidos.

A jurisprudncia uniformizada no fonte de Direito. Os acrdos

uniformizadores de jurisprudncia tm uma eficcia meramente
persuasiva, no vinculando os tribunais inferiores a adoptar uma
determinada deciso, tal como acontece no precedente.

Costume Jurisprudencial

O Costume jurisprudencial corresponde repetio de julgados que

podem levar formao de um costume jurisprudencial.

o Este funda-se no uso. Fala-se em uso quando h um nmero

significativo de decises naquele sentido e persistncia j
considervel naquela orientao. ( diferente da jurisprudncia
constante, de tal maneira independentemente do nmero de casos,
mas a deciso nesses casos foi sempre igual)

o Convico de obrigatoriedade: tem de haver convico de

juridicidade do julgador, mas tambm dos interessados

Acrdos do TC com fora obrigatria geral

Os acrdos do TC, com fora obrigatria geral esto previstos no art.

281 n1 e 3 da CRP em sede de fiscalizao abstracta e concreta e
tambm em sede de fiscalizao preventiva nos artigos 278 e 279 da
CRP.
Surgem ao abrigo da faculdade conferida pelo art. 119 n 1 g) da
CRP e so publicados no Dirio da Republica no captulo dedicado s
fontes de Direito.

So a nica situao em que a jurisprudncia em Portugal

entendida como fonte de Direito, pois a declarao de
inconstitucionalidade ou de ilegalidade vincula a todos para o futuro.

Natureza jurdica das decises com fora obrigatria geral:

Carcter legislativo:

Tm uma prescrio normativa, pois asseguram para o futuro um

certo contedo normativo (tanto os assentos como as declaraes do
TC com fora obrigatria geral).

Carcter jurisdicional:

-as decises com fora obrigatria geral tm um carcter vinculado

porque so de emisso obrigatria uma vez verificados os respectivos
pressupostos, isto nunca so adoptadas por iniciativa do tribunal,
mas esto sujeitas ao principio do pedido. Por outro lado a lei
adoptada por livre iniciativa do legislador, independentemente de
qualquer vinculao a um pedido prvio, pelo que se pode falar numa
liberdade constitutiva da lei.

- Os acrdos esto subordinados lei; Diferentemente a lei pode

incidir sobre todas as matrias

- S a lei pode ser alterada ou suprimida, isto , tem auto

reversibilidade; os tribunais no podem livremente revogar as suas
decises com fora obrigatria geral, pois o poder de Direito esgota-
se com a declarao com fora obrigatria geral. O acrdo deve ter
a estabilidade prpria das decises judiciais.

Em concluso:

A atribuio de fora obrigatria geral a uma deciso jurisprudencial

no lhe retira carcter jurisprudencial, dado que tambm aqui o
tribunal exprime um conjunto de fontes existentes ao declarar qual o
direito que se aplica com fora obrigatria geral. O tribunal realiza
uma declarao abstracta do direito a aplicar ao caso, por isso pode-
se dizer que tais decises servem o direito constitudo e no visam
proceder a uma renovao da ordem jurdica, como acontece na lei.

Doutrina
Noo: A doutrina traduz-se nas opinies ou pareceres dos
jurisconsultos acerca duma questo de direito expostas em tratados,
manuais, monografias, pareceres.

Os jurisconsultos so juristas qualificados, em regra Docentes de

direito nas Universidades.

A doutrina elaborada pelos tericos do Direito para ser utilizada

pelos prticos do Direito:

1. D a conhecer aos prticos o contedo e significado de um certo

ordenamento jurdico positivo (d parecer sobre a melhor forma de
aplicar o direito aos casos concretos, influenciando os tribunais nas
decises que tomam).

2. Influencia os poderes legislativo e judicial no exerccio das suas

funes

Hoje em dia a doutrina j no considerada uma forma de

criao imediata e directa do Direito visto que no cria normas
jurdicas e por conseguinte no tem carcter vinculativo.

A doutrina uma fonte mediata do direito, apesar de no criar

Direito, tem uma importante relevncia prtica na revelao do
prprio Direito, dado que as opinies dos Jurisconsultos contribuem
para esclarecer o sentido e o alcance de determinadas normas
jurdicas e ajudam a colmatar algumas omisses na lei.

Uma outra relevncia importante da Doutrina a influncia que ela

exerce na feitura das leis, nas decises judiciais e na actuao da
administrao pblica.

Lei
a) Lei formal: o diploma emanado por um rgo legislativo
(Assembleia da Repblica, o Governo e as Assembleias Legislativas
Regionais) que reveste uma forma pr-determinada e cujo contedo
pode abranger normas jurdicas ou comandos individuais.

b) Lei material: o diploma emanado pelo rgo competente, com

contedo normativo, contendo uma ou mais normas gerais e
abstractas, independentemente da sua forma externa

O direito positivo portugus refere-se a estas duas modalidades de

Lei:
- O art. 1. do CC adopta um conceito material de lei.
- O artigo 112.da CRP adopta um conceito formal de lei.
- O artigo 18.n. 3 adopta um conceito formal e material de lei.

Em regra a maioria das leis simultaneamente formal e material.,

por exemplo: a lei da AR que disponha em sentido geral e abstracto
sobre a indemnizao devida s vtimas de crimes violentos.

Mas pode suceder que os dois critrios no coincidam.

Uma lei em sentido formal pode no ter o contedo material de lei,
por exemplo: uma lei da AR que privatiza ou nacionaliza uma
determinada empresa; ou uma lei que promova um
General a Marechal por feitos gloriosos em combate.

Ou pelo contrrio, uma lei em sentido material pode no ter a forma

externa de lei, por exemplo um regulamento do Governo que aprove
normas gerais e abstractas (um despacho normativo que fixe as
taxas das rendas condicionadas).

Classificao de leis

a) Solenes
Leis que obedecem a um procedimento especifico

i. Leis constitucionais

ii. Leis ordinrias: leis da AR e decretos - leis do G

iii. Decretos legislativos regionais

b) Comuns

Leis que no obedecem a um procedimento especfico.

Leis elaboradas pelos rgos centrais do Estado, ex:

- Decreto regulamentar do Governo

- Resoluo do conselho de Ministros

- Portaria do Governo

- Despacho normativo do Governo

ii. Leis elaboradas pelos rgos locais do Estado: ex regulamentos

dos Governos Civis

iii. Leis das Regies autnomas: decretos regulamentares regionais

iv. Leis das autarquias: ex. posturas/ regulamentos municipais

O conceito lei pode ter vrios significados:

Ordenamento Jurdico (ART.13/1 da CRP)

Acto Legislativo (ART. 103/2 da CRP)

Norma Jurdica (ART. 205/1)

Direito

Diplomas Legislativos

Contudo, para se compreender verdadeiramente o termo lei, temos

de ter em conta a distino entre os vrios sentidos em que a lei se
apresenta:
 Lei em Sentido Amplo como apresentada no ART.1 do CC
Refere-se a qualquer diploma que consagre normas jurdicas
emanadas dos rgos estaduais competentes, pela Assembleia
da Repblica, Governo, Assembleia Legislativa Regional,
Assembleias Municipais, Freguesias, ou seja, leis, decretos-lei,
regulamentos, portarias, decretos legislativos regionais e
posturas
Abrange todos os diplomas que consagram normas jurdicas

Lei em Sentido Restrito lei propriamente dita

Diplomas emanados pela Assembleia da Repblica

Lei vs. Decreto-Lei

Lei - emanada pela Assembleia da Repblica
Decreto-Lei - emanado pelo Governo

Lei Constitucional vs. Lei Ordinria

Lei Constitucional Originria cria a Constituio
Lei Constitucional Derivada lei que altera a Constituio
Lei Ordinria todos os restantes diplomas emanados pelo
poder legislativo

Constituio
Convenes
Internacionais
Leis e Decretos-Lei
Decretos Regionais
Decretos
Regulamentares
Decretos
Regulamentares
Regionais
Resolues do
Conselho de
Ministros
Portarias
Despachos
Posturas;

1. Constituio - todas as outras leis tm de ser coerentes com esta

(ART.3 CRP)
Com a integrao na UE, esta primazia sobre um embate, pois hoje
em dia o Direito Comunitrio tem tambm uma pretenso de
primazia e, por isso, est ao lado da Constituio na hierarquia das
fontes.

O ART.8/3 da CRP dispe que as normas emanadas dos rgos

competentes das organizaes internacionais onde Portugal se
integram vigoram directamente na ordem interna, desde que os
tratados constitutivos dessas organizaes assim disponham. O
ART.8/4 no afirma o primado do Direito Comunitrio sobre a
Constituio, mas sim uma relao de paridade, j que o Direito
Comunitrio s tem uma posio prevalecente se respeitar os
princpios fundamentais do Estado de Direito

O Direito Comunitrio no est dependente da Constituio pois, ao

aplicar-se a todos os Estados-membros no pode ficar dependente
das ordens internas

Constituio a lei fundamental, garantia de unidade do

sistema normativo; princpios materiais a que deve obedecer a
ordem jurdica.
DUE constitudo por direito originrio, aquele que consta dos
tratados, e por direito derivado, ou seja, as normas emanadas
das instituies comunitrias. Aplica-se pelo art. 8/4 da CRP.

A inconstitucionalidade de uma norma pode ser:

Material- Quando o contedo de uma norma desconforme o

contedo da Constituio

Orgnica- Quando o rgo que aprova no tem competncia para

o fazer

Formal- Quando a forma adoptada pelo acto no exigida pela

Constituio (ex.: tem forma de decreto-lei quando devia ser lei)

Procedimental- Quando um procedimento para a adopo

imposto pela Constituio, mas tal no adoptado

De acordo com o grau de violao constitucional, uma lei pode

ser:
 Inexistente- A violao to grave que se recusa a existncia da
lei e, por isso, no promulgada pelo Presidente da Repblica ou
referendada pelo Governo

Nula- A violao no justifica a sua inexistncia, mas justifica a

sua nulidade e, por isso, a lei no produz efeitos ab initio

Ineficaz- A lei sofre de um vcio que no permite que produza

efeitos

2. Leis de Reviso Constitucional

De acordo com o ART. 287 da CRP, as leis de reviso constitucional

so incorporadas na prpria Constituio sem, contudo, se
confundirem com a prpria Constituio. Isto acontece porque esto
dependentes desta, uma vez que os limites da reviso constitucional
esto estabelecidos na prpria Constituio e, assim, no esto no
mesmo plano hierrquico.

Emanadas do poder constituinte de reviso, no podem violar os

limites impostos no texto constitucional originrio

3. Convenes Internacionais

Das convenes fazem parte os Tratados (respeitam matrias mais

importantes) e os acordos internacionais (tratam questes menos
relevantes). Estes no prevalecem sobre a Constituio, pois as
nicas convenes internacionais que prevalecem sobre a
Constituio so as normas de Ius Cogens (ex.: proibio da tortura).

4. Leis, Decretos-Lei e Decretos Legislativos Regionais

S estes trs tipos de acto que tm fora de lei e nenhuma lei pode
criar outras categorias de actos legislativos seno estes. As leis, como
j foi referido, so aprovadas pela Assembleia da Repblica, os
Decretos-Lei, pelo Governo e os Decretos Legislativos Regionais pela
Assembleia Legislativa das Regies Autnomas. importante ver os
ART. 164, 165 e 198 da CRP.

Actos Legislativos (art. 112/1 CRP)

 Leis/ decretos-leis/ decretos legislativos regionais.
Esto todos em situao de igualdade.
Existem tambm as leis de valor reforado, so aquelas que
exigem 2/3 dos votos para aprovao, para alm das leis
orgnicas, que regulam o funcionamento de rgos. Estas leis
tm de ser respeitadas por outras leis.
partida leis e D-L tm o mesmo valor, podem ser
mutuamente revogveis princpio da paridade. Contudo, h
um princpio do primado da AR matrias de reserva legislativa
absoluta ou relativa.
O que interessa sem dvida a forma para a vigncia e
validade dos mesmos
Os decretos legislativos regionais tm mbito regional e versam
sobre matrias enunciadas no estatuto politico administrativo
da respectiva RA que no estejam reservadas aos rgos de
soberania.

5. Regulamentos

Os regulamentos esto subordinados lei e, por isso, no so actos

legislativos, fazendo ento parte da funo executiva. Estes,
situam-se na base da hierarquia e, segundo a doutrina, distinguem-
se dos actos administrativos por um critrio material que tem em
conta o seu contedo e no a forma; isto : um regulamento geral
e abstracto e fonte de direito; um acto administrativo individual
e/ou concreto e provm da administrao pblica e no fonte de
direito.

O regulamento tem uma pretenso de generalidade e abstraco o

que significa que partida no conhecemos os destinatrios deste.
Quando se diz que so abstractos, significa que se aplicam a uma
pluralidade de situaes futuras. Assim, o resto (actos legislativos)
so decises de casos concretos e no so fontes de direito.

Os diplomas das autarquias locais so excludos das fontes de direito

uma vez que as autarquias locais no so rgos do Estado nem
entidades corporativas e, para alm disso, no atribuda a funo
legislativa s autarquias locais.
Assim, uma postura ou outro diploma emanado das autarquias locais
no , formalmente, considerado uma fonte de direito. No entanto,
adoptando um critrio material, estes diplomas contm regras
jurdicas e, por isso, no h como no considera-las fonte de direito.
Esta posio, estabelecida no ART.1 do CC, contraditria e por isso
so apresentadas as seguintes solues para o problema:

Integrar os diplomas na referncia s leis

- Soluo afastada pela ordem jurdica, que sempre distinguiu entre

Estado e autarquias locais

Integrar os diplomas nas normas corporativas

- Por um lado, o ART. 1/2 refere que a normas corporativas

pertencem a organismos que representam categorias morais,
culturais, entre outras, excluindo os interesses administrativos, que
fazem parte das autarquias locais

- Por outro, como alis defendido por Santos Justo, uma vez que
seria ilgico recusar aos diplomas das autarquias locais o carcter de
fontes de direito, prope-se a aplicao por analogia do regime das
normas corporativas.

Assim, conclui-se que apesar do CC no fazer referncia a estes

diplomas enquanto fonte de direito, estes no deixam de o ser. J
Oliveira Ascenso defende que o mesmo acontece com os tratados e
convenes internacionais que, apesar de no estarem referidos no
CC, no lhes negada a categoria de fonte de direito.

Regulamento vs. Acto administrativo:

Regulamento: Geral aplica-se a um destinatrio que o

legislador desconhece, a um grupo total, no universal; a uma
categoria indeterminada de pessoas que o legislador desconhece;
categoria abstracta de pessoas. Abstracto aplica-se a uma
pluralidade indeterminada de situaes

Acto Administrativo: Individual (o destinatrio uma pessoa,

tem cara) + concreto (aplica-se a um caso concreto, quele caso
assim)
 CASOS PRTICOS LEI:

Admita que, em 1 de agosto de 2012, publicada a Portaria

W/2012 que altera a lista anexa Lei Y/2012. Aprecie a
validade da Portaria W/2012

- Distinguir leis em sentido material e em sentido formal

- A Portaria W/2012, enquanto diploma que se reveste de forma

regulamentar, no consubstancia uma lei em sentido formal, por no
adotar a forma de ato legislativo (art. 112. CRP)

- Assinalar que uma Portaria no pode dispor de forma contrria a

uma lei em sentido formal, como a Lei Y/2012, e concluir que a
mesma, consequentemente, invlida, por ilegalidade, dado que
viola uma lei ordinria hierarquicamente superior

Problemtica das relaes entre fontes do direito e da

validade das fontes do direito.

A Portaria Y/2009, ao alterar a tabela anexa ao Decreto-Lei X/2009,

invlida, desde logo porque, apesar de se basear no Decreto-Lei
X/2009, falta uma fonte de produo. Faltando a fonte de produo, a
fonte em causa (a Portaria Y/2009) no podia ter sido produzida.
Verifica-se, neste caso, uma invalidade dinmica.

Por outro lado, existe um conflito entre fontes do direito, na medida

em que as fontes em causa o Decreto-Lei X/2009 (um acto
legislativo), por um lado, e a Portaria Y/2009 (um acto regulamentar
emanado do Governo), por outro lado fornecem solues distintas e
conflituantes. Neste caso o conflito resolvido atravs do critrio que
determina a prevalncia da fonte de hierarquia superior sobre a fonte
de hierarquia inferior

Assim, e porque os actos legislativos possuem uma hierarquia

superior a todos os actos regulamentares (cf. artigo 112., n. 7, da
CRP), a tabela constante do Decreto-Lei X/2009 prevalece sobre o
disposto na Portaria Y/2009. A Portaria Y/2009 portanto invlida.
Existe, neste caso, uma invalidade esttica, por se verificar a
incompatibilidade do contedo desta fonte com a sua hierarquia
dinmica
 Equidade como fonte do Direito.

A equidade a justia do caso concreto. A equidade por interpretao

no leva a uma norma jurdica, no preenche os atributos das normas
como a segurana jurdica. uma via no normativa, no tem um
critrio material de deciso de casos concretos, apenas formal,
apenas indica quem resolve. A resoluo pela equidade no permite
que seja retirada dessa resoluo uma norma com aplicabilidade
geral, a equidade no leva formulao de normas pois apenas se
preocupa com o caso concreto, logo no fonte do Direito.

No s atravs dela no se determinam regras, como tambm

atravs dela no se resolvem os casos pela mediao de regras. A
equidade um critrio de deciso formal pois o critrio que levou
deciso esgota-se no caso concreto.

Quando uma lei feita tem como referencial a justia, uma justia
geral. No entanto, a equidade no pode ser considerada a uma fonte
do Direito no sentido tnico-jurdico pois duma deciso da equidade
no h a formao de uma norma jurdica. Contudo, por vezes a
justia geral no responde a alguns casos concretos, da que se possa
usar a equidade. Casos previstos na lei:

Funo substitutiva: a equidade substitui a lei (pode acontecer

por autorizao legal ou acordo das parte) art. 4 CC; art. 22 da lei
da arbitragem

Flexibilizadora da lei: a equidade flexibiliza a lei. esta aplica-se

na mesma mas so permitidas decises mais flexveis art. 494 CC;
art. 282/4 CRP

A equidade uma das vias no normativas de que falmos. Esta a

justia do caso concreto e um critrio puramente formal e no
material da deciso; ao no ser um critrio normativo no garante
nem a igualdade nem a segurana jurdica.

A equidade no faz uma valorao generalizadora, permitindo

alcanar uma soluo s no caso concreto. Mais, tem em conta as
particularidades do caso para chegar a uma soluo que se adapte
melhor ao caso. Por isso a equidade muitas vezes comparada
rgua dos arquitectos de Lesbos que era malevel e se adaptava aos
objectos que media, pois o juiz podia moldar a norma para resolver a
situao de forma mais justa; tal, contrape-se s regras/critrio
materiais de deciso, pois estas so rgidas e abstraem-se de
circunstncias que no consideram relevantes.

Contudo, a equidade s pode ser utilizada se estiver prevista na lei;

se o juiz tiver autorizao para resolver o caso pela equidade pode
faz-lo a equidade pode prescindir da aplicao da norma ou pode
acompanh-la.

Funes da equidade:

Substitutiva da lei:

- ART.4. CC atribui funo substitutiva lei

- Lei 31/86 estabelece a arbitragem voluntria, ou seja, a

possibilidade de recorrer a um tribunal arbitral em vez de recorrer a
um tribunal especfico

- ART.22 - estabelece que as partes possam decidir se querem que o

caso seja julgado segundo o direito ou segundo a equidade

- ART. 1407. CC estabelece que numa situao de

compropriedade, se no houver maioria legal, possa decidir-se pela
equidade

Completiva:

- ART. 494. CC. estabelece que quando a responsabilidade se

fundar em mera culpa, a indemnizao possa ser fixada
equitativamente, ou seja, o juiz pode reduzir a indemnizao
consoante as circunstncias do caso

Integrativa:

- H casos que no tem resposta legal, mas tm de ser resolvidos,

porque o juiz no pode invocar a ausncia de lei para no resolver

- H lacuna, uma incompletude do sistema

- duvidoso, em Portugal, que a equidade cumpra esta funo

ART.10. CC. no inclui a equidade como forma de integrao de
lacunas

Misericordiosa:
- Um caso que apontado na resoluo pela equidade o da
libertao do ex-presidente da RDA; como estava numa situao
precria de sade e restava-lhe pouco tempo de vida, libertaram-no

- No caso portugus, este caso no seria resolvido pela misericrdia

mas sim pela lei, j que a Constituio diz que o Estado assenta no
respeito pela dignidade humana

Correctiva:

- Tomemos como exemplo um contrato de depsito em que o objecto

depositado seja uma arma e o depositante exija a sua restituio
porque pretende us-la para cometer um homicdio

- Este exemplo pode apontar para uma situao em que a equidade

corrige a lei, contudo isso no acontece porque essa hiptese no
est regulada e, por isso, h uma lacuna que deve ser corrigida
segundo o j referido ART.10

Publicao, rectificao e vigncia das fontes do

Direito

Formao da Lei:

Elaborao: artigo 167 / 168 CRP

Aprovao: Aprovao das leis por maioria na Assembleia da

Repblica e os decretos-leis por maioria em Conselho de Ministros.

PROMULGAO: As leis, os decretos-leis e os decretos

regulamentares carecem de promulgao do Presidente da Repblica,
(art. 134. b) da CRP

A falta de promulgao determina a inexistncia do acto. (art. 137.

da CRP)

PUBLICAO: artigo 119 CRP, no artigo 5/1 CC e da lei 74/98 de

11 de Novembro.

ENTRADA EM VIGOR: O nmero 2 do art. 5 CC

De acordo com o ART.1 da Lei n74/98 (Lei dos Formulrios), o
ART.119/2 da Constituio e com o ART.5/1 do CC, podemos concluir
que nenhuma lei pode vigorar se no for publicada, que as leis mais
relevantes so publicadas no Dirio da Repblica e que uma lei no
pode entrar em vigor no dia da sua publicao, ou seja, necessrio
haver um perodo de tempo entre a data da sua publicao e a data
em que entra em vigor vacatio legis; no havendo nada
estabelecido na prpria lei, esta entra em vigor cinco dias aps a sua
publicao.

No entanto, possvel que num caso excepcional um decreto-lei

entre em vigor no prprio dia da publicao. Acontece que o ART.2/1
da Lei dos Formulrios no absoluto uma vez que o sistema tem de
ter mecanismos de resposta a situaes excepcionais que exijam a
entrada em vigor de uma lei no prprio dia da sua publicao. Um
destes mecanismos o facto das leis e decretos-lei terem o mesmo
valor e, por isso, a lei/decreto-lei posterior pode revogar o anterior

Resposta para uma lei que entre no mesmo dia

A Rectificao a correco posterior de um texto legal publicado

anteriormente em Dirio da Repblica. uma correco a um texto j
promulgado pode apenas ser feita at 60 dias aps a publicao. A
primeira formulao, incorrecta, cessa os seus efeitos com a publicao da
rectificao. Contudo, os efeitos por si produzidos tm de se considerar
ressalvados

Resposta no teste:

Nos termos legais, as rectificaes so admissveis exclusivamente

em vista da correco de lapsos gramaticais, ortogrficos, de clculo ou de
natureza anloga ou para correco de erros materiais provenientes de
divergncias entre o texto original e o texto de qualquer diploma publicado
na 1 srie do Dirio da Repblica (art 5/1 Lei 74/98, de 11 de Novembro);

Mesmo se cumpridas as demais condies impostas por lei (cf art 5/1
e 2 Lei 74/98, de 11 de Novembro), a Declarao de Rectificao referida no
texto , em conformidade, invlida (eventualmente nula, atento um
argumento de analogia com o disposto nos arts 5/2 e 3 da Lei 74/98, de 11
de Novembro); R: O sentido das respostas anteriores manter-se-ia
inalterado
Formas de cessao da vigncia:

As leis que no estiverem sujeitas a prazos especiais de vigncia

mantm-se para sempre. Podendo apenas ser suspensas ou
revogadas.

H 4 modos de cessao da vigncia das leis: costume contra legem;

declarao de invalidade com fora obrigatria geral; caducidade e
revogao.

Costume contra legem: desuso sustentado por um costume.

Quando este se impe e faz cair uma lei;

Declarao de invalidade com fora geral obrigatria:

declaraes de inconstitucionalidade do TC art. 282 CRP

O art. 7. CC aponta a caducidade e a revogao como formas de

cessao da vigncia da lei

Caducidade:

Uma lei pode deixar de vigorar em virtude da ocorrncia de um facto

inerente prpria lei clusula expressa pelo legislador, contida na
prpria lei

Aplica-se a leis temporrias e transitrias

A lei pode no ter prazo definido mas cessa com o
desaparecimento do seu objecto (ex.: lei sobre coalas
terminam com a extino do ltimo coala)

Quando ocorre o desuso (diferente da caducidade): verificado

quando a lei no aplicada da forma prevista, ou seja, a autoridade
(ex: judiciaria) a quem incumbia garantir a observncia da lei no a
aplica. Pode o desuso se dar tambm de forma espontnea, quando
as pessoas deixam, aos poucos, de observar a norma nas suas
relaes sociais
 Revogao:

Uma lei cessa a sua vigncia por efeito de uma lei posterior
de valor hierrquico igual ou superior
Resulta de uma nova manifestao da vontade do legislador,
contrria anterior

Quanto forma pode ser:

Expressa quando a nova lei declara que revoga uma

determinada lei anterior
Tcita ou de Incompatibilidade quando resulta da
incompatibilidade entre as normas da lei nova e as da lei
anterior
Global ou de Sistema quando a lei nova regula
integralmente um instituto jurdico ou um ramo do direito e,
por isso, ficam revogadas as leis anteriores que respeitavam
essas matrias (ex.: um novo CC)

Quanto extenso pode ser:

Total: quando todas as disposies de uma lei so atingidas

(ab-rogao)
Parcial: quando s algumas das disposies da lei antiga
so revogadas pela lei nova (derrogao)

A caducidade distingue-se da revogao na medida em que esta

ltima resulta de uma nova lei, contendo expressa ou implicitamente
o afastamento da primeira, enquanto a caducidade se d
independentemente de qualquer nova lei.

necessrio ter ateno ao facto da lei geral no revogar a lei

especial, excepto se outra for a inteno inequvoca do legislador. A
lei especial tem em conta situaes particulares que no so
valoradas pela lei geral, presumindo o legislador que a mudana
desta no afecte esse regime particular

Quando as leis esto em conflito (quando 2 dizem coisas

distintas):

- Lei da Hierarquia (lei superior prevalece sobre a anterior)

- Lei especial prevalece sobre a lei geral

- Lei temporal (lei posterior revoga a anterior)

As regras da cessao da vigncia das leis so sintetizveis
em, principalmente, quatro:

1. A lei posterior revoga a lei anterior hierarquicamente igual ou

inferior.

2. A lei geral no revoga a lei especial, excepto se for outra a

inteno inequvoca do legislador.

3. A lei especial revoga a lei geral, mas s no mbito de aplicao

daquela.

4. A revogao da lei revogatria no implica a repristinao

(renascimento) da lei que esta revogara, excepto se o legislador
assim o impuser (cfr. art. 7. CC)

O princpio geral de que a norma geral posterior no revoga a

norma especial anterior encontra a sua explicao na circunstncia
de a norma especial habitualmente se justificar por particularidades
das situaes de facto a ela submetidas, a que a norma geral, por ter
uma viso de conjunto, no consegue atender.

Por isso, no h, partida, qualquer incompatibilidade entre o regime

da norma especial e o da norma geral, dado que eles tm alvos
distintos (num caso a generalidade das situaes; noutro s algumas
delas em particular).

Este princpio, assenta, alis, na observao do que habitualmente

acontece em termos de normalidade (normalmente, a LG posterior
no pretende revogar a LE anterior), pelo que poderemos, com
alguma impropriedade, referir que ele consagra uma espcie de
presuno (afastvel) no sentido da no revogao.

Exemplo:

- Uma norma que fixa um horrio de laborao da generalidade dos

estabelecimentos comerciais das 8 s 18 horas, no afeta uma outra
que permite s clnicas laborar das 8 s 24 horas: essa norma
justificada pela circunstncia de poder haver uma urgncia, o que no
tido em conta na outra que se pretende aplicvel a todos os casos
(abrangendo estabelecimentos em que esse problema no se coloca,
como uma mercearia ou uma papelaria
- Uma norma que permite a caa de qualquer animal selvagem, em
geral, durante todo o ano, no afecta a vigncia da norma que
determina que o faiso azul, espcie em vias de extino, apenas
pode ser caado na poca de caa: a segunda norma visa acautelar a
preservao da espcie em risco de extino, problema que no se
coloca face s outras espcies animais (relativamente s quais,
suponha-se, at pode haver excesso) termos em que no poderia ser
contemplada pela norma geral.

A entrada em vigor de uma lei d-se depois da sua publicao,

a sua condio de eficcia de acordo com o artigo 1 da Lei
n74/98 (Lei dos Formulrios), o ART.119/2 da Constituio e com o
ART.5/1 do CC.

Atende-se que a prpria lei fixa a data da sua entrada em vigor.

Contudo, se esta no o fizer deve ser observado um perodo de
vacatio legis, ou seja, um intervalo entre a publicao e o incio da
vigncia da lei de acordo com o artigo 2/2 da Lei n 74/98

RESPOSTA BASE

a. Entre lei e decreto-lei no h hierarquia, pode

suceder que Governo regule por decreto-lei matria
reservada de lei da AR, nesse caso o diploma padece de
inconstitucionalidade orgnica.

b. O decreto regulamentar ou decreto simples do

Governo no pode violar disposto numa lei ou
decreto-lei sob pena de ilegalidade.

c. As portarias genricas e os despachos normativos

subordinam-se aos decretos regulamentares e aos
decretos simples

d. Alm das matrias reservadas de competncia

exclusiva da AR ou do Governo, h matrias de
competncia conjunta, nestes casos prevalece sempre
a lei posterior, por exemplo um decreto-lei pode
revogar uma lei ou o inverso.

e. Entre o direito regional (decretos legislativos

regionais e decretos regulamentares regionais), e o
direito estadual no h relao de hierarquia, cada
um tem por fora da CRP a sua esfera de
competncia limitada.

f. As autarquias locais s tm competncia normativa

de tipo regulamentar(posturas e regimentos). O
direito regulamentar do Estado tem precedncia sobre o
direito regulamentar das autarquias, sem prejuzo da
autonomia constitucional reconhecida. Assim, fora da sua
competncia autnoma, as Autarquias devem respeitar as
leis estatais sob pena de ilegalidade. Por exemplo: um
regulamento municipal sobre edificaes no deve
contrariar uma lei sobre edificaes urbanas.

g. Pode suceder que num decreto-lei se preveja que

certos dos seus preceitos sejam revogados ou
alterados por simples portaria ou interpretados por
despacho.
 CASOS PRTICOS ENTRADA EM VIGOR DA LEI/CESSAO

Em 7 de janeiro de 2011, disponibilizado no stio da internet gerido

pela Imprensa Nacional-Casa da Moeda um suplemento ao Dirio da
Repblica de 3 de janeiro de 2011 contendo o Decreto-Lei n. X/2011
que estabelece que os contractos de compra e venda de coisas
mveis em que o preo seja superior a 5.000 devem ser celebrados
por documento particular autenticado. O diploma determina na sua
entrada em vigor trs meses aps a data da sua publicao.

Em 7 de abril de 2011, publicado o Decreto-Lei n. Y/2011 que,

sem referir o Decreto-Lei n. X/2011, estabelece que s os contractos
de compra e venda de coisas mveis em que o preo seja superior a
10.000 devem ser celebrados por documento particular autenticado
e determina a sua entrada em vigor no dia da publicao.

A) Indique a data em que o Decreto-Lei n. X/2011 entrou ou

deveria entrar em vigor QUANDO A LEI ESTABELECE UM
PERODO DE VOCATIO LEGIS TER EM ATENO 279cc

- Nos termos do artigo 1/2, da Lei 74/98, releva como data de

publicao o dia em que o Dirio da Repblica se torna disponvel no
stio da Internet gerido pela Imprensa Nacional-Casa da Moeda. A
vacatio legis de trs meses, fixada pelo prprio diploma,
terminava, nos termos do artigo 279, alnea c), do Cdigo Civil,
aplicvel por fora do art. 296 do Cdigo Civil, s 24 horas do dia 7
de abril de 2011. Logo, o Decreto-Lei n X/2011 deveria ter entrado
em vigor no dia 8 de abril de 2011.

B) Indique a data em que o Decreto-Lei n. Y/2011 entrou em

vigor DIPLOMA QUE ENTRA NO PROPRIO DIA
- Embora o n. 1 do artigo 2. da Lei 74/98 estabelea que a lei no
pode entrar em vigor no dia da publicao, esta determinao s tem
que ser observada pelas leis de valor hierarquicamente inferior. Ora, a
no ser que se entenda que a Lei n. 74/98 uma lei com valor
reforado, o que oferece muitas dvidas ou que conhece carcter
materialmente constitucional, tal lei tem o mesmo valor que as outras
leis da Assembleia da Repblica, que os Decretos-Leis do Governo ou
que os Decretos Legislativos Regionais, nada impedindo, portanto,
que o Decreto-Lei n Y/2011 entre em vigor na data da sua
publicao, ou seja, em 7 de Abril de 2011.

C) Diga se o Decreto-Lei n. Y/2011 operou a revogao do

Decreto-Lei n. X/2011 e, em caso afirmativo, qual a
modalidade de revogao REVOGAO TCITA POR
IMCOMPATIBILIDADE

- Parece defensvel que, para haver revogao, a lei revogada no

tem que estar em vigor no momento da entrada em vigor da lei
revogatria. A revogao pode incidir sobre uma lei que ainda no
entrou em vigor, com o sentido til de impedir a sua entrada em
vigor. Neste caso, a revogao no atinge a eficcia da lei revogada,
mas remove-a da ordem jurdica. Deste modo, pode entender-se que
o Decreto-Lei n Y/2011 operou a revogao tcita (logo,
substitutiva) e total do Decreto-Lei n X/2011, por
incompatibilidade entre as respectivas disposies (artigo
7/2, segunda alternativa, do Cdigo Civil)

Caso 2:

A) Indique o regime legal aplicvel a um contrato de

arrendamento celebrado em 1 de Junho de 2012
REVOGAO GLOBAL

Qualificar o DL X/2012 como fonte do Direito e ato legislativo (art. 1.

CC)

Analisar a data de entrada em vigor do DL X/2012, que contm uma

vacatio legis de quatro meses (arts. 5., 279./c e 296. CC e 2. da
Lei n. 74/98, de 29/7)

Assinalar que, com a entrada em vigor da L Y/2012, que aprova o

Novo Regime do Arrendamento Urbano, o DL X/2012 no chega,
sequer, a produzir efeitos, dado que s entraria em vigor em 2 de
maio. Apreciar se a L Y/2012, ao impedir a entrada em vigor do DL
X/2012, opera uma revogao global deste ltimo diploma, com o
sentido de o remover da ordem jurdica.

Concluir, em consequncia, que o regime aplicvel a um contrato de

arrendamento celebrado em 1 de Junho de 2012 o Novo Regime do
Arrendamento Urbano, aprovado pela L Y/2012.

B) Suponha que em 1 de Janeiro de 2013, publicada a Lei

Z/2013 que dispe (artigo nico): revogada a Lei Y/2012,
de 20 de Abril. Classifique a revogao realizada pela Lei
Z/2010 REVOGAO EXPRESSA E SIMPLES

Identificar a revogao como a forma normal de cessao de vigncia

da lei

Concluir que a revogao operada pela Lei Z/2013 expressa e

simples

2 - Distinga revogao parcial de revogao individualizada. -

RESPOSTA Espcies de revogao especificadas segundo dois

critrios diferentes ou, melhor, segundo duas universalidades ou
objectos diferentes.

Se se estiver a falar de um acto normativo, e sendo a revogao total

a revogao de todo ele, revogao parcial a de parte de um acto
normativo algum ou alguns dos seus preceitos, artigos, alneas ou
partes componentes

Diferentemente a revogao individualizada reporta-se a um ramo do

Direito ou instituto jurdico e ocorre quando a revogao incide sobre
apenas parte desse instituto ou ramo independentemente de se
tratar da revogao total ou parcial de um ou vrios diplomas -; se a
revogao for do ramo ou instituto inteiros diz-se, por contraponto
individualizada, global ou de sistema
 Caso 3:

publicada no prximo dia 1 de Julho uma lei com o seguinte teor:

"Artigo 1.

S pode casar quem tiver completado 20 anos de idade.

Artigo 2.

Cada cnjuge conserva os seus prprios apelidos, s podendo usar

apelidos do outro se este, em termos recprocos, tambm o fizer."

Ana e Joo, ambos com 18 anos, marcaram a celebrao do seu

casamento para o domingo seguinte.

No entanto, tomando conhecimento da publicao da lei, e tendo

algumas dvidas sobre a sua deciso, Ana comunica a Joo, por SMS,
que desiste do casamento.

1 - Ana e Joo poderiam casar na data pretendida? QUANDO

A LEI ENTRA EM VIGOR NUM DOMINGO PASSA PARA O DIA
SEGUINTE

- Sim, porque ainda que correspondendo esse domingo ao 5. dia

posterior ao da publicao da lei - critrio supletivo para o incio da
vigncia -, estando em princpio a proibio nessa data j vigente, o
artigo 279., alnea e), do Cdigo Civil, manda diferir para o dia til
seguinte a entrada em vigor.

2- Que efeito produz a entrada em vigor desta lei sobre a

norma do Cdigo Civil que permite o casamento de quem tiver
completado 16 anos, desde que autorizado pelos pais ou pelo
tutor?

- Nenhum. Na ausncia de inteno inequvoca do legislador, no

ocorre revogao se considerarmos a existncia de uma relao de
especialidade entre as normas em questo (artigo 7., n. 3, do
Cdigo Civil).
2. Distinga entre revogao individualizada e revogao
global.

A revogao individualizada determina especificamente a cessao de

vigncia de uma regra ou conjunto de regras anteriores, ao passo que
a revogao global opera a cessao de vigncia das regras
anteriores pelo facto de trazer uma nova regulao geral de uma rea
ou matria sobre a qual versavam as regras anteriores.

2. Uma lei pode deixar de produzir efeitos por mltiplas

razes, e a cessao da sua vigncia no necessariamente
definitiva, num processo que escapa, por vezes, ao controlo do
legislador.

A lei pode deixar de vigorar por diversos modos - caducidade,

revogao, declarao de invalidade que no implique a destruio
dos efeitos j produzidos -, sendo que alguns deles no resultam da
vontade legislativa, mas da modificao dos factos a que a lei se
visava aplicar, ou at da interveno do poder judicial, e, no sendo
embora a regra, pode, em certos casos, reviver atravs da
repristinao, quer por aco do legislador, quer, mesmo, por
interveno de rgo jurisdicional, como ilustrado pela declarao
de inconstitucionalidade com fora obrigatria geral proferida pelo
Tribunal Constitucional.

b) Como distinguir entre revogao total e revogao global?

A revogao global ou por substituio verifica-se quando uma nova

lei regula completamente todo um ramo de Direito ou um instituto
jurdico. Est prevista na parte final do art. 7., n. 2, do CC, e
resulta da expresso da circunstncia de a nova lei regular toda a
matria da lei anterior.; A revogao total (ou abrogao) verifica-se
quando uma lei anterior cessa integralmente a sua eficcia. Segundo
Miguel Teixeira de Sousa a revogao global atende ao critrio do seu
objecto e a revogao total atende ao critrio do seu mbito; h
ainda quem defenda que a revogao global respeita natureza da
lei revogatria, que regula todo um ramo do direito ou instituto
jurdico, e que a revogao total respeita lei revogada, que deixa,
toda ela, de estar em vigor.
 CASO 4:

Em 15 Setembro de 2011, numa quinta-feira, foi publicada a Lei

X/2011, relativa ao regime da prescrio de crditos de alojamento,
esta lei tinha dois artigos onde se dispunha o seguinte:

1- Os direitos de crdito relativos a dvidas de alojamento em hotis,

penses e estalagens, de valor igual ou inferior a 400 euros,
prescrevem no prazo de 4 meses aps o seu surgimento;

2- A presente lei entra em vigor no prazo de 15 dias aps a sua

publicao.

Daniel decide interpor uma aco em tribunal para obter a sua

condenao ao pagamento dos 200 euros, pois na altura em que
surgiu a dvida de Lus estava em vigor a Lei Y/2000 relativa ao
regime geral da prescrio de crditos onde se previa que a
prescrio de quaisquer direitos de crdito de valor igual ou inferior a
400 euros ocorria no prazo de dozes meses aps a sua verificao.

Qual a data da entrada em vigor da Lei X/2011 e que tipo de

efeito produz sobre a Lei Y/2000?

Atendendo a que o prprio Lei X/2011 estabelece que entra em vigor

no prazo 15 dias, nos termos do art. 5., n. 2, do CC, a prpria lei
que fixa um prazo de vacatio legis, que deve ser contado de acordo
com o art. 279. do CC. Assim, visto estarmos diante um prazo de 15
dias, aplicamos a alnea d) do art. 279. - onde se considera que
havido como prazo de duas semana em conjugao com a alnea c)
do mesmo preceito, onde se dispe que tal prazo termina s 24 horas
do dia a que corresponda dentro da ltima semana. Isto , tendo em
conta que a lei foi publicada a 15 de Setembro, uma quinta-
feira, termina duas semanas aps, que dizer, quinta-feira dia
29 de Setembro, entrando, por isso, em vigor no dia 30 de
Setembro de 2011.

A Lei X/2011 vem revogar o disposto no Decreto-Lei n. 15/2011, por

incompatibilidades de contedo. Trata-se de uma revogao tcita
(art. 7., n. 2, do CC) e de uma revogao substitutiva (pois fixa um
novo regime para a matria), que tem um caracter parcial ou
derrogao porque s uma parte da lei anterior perde a sua eficcia ,
dado a Lei X/2011 apresentar um contedo especial (que rege sobre
a prescrio de crditos de alojamento) relativamente Lei Y/2000
(relativa ao regime geral da prescrio de crditos).

CASOS PRTICOS- FONTES DE DIREITO

B) Admitindo que o DL Y/2005 no revogou o DL X/2000,

poderia o agente invocar que a resoluo do contrato tinha
sido injustificada, por ter observado, na execuo do contrato,
um uso do comrcio aplicvel, apesar de a lei no remeter,
relativamente aos aspetos da execuo do contrato que
estavam em causa, para os usos? USO E COSTUME

I. Qualificar o uso como prtica social reiterada, sem convico de

vinculatividade, distinguindo-o do costume (prtica social reiterada,
com convico de obrigatoriedade).

II. Recordar que, ao passo que o costume habitualmente qualificado

como fonte do Direito imediata, o uso uma fonte mediata, que s
vale enquanto tal quando uma regra legal ou consuetudinria lhe
confira fora jurdica e desde que o mesmo no seja contrrio aos
princpios da boa f (artigo 3. CC). Recordar, tambm, que, no
Direito portugus, o Direito Comercial no atribui aos usos o valor de
fonte subsidiria.

III. Concluir, em consequncia, que na ausncia de uma fonte

imediata (v.g. de uma lei) que atribua ao uso do comrcio invocado
pelo agente o valor de fonte do Direito, a invocao do mesmo pelo
agente no procederia, pelo que a resoluo do contrato, admitindo
que o DL Y/2005 no teria revogado o DL X/2000, reger-se-ia,
unicamente, por este ltimo diploma, razo pela qual a cessao do
contrato promovida pelo principal com base em incumprimento
contratual do agente teria, nesse caso, sido justificada.
Comente a seguinte afirmao:

Na nossa ordem jurdica a equidade desempenha

exclusivamente duas funes: corrigir as injustias
ocasionalmente geradas pela aplicao das regras jurdicas e
integrar as lacunas de regulao jurdica.

Recordar o conflito permanente, no Direito, entre a tendncia

generalizadora e a tendncia individualizadora, entre a justia
igualitria e a justia do caso concreto.

Definir a equidade e recordar a existncia de duas acepes distintas

da mesma: a equidade em sentido fraco, enquanto critrio
complementar de deciso, e a equidade em sentido forte, enquanto
modo de soluo que prescinde do Direito estrito.

Referir o art. 4. CC.

Tomar posio fundamentada sobre a questo de saber se o nosso

ordenamento jurdico permite, sob certas condies, a equidade em
sentido forte.

Assinalar que a equidade no constitui um critrio de integrao de

lacunas (art. 10. CC).