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Martes 26 de agosto de 2008 Ao 5 SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

4y5
HOMENAJE EN SU BICENTENARIO OJOS F. PALOMINO MANCHEGO

Constitucin de
Bayona de 1808
2-3 Los procesos
cautelares en
el Per
6-7 Fundamentos para
una Ley de Entidades
Deportivas
8 Justicia
constitucional y
derechos humanos
ONELSON RAMREZ JIMNEZ OMARIO SEOANE LINARES OLUIS CERVANTES LIN
2 jurdica
Los procesos cautelares
ANLISIS
NELSON
RAMREZ
JIMNEZ
Jurista
A raz de los cambios introducidos en
la legislacin procesal para la imple-
mentacin del TLC, se han generado
una serie de consecuencias al parecer,
impensadas. Debido a la falta de coor-
dinacin, hoy tenemos cuatro siste-
mas cautelares distintos, cada cual
con matices que los hacen diferentes
entre s. Digo que la consecuencia es
impensada porque es ilgico supo-
ner que el legislador haya pretendido,
conscientemente, que coexistan esos
cuatro sistemas, a saber:
1. Las medidas cautelares en los
procesos civiles (reguladas en el Cdi-
go Procesal Civil);
2. Las medidas cautelares en los
procesos Contencioso Administrativos
(reguladas en la ley del proceso conten-
cioso);
3. Las medidas cautelares en el Ar-
bitraje (de la Ley General de Arbitraje);
y,
4. Las medidas en los Procesos
Constitucionales (reguladas en el Cdi-
go Procesal Constitucional).
Si analizamos algunas de las varia-
bles que hacen la diferencia, podemos
apreciar que en algunos casos se podra
justicar la regulacin independiente,
pero en otros no, ya que se tratan de
opciones que bien pueden ser aplica-
das en las mismas condiciones sin im-
portar las diferentes vas procesales.
Hoy en da, dependiendo de la natu-
raleza del proceso, la forma de pedir
y de ejecutar la medida cautelar ser
distinta, aun cuando los presupuestos
para obtenerla sean los mismos. Un
juez deber actuar, en lo que a tutela
cautelar se reere, de manera diferente
cuando tenga en sus manos un asunto
civil, uno contencioso administrativo,
jurdica
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Suplemento de
anlisis legal
o uno constitucional, como si la tutela
cautelar hubiera perdido su carcter
instrumental y urgente.
En efecto, los matices que las dife-
rentes regulaciones contienen nos lle-
van a esa conclusin. Veamos:
1. CAUTELAR CIVIL
En el proceso civil se mantiene el es-
quema clsico. Hay que procurar con-
vencer de la apariencia de nuestro de-
recho, del peligro que supone la demora
en la tramitacin del proceso, ofrecer
una contra cautela por los posibles da-
os que la medida cause al afectado y
precisar el monto de la afectacin. La
medida se dicta sin escuchar a la par-
te contraria, es decir, sin darle oportu-
nidad para exponer sus razones. Los
recientes cambios normativos en este
campo se han preocupado de aspectos
vinculados a la ecacia de la contra
cautela, en especial a la de naturaleza
real, la que ahora se puede constituir
por el mrito de la resolucin judicial
que la admite y recaer sobre bienes de
propiedad de quien la ofrece, debiendo
el juez remitir el ocio respectivo para
su inscripcin en el registro pblico
correspondiente. Se subsana as el si-
lencio de la ley modicada y, por ende,
se protege adecuadamente el derecho
del afectado con la medida, pues ahora
tendr a su favor una garanta para que
se le indemnice por los daos que una
medida cautelar abusiva o innecesaria
le pueda causar.
En otro orden de ideas, se mantie-
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 >
ne el criterio de que la medida caute-
lar, al haberse dictado en base a una
apariencia de derecho, debe decaer si
el demandante no tiene razn, pues si
se declara infundada la demanda, la
medida cautelar otorgada a su favor
queda cancelada aunque haya impug-
nacin. La modicacin introducida al
respecto establece que, sin embargo, el
juez podr mantener su vigencia siem-
pre que se ofrezca contra cautela de na-
turaleza real o anza solidaria si es que
inicialmente fue concedida con simple
caucin juratoria. Un justo equilibrio.
2. CAUTELAR CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
En el proceso Contencioso Administra-
tivo se han introducido unas variables
que bien podran haberse extendido al
proceso cautelar civil sin ningn incon-
veniente conceptual. Las principales
modicaciones en esta materia esta-
blecen que el juez, para otorgar una
medida cautelar, debe ponderar la pro-
porcionalidad entre la eventual afecta-
cin que causara la medida cautelar al
inters pblico o a terceros y el perjui-
cio que causa al solicitante la ecacia
inmediata de la actuacin impugnable;
debe adems, considerar necesaria su
emisin por el peligro en la demora u
otra razn justicable; y, evaluar que
resulte adecuada para garantizar la e-
cacia de la pretensin.
Estos requisitos debieran tam-
bin ser exigibles para otorgar una
medida cautelar en sede civil, pues la
congruencia, necesidad y proporciona-
lidad son lmites implcitos en materia
cautelar. No vemos la necesidad de la
diferenciacin. Donde el tema se des-
borda es cuando se seala que para
la ejecucin de la medida cautelar, el
demandante deber ofrecer una contra
cautela atendiendo a la naturaleza de
la pretensin a asegurar, y si se trata de
resoluciones con contenido pecuniario,
el juez podr requerir una contra cau-
tela distinta a la caucin juratoria. Es
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
< .BSUFT

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BHPTUP
EF
 > Suplemento de
decir, la contra cautela no es un requi-
sito para el otorgamiento de la medida,
sino para su ejecucin, tendencia que
la doctrina viene reclamando como la
adecuada. Por ende, no entendemos
por qu la contra cautela es un requi-
sito para el otorgamiento de la medida
cuando el proceso es civil y no lo es
cuando el proceso es contencioso ad-
ministrativo, donde por arte de magia,
se convierte en requisito para la ejecu-
cin de la medida ya otorgada. Falta de
congruencia interna en la legislacin
nacional, sin duda.
3. CAUTELAR ARBITRAL
En el campo del arbitraje, reconociendo
la necesaria autonoma del sistema ar-
bitral respecto de la justicia ordinaria,
el proceso cautelar tiene otra estructu-
ra. En efecto, el Tribunal Arbitral, a pe-
ticin de cualquiera de las partes, po-
dr adoptar las medidas cautelares que
considere necesarias para garantizar la
ecacia del laudo, pudiendo exigir las
garantas que estime convenientes
para asegurar el resarcimiento de los
daos y perjuicios que pueda ocasionar
la ejecucin de la medida. Aprciese
que en este campo no hay una exigen-
cia, a priori, de que se otorgue contra
cautela, sea que se ofrezca para que se
conceda la medida o sea para ejecutar
la que nos ha sido concedida, quedan-
do a la discrecionalidad de los rbitros
exigirla si se estima que pueda causar-
se dao que deba ser indemnizado. Sin
embargo, lo ms resaltante est en el
procedimiento para el otorgamiento de
la medida solicitada. El Tribunal Arbi-
tral debe escuchar a la otra parte antes
de dictar la medida, pues debe poner la
solicitud en su conocimiento.
Sin embargo, por excepcin, el Tri-
bunal puede dictarla inaudita parte
cuando se justique la necesidad de
no escuchar previamente al afectado
para garantizar la ecacia de la me-
dida. El procedimiento es distinto a
lo que sucede en sede civil. Por otro
lado, el solicitante de una medida cau-
telar ser responsable de los costos
y de los daos y perjuicios que dicha
medida ocasione a alguna de las par-
tes, siempre que el tribunal arbitral
determine ulteriormente que, en las
circunstancias del caso, no debera ha-
berse otorgado la medida. En ese caso,
el tribunal arbitral podr condenar al
solicitante, en cualquier momento de
las actuaciones, al pago de costos y los
daos y perjuicios. Una capacidad de
direccin del proceso que el juez civil
no tiene, al menos, desde la letra de
la ley. Por ende, cabe preguntarse si
el juez civil no debe tener las mismas
facultades que los rbitros en mate-
ria cautelar, ms an cuando es lugar
comn que antes de la instalacin del
Tribunal Arbitral suele solicitarse a la
justicia ordinaria el otorgamiento de
medidas cautelares fuera del proceso,
con lo que, en la prctica, el juez que
otorgue una medida cautelar, lo har
en base a normas distintas a la de la
Justicia Arbitral, la que puede dejar
sin efecto la medida o conrmarla de
acuerdo a un estatuto legal basado fun-
damentalmente en la discrecionalidad.
Tal divorcio normativo es incongruen-
te. Era necesario crear sistemas
cautelares tan dismiles? Creo que no.
Para rearmar la independencia y au-
tonoma de la Justicia Arbitral basta-
ba con las dems modicaciones que
se han introducido, por las que queda
anlisis legal
claro, de una buena vez, que la inter-
vencin judicial siempre ser ex post,
despus de emitido el Laudo y siempre
que se hayan agotado los medios com-
plementarios que eliminen cualquier
exceso en el decisorio arbitral. No era
necesario que se regulen dos sistemas
paralelos cuando el tema cautelar es el
que subsiste, inevitablemente, como
puente de contacto entre lo jurisdiccio-
nal y lo arbitral. Si algo debiera haber
sido objeto de concordancia entre am-
bas Jurisdicciones es, precisamente, la
normas en materia cautelar.
4. CAUTELAR CONSTITUCIONAL
En lo que atae a lo cautelar dentro de
los Procesos Constitucionales de Am-
paro, Habeas Data o de Cumplimien-
to, el Cdigo Procesal Constitucional,
que no ha sido objeto de modicacin
reciente, regula la medida cautelar con
algunas especicidades que la hacen niales si la resolucin no reconoce el
igualmente singular. Por ejemplo, a di-
jurdica 3
ferencia de lo que sucede en el proceso
civil, la medida cautelar se extingue
de pleno derecho slo cuando la reso-
lucin que concluye el proceso ha ad-
quirido la autoridad de cosa juzgada,
no antes; es decir, si la sentencia de
primera instancia declara infundada la
demanda, como no hace cosa juzgada
si se ha impugnado, la medida cautelar
se mantiene. En este caso, la medida
cautelar no est al servicio de la sen-
tencia, sino del proceso. Slo cuando
ste arribe a su n, la medida cautelar
podr decaer si no se otorga la tutela
solicitada.
Por el contrario, si la sentencia es
estimatoria, se conservan los efectos
de la medida cautelar, producindose
una conversin de pleno derecho de la
misma en medida ejecutiva. En este
cuerpo normativo se regulan de mane-
ra precisa las consecuencias patrimo-
derecho reclamado por el demandan-
te, pues se procede a la liquidacin
de costas y costos del procedimien-
to cautelar. El sujeto afectado por la
medida cautelar puede promover la
declaracin de responsabilidad. De
vericarse la misma, en modo adicio-
nal a la condena de costas y costos, se
proceder a la liquidacin y ejecucin
de los daos y, si el juzgador lo consi-
dera necesario, a la imposicin de una
multa. Bien sabemos que el tema de
la indemnizacin por daos en sede
cautelar civil no tiene una regulacin
acabada, por lo que es un dcit que
debi ser subsanado en las recientes
reformas para, cuando menos, acercar
entre s los diferentes modelos caute-
lares si se considera que deben ser to-
dos necesariamente distintos, opinin
que no comparto.
CONCLUSIN
Como puede apreciarse, por la va de
los matices, hoy tenemos cuatro sis-
temas cautelares en el Per. La abun-
dancia no es un buen signo en este
caso. No se trata del PBI en materia
econmica ni de una mejor produccin
y productividad peruanas que nos tie-
ne a todos contentos. Por el contrario,
constituye una constatacin de que
hubo una falta de coordinacin entre
los grupos de trabajo encargados de
hacer estas modicaciones. De ah que
recomendamos la unicacin en un solo
proceso cautelar tipo, individualizando
los tratamientos cuando las diferencias
sean inevitables. X
4-5 jurdica
El bicentenario
de la Constitucin
de Bayona (1808)
HOMENAJE
JOS F.
PALOMINO
MANCHEGO
Profesor de Derecho Constitucional y Filosofa del
Derecho en las universidades NMSM, de Lima,
UIGV, USMP y de la Academia de la Magistratura.
Secretario Ejecutivo del Instituto Iberoamericano
de Derecho Constitucional (Seccin Peruana)
CUL ERA EL AMBIENTE POLTICO
Y JURDICO DE LA POCA?
El albor del siglo XIX tuvo diversas reper-
cusiones en el mundo de la cultura, y ms
todava en el ambiente poltico y jurdico.
La experiencia y mensaje que dej el siglo
XVIII denominado el siglo de la luces o
de la belle epoque al comps de las dos
revoluciones: la norteamericana (1776) y
la francesa (1789), al igual que el desarro-
llo del Derecho Natural racionalista, fue
apagado por los saberes jurdicos y polti-
cos acaecidos en el siglo decimonnico.
A nuestro modo de ver, destacan en-
tre ellos:
a) La Escuela Histrica del Derecho,
profusamente difundida, y representa-
da por Gustav Hugo (1764-1844), Frie-
drich Carl von Savigny erudito de ve-
ras (1779-1861) y Georg Friedrich Puchta
(1798-1846).
b) La Escuela Analtica inglesa al
mando de su mentor principal John Aus-
tin (1790-1859).
c) La Escuela de la Exgesis fran-
cesa, que tuvo como portaestandarte al
Code Napolen de 1804, y cuyos mximos
exponentes fueron Jean Etienne Marie
Portalis (1746-1807), Alexandre Duranton
(1783-1866), Charles Aubry (1803-1883)
Frdric-Charles Rau (1803-1877), Jean
Charles F. Demolombe (1804-1887), Ray-
mond-Thodore Troplong (1795-1869) y
Francisco Laurent (1810-1887). Y,
d) La Escuela del Derecho Pblico ale-
mn representada por Carl F. von Gerber
Suplemento de
anlisis legal
(1823-1891), Paul Laband (1838-1918) y
Georg Jellinek (1857-1911).
Es en esta atmsfera cultural, al uir
de los aos, donde naci la Constitucin
de Bayona, que es el nombre de una ciu-
dad francesa ubicada al suroeste de Fran-
cia, situada en la conuencia de los ros
Nive y Adour, cerca del Mar Cantbrico,
en el departamento de los Pirineos Atln-
ticos.
LA FASCINANTE PERSONALIDAD
DE NAPOLEN
Napolen Bonaparte (1769-1821) tuvo
una esplndida personalidad no slo en
el campo de la milicia, sino tambin en
la cultura jurdica, en la poltica, y en las
reformas constitucionales, nancieras,
econmicas, religiosas y sociales al igual
que con ademn viril en el amor. Todo
ello le permiti jugar un papel muy impor-
tante en Europa, donde producto de sus
grandes victorias en los teatros de opera-
ciones impona la cultura francesa, entre
los aos 1791 y 1815. Por eso debemos
presentarlo, sin ningn titubeo, por enci-
ma de los Pirineos.
Buena prueba de lo dicho es la
Constitucin de Bayona de 1808, donde
rearm su recia personalidad y corpus
reexivo. Y esto no era casual ni mucho
menos improvisacin por parte de l, sino
el producto homogneo en su conjunto de
haber sabido rodearse de personajes que
conocan su ocio, y no de amigotes ni de
compadrazgos que siempre a la postre
traen resultados negativos.
LA CONSTITUCIN DE BAYONA
PERTENECE A LA HISTORIA
CONSTITUCIONAL DE ESPAA?
Importa subrayar ante todo que el ao de
1808 Carlos IV (1748-1819) abdica a favor
de su hijo Fernando VII (1784-1833), y
ste corre la misma suerte, ya que como
producto de la propia situacin coyuntu-
Napolen
Bonaparte.
ral permiti que se designe como Rey en
Espaa a Jos Napolen I (1768-1844),
bajo la tutela invariable de su hermano
Napolen. El 17 de marzo de 1808 estalla
el motn de Aranjuez, los ejrcitos fran-
ceses comienzan a ingresar a Espaa,
como consecuencia del tratado de Fon-
tainebleau de 27 de octubre de 1807, para
invadir Portugal. Napolen, como bien
sostiene Eduardo Martir, recoge la coro-
na de Espaa de las manos de quienes no
han sabido mantenerla padre e hijo so-
bre sus propias sienes y la entrega a su
hermano que reinar como Jos Napolen
I, catalogado como el Rey intruso, con la
legitimidad que le otorga el derecho de
conquista.
Vistas as las cosas, la mayora de los
autores espaoles que se han dedicado a
la historia constitucional obvian, en toda
la latitud del trmino, a la Constitucin de
Bayona y centran ms bien su objeto de
estudio en la gnesis y desarrollo siguien-
do el presente orden cronolgico, dejando
de lado los proyectos constitucionales y
leyes fundamentales de las dictaduras:
Orgenes del rgimen
constitucional espaol:
Constitucin de Cdiz de 1812.
Perodo Isabelino: El Estatuto Real
de 1834, Constitucin de 1837
y Constitucin de 1845.
Sexenio revolucionario:
Constitucin de 1869.
La Restauracin y su crisis:
Constitucin de 1876.
Rgimen de la Segunda Repblica:
Constitucin de 1931. Y,
Situacin actual: Constitucin de
1978.
Penetrando ms en la entraa de este
tema, Luis Snchez Agesta nos dice que
el constitucionalismo es uno de los rasgos
denitorios del perl poltico del siglo XIX
espaol. Mas estrictamente, la Monar-
qua constitucional, constituye la singu-
laridad histrica de Espaa en el siglo
XIX europeo. En Francia el bonapartista
y la Repblica se sobreponen a la Monar-
qua constitucional, en Italia la Monarqua
constitucional slo se arma a n de siglo
y frente a problemas que tienen un perl
muy distinto; Inglaterra est al margen
de la evolucin constitucional del Conti-
nente; los pueblos germnicos y eslavos
siguen una lnea histrica muy diversa.
ELABORACIN Y DEBATE
Cuando se debati el primer Proyecto de
Constitucin en mayo de 1808, paterni-
dad que se atribuye a Napolen y a Hugo
B. Maret (1763-1839), Duque de Bassano,
se tom como referencia la Constitucin
del ao VIII del 13 de diciembre de 1799,
el Senado Consulto del ao XII de 18 de
mayo de 1804, la Constitucin de Holanda
de 9 de junio de 1806, la Constitucin del
Gran Ducado de Varsovia de 22 de julio
de 1807, la Constitucin de Westfalia de
16 de noviembre de 1807 y la Constitu-
cin de Npoles de 20 de junio de 1808.
A continuacin, se redactaron el Segundo
Proyecto de Constitucin (13 de junio al 20
de junio de 1808) y el Tercer Proyecto de
Constitucin (14 de junio al 20 de junio).
ESTRUCTURA DEL TEXTO FI-
NAL. ANLISIS CRTICO
La Constitucin de Bayona (o como indis-
tintamente se le denominaba en la poca:
Estatuto Constitucional, Acta Constitu-
cional, Estatuto Nacional, Estatuto de
Bayona) se promulg el 6 de julio de 1808
y se public de manera fraccionada en la
Gaceta de Madrid durante los das 27, 28,
29 y 30 de julio de 1808.
Por real orden, la Constitucin se
deber imprimir, publicar y circular en
los dominios de Espaa e Indias. Y su
contenido, respetando la ortografa de la
poca, empieza rezando literalmente lo
siguiente:
En el nombre de Dios todopoderoso:
Don Josef Napolen, por la gracia de Dios,
Rei de las Espaas y de las Indias;
Habiendo odo a la junta nacional
congregada en Bayona de rden de nues-
tro mui caro y mui amado hermano Napo-
len, Emperador de los franceses y Rei de
Italia, protector de la confederacin del
Rin;
Hemos decretado y decretamos la
presente constitucin para que se guar-
de como lei fundamental de nuestros
estados, y como base del pacto que une
nuestros pueblos con nos; y nos con cin sucesiva y gradual de la Constitucin
nuestros pueblos.
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En ese orden de ideas, la Constitucin tar ejecutada ntegramente el 1 de enero
de Bayona se estructuraba de la siguiente de 1813; e) el Rey asuma conjuntamente
manera: con el Senado el papel de garante de la
Ttulo I (De la religin: art. I). Constitucin; f) le corresponda adems
Ttulo II (De la sucesin a la corona: la potestad ejecutiva y, entre otras atribu-
arts. II-VII). ciones ms, no obstante que la Constitu-
Ttulo III (De la regencia: arts. VIII- cin reconoca la independencia judicial,
XX). g) el Rey tena tena competencia para el
Ttulo IV (De la dotacin de la corona: nombramiento y la seseparacin de los
arts. XXI-XXIV). jueces.
Ttulo V (De los ocios de la casa real:
arts. XXV-XXVI). EPLOGO
Ttulo VI (Del ministerio: arts. XXVII- Cul es el mensaje que dej la Constitu-
XXXI). cin de Bayona?
Ttulo VII (Del senado: arts. XXXII-LI). La Constitucin de Bayona, conjun-
Ttulo VIII (Del Consejo de Estado: tamente con la Constitucin de Cdiz de
arts. LII-LX). 1812, de carcter nacional y representa-
Ttulo IX (De las cortes: arts. LXI- tiva, de una u otra forma es parte de los
LXXXVI). orgenes del rgimen constitucional espa-
Ttulo X (De los re inos y provincias ol, aun cuando sea vista como una Cons-
espaolas de Amrica y Asia: arts. titucin impuesta, otorgada, afran-
LXXXVII-XCV). cesada o pacto constitucional entre dos
Ttulo XI (Del rden judicial: arts. sujetos soberanos Rey y pueblo.
XCVI-CXIV). Los autores han sentado sus posi-
Ttulo XII (De la administracin de ciones desde diversos ngulos visuales.
hacienda: arts. CXV-CXXIII). Veamos. Para Ral Chanam Orbe, sin
Ttulo XIII (Disposiciones generales: la Constitucin de Bayona de 1808 no
arts. CXXIV-CXLVI). se puede comprender la Constitucin de
Cdiz de 1812 y de algunas de sus insti-
En resumen, teniendo al frente los ar- tuciones ms relevantes. En opinin del
tculos arriba citados, podemos decir que catedrtico espaol Antonio Torres del
la Constitucin de Bayona otorg poderes Moral, el texto de Bayona es una mezcla
absolutos al Rey, por cuanto: a) expeda de liberalismo, corporativismo del Anti-
de forma unilateral reglamentos o decre- guo Rgimen y pragmatismo napoleni-
tos, sujetos al refrendo del Secretario de co. Y segn Ignacio Fernndez Sarasola,
Estado; b) participaba en el procedimien- profesor de la Universidad de Oviedo y
to legislativo a travs de la iniciativa y discpulo de Joaqun Varela Suanzes-
sancin de las leyes; c) tena la potestad Carpegna, el Estatuto de Bayona estuvo
legislativa con la sola concurrencia del destinado a ser el primer ensayo consti-
Consejo de Estado hasta que se reunieran tucional en Espaa, y algunas de sus dis-
las Cortes; d) se atribua al Rey la ejecu- posiciones llegaron a tener incluso cierta
repercusin en el constitucionalismo ibe-
mediante edictos y decretos, debiendo es- roamericano. X
6 jurdica Suplemento de
anlisis legal < .BSUFT

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 >

Fundamentos para
una ley de entidades
deportivas
PROPUESTA
MARIO
SEOANE
LINARES

Abogado y profesor universitario

No es una utopa pensar en la posibili-

dad de desarrollar el deporte en el Per
y, en particular, el ftbol. Es cierto que
este deporte, como muchos, se encuen-
tra en crisis. Sin embargo, para que las
cosas funcionen, hay que tener en cuen-
ta, antes que nada, que los actores prin-
cipales del sistema (Federacin Peruana
de Ftbol, Estado y sector privado) de-
ben ponerse de acuerdo, por lo menos
en el rol que a cada uno le correspon-
dera. La idea es que todos empujen el
carro, o en todo caso, pateen la pelota a
un solo lugar y no estar cometindonos
autogol cada vez que se pueda.
Entre los puntos a tratar y los temas
a debatie, es imprescindible trabajar
una Ley de Entidades Deportivas (LED)
que regule la forma como deben orga-
nizarse los clubes que participen en las
ligas amateurs y profesionales. En el
campo del ftbol, el objetivo es contar
con clubes fuertes, respaldados econ-
micamente, que puedan participar con
solvencia en los diferentes campeonatos
existentes en todos los niveles, porque
la nica forma de contar con deportistas
experimentados es, precisamente, ha-
cerlos competir.
Veamos un ejemplo: la seleccin de un escenario emblemtico y dicilsimo. nivel profesional tras un dilatado paso Ello indica que exista una gran
ftbol que obtuvo la clasicacin al mun- Desde ah, es cierto que asistimos a dos por clubes de barrio y amateurs que iniciativa a nivel popular en la organi-
dial de Mxico 70 es un icono en la histo- mundiales ms, pero interesa saber de disputaban competencias deportivas zacin de clubes de ftbol, y como los
ria del ftbol peruano. Sin duda alguna, esa seleccin, la de 1969, fue producto estables. Por ello puede apreciarse la clubes tenan que competir, existan las
dicho equipo y su rival ms cercano, que de una aparicin espontnea o tuvo algo existencia de clubes amateurs de gran ligas como muestra de la organizacin
fue la seleccin argentina, eran equipos que ver la estructura y organizacin del resonancia en la memoria popular, aun- de campeonatos, siendo este un factor
muy parejos deportivamente hablando. ftbol, en ese entonces? que algunos de ellos nunca participaron inuyente en la formacin de genera-
Per tena una seleccin respetable y Todo hace indicar que en esa poca en campeonatos de nivel profesional ciones de futbolistas. Por otro lado, el
corajuda, con integrantes experimenta- exista una organizacin de campeona- (Aurora Miraores, Carlos Concha, Al- aspecto que motiva nuestra reexin y
dos provenientes de barrios populosos, tos de ftbol a nivel amateur que, al me- fonso Ugarte de Chicln, KDT, Defensor el inters jurdico es apreciar cul era
que supo sacar adelante un resultado en nos, funcionaba. El jugador alcanzaba el Arica, etc.) la forma legal y cmo se constituan los
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 > Suplemento de
clubes de ftbol de ese entonces: eran
asociaciones civiles inscritas o no ins-
critas?
Si bien es cierto que los clubes de
ftbol amateurs, verdaderos forjadores
de jugadores exitosos, estaban organi-
zados como asociaciones civiles, tam-
bin es que, muchas veces, reejaban
la forma caudillista de nuestras organi-
zaciones polticas y sociales y hasta la
misma manera como se desarrollaba el
pas. Por ello, los diferentes clubes de
ftbol formados hacia la primera mitad
del siglo XX no estaban necesariamente
inspirados en un esquema asociativo,
ya que principalmente eran dirigidos
por mecenas acionados al ftbol, y el
club funcionaba de acuerdo con los al-
cances que el mecenas quera darle,
no obstante, esas pequeas iniciativas
contribuyeron a organizar clubes de
gran arraigo, con participacin efectiva
en las ligas y que produjeron futbolistas
que pudieron lograr la participacin de
su seleccin nacional en campeonatos
mundiales, nada menos.
En realidad, los criterios uniperso-
nales o asociativos en la propiedad de
un club de ftbol existen y existirn.
Lo importante es que cualquiera sea
el modelo de propiedad, se garantice
la insercin del club en los cnones de
cualquier organizacin econmica, que
pueda participar con solvencia en el
mercado deportivo En ese sentido, la
Ley de Entidades Deportivas debera
contener aspectos como los siguientes:
A) El club de ftbol es una organiza-
cin econmica.
Este es uno de los puntos que tra-
tar, el club de ftbol, para que funcione,
para que se inserte adecuadamente en
la categora a la que corresponda, ya
sea como amateur o profesional, debe
manejarse como organizacin econ-
mica, con criterio empresarial. Debe
asumir los costos y responsabilidades
que acarrea su gestin y administra-
cin, y esto signica aportes de sus
propietarios o sus asociados o spon-
sors necesarios para cubrir los costos
de funcionamiento.
B) Se debe potenciar el criterio de
la especializacin en el dirigente de-
portivo
Los clubes deben manejarse con cri-
terios empresariales. Ello implica que
las actividades, ingresos y gastos de un
ao de actividad deportiva tienen que
estar debidamente previstos y presu-
puestados, y para ello el club de ftbol
necesita en su administracin a profe-
sionales en administracin, economa, manejos de los clubes.
derecho, que se hayan desarrollado en
esa lnea, orientada a un buen manejo
en la captacin de jugadores que permi-
tan buenos resultados y una administra-
cin ordenada.
C) Determinacin de responsabilida-
des por malos manejos.
ltimamente, se escucha que la
nica manera de parar el descontrol en
el manejo econmico de los clubes por
parte de los dirigentes es la incorpora-
anlisis legal
cin de normas que conlleven respon-
sabilidades personales por los malos
dad annima; en la actualidad, hay dos
Aqu hay que analizar las cosas con
detenimiento. Tampoco se trata de in-
corporar disposiciones que alejen a los
probables inversionistas o administra-
dores deportivos, tampoco es que ante
cualquier mal resultado econmico de-
portivo los dirigentes deben responder
con su patrimonio personal. Nada de
eso, por ejemplo, los artculos 177 y 189
de la Ley General de Sociedades esta-
blecen los supuestos de responsabili-
dad de los directores o gerentes, por los
jurdica 7
daos y perjuicios causados por actos
contrarios a la ley, al estatuto, o por los
realizados con dolo, negligencia grave o
abuso de facultades. Creo que esos su-
puestos deberan mantenerse.
En el caso de las asociaciones, un di-
rigente o miembros del consejo directivo
podran tener responsabilidad personal
si realizan actos que exceden el man-
dato conferido, y esos actos ocasionan
perjuicios a la institucin.
Aqu la idea es quitarle al dirigente
deportivo el apetito del hincha, tampoco
se trata de que el dirigente desmante-
le el presupuesto de cuatro aos de un
club y los consuma en uno solo, solo por
el inters de lograr triunfos deportivos,
en realidad, cticios; entonces, a inver-
siones imprudentes, responsabilidades
ilimitadas.
D) Asociaciones civiles o sociedades
annimas deportivas.
Uno de los factores de la crisis real
de los clubes se da en la imposibilidad
de acceder a fuentes de nanciamien-
to reales, los sponsors saben que solo
pueden invertir hasta cierto lmite, dado
que no tendrn dentro de los esquemas
actuales injerencia para controlar y ad-
ministrar los fondos que invierten.
Por otro lado, muchos de los clubes,
interesados y preocupados en obtener
fondos, se manejan a nivel de cofra-
das o clubes de amigos, cerrados en la
gestin, con asambleas divorciadas de
la institucin, y por ende, propensos al
descontrol. Entonces, cmo hacer com-
patible la inversin y la transparencia
en la gestin de las entidades deporti-
vas. Una de las formas es propiciar la
organizacin de los clubes transformn-
dolos en sociedades annimas, de modo
tal que la inversin est reejada en la
adquisicin de acciones y como tal, por-
centajes signicativos y mayoritarios en
la gestin de la empresa.
La ms segura sera la transforma-
cin de la entidad deportiva en socie-
clubes que funcionan como sociedades
annimas, coincidentemente ocupan
los primeros lugares del actual campeo-
nato, pero hay que entender que en el
ftbol son signicativos los entornos.
Aqu interesan clubes nanciados, cam-
peonatos competitivos y bien organiza-
dos. Es necesaria una ley, es cierto, pero
tambin resulta importante arreglar el
escenario en el cual la ley va a encua-
drarse. Sino, es lo mismo que nada. Por
ello, es fundamental el consenso. X
8 jurdica
Justicia constitucional
y derechos humanos
OPININ
LUIS
CERVANTES *
LIN
Rector de la Universidad Inca Garcilaso
de la Vega (Lima-Per)
La cultura italiana desarrollada a travs
del tiempo en los distintos saberes cul-
turales, como sucede, por ejemplo, con
el campo del derecho, sin lugar a dudas
goza de una rica tradicin histrica. Este
detalle lo he podido comprobar perso-
nalmente en fecha reciente con ocasin
de la invitacin que me cursaron las au-
toridades de la Universidad de Teramo,
que se ubica frente al mar Adritico, con
ocasin de la ceremonia de inaugura-
cin del Ao Acadmico 2007-2008. En
tal sentido, la vida acadmica en Italia,
continuando la huella dejada por los cl-
sicos, es rigurosa y seria, y se ejercita
en forma permanente. Y en cuanto res-
pecta a la cultura jurdica qu decir!.
Sabemos perfectamente que el inujo e
impacto que irradia en el horizonte jur-
dico es de gran magnitud. Por tanto, no
se puede obviar a la cultura italiana que,
con ejemplar nobleza, ha sabido ubicar-
se en el mundo de la cultura en un lugar
expectante y privilegiado.
Sirvan estas breves reexiones para
justicar la edicin del libro que lleva
por ttulo Justicia constitucional y de-
rechos fundamentales, cuyo autor es
el prestigioso profesor de la Universi-
dad de Gnova Giancarlo Rolla, ahora
bajo los auspicios de los Cuadernos del
Rectorado N 9 de la Universidad Inca
Garcilaso de la Vega. Con cargo a seguir
difundiendo con beneplcito y sentido
acadmico otras obras de su autora,
el presente libro, altamente sugestivo,
contiene un abanico temtico compues-
to de ocho estudios, en 281 pginas.
Queda claramente indicado que el
tema desarrollado por el profesor Rolla
es de palpitante actualidad. Ms an
cuando rearma la importante funcin
que desarrollan en el mundo los Tribu-
nales Constitucionales, y en Italia, sin
Suplemento de
anlisis legal
lugar a dudas, la Corte Constitucional.
En esa misma lnea, el tema de los dere-
chos fundamentales es un rubro muy de-
licado en los Estados contemporneos,
donde muchas veces de manera inexpli-
cable se vulneran en forma sistemtica
los derechos de la persona. He tenido la
ocasin privilegiada de comentar estas
reexiones en el libro del profesor y ex
presidente del Tribunal Constitucional
Vctor Garca Toma, el cual lleva por t-
tulo Los derechos fundamentales en el
Per (Cuadernos del Rectorado, Lima,
2008, pgs. 9 -10).
Por eso, cuando los colegas universi-
tarios Garca Belaunde, Palomino Man-
chego y Oliver Araujo me solicitaron
realizar una segunda edicin del libro
del profesor Rolla, intitulado Justicia
constitucional y derechos fundamen-
tales, no dud en apostar para dar a la
estampa en la coleccin de los Cuader-
nos del Rectorado un nuevo tiraje. Con
ello, la difusin de tan importante libro
llegar a otro espacio acadmico como
es la Universidad Inca Garcilaso de la
Vega, donde los profesores y los alum-
nos contarn con una herramienta til
para reforzar sus conocimientos en dos
temticas que van de la mano recproca-
< .BSUFT

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BHPTUP
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 >
Giancarlo Rolla.
mente: a) la justicia constitucional y b)
los derechos fundamentales.
Para concluir, deseo extender mi vivo
agradecimiento a la prestigiosa Bibliote-
ca Peruana de Derecho Constitucional,
que a travs de la persona del profesor
Domingo Garca Belaunde ha autoriza-
do lanzar esta segunda edicin que, sin
lugar a dudas, ser para el benecio y
superacin de los alumnos garcilasinos
en particular y de la comunidad jur-
dica peruana e hispanoamericana, en
general. Confo en que seguir consoli-
dndose los lazos acadmicos y edito-
riales que venimos hermanando con la
comunidad constitucional, mediante el
prestigioso Instituto Iberoamericano de
Derecho Constitucional (Seccin Perua-
na). De igual forma, es importante unir
vnculos acadmicos con otras universi-
dades extranjeras, tarea que nos hemos
propuesto desarrollar, y que est en
marcha, en benecio de toda la comu-
nidad acadmica peruana. Y, por cierto,
para proseguir la formacin integral de
los alumnos en el cultivo de los valores y
en la promocin y proteccin de los de-
rechos fundamentales.
(*) Doctor Honoris Causa por el Bloomeld College
de Nueva Jersey (Estados Unidos). Ha sido
distinguido con la medalla Jos Len Barandiarn,
otorgada por vez primera por el Ilustre Colegio de
Abogados de Lima.