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206
-ARTESDEJULIODEs!O SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

Comentarios al primer
pleno casatorio 4y5
OMANUEL MIRANDA CANALES

2-3t Reexiones en torno

a la norma constitucional
OALEX
ULLOA
IBEZ 7-8t Declaracin de prescripcin
a pedido del acreedor
del deudor tributario
6t La reconversin de
procesos constitucionales
OEDWIN
FIGUEROA
GUTARRA ODAVID ZAMORA RETEGUI
2t jurdica
Reexiones en torno
a la norma constitucional
OPININ
ALEX
ULLOA
IBAEZ
Abogado por la UPAO. Maestra en Derecho
Civil Empresarial. Asesor principal del
Congreso de la Repblica. Profesor de
Derecho Administrativo en la UCV-Lima
Todos hablamos y estamos de acuerdo
en sealar que la Constitucin "es la
Carta Fundamental del Estado. (1) Sin
duda, coincidimos en que es esencial,
imprescindible, principal, sustantiva.
Ello es as por cuanto reconocemos en
ella la piedra angular del ordenamien-
to jurdico. Obviamente, para los inte-
grantes de la sociedad, al referirse a la
Constitucin lo hacen bajo la gura del
documento escrito; pero, la constitucin
escrita "es un fenmeno relativamente
reciente en la historia de la organizacin
de las sociedades humanas. Recin en
el siglo XVIII es que empiezan a exis-
tir documentos en los que se pretende
jarse por escrito las normas a las que
debe responder la organizacin poltica
general de la sociedad, con especica-
cin de los rganos y procedimientos
mediante los cuales se debe ejercer el
poder, as como de la relacin de tales
rganos con los individuos y sus dere-
chos". (2)
Si bien es cierto, la Constitucin
como fenmeno positivizado es bastan-
te moderno, el trmino constitucin se
remonta a Grecia, poca de Aristteles.
Nuestro maestro, Humberto Henrquez,
precisa que "la palabra Constitucin
proviene del verbo latino constituere,
que signica deliberar, establecer, or-
denar, imponer. De ella deriva constitu-
tio, que se traduce como ordenamiento,
prescripcin, imposicin, las reglas b-
jurdica
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Suplemento de
anlisis legal
Instalacin del primer Congreso Constituyente, 1822-1823.
sicas de organizacin, aquello que se ha
ordenado o impuesto". (3)
ENTENDIENDO
A LA NORMA SUPREMA
A la luz de este panorama, podemos
decir que la Constitucin puede ser
conceptualizada desde diversos puntos
de vista; siendo, obviamente, el ms re-
conocido el que hace alusin a su senti-
do formal en contraposicin al sentido
material como sinnimo de organiza-
cin o conjunto de normas que rigen
en la realidad sin estar necesariamen-
te escritas como conjunto de normas,
valores y principios que se materializan
en un documento escrito, emanadas por
un rgano constituyente que toma su
legitimidad del pueblo soberano y que,
al menos, cuenta con una parte orgni-
ca (estructura estatal) y otra dogmtica
(referida a los derechos fundamentales).
Claro est, que "esta concepcin libe-
ral e inicial de la Constitucin, se fue
enriqueciendo con otros contenidos,
propios tambin del nuevo rol que fue
asumiendo el Estado dentro del contex-
to social. Es as que, en la actualidad,
[ Martes 8 de julio de 2008 ]
toda Constitucin tiene muchas otras
normas en lo relativo a las prestaciones
sociales del Estado, rgimen econmi-
co, nanciero y scal, organizacin pol-
tica y gremial del pueblo, etc.". (4)
No podemos dejar de mencionar
que "este concepto alude al signica-
do moderno del trmino, el que, dentro
de la clsica pirmide jurdica de Hans
Kelsen, constituye la norma de superior
rango y jerarqua. En tal virtud, sus nor-
mas deben ser escritas y rgidas, lo cual
implica que sus modicaciones slo
pueden ser llevadas a cabo por un pro-
cedimiento agravado, a n de evitar que
mayoras parlamentarias circunstancia-
les hagan de ella un instrumento al ser-
vicio de sus intereses y privilegios". (5)
Empero, tambin existen conceptos
clsicos de Constitucin, como aquel
que lo identica como "el estatuto jurdi-
co bsico de un Estado, que determina
los atributos del poder y las garantas
(entindase derechos) individuales.
Representa la norma suprema a la que
debe someterse todo el sistema jurdico
de la Nacin. Se trata de un tipo espe-
cial de ley (entindase norma jurdica),
con caractersticas propias en cuanto a
su dictacin, contenido, alcance, modi-
cabilidad y permanencia". (6)
Konrad Hesse dene a la Constitu-
cin como "el orden jurdico fundamen-
tal de la comunidad", (7) por cuanto "ja
los principios rectores con arreglo a los
cuales se debe formar la unidad polti-
ca y se deben asumir las tareas del Es-
tado. Contiene los procedimientos para
resolver los conictos en el interior de
la comunidad. Regula la organizacin
y el procedimiento de formacin de la
unidad poltica y la actuacin estatal.
Crea las bases y determina los princi-
pios del orden jurdico en su conjunto".
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
[ Martes 8 de julio de 2008 ] Suplemento de
(8) Pero, de acuerdo con el destacado
profesor espaol Francisco Fernndez
Segado la Constitucin es, en deniti-
va, algo ms que la norma jurdica su-
prema del ordenamiento jurdico ():
es el centro del ordenamiento jurdico,
por donde pasan todos los hilos del De-
recho () La Constitucin se ha con-
vertido en la norma que va a presidir el
proceso poltico y la vida colectiva de
la comunidad" (9)
Algo realmente importante es que la
Constitucin busca ser tambin un lmi-
te del poder poltico; ya que las autori-
dades encuentran en ella las fronteras
para el respeto irrestricto de los dere-
chos humanos. "(...) la Constitucin es
un conjunto de normas que establece,
fundamentalmente, una limitacin al
poder. Tericamente, esta limitacin al
poder nace para garantizar los derechos
de las personas. El derecho de cada per-
sona es un lmite al ejercicio del poder".
(10) En ese orden de ideas, "una Cons-
titucin es un compromiso que acepta-
mos todos y rmamos, hipotticamente,
todos, para vivir conforme con lo que
preceptan sus artculos. Son reglas de
juego establecidas de antemano que, si
todos las cumpliramos, nos llevara a
vivir mejor que si no existiera una Cons-
titucin". (11)
Desde el punto de vista de la realidad
poltica, el destacado profesor argenti-
no Gregorio Badeni dene a la Consti-
tucin como "el conjunto de las normas
jurdicas fundamentales que regulan la
sociedad poltica global, la organizacin
del poder para la concrecin de los nes
anlisis legal jurdica t3
en la medida en que los mecanismos
de ejecucin de la ley en general o de
aplicacin de la ley a los casos particu-
lares, estn tambin determinados en la
Constitucin y lo estn como mecanis-
mos dependientes de la voluntad gene-
ral; es decir, de la propia voluntad de la
sociedad, de los ciudadanos". (14)
En este contexto, no podemos dejar
de incluir la concepcin racional norma-
tiva de la Constitucin, brindada por
Garca Pelayo (15); ya que la concibe
como "un complejo normativo estable-
cido de una sola vez y en que de una
manera total, exhaustiva y sistemtica
se establecen las funciones fundamen-
tales del Estado y se regulan los rga-
nos, el mbito de sus competencias y
las relaciones entre ellos. La Constitu-
cin es, pues, un sistema de normas.
No representa una suma o resultante
de decisiones parciales tomadas segn
van surgiendo los acontecimientos o
presentndose las situaciones, sino que
parte de la creencia en la posibilidad de
establecer de una vez para siempre y de
manera general un esquema de organi-
zacin en el que se encierre la vida toda
del Estado y en el se subsumen todos
los casos particulares posibles".
De ah que es importante sealar que
las Constituciones, tal como las conce-
bimos, no pueden dejar de prescribir los
mecanismos procesales de defensa de
los derechos humanos; no basta con la
sola mencin de los derechos; sino es-
tablecer con claridad los instrumentos
que pueden utilizar las personas para
restituir sus derechos ante vulneracio-
de esa sociedad y los elementos de in-
terrelacin que determinan la creacin,
subsistencia y desarrollo de una comu-
nidad poltica". (12) Luego, el profesor
Badeni complementa su denicin se-
alando que "estos tres conceptos, que
en la realidad poltica son inseparables,
permiten en forma simultnea, que la
Constitucin sea concebida como un
documento jurdico fundamental, como
un instrumento de gobierno y como un
smbolo de la unin social o de la comu-
nidad nacional" (13) "La Constitucin
no es, en denitiva, ms que el cauce
de expresin jurdica del orden poltico
de la sociedad. Un cauce de expresin
que debe ser igualitario, ya que no pue-
de haber rdenes polticos distintos en
la sociedad; libre, en la medida en que
su contenido debe estar determinado
por los propios ciudadanos directamen-
te (muy infrecuente) o a travs de sus
representantes (lo normal); y seguro,
nes o intentos de vulneracin de los
mismos; nos referimos a los procesos
constitucionales de hbeas corpus y de
amparo, como mnimo.
NUESTRA CONCEPCIN
Desde nuestro punto de vista, la Cons-
titucin es, en sentido formal, la norma
escrita de mayor jerarqua dentro del
ordenamiento jurdico que prescribe los
derechos fundamentales del ser huma-
no y busca identicar la estructura esta-
tal, el rgimen econmico, nanciero y
scal del Estado, as como los procesos
constitucionales para la defensa de los
derechos fundamentales. Es, pues, la
norma suprema emanada del pueblo,
que busca poner lmites al poder polti-
co convirtindose en el centro del orde-
namiento jurdico y un pacto hipottico
suscrito por todos los actores sociales,
buscando convivir con base en princi-
pios y valores comunitarios. X
s6ICENTE-ORALESY$UREZPRESIDENTEDELAS#ORTESDE#DIZ#ONSTITUCIN'ADITANADE
[1] DU PASQUIER, Claude. Introduccin al Derecho. Traduccin del francs por AYASTA
GONZALES, Julio. Quinta Edicin. Editorial Jurdica Portocarrero. Lima Per (1994), p. 41.
[2] PREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Dcima Edicin. Marcial Pons,
Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid Espaa (2005), p.89.
[3] HENRQUEZ FRANCO, Humberto. Derecho Constitucional. Editora FECAT. Lima Per, p. 72.
[4] RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurdico. Stima Edicin. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima Per (1996), p. 131.
[5] HENRQUEZ FRANCO, Humberto. Ob. cit. p. 72.
[6] HUBNER GALLO, Jorge I. Manual de Introduccin a las ciencias jurdicas y sociales. Segunda
Edicin. Editorial Jurdica de Chile. Santiago Chile (1958), p. 164. Las negritas subrayadas entre
parntesis son nuestras.
[7] HESSE, Konrad. Escritos de Derecho Constitucional. Segunda Edicin. Centro de Estudios
Constitucionales. Madrid Espaa (1992), p. 16.
[8] Ibdem, p. 16.
[9] FERNNDEZ SEGADO, Francisco. Aproximacin a la ciencia del Derecho Constitucional.
Ediciones Jurdicas. Lima Per (1995), p. 160.
[10] QUISPE CORREA, Alfredo. Apuntes sobre la Constitucin y el Estado. Primera Edicin.
Grfica Horizonte. Lima Per (1998), p. 9.
[11] Ibdem, pg. 4.
[12] BADENI, Gregorio. Tratado de Derecho Constitucional, Tomo I. Editora La Ley. Buenos Aires
argentina (2004), p. 50.
[13] Ibdem, p. 50.
[14] PREZ ROYO, Javier. Ob. cit., p. 100.
[15] GARCA PELAYO, Manuel. En Derecho Constitucional. Seleccin de Lecturas. Compiladores:
CARRUITERO LECCA, Francisco y SOZA MESTA, Hugo. Primera Edicin. Ediciones BLG. Lima
Per (2003), p. 218219.
4-5t jurdica
Comentarios
al primer pleno
casatorio
Debemos decir, en primer trmino, que el seor
Presidente de la Corte Suprema de Justicia y del Poder
Judicial, el doctor Francisco Artemio Tvara Crdova,
ha tenido el acierto y la decisin hasta heroica
de realizar el primer pleno casatorio desde la
publicacin del Cdigo Procesal Civil, que introdujo la
institucin de la casacin en el proceso civil.
ANLISIS
MANUEL
MIRANDA
CANALES
Vocal Supremo Provisional de la Corte.
Suprema de la Repblica. Ex presidente de
la Corte Superior del Cono Norte de Lima.
Doctor en Derecho. Ex consejero del Consejo
Nacional de la Magistratura. Docente
universitario.
El 18 de diciembre de 2007, por primera
vez, se realiz un pleno casatorio, en el
que intervinieron los seores vocales titu-
lares de la Corte Suprema y emitieron una
decisin sobre un tema en el que las dos
salas civiles de la Corte Suprema Perma-
nente y Transitoria tenan discrepancias
respecto si una transaccin extrajudicial
tena valor o no en un proceso judicial.
HECHOS Y DERECHOS
Qu haba sucedido? En resumen, hubo lizar el Primer Pleno Casatorio, al ampa-
un derrame de mercurio en Cajamarca,
ocasionando daos en la salud de va-
rias personas del lugar, razn por la cual
la empresa Minera Yanacocha, tranz
con algunos afectados, plasmndose
su acuerdo mediante escritura pblica.
Pas el tiempo y las personas afectadas
interpusieron una demanda de indemni-
zacin por daos y perjuicios. Ante ello,
Minera Yanacocha interpuso la excep-
Suplemento de
anlisis legal
cin de conclusin del proceso por tran-
saccin extrajudicial.
La Sala Civil Permanente consider
que esa transaccin tena valor, debido a
que se haba celebrado con observancia
de los elementos esenciales para la va-
lidez del acto jurdico (artculo 140 del
Cdigo Civil), adems, se precis que se
haba transigido sobre bienes disponi-
bles, objeto de la indemnizacin.
Por su parte, la Sala Civil Transitoria
consider que la transaccin extraju-
dicial, en trminos generales, no tena
validez, en razn de que se haba transi-
gido sobre un bien indisponible (la salud
de las personas) y, adems, porque la
transaccin no se haba dado dentro del
proceso. La Sala Civil Permanente, sobre
este ltimo punto, deca que tena vali-
dez cualquier transaccin, as se diera
fuera del proceso.
Ante este escenario, se decidi rea-
ro del artculo 400 del Cdigo Procesal
Civil, que establece que debe haber una
sala plena casatoria, para que se esta-
blezca la doctrina jurisprudencial y, en
ese sentido, se realiz este pleno en la
Sala de Juramentos del Palacio de Justi-
cia, con el informe oral de los abogados
de Minera Yanacocha, aunque con la la-
mentable ausencia de los abogados de
los afectados.
DEBATE
Los seores vocales de la Corte Suprema,
debatieron, ampliamente, y han estable-
cido que la transaccin extrajudicial tiene
valor en el proceso judicial. Lgicamente,
se emitieron criterios discrepantes muy
valiosos y respetables que se insertaron
en la resolucin casatoria.
Adems, quisiera precisar que cuando
se discuten temas acadmicos, lo que est
en juego es lo siguiente: Una transaccin
extrajudicial puede servir de sustento para
deducir la excepcin de transaccin? ste conferencias, diplomados y cursos de ca-
es un tema muy discutido, como cualquier
aspecto del Derecho, porque nuestro mis-
mo sistema jurdico es abierto, debido a
que pertenece al sistema romano-germ-
nico. No es como el common law. Por ello,
el magistrado para aplicar la ley al hecho
concreto y convertir la justicia abstracta
que se encuentra en la ley, esto es, justicia
concreta en la sentencia, el juez tiene que
interpretar y utilizar su criterio jurisdiccio-
nal. Y como el derecho casi siempre per-
mite, por lo menos, dos interpretaciones,
es necesaria la permanente realizacin de
las salas plenas casatorias. En este con-
texto, ya hubo una.
Reitero, no se trata de Minera Yanaco-
cha. Ha habido comentarios, dicho entre
parntesis al respecto del caso Yanaco-
cha, como si se tratase ms de tal o cual
que interviene en un proceso y no del
caso mismo. Sobre nosotros, los magis-
trados, especcamente en este caso los
vocales titulares de la Sala Suprema, que
son los que participan en el pleno casa-
torio, el hecho de que sea Yanoacocha o
cualquier otra empresa, esta situacin no
tiene absolutamente ninguna inuencia.
En la Corte Suprema hay una gran capa-
cidad, todos los vocales somos doctores o
magsteres en derecho, y, adems, docen-
tes universitarios, autores de libros: gente
con experiencia. Esto es, hay idoneidad,
probidad, imparcialidad, independencia,
honestidad. Por eso, aquellos comentarios
que se dan entre parntesis no los toma-
mos en cuenta. Vale por eso la aclaracin.
LOGROS
Debemos hacer notar y reiterar, en primer
lugar que uno de los grandes aciertos de
la actual gestin de la presidencia de la
Corte Suprema es haber realizado por pri-
mera vez un pleno casatorio.
En segundo lugar, esto contribuye a
la seguridad jurdica, porque a veces se
dice que la Corte Suprema emite una re-
solucin vinculante, y ello no es as. La
Corte Suprema emite una resolucin que
constituye un precedente, pero no de
obligatorio cumplimiento, por lo menos
en lo civil. Para que sea de obligatorio
cumplimiento tiene que ser pronuncia-
da por una Sala Plena Casatoria, dando
nacimiento a lo que se denomina la doc-
trina jurisprudencial. Por eso, a veces los
magistrados, lo decimos con todo respe-
to, vemos algunos recursos de casacin
que no tienen sustento, por falta de una
mayor difusin de esta nueva institucin.
Debera intensicarse su difusin en las
universidades y realizarse seminarios,
pacitacin sobre el recurso de casacin
en los distintos colegios de Abogados y
otras instituciones. A veces encontramos
que el abogado dice: Seor, se ha apli-
cado indebidamente, o se ha interpreta-
do errneamente o se ha inaplicado la
doctrina jurisprudencial. Cul doctrina
jurisprudencial? No haba doctrina juris-
prudencial hasta el 18-12-2007 sobre el
tema de la validez de la transaccin ex-
trajudicial en un proceso judicial. Sobre
eso, ahora ya hay.
Ahora, en cualquier caso, cuando
haya un proceso en el que hubo una
transaccin extrajudicial semejante a
ste, seguramente un abogado honesto
y correcto har notar la transaccin y el
proceso se podr concluir rpidamente.
Esa validez ya la ha establecido la Sala
Plena Casatoria.
[ Martes 8 de julio de 2008 ]
Para que sea
jurisprudencia emitida por la Corte Su-
prema, sta no es vinculante. Advirtase,
de obligatorio adems, que slo pueden cambiarse los
cumplimiento tiene acuerdos de un pleno casatorio en otro
que ser pronunciada pleno casatorio convocado con arreglo a
por una Sala Plena
Casatoria, dando
nacimiento a lo que se
la normatividad adjetiva.
Con relacin a la inuencia del pleno
casatorio en el caso de los intereses difu-
sos, en mi concepto, es un poco forzado
que esta situacin sea tomada en cuen-
denomina la doctrina
jurisprudencial.
CONVOCATORIA AL PLENO
ta para el tema de los intereses difusos.
Puede que haya una referencia. Particu-
larmente, me parece que an no va a te-
ner una incidencia. Por el contrario, en el
futuro, si hay dos posiciones contrarias o
CASATORIO
En otros casos, todava no hay plenos ca-
contradictorias, tambin podra haber un
pleno casatorio.
satorios, sobre tantos otros temas deba-
tibles. Los rganos jurisdiccionales, en la EXPERIENCIA
mayora de las veces, dan respuestas dis- Desde nuestra experiencia en la magis-
tintas. En las universidades, esto no se ha
podido distinguir bien. Los universitarios
tratura, quiero felicitar, por la realizacin
de este primer pleno casatorio, al seor
se preguntan por qu un juez en un caso
dice A, y otro juez, en un caso similar, da
Presidente y a los vocales titulares de la
Corte Suprema, que tienen inters y la
una respuesta distinta, incluso contraria. buena voluntad para continuar con los
Hubo una interpretacin distinta, no ha
habido nada incorrecto ni irregular, sino
plenos casatorios, para debatir los temas
de mayor importancia y trascendencia.
que ese magistrado, para aplicar la ley Entendindose stos no por su valor eco-
y resolver aquel punto que se someti a nmico o de otra ndole, sino por los temas
su decisin jurisdiccional, ha interpretado que deben debatirse: cmo debe ser una
de una manera la ley, y otro magistrado la correcta interpretacin de una norma de
interpreta de manera distinta y as sube derecho material, cmo debe aplicarse
a la Sala Superior, y de la misma manera debidamente, por qu se inaplic una
a la Corte Suprema, donde existen dos norma de derecho material, cmo debe
salas civiles, en las que se mantiene la di- respetarse el debido proceso y las formas
cotoma. En ese caso, debe convocarse a esenciales para la validez de los actos
pleno casatorio, y lo que ah se decida, eso procesales, y crear la doctrina jurispru-
es lo obligatorio y vinculante. De manera dencial. Eso es necesario. Invoco, pues,
que, para nuestro sistema, se ha dado un a los colegios de Abogados, a las faculta-
avance que debe tenerse en cuenta y que des de Derecho y a todas las instituciones
debiera continuarse, porque por primera vinculadas con el sistema jurdico a que
vez se ha creado doctrina jurisprudencial, investiguen ms sobre dichos plenos y
en los trminos prescritos en el artculo difundir ms el tema, con la intervencin
400 del Cdigo Procesal Civil. de magistrados, profesores universitarios,
abogados, estudiantes y la comunidad en
INCIDENCIA DEL PLENO general, a n de superar las notorias de-
CASATORIO ciencias en que se incurre en la formula-
Este primer pleno casatorio tiene inciden- cin de los recursos de casacin, lo cual
cia respecto a las transacciones extrajudi- se aprecia en las varias oportunidades en
ciales dentro de un proceso, es su ecacia que la Corte Suprema, hablando estads-
de dar seguridad jurdica. De ahora en ticamente, declara en su gran mayora im-
adelante, se sabr que esa decisin se dio procedentes los recursos de casacin, en
en un pleno casatorio, teniendo un efecto razn de las deciencias tcnico-jurdicas
vinculante y todos tendremos que cum- en la formulacin de stos. Y no es porque
plirlo. No habra otra alternativa. Con los hay situaciones de irregularidad.
plenos casatorios, algn abogado podr El recurso de casacin es uno ex-
saber que en determinado asunto sobre traordinario: tiene requisitos de fondo
un tema que ya haya sido visto en un y de forma rigurosos, y a veces el abo-
pleno casatorio ya ha perdido o ganado gado no los conoce, y esto no depende
el caso sin siquiera haber comenzado el slo de l, depende adems de las uni-
proceso, justamente por la decisin emi- versidades, los colegios de Abogados y
tida en pleno casatorio. En el caso de la el Poder Judicial. X
6t jurdica
La reconversin de
procesos constitucionales
Las sanciones disciplinarias de los colegios de
abogados pueden suspender o destituir jueces del
Poder Judicial o scales del Ministerio Pblico?
ANLISIS
EDWIN
FIGUEROA
GUTARRA
Vocal superior de Lambayeque-Sala
Constitucional. Profesor asociado de la Amag
La declaracin de improcedencia en
sede constitucional constituye una deci-
sin inhibitoria que alude directamente
a la inviabilidad de determinar una deci-
sin de fondo en vista de haberse omitido
requisitos procedimentales necesarios.
En tal sentido, una pretensin incorrecta-
mente planteada y que, a su vez, es decla-
rada improcedente deber ser reencausa-
da en otra va.
No obstante esta regla general, a te-
nor de la sentencia N 07873-2006-PC/TC,
Lima, caso Juan Flix Tueros del Risco
contra la Ocina de Normalizacin Previ-
sional, el Tribunal Constitucional, ponde-
rando el principio iura novit curia previsto
en el artculo 8 del Cdigo Procesal Cons-
titucional norma que no solo tutela la
ecacia de los derechos sustantivos, sino
tambin los adjetivos, dispone que una
demanda que fue planteada como proce-
so de cumplimiento merece, en atencin a
los factores contributivos de edad avanza-
da del amparista y la bsqueda real de la
proteccin de derechos como fundamento
bsico del proceso constitucional, un pro-
nunciamiento de fondo estimatorio en va
de amparo, exigindose para tal conce-
sin de tutela los siguientes requisitos:
1. Que el juez de ambos procesos
tenga las mismas competencias
funcionales (tanto el amparo como el h-
beas data y el cumplimiento son tramita-
dos por jueces especializados en lo civil,
segn se establece para el primero en el
artculo 51 del Cdigo Procesal Constitu-
cional y se extiende para los otros dos en
Suplemento de
anlisis legal
los artculos 65 y 74 del mismo cuerpo
normativo).
2. Que se mantenga la pretensin
originaria de la parte demandante
(solo se podr admitir la conversin si la
pretensin planteada en la demanda es
respondida por el juzgador mediante la
sentencia que va a emitir).
3. Que existan elementos sucientes
para determinar la legitimidad a n
de obrar activa y resolverse sobre el fondo
del asunto (que, siguiendo el contenido
del artculo 9 del Cdigo Procesal Cons-
titucional, no deban actuarse pruebas
adicionales en el proceso, el cual debe ser
resuelto con las herramientas que el mis-
mo expediente brinda).
4. Que se estn cumpliendo los nes
del proceso constitucional (si bien se
estara yendo en contra del cauce normal
de un proceso, la autonoma procesal y el
principio de informalidad que rige este
tipo de proceso, adems de los principios
de direccin judicial del proceso, pro ac-
tione y economa procesal, previstos en el
artculo 3 del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional, autoriza cana-
lizar la bsqueda de justicia, como valor
supremo de la Constitucin, a travs de la
judicatura constitucional).
5. Que sea de extrema urgencia la
necesidad de pronunciarse sobre
el mismo (es cierto que la bsqueda na-
tural de proteccin a quienes reclaman
el resguardo de un derecho mediante un
proceso constitucional hace que ste se
convierta en un proceso de tutela urgen-
te, toda vez que se consideran improce-
dentes las demandas cuando existan vas
procedimentales especcas, tal como lo
expresa el artculo 5, inciso 2) del Cdi-
go Procesal Constitucional, pero en los
casos de reconversin se hace necesario
que el caso no sea solo apremiante, sino
[ Martes 8 de julio de 2008 ]
adems que sea considerablemente pe-
rentorio e inminente, elemento que ha
quedado establecido en el fundamento 5
de la sentencia del Expediente N 2763-
2003-AC/TC).
6.
Que exista predictibilidad en el fallo
a pronunciarse (se considera que si
el juzgador es consciente del tipo de fallo
a emitirse, y pese a que existe un error en
la tramitacin de la demanda, debe orde-
nar su conversin, tal como se ha dejado
sustentado en la sentencia del Expedien-
te N 0249-2005-PC/TC).
DE PROCESO DE
CUMPLIMIENTO
A PROCESO DE AMPARO
Precisa el supremo intrprete de la Cons-
titucin que solo cuando concurran copu-
lativamente tales requisitos, el colegiado
se encontrar autorizado para reconducir
a una va procedimental ms acorde con
la peticin del recurrente y dejar de lado
el proceso inicial. En el caso en comento,
como sealamos, se reconvirti un pro-
ceso de cumplimiento a uno de amparo,
al cumplirse a cabalidad las condiciones
antes sealadas, declarndose fundada
la demanda.
La reexin de fondo que este caso de
doctrina jurisprudencial nos merece es que
en sede constitucional el derecho puede
ser objeto de innovacin en mayor grado,
lo cual nos trae a colacin el viejo dilema
de Eugenio Bulygin: Los jueces crean de-
recho? Creemos que las reglas interpreta-
tivas en derecho constitucional, las cuales
se regulan por los principios pro homine y
de interpretacin dinmica de la Constitu-
cin, permiten un margen ms amplio de
lectura interpretativa, a diferencia de otras
ramas del derecho, en las cuales el princi-
pio de legalidad impone sus mrgenes de-
cisorios ms acentuadamente. X
[ Martes 8 de julio de 2008 ] Suplemento de
Declaracin de prescripcin
a pedido del acreedor del
deudor tributario
ANLISIS
DAVID
ZAMORA
REATEGUI
Abogado por la U. de Lima
El artculo 6 del Cdigo Tributario (CT)
establece que las obligaciones tribu-
tarias tienen privilegio sobre todos los
bienes del deudor tributario y prelacin
sobre las dems obligaciones en cuanto
concurran con acreedores cuyos crditos
no se originen en el pago de remunera-
ciones, benecios sociales, aportaciones
a los sistemas de pensiones, alimentos o
derechos reales inscritos.
Es decir, la referida disposicin es-
tablece que ante una concurrencia de
acreedores entre los que se encuentre
por ejemplo la Sunat, esta institucin
cobrar primero en caso que los dems
crditos no sean los sealados en el p-
rrafo anterior.
OBLIGACIONES TRIBUTARIAS
PRESCRITAS
Podra darse el caso, sin embargo, que las
deudas tributarias exigidas por la Sunat
correspondan a obligaciones tributarias
prescritas, lo que dara lugar, en la medi-
da que el deudor tributario no opongan
la prescripcin, a que dicha institucin
cobre antes que otros acreedores, aun
cuando los crditos de estos ltimos no
estn prescritos. Esto es as, por cuanto
de acuerdo al CT la prescripcin no es un
mecanismo de extincin de obligaciones
tributarias, a diferencia de lo que ocurre
en la mayora de legislaciones.
Ante dicha situacin, el Tribunal Fis-
cal (TF) ha establecido que el acreedor
no puede invocar la prescripcin de las
obligaciones tributarias de su deudor.
Segn los criterios recogidos en las reso-
luciones del Tribunal Fiscal Nos. 5367-2-
2006 y 5470-3-2008 el acreedor no tiene
legtimo inters para solicitar que se de-
clare la prescripcin de las obligaciones
de su deudor, pues conforme lo seala el
artculo 47 del CT, sta slo puede ser
declarada a pedido del propio deudor
tributario.
A decir del TF, el nico titular del
derecho a solicitar que se declare la
prescripcin de obligaciones tributarias
anlisis legal
es el mismo deudor tributario. En ese
sentido, el TF ha interpretado que el ar-
tculo anteriormente sealado establece
una suerte de restriccin a la declara-
cin de prescripcin por parte de la Ad- DESACUERDOS
ministracin como condicin para que
sta tenga validez y surta los efectos
que corresponden, a saber: La inexigibi-
lidad de la obligacin tributaria. Siendo
ello as, el TF, interpretando literalmente
jurdica t7
la norma bajo comentario, concluye en
que la declaracin de prescripcin sola-
mente puede ser efectuada si quien la
solicita es el deudor.
MECANISMOS LEGALES
No obstante, es importante sealar que
nuestro ordenamiento jurdico concede
a los acreedores la posibilidad de ejercer
los mecanismos legales necesarios con
el n de satisfacer o proteger su crdito.
Estos remedios son ejercidos dependien-
do de la situacin en la que se encuentre
el deudor. Por ello, en virtud de dichos re-
medios, el acreedor puede optar por las
siguientes vas: 1) Cumplir actos conser-
vatorios en lugar de su deudor, solvente
o insolvente; 2) Intentar por la va oblicua
las acciones que su deudor insolvente
descuida entablar; y 3) Invalidar los ac-
tos fraudulentos de su deudor insolvente
(accin pauliana).
La accin subrogatoria u oblicua, re-
cogida por el numeral 4 del artculo 1219
del Cdigo Civil, consiste en permitir a
los acreedores ejercer los derechos de
su deudor, sea en va de accin o para
asumir su defensa. As, en virtud de la
accin oblicua, el acreedor de un deudor
tributario distinto a la Administracin
Tributaria puede solicitar que se declare
la prescripcin de las obligaciones tribu-
tarias de su deudor a n de evitar que el
patrimonio de ste se vea empobrecido
por la satisfaccin de los crditos tribu-
tarios prescritos. En tal sentido, nuestro
ordenamiento jurdico regula positiva-
mente los remedios que puede ejercer el
acreedor a n de garantizar su crdito.
Siendo esto as, no compartimos el crite-
rio del TF cuando seala que el acreedor
no tiene legtimo inters para solicitar
que se declare la prescripcin de las
obligaciones tributarias de su deudor,
8t jurdica
dado que resulta ms que evidente que
un acreedor cuenta con legtimo inters
para ello. De no mediar la declaracin de
prescripcin, el acreedor podra verse en
la situacin de no tener con qu satisfa-
cer su crdito ante una actitud pasiva de
su deudor. En este punto es importante
recordar que los derechos subjetivos se
hallan constituidos por un poder de ac-
tuar, atribuido a la voluntad de una per-
sona y garantizado por el ordenamiento
legal para satisfacer sus intereses jur-
dicamente protegidos, de donde resulta
que slo al titular del derecho se le re-
conoce una razn suciente para poder
accionar. ([1])
En tal sentido, si nuestro ordenamien-
to jurdico otorga mecanismos de protec-
cin a los acreedores solo podemos con-
cluir en que existe legtimo inters en un
acreedor que, mediante la accin oblicua,
solicita que se declare la prescripcin de
las obligaciones tributarias de su deudor,
pues lo que busca con ello es proteger su
crdito ante la inaccin de aqul.
En segundo lugar, tampoco concor-
damos con el TF por cuanto con la accin
oblicua el acreedor no ejerce una accin
que le es propia, sino que, al amparo del
Cdigo Civil, ejercita una accin que le
corresponde a su deudor. Aun cuando es
cierto que doctrinariamente se pregun-
ta si el acreedor acta en nombre de su
deudor o en nombre propio, lo cierto es
que sea lo que sea, los actos que realice
beneciarn al deudor. ([2])
No obstante, los hermanos Mazeud
([3]) sealan que en el caso de la ac-
cin oblicua, el acreedor no procede en
su propio nombre, como si fuera el titu-
lar del derecho, sino de modo indirecto,
oblicuamente, en nombre de su deudor.
La accin oblicua no es, a diferencia de
la accin directa, una accin particular
concedida al acreedor: Toda accin per-
teneciente al deudor lleva el nombre de
accin oblicua cuando es ejercida por el
acreedor. De acuerdo con este criterio,
en la accin oblicua o subrogatoria, la
accin que es ejercida es la que le per-
tenece al deudor, pero puesta en accin
por el acreedor.
Por otro lado, autores como Josserand
([4]) sealan que la facultad de los acree-
dores de ejercer por va oblicua los dere-
chos y acciones del deudor se justica en
equidad y en derecho. En equidad, debi-
do a que no es admisible que un deudor
pueda comprometer la garanta de sus
acreedores por una administracin negli-
gente o malvola, habida cuenta de que
quien tiene deudas est obligado a no
Suplemento de
anlisis legal
Cuando el acreedor
acciona en nombre
de su deudor por
la accin oblicua,
materializa en buena
cuenta la accin que
le pertenece al deudor,
como si fuese el
deudor mismo.
poner en riesgo el pago de las mismas;
y en derecho, por cuanto la accin ejerci-
da por los acreedores forma parte de su
garanta, puesto que constituye un ele-
mento del patrimonio de su deudor. Es
pues necesario que ellos puedan utilizar
y realizar esta garanta, siendo eso lo que
hacen al obrar en lugar del deudor.
Asimismo, para autores como Ripert
y Boulanger ([5]) en su obra Tratado
de Derecho Civil, segn el Tratado de
Planiol, la accin oblicua se fundamen-
ta en que el derecho de los acreedores
estara expuesto a demasiadas causas
de prdidas o de disminucin cuando
el deudor pudiera impunemente dejar
disminuir su patrimonio (no oponer la
prescripcin por ejemplo).
ACCIN DEL ACREEDOR
En ese sentido, cuando el acreedor ac-
ciona en nombre de su deudor por la ac-
cin oblicua, materializa en buena cuen-
ta la accin que le pertenece al deudor,
como si fuese el deudor mismo. Por ello,
si algn acreedor del deudor tributario
ejerciese por su deudor la accin de so-
licitar la declaracin de prescripcin de
una obligacin tributaria, estara ejer-
ciendo la accin a la que se reere el
artculo 47 del CT. Esto es, como si el
propio deudor tributario estuviera solici-
tando dicha declaracin.
Adicionalmente a ello, algunos auto-
res sealan que en la accin oblicua se
genera una suerte de representacin del
deudor por su acreedor. As lo sealan
los propios Ripert y Boulnager al soste-
ner que la accin oblicua no se trata de
una simple medida conservatoria pues-
to que el acreedor hace uso de la accin
que no ejerce el deudor. Hay en eso una
suerte de representacin del deudor por
su acreedor, pero con ese carcter parti-
cular de que el representante obra en su
propio inters.
Dicho esto, sera vlido sostener que
el numeral 4 del artculo 1219 del C-
digo Civil, que regula la accin oblicua,
otorga representacin a los acreedores
para intervenir ante la Administracin
Tributaria en nombre de su deudor bajo
los alcances de representacin sealados
en el artculo 23 del CT. As es, en razn
de que dicha norma prescribe que las
personas que acten en representacin
de los contribuyentes deben acreditar su
representacin, entre otros mecanismos,
de acuerdo a lo previsto en las normas
que otorgan dichas facultades.
Siendo ello as, cuando se ejerce la
accin oblicua no solamente se ejercita
la accin del deudor, sino que el acreedor
acta como un representante cuya facul-
tad se encuentra prevista en el ordena-
miento jurdico. Por tanto, es totalmente
vlido que el acreedor de un deudor tri-
butario pida que se declare la prescrip-
cin de las obligaciones tributarias de
su deudor, siempre que lo haga con la
nalidad de evitar que se empobrezca el
patrimonio del deudor cuando ste, por
alguna razn, no oponga la prescripcin
y con el n de salvaguardar su crdito.
Sin perjuicio de lo anteriormente ex-
puesto, creemos pertinente mencionar
que el actual texto del artculo 47 del
CT responde al hecho de haberse eli-
minado de su cuerpo la posibilidad de
que la Administracin Tributaria pueda
declarar de ocio la prescripcin. Es
decir, el antecedente legislativo del ar-
tculo bajo comentario permita que la
misma Administracin declare la pres-
cripcin de obligaciones tributarias sin
que nadie se lo solicite. Sin embargo,
actualmente ello no es as, situacin
con la que concordamos por cuanto la
prescripcin es un mecanismo de de-
fensa del deudor y no supone la extin-
cin de obligaciones tributarias.
Es necesario tener presente, sin em-
[ Martes 8 de julio de 2008 ]
bargo, que la prescripcin opera de pleno
derecho y que no existe disposicin al-
guna en nuestro ordenamiento legal que
establezca que para que dicho fenmeno
surta sus efectos tenga que ser declara-
da por alguna entidad. Tan es ello as que
el artculo 48 del CT prev la posibilidad
de oponer la prescripcin en cualquier
momento del procedimiento administra-
tivo o judicial.
En tal sentido, no es que se requiera
que la Administracin Tributaria declare
la prescripcin de una obligacin para
que ella surta sus efectos, ms an si se
tiene en cuenta que ante la prescripcin
la Administracin ha perdido la accin
de cobro o determinacin. Y ello es as
debido a que el artculo 47 del CT otorga
al contribuyente la posibilidad de solici-
tar que se declare la prescripcin de sus
obligaciones antes de tener que oponer
la prescripcin, cuando la Administra-
cin decida cobrarle.
CONCLUSIN
Dejamos expuesto que no solamente el
acreedor podra solicitar que la Adminis-
tracin Tributaria que declare la prescrip-
cin de las obligaciones tributarias de su
deudor, sino que en virtud de la facultad
que le concede la accin oblicua podra
oponer la prescripcin en un procedi-
miento de cobranza coactiva.
Efectivamente, tal como lo ha esta-
blecido el propio Tribunal Fiscal en su
Resolucin No. 8989-5-2007, la pres-
cripcin tambin puede ser entendida
como un mecanismo de defensa en va
de excepcin, la cual puede ser plantea-
da en cualquier etapa del procedimiento
administrativo o judicial. Lo que, dicho
en otras palabras, signica que sus al-
cances se hacen extensivos, incluso, al
procedimiento de cobranza coactiva y si
ello representa un mecanismo de defen-
sa del deudor, ste podra ser ejercitado
por el acreedor en virtud de la accin
oblicua o subrogatoria. X
[1] Sentencia de Casacin 62-T-97-
Huaura, expedida por la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema, El
Peruano, 27-02-98, p. 460
[2] Mazeud, Lecciones de Derecho
Civil, parte segunda, V. III. Edic.
Jurdicas Europa-Amrica, Bs. As., 1960,
p. 241.
[3] Op. cit.
[4] Josserand Louis. Derecho Civil.
Edic. Jurdicas Europa-Amrica. Bs. As.
1950, p. 535
[5] Ripert Georges y Boulanger Jean.
Tratado de Derecho Civil, segn Tratado
de Planiol. Tomo V, Ed. La Ley. Bs. As.
1965.