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Defensa posesoria:
es suficiente el artculo 920 del Cdigo Civil?
3, 4 y 5 RAYMAR VILLENA CHUMBIAUCA

DIRECTOR: Carlos A. Manrique Negrn

Paradigmas de impartir justicia en la literatura universal / 2 FLORECIO JARA PEA
SUBDIRECTOR: Jorge Sandoval Crdova
EDITOR: Francisco Jos del Solar
Procede pagar CTS al alcalde? / 6 SAL ROMERO CHVEZ
COEDITORA: Mara valos Cisneros
DIAGRAMACIN: Daniel Zavala Agapito Compras estatales: son necesarias algunas modificaciones? / 7 DANIEL F. URQUIZO MAGGIA
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
Biblioiuris / 8
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2 Martes 31 de julio de 2007
Paradigmas de impartir justicia
en la literatura universal
Enfoque
Florencio Jara Pea
Juez penal del Segundo
Juzgado Penal de Abancay
J
ulio Cesar de Mello e Souza (1895-1974),
autor brasileo, escribi un libro con el
seudnimo de Malba Tahan: El hombre
que calculaba. El protagonista era un extraordina-
rio calculista de nombre Beremis Samir, quien, en
el captulo XXII de la novela, resolvi un caso en el
que se le planteaba establecer la mitad de la cade-
na perpetua, para otorgar una gracia real. La solu-
cin ingeniosa no es tan corta como para consig-
narse en este comentario, pero resta decir que la
mitad de esta pena, segn el calculista, es la liber-
tad condicional bajo vigilancia de la ley, que es la
nica manera de tener detenido y libre a la vez a
un hombre. Nosotros referimos que, tal vez, omi-
tiendo el proceso de razonamiento se induzca a
leer esta novela.
As como la historia anterior, la literatura es
prdiga en casos en que los protagonistas han
sido muy acertados en sus decisiones frente a los
conflictos que les toc resolver. Por ejemplo,
Salomn y su famoso caso de las dos mujeres que
se disputaban a un recin nacido, tanto es as que
es proverbial hacer uso de la expresin salomni-
co para hacer referencia a una componenda justa.
Luego est El mercader de Venecia, drama de
Shakespeare en el cual se recrea el fallo justo de
Porcia (disfrazada de un sabio jurista) frente a la
extravagante pretensin del usurero Shylock de
obtener una libra de carne de su deudor Antonio, el
mercader de Venecia, al no haber honrado la
deuda en el tiempo convenido y despreciando,
incluso, la oferta de recibir tres veces ms de lo
prestado: Un momento no ms, exclama a conti-
nuacin el sabio jurista, el contrato te otorga una
libra de su carne, pero ni una gota de su sangre.
Tome la carne que es lo que le pertenece; pero, si
derramas una gota de sangre, tus bienes sern
confiscados conforme con la ley de Venecia, fallo
que hizo desistir de la cruel exigencia contractual.
SANCHO PANZA
Pero, creo que el que se lleva las palmas es
Sancho Panza cuando fue designado gobernador
de la nsula Barataria. En efecto, en el captulo
LXV de la clebre novela Don Quijote de la
Mancha se hace gobernador de esa nsula al fiel
escudero. Una vez en funciones, se le presentaron
algunos casos que resolver. Uno de ellos era el de
una mujer que presuntamente haba sido ultrajada
sexualmente en su castidad, que vena guardn-
dola, segn refera, con dientes y uas de moros y
cristianos por 23 aos.
El acusado, quien a viva fuerza haba sido con-
ducido frente a Sancho, negaba la imputacin,
como suele ocurrir en estos casos. Afirmaba ste
que tena por oficio la ganadera, que le dejaba
alguna renta, y reconoca que haban yacido
ambos, por voluntad propia de la moza a quien
recompens lo suficiente.
Odas las versiones, nuestro Sancho orden
que el hombre entregara todo el dinero que traa
consigo a la mujer. sta, deshacindose en zala-
meras, agradece al gobernador por su sapiencia y
se retira feliz con el dinero. Seguidamente, Sancho
ordena al varn que salga tras ella y a como de
lugar, incluso haciendo uso de la fuerza si fuera
necesario, recupere la bolsa del dinero y vuelva
Suplemento de Anlisis Legal
con ella. Al cabo de unos minutos, el hombre y la
mujer regresan de nuevo donde Sancho. Esta vez,
ms asidos y unidos que la anterior, disputndose
en un tira y afloja la bolsa del dinero.
El hombre se quejaba de que no haba fuerza
humana que pudiera recuperar el dinero, al punto
que estaba casi resignado a perderlo. As,
pues, la mujer demostraba que, por su
parte, reclamaba la desvergenza y osa-
da del hombre de desacatar el fallo del
gobernador.
El dilogo que sostiene Sancho
antes de llegar a su decisin es tambin
proverbial: Y, hosla quitado? pre-
gunt el gobernador.
Cmo quitar?, respondi la
mujer. Antes me dejara yo quitar la
vida que me quiten la bolsa.
Bonita es la nia! Otros
gatos me han de echar a
las barbas, que no este
desventurado y asqueroso!
Tenazas y martillos,
mazos y escoplos no sern
bastantes a sacrmela de
las uas, ni aun garras de
leones: antes el nima de en mitad en
mitad de las carnes!
Ella tiene razn dijo el hom-
bre, y yo me doy por rendido y sin
fuerzas, y confieso que las mas no son
bastantes para quitrsela, y djola.
Entonces el gobernador dijo a la
mujer:
Mostrad, honrada y valiente, esa
bolsa.
Ella se la dio luego, y el gobernador se
la volvi al hombre, y dijo a la
esforzada y no forzada:
Hermana ma, si el
mismo aliento y valor que
habis mostrado para defen-
der esta bolsa le mostrares,
y aun la mitad menos, para
defender vuestro cuerpo, las
fuerzas de Hrcules no os hicieran fuerza. Andad
Para nosotros, con Dios, y mucho de enhoramala, y no paris en
en todos estos toda esta nsula ni en seis leguas a la redonda, so
pena de doscientos azotes. Andad luego digo,
casos los churrillera, desvergonzada y embaidora!
protagonistas Para nosotros, en todos estos casos los prota-
han sabido gonistas han sabido conciliar el cumplimiento de la
conciliar el ley con la lgica, el sentido comn, la equidad y la
cumplimiento benevolencia, virtudes que ya no se encuentran en
las personas que, de una u otra forma, contribui-
de la ley con mos al sistema actual que imparte justicia, ya sea
la lgica abogando, dictaminando o juzgando.
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Suplemento de Anlisis Legal Martes 31 de julio de 2007 3

Defensa posesoria:
es suficiente el artculo 920 del Cdigo Civil?
Ancn, Santa Anita, y el futuro de Tumbes y Camisea.
(Ceticos, reas verdes, programas de vi vienda, clusters, zonas militares, reas arqueolgicas, etctera. Todo en juego).

Anlisis
Raymar Villena
Chumbiauca
Director ejecutivo
Pro-Gobernabilidad*
* Presidente ejecutivo Co-Participacin

U
n campesino quiere entrar a la Ley,
quiere vivir en ella. Pero la Ley es
una casa muy grande y en la puerta
hay un guardin gigante, armado y feroz, que
no se lo permite. Por ahora no, le dice al
campesino, quien esperanzado le pregunta:
ms adelante, entonces?, y el guardin le
contesta, no muy entusiasmado: tal vez.
Hace unas semanas, tuvimos una sensacin
terrible: la promesa de un futuro diferente que se
nos puede ir de las manos o, por lo menos, verse
enormemente distorsionada o postergada, como
con anteojos de cristales empaados o con
rajaduras que parecen destellos. Se trata de la
Ley N 29015 y la transferencia de inmuebles del
proyecto Playa Hermosa-Tumbes a la
municipalidad provincial de Tumbes.

EXPERIENCIA
En efecto, no pudimos evitar ver en nuestra
mente los terrenos invadidos por cientos y
hasta miles de chozas con sus pequeas
banderitas rojiblancas, para que no caigan al
suelo las chozas, en no cayendo las banderas.
(Eso nos dijeron en 1975, mientras veamos
infinidad de banderitas en la primera invasin
que recordamos: creo que al final de la avenida
Per, entre San Martn de Porres y el Callao).
Resulta que con cierta frecuencia viajamos a
la ciudad de Chincha. Un da, hace un par de
aos, observamos con sorpresa unas chocitas en
medio del desierto, como a 20 o 30 minutos antes
de llegar a nuestro destino. La pregunta era
inevitable y la respuesta de nuestros tos
(chinchanos de no s cuntas generaciones) no
pudo sino indignarnos: Es que la gente ya sabe
que por ah va a salir Camisea y vienen de la
Sierra y de Lima y de todos lados a invadir los
terrenos. Increble!, pero cierto.
Tratando de ver las dos caras de la medalla
(?), podramos decir: 1) Por un lado el de los
invasores, es el ingenio peruano, la creatividad
y visin de futuro de la iniciativa privada; 2) Por
el otro del o de los gobiernos, en representacin
del Estado, dnde estn esa misma creatividad,
Podemos ver esa visin de futuro e ingenio? Perdieron o, mejor
an, perdimos. En otras palabras, ya fuimos!,
que lo de como dicen los muchachos de hoy.
Hace algunos das, tuvimos que ir al local
Santa Anita de una empresa privada. Encontramos una
no es enorme foto de un lugar que en nuestros
recuerdos de nio era maravilloso e
improvisacin, inalcanzable: el balneario de Ancn. Quin no
no obstante recuerda su festival! Para nosotros, este
certamen resultaba inalcanzable. En verdad,
que lo ideal era hermoso y majestuoso. Hoy est rodeado
era un cerco de un cinturn de pueblos jvenes (y otros ya
no tan jvenes), soportando 40 aos de
total, para no egostas invasiones que responden a un
tener que impulso individualista.
En este contexto, nos surge la pregunta
buscar a cul es el futuro de Playa Hermosa-Tumbes?
nadie. Est condenada a sufrir el mismo destino de
Ancn, desde antes de empezar (por esta
visin de futuro de esa iniciativa privada)?
Claro, primero tendremos que saber si la
municipalidad provincial de Tumbes decide
hacer la famosa playa, en aplicacin del artculo
3 de la citada Ley N 29015.
CONCERTACIN
Por otra parte, hace pocas semanas fuimos
testigos de cmo con una voluntad concertada
del Estado (municipalidad, Poder Ejecutivo,
Polica Nacional, judicatura) es posible llegar a
buenos resultados. Obviamente, se requiere de
una debida planificacin y, antes que eso, que
se juzgue con probidad.
En este contexto, podemos ver que lo de
Santa Anita no es improvisacin, no obstante que
lo ideal era un cerco total, para no tener que
buscar a nadie. Adems, hubiera sido conveniente
hacer un registro de esas personas, incluyendo
mujeres y nios; pues, sin duda, seguro que
despus los encontraremos en otras invasiones.
(Algo habr que hacer con los pequeos. Seguro,
ellos creen que les quitaron lo suyo, siendo fcil
caldo de cultivo para cualquier resentimiento y
C 4 Martes 31 de julio de 2007
M M
Y Y
K K
no son pocos los que all estuvieron).
Sin embargo, el asunto tiene varios temas
de fondo. Uno de ellos es, qu hago para
sacar a un invasor de un terreno de mi
propiedad? Un par de das despus del
desalojo de Santa Anita, escuchamos en una
radio local al ex alcalde de Lima, cuando se
produjo la invasin, decir ms o menos lo
siguiente: pero si la invasin fue un 14 de
noviembre y las elecciones municipales fueron
el 17 del mismo mes..., no podamos hacer
nada en tan corto tiempo contra miles de
personas, cuando la Polica y todo el pas
estaban ms preocupados por resguardar los
locales electorales..., slo nos quedaba ir a
juicio y cumplimos con hacer la denuncia... Otra
vez, increble! Ahora, el ingenio de la
iniciativa privada, de la mano de,
seguramente, algn habilidoso hombre de
derecho: Hecha la ley, hecha la trampa.
FECHORAS Y DELINCUENTES
No podemos permitir que sigan utilizando el
sistema para perpetrar sus fechoras. Sabemos
sin ninguna duda que los que ahora buscamos
son traficantes de terrenos y que como ellos los
hay en todo el pas. No se trata solamente de
buscarlos, juzgarlos y encarcelarlos. Tampoco
slo con mayores penas y con agarrarlos con
todo se soluciona el problema (secuestro, estafa,
exposicin de personas al peligro, tenencia ilegal
de armas, asociacin ilcita para delinquir,
etctera). El tema es integral e incluye la
susodicha visin de futuro, es decir, prevencin.
Entonces, partiendo del principio de que la
inversin privada es necesaria (de donde
venga, aunque no como venga), debemos
tambin otorgar las seguridades necesarias
para esa inversin en nuestra legislacin civil,
penal y administrativa.
En efecto, al respecto:
1. En el mbito de nuestra legislacin civil,
no resultan suficientes las facultades que se
otorgan a los poseedores. Veamos el artculo
920 del Cdigo Civil: Defensa posesoria
extrajudicial. El poseedor puede repeler la
fuerza que se emplee contra l y recobrar el
bien, sin intervalo de tiempo, si fuere
desposedo; pero en ambos casos debe
abstenerse de las vas de hecho no justificadas
por las circunstancias.
Nos quedamos absortos: Sin intervalo de
tiempo, y de inmediato nos preguntamos:
Ser esta una de las trampas de la ley?
Hubiera podido hacer algo el ex alcalde si
hubiera tenido, por ejemplo, 60 o 90 das?
Empero, este desalojo tom un mes, del 27
de abril al 28 de mayo de 2007. Al igual que a la
municipalidad de San Juan de Lurigancho y el
campo ferial Las Malvinas, que invadi un rea
destinada a parque, ir a juicio no es
C necesariamente una garanta (justicia que
M tarda, no es justicia, se ha dicho). As tambin
Y a la municipalidad de Lima Metropolitana y su
K Santa Anita, el desalojo les tom un mes, pero
los juicios han durado casi cinco aos. Quin
paga los gastos que han efectuado esas
municipalidades? Quin les devuelve a los
contribuyentes todos esos costos en los que se
ha incurrido? (No slo los del juicio,
propiamente, sino los interminables informes y
trmites administrativos, adems de las
abultadas horas hombre utilizadas, a lo que
hay que sumar lo gastado en todo el operativo
de desalojo y sus varios amagos, y de lo que
le cuesta al propio Poder Judicial la evaluacin
del caso en sus diferentes instancias). As, no
podemos decir que promovemos la inversin.
Aqu, hay que tener en cuenta que, si bien la
defensa posesoria es una figura que privilegia la
accin por mano propia y que ello puede explosivos o cualquier otro instrumento o
deberse, entre otros factores, a que el auxilio de
la fuerza pblica puede no ser inmediato, razn
por la cual se precisa de inmediatez en la
reaccin del desposedo (si pasan varios das, se
supone que ya puede ir ante la autoridad). Dada
la realidad de nuestro pas y ante actos
premeditados, masivos y sistemticos, se
requiere de una mayor licencia para la reaccin.
En otras palabras, la reaccin inmediata del ex Pues, con suerte (cuntos suertudos
alcalde para desalojar a los invasores de Santa
Anita, no hubiera podido ser, de ninguna
manera, menor a 30 o 60 das. Entonces, el
artculo 920 de nuestro Cdigo Civil no le sirve al
Suplemento de Anlisis Legal
alcalde, a la municipalidad ni la ciudad. Tendrn
que resignarse a sus cinco aos de juicio. De la
defensa posesoria se pasar a las vas sumarias
o a las vas ordinarias, y as nos perdemos en el
papeleo y se nos van varios aos.
1. En el mbito de nuestra legislacin penal,
tampoco son suficientes las penas establecidas
en el artculo 204 del Cdigo Penal para este
tipo de usurpacin: Formas agravadas. La
pena ser privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de seis aos, cuando: 1. La
usurpacin se realiza usando armas de fuego,
sustancia peligrosa. 2. Intervienen dos o ms
personas. 3. El inmueble est reservado para
fines habitacionales. 4. Se trata de bienes del
Estado o destinados a servicios pblicos o de
comunidades campesinas o nativas.
Por supuesto que hay que agarrarlos con
todo, pero, para ello, la pena dispuesta en
estos casos resulta siendo blandengue.
en estas reas....
habr?), las penas nunca llegarn al tiempo
necesario como para que se hagan efectivas
, entonces, quedarn impunes los delitos. Eso,
sin hablar de los beneficios penitenciarios que
En el mbito de
nuestra legislacin
penal, tampoco son
suficientes las penas
establecidas en el
artculo 204 del
Cdigo Penal para
este tipo de
usurpacin.
se aplicarn en algunos casos.
1. Finalmente, en el mbito administrativo,
tienen municipalidades, ministerios, regiones,
gobernaciones y dems dependencias de
carcter pblico, al igual que la Polica Nacional
del Per, facultades o atribuciones para que
puedan tomar accin si son recurridos
administrativamente? Esto hay que verlo desde
dos vertientes. Una, la del Estado mismo. Otra,
desde el mbito privado.
Por ejemplo, el Ministerio de Defensa, que
tambin argumenta haber sido invadido por la
asociacin Satomi Kataoka, podra recurrir a
la municipalidad o a la gobernacin para que
ordene el auxilio de la fuerza pblica, con el fin
de restituir la posesin invadida? No.
Le esperan cinco aos de juicio y el
dispendio de una cantidad incalculable de
dinero de los contribuyentes. Eso, sin contar
con las estrategias de los invasores, que
hasta han denunciado penalmente al personal
del Ejrcito, quienes tendrn que salir a
defenderse... solos? Y si fuera un propietario
particular o una empresa del Estado? Tendra
ante quin recurrir, que no sea a los cinco aos
de juicio?
Sobre un tema relacionado, lea una
columna en un diario local, hace casi tres aos,
en la que la frase final de uno de sus prrafos
deca: Y gracias al frreo control del ejrcito penal; adems de reimpulsar el otorgamiento
chino es que estas bandas de gente no pueden
transgredir las fronteras1. Debemos precisar
que no queremos decir que hay que reemplazar
policas por militares, pero s nos hace recordar
en algo a la ex Guardia Republicana o la
seguridad de las zonas militares con sus
P.M., en guardia. No se refera a las fronteras
de un pas frente a las de otro. Se refera a
determinadas zonas privilegiadas de la costa de
China, en las que se han creado islotes de
abundancia, como son llamados en el artculo, En consecuencia, con esa sancin social
adonde slo pueden ingresar habitantes de
otras zonas cuando hay falta de mano de obra
blancos de un cargamontn de premios
ANCN, CAMISEA Y SANTA
ANITA
Era Ancn un islote de abundancia? Lo son
Martes 31 de julio de 2007 5 C
los alrededores de la salida de Camisea o el
permetro (tambin invadido) del mercado de
Si veo una pampa con 100 chocitas, no
debo tener ninguna duda de que se trata de una
Santa Anita o de Playa Hermosa? Nuestro invasin. Prejuicio? No, empirismo... y Pepe el
ingenio, creatividad y visin de futuro tienen Vivo anda por ah. Todos ganan: el dirigente,
que ganarle el vivo a Pepe el Vivo. Y, por otro el padrino, el matn y el invasor. Pierden los
lado, si bien no tenemos otra opcin que jugar
con las propias reglas del sistema (afirmando
propietarios o poseedores. Pierde el Per y su
futuro. Pierde nuestra cultura, que se
que no somos antisistema), recordemos que contamina con la bandera del arranche y el
las reglas las hacemos nosotros (todos somos escndalo meditico, con el negociado
el Estado, nos repiten), y que es deber del culpable y la trampa a la ley.
ciudadano respetarlas y cumplirlas.
Declararemos zona militar a grandes FRREO CONTROL
hectreas del permetro de Playa Hermosa y de Por eso, en el frreo control a que haca alusin
Camisea, como ya no podemos hacerlo con
Ancn? Modifiquemos nuestro Cdigo Civil
el artculo citado est una parte de la solucin a
este grave problema que trae consigo injusticia
para no caer en la trampa, abstenindonos de para el propietario, atraso para la Nacin y
las vas de hecho no justificadas por las problemas para el Gobierno de turno. La otra, en
circunstancias; facultemos a municipalidades, polticas sociales eficaces e integrales, para
Ministerio Pblico, gobernaciones y Polica o no solucionar problemas de vivienda y promover
habr planes maestros, Ceticos (la ley anterior, polos de desarrollo o clusters que permitan el
no ms, N 29014), c l u s t e r s, islotes de acceso a todos los sectores de la poblacin
abundancia o reas verdes que sobrevivan. emprendedora a los diferentes mbitos de esas
Salieron de Santa Anita y ahora piden carpas propuestas econmicas y adonde slo pueden
en un parque de Ate..., no sea que a las carpas ingresar habitantes de otras zonas cuando hay
les salgan races. Ese ser parte de un futuro falta de mano de obra en estas reas.... Eso es
diferente que no debemos dejar que se planeamiento de los agentes econmicos y el
empae. Estado, que proveer los terrenos en muchos de
los casos.
VISIN DE FUTURO Entonces, quin lo va a hacer? Policas o
El tratamiento debe ser integral; la visin, militares? Decir que un terreno es propiedad
holstica y de futuro. As como hay que del Ejrcito no es lo mismo que decir que es
establecer penas ms duras y efectivas para la zona militar, o s? Decir cinco aos no es lo
usurpacin, hay que otorgar mayores plazos mismo que decir 90 das para un juez o un
para la defensa posesoria; as como hay que rbitro, o s? Decir cumple toda tu pena no
estudiar y disear el otorgamiento de facultades es lo mismo que decir sales libre a la mitad,
a municipalidades, gobernaciones, Ministerio o s? Decir salen s o s no es lo mismo que
Pblico y Polica Nacional del Per. Tambin dialogar con el sacerdote (bien intencionado,
hay que instaurar procedimientos ms sin duda), o s?
expeditivos en el mbito jurisdiccional... y Para finalizar, qu tal si hubiramos
dejarlo slo como funcin casasoria, pues, por cedido, slo por temor a las amenazas o a la
qu no instaurar rbitros de tierras, que inmoral y delictiva utilizacin de nios como
solucionen estos asuntos en 60 o 90 das, en escudos humanos? Sin duda, no debemos
caso de que no se haya podido hacer efectiva retroceder ante el avance de esta forma de
la defensa posesoria? Lo cual, comparado a corrupcin, donde no se ven los sacos y
cinco aos, se ve mucho mejor. corbatas, pero que seguro tambin estn..., y
En relacin con el cumplimiento de la pena, aunque no estn, ni un paso atrs! Este es el
hay que replantear los beneficios momento de implementar los cambios que
penitenciarios, porque se desnaturaliza la ley nuestra legislacin y nuestra burocracia
necesitan para poder actuar con solidez y
de ttulos, mejorar el catastro y culminar las autoridad en estos casos, en defensa de la
bases grficas digitales de informacin, propiedad privada, y las inversiones que
incluyendo el Registro de Invasores, a nuestros pueblos necesitan para acceder a ms
quienes, aparte de las penas y sanciones por puestos de trabajo.
daos y perjuicios debera inclurseles la La participacin activa de los ciudadanos para
sancin social: no sern beneficiarios de lograr la gobernabilidad democrtica no se basa
programas de otorgamiento de predios para slo en la bsqueda de consensos, sino, en
viviendas u otro uso del Estado. primer lugar, en el respeto al contrato social, en el
cumplimiento de las leyes y la vigilancia constante
SANCIN SOCIAL de las variables que contribuyen a mantener el
estado de derecho y la seguridad jurdica
tampoco est bien reubicarlos, pues las necesarias para una paz social estable, lo que
propiedades privadas o pblicas no pueden ser conlleva a una seria y comprometida cultura de C
disciplina basada, entre otros, en el respeto a la M
consuelo exigidos bajo la manipulacin de propiedad ajena, sea privada o del Estado.
Y
oscuros intereses polticos (clientelistas) y K
econmicos (mafiosos), que aparecen por [1] Coll Caldern, Lourdes, en El misterio del capital,
publicado en la seccin Opinin, diario Gestin, viernes 19
todos lados como quien va detrs de un botn. de agosto de 2005, pg. 15.
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6 Martes 31 de julio de 2007 Suplemento de Anlisis Legal

Anlisis
Sal Romero
Chvez*
Abogado por la USMP

(*) Consultor de la Asociacin de Municipalidades del

Per - Ampe.

A
l hacer una breve referencia histrica a nues-
tro sistema poltico, verificamos que la figura
del alcalde tiene una gnesis que se remon-
ta a los albores del Estado peruano. En efecto, la
Constitucin de 1823 regul en diez artculos el deno-
minado poder municipal.
Si bien es cierto, inicialmente, el alcalde no tena
carcter representativo era elegido por muy pocos
electores, es pertinente sealar que su figura se per-
filaba a solucionar las necesidades locales de su juris-
diccin, aun cuando no se le otorgaba autonoma eco-
nmica ni administrativa.
En la actualidad, se precisa textualmente que el
alcalde es el representante legal de la municipalidad y
su mxima autoridad administrativa, situacin que con-
lleva a que, por mandato legal, se le exija desempear
su cargo a tiempo completo y es rentado mediante una
remuneracin mensual.
En esta lnea de pensamiento, la cuestin a
resolver en este artculo consiste, pues, en determi-
nar si el alcalde a quien se le exige trabajar a tiem-
po completo y por una remuneracin mensual le
corresponde o no percibir la Compensacin por
Tiempo de Servicios (CTS). El tema, ms all de la
dogmtica jurdica, tiene una importancia prctica
que es necesario resaltar.

NATURALEZA JURDICA DEL

CARGO DE ALCALDE
Desde un punto de vista poltico, el alcalde no ingresa
a ejercer el cargo por sus cualidades acadmicas y/o
experiencia, sino, fundamentalmente, por la confianza
que inspira en los ciudadanos.
En tal sentido, el alcalde ejerce un cargo poltico
en virtud de la decisin de los ciudadanos. Es el encar-
gado de dirigir la junta de vecinos como se denomi-
naba en las primeras Constituciones o Cartas Polticas
a las municipalidades.

Procede pagar
En esta lnea argumentativa, el artculo 2 del D.
Leg. N 276 Ley de Bases de la Carrera
Administrativa, precisa: No estn comprendidos en
la carrera administrativa (...) los funcionarios que des-
empean cargos polticos.

El alcalde es, jurdicamente, un empleador,
mas no un trabajador dentro de la estructura de una
corporacin municipal, en la medida en que tiene
atribuciones propias de aqul, verbigracia, est
facultado para celebrar contrato con los trabajado-
res que prestan servicios pactando la remuneracin
de stos (artculo 20, inciso 23, de la Ley Orgnica
de Municipalidades), puede cesar y sancionar a los
servidores de acuerdo con el mandato de esta ley
(inciso 28).
PROCEDE EL PAGO
DE LA CTS AL ALCALDE?
La teora jurdica sostiene que una de las caracte-
rsticas de esta disciplina como ordenamiento legal
es la coherencia, de modo que sus disposiciones
CTS al alcalde?
A esta conclusin deben ser interpretadas de forma que no admita ciones que, en resumen, es: al alcalde no le corres-
se arriba porque antinomias. ponde percibir el pago por CTS.
la relacin jurdica En este orden de razonamiento, se debe efec- Adicha conclusin se arriba porque la relacin jur-
tuar una interpretacin sistemtica del artculo 2 del dica entre el alcalde y la municipalidad no es laboral,
entre el alcalde
D. Leg. N 276, el cual excluye a los cargos polticos sino ms bien se trata de un vnculo poltico, toda vez
y la municipalidad de la carrera administrativa, con el artculo 24, inci- que el artculo 8 de la Ley Orgnica de
no es laboral, sino so c), del referido cuerpo legal, que precisa que las Municipalidades excluye expresamente al alcalde
ms bien se trata bonificaciones y los beneficios slo corresponden a cuando se refiere a los servidores municipales, y, ms
de un vnculo los servidores de carrera. Sin duda, ello nos permi- bien, lo consigna dentro del rgano poltico conforme
poltico te extraer un sentido normativo de dichas disposi- lo establece el artculo 5 del acotado corpus iuris.

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Suplemento de Anlisis Legal
En las compras estatales:
son necesarias algunas
modificaciones?
Debate
Daniel F. Urquizo
Maggia*
Abogado por la USMP
(*) Cursante del doctorado en derecho por la UNFV.
Ex miembro de la junta de vigilancia del CAL.
S
e encuentra en debate el tema de las com-
pras estatales. Hasta ahora, no hay pro-
puestas viables y claras para su mejora-
miento.
As, el problema de la burocratizacin de los pro-
cesos de compras y la falta de una clara regulacin
subsisten. Asistimos a procesos complicados, con
normas dispersas, que desalientan contratar con el
Estado.
No sin razn se ha alegado que el agravante es
que, al haberse complicado las normas, rodendolas
de frmulas jurdico-administrativas carentes de justi-
ficacin tcnica, la regulacin, no obstante las innu-
merables y constantes modificaciones legislativas, se
ha convertido en un lastre para la oportuna y eficien-
te consecucin de polticas pblicas.
En este sentido, y a fin de aportar al debate,
propongo las siguientes modificaciones que el
marco legal de las compras estatales (Ley N
26850), su Texto nico Ordenado (en adelante
TUO) aprobado por el DS N 083-2004-PCM y su
reglamento aprobado por el DS N 084-2004-
PCM) requieren:
1) PARTICIPACIN DE LOS EXPERTOS INDE-
PENDIENTES
El artculo 23 del TUO y el artculo 42 del regla-
mento precisan que en la adquisicin de bienes sofis-
ticados, servicios especializados u obras podrn par-
ticipar en el comit especial uno o ms expertos inde-
pendientes.
La norma es imprecisa, porque no define qu se
entiende por bienes sofisticados o servicios especiali-
zados. Adems, por qu limitar la participacin de los
expertos independientes a la adquisicin de bienes
sofisticados, servicios especializados u obras? Si que-
remos que los procesos los lleven a cabo personas
especializadas, por qu no permitir su participacin
en todos los procesos de seleccin?
2) APLICACIN DE SANCIONES A LOS MIEM-
BROS DE LOS COMITS ESPECIALES
El artculo 47 del TUO establece que en caso de
incumplimiento de las disposiciones, la entidad apli- GATORIA FICTA
A fin de aportar car las sanciones que ella fija. Se precisa una
al debate, modificacin porque la misma entidad no debe san-
propongo cionar a quienes ella design. Ser juez y parte equi-
las siguientes vale a perdn y olvido.
modificaciones 3) REQUISITOS A CUMPLIR EN LA DISPOSICIN
que el marco QUE APRUEBA LA EXONERACIN DEL PROCE- La norma precisa que en estos casos el administra-
legal de SO DE SELECCION
las compras El Consucode, mediante la Directiva N 011-2001-
estatales Consucode/Pre, estableci que la parte resolutiva de
la norma que aprueba la exoneracin del proceso de debe obligar a la devolucin del ntegro de la garanta.
(Ley N 26850) seleccin precise el tipo y la descripcin bsica de En esta razn, el artculo 165 debe modificarse.
requieren bienes, servicios u obras materia de exoneracin, el
valor referencial, la fuente de financiamiento, la canti-
dad o el tiempo que se requiere adquirir o contratar,
Martes 31 de julio de 2007 7
pero muchas entidades no cumplen con estos reque-
rimientos, lo que obliga al Consucode a solicitarles la
rectificacin de sus normas. Lo ideal es que el conte-
nido de la directiva no solamente se simplifique (trata
sobre los avisos referidos a procesos de seleccin),
sino que se incorpore al reglamento de la Ley N
26850. Con esto evitamos tambin la dispersin de
normas.
4) LA FACULTAD PARA REBAJAR EL VALOR
REFERENCIAL AL ADQUIRIR BIENES EN MASA
Los comits especiales no tienen facultades para
proponer a la entidad que convoca la rebaja del valor
referencial. Debe respetarse el valor referencial
determinado. Sin embargo, sera plausible que el
comit especial tuviera la facultad de someter a con-
sideracin de la entidad una rebaja del valor refe-
rencial cuando se han de adquirir bienes en masa.
5) LAS PRESTACIONES ADICIONALES PROCE-
DEN PARA ALCANZAR LA FINALIDAD DE LOS
CONTRATOS?
Se ha aprovechado la figura de las prestaciones adi-
cionales, a fin de adquirir ms bienes o ampliar las
contrataciones ms all del plazo contractual, bajo el
argumento de que son necesarios para alcanzar la
finalidad de los contratos. Incluso cuando stos se
han ejecutado con normalidad. No es exagerado pre-
cisar que esta frase: ... para alcanzar la finalidad de
los contratos, ha sido mal interpretada a fin de evitar
que se convoquen a los procesos de seleccin
correspondientes, incurriendo en fraccionamiento.
En ese sentido, el artculo 42 del TUO debe esta-
blecer con claridad cundo es indispensable una
adquisicin para alcanzar la finalidad contractual.
6) DEVOLUCIN DE LA GARANTA POR DENE-
Se entiende denegado aquel recurso de apelacin
no resuelto por el Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, conforme lo precisa el
artculo 165 del reglamento. Sin embargo, la lentitud
procesal del tribunal no es generada por el apelan-
te, quien espera el pronunciamiento administrativo.
do debe acudir a la va contencioso-administrativa.
Considero que la omisin en no resolver la impug-
nacin genera un perjuicio al impugnante, por lo que
Quedan en el tintero otras propuestas de
modificaciones, que espero sean tratadas en una
futura ocasin.

8 Martes 31 de julio de 2007 Suplemento de Anlisis Legal

Deontologa
jurdica.
tica de la abogaca

E
sta obra es prologada por el jurista
Fernando Vidal Ramrez, ex
decano del Ilustre

E
l conocido colega Ral Chanam Orbe
Colegio de Abogados de acaba de publicar la quinta edicin de su til
Lima y destacado profesor y prctico Diccionario Jurdico. La demanda
de derecho en las universi- de la obra es notaria habida cuenta de las cinco edi-
dades Catlica del Per y ciones registradas y las seis reimpresiones desde que
Nacional Mayor de San surgi en 1995 por primera vez.
Marcos. La obra en circulacin ha sido aumentada y corre-
El colega Anda Chvez gida de la cuarta edicin aparecida en 2006. Sin duda,
resalta que la validez del su importancia estriba en el registro de los trminos
derecho y, por ende, de su jurdicos tanto universales como nacionales, al par de
ejercicio descansa en la registrar una buena cantidad de historia y desarrollo
moral, y que debemos enten- de las instituciones jurdicas peruanas, al igual que de
der y aplicar la tica como pequeas biografas de notables juristas, jueces y
reguladora de la conducta del abogados tanto del exterior como del pas.
abogado. Aserto plenamente Ral Chanam Orbe es un destacado profesor de
vlido y necesario hoy ms derecho en la Universidad Nacional Mayor de San
que nunca para mejorar el Marcos, la cual le titul de abogado y, posteriormente,
ejercicio tico de la profesin, tan venido a le otorg los grados acadmicos de magster y doctor
menos por malos abogados, tanto en lo estricta- en derecho y ciencia poltica. Tambin tiene estudios
mente jurdico como moral. Ello revela la pobre- de posgrado en derecho constitucional y derecho
za intelectual y la carencia de integridad de quie-
nes en vez de ejercer, operan el derecho, vale
decir, son los operadores del derecho de acuer-
do con la modernsima pero infeliz denomina-
cin que, particularmente, nosotros rechazamos.
El autor dedica el libro a su nieto Jos
Manuel A n d a
Gonzales, quiz con
la esperanza de que
tambin sea aboga-
do, un buen profesio-
nal del derecho con
dominio jurdico y
tico de la profesin,
y no un simple ope-
rador, de acuerdo
con nuestro juicio.