Civil III - Bienes 2010

Departamento de Derecho privado
APUNTES DE LOS BIENES
Profesor: Alexis Mondaca
I Regulacin normativa
La materia objeto del presente apunte est regulada en el Libro II del C.C., De los bienes, y de su dominio,
posesin uso y goce, arts. 565 a 950. Adems en el libro III De la sucesin por causa de muerte y de las
donaciones entre vivos encontramos normas aplicables al derecho real de herencia, en el libro IV del C.C.
De las obligaciones en general y de los contratos se contienen normas relativas a los derechos reales de
hipoteca, prenda y censo1. El Cdigo de Aguas y el Cdigo de Minera contienen tambin normas sobre la
materia.
Respecto a la legislacin especial aplicable al tema que nos ocupa, podemos mencionar las leyes sobre
prendas especiales, la Ley de Propiedad Indgena, adems del Reglamento del Registro Conservatorio de
Bienes Races.
II Relacin entre cosa y bien
Nuestro C.C. no define los conceptos de cosa y de bien. Tradicionalmente la doctrina entiende por cosa
aquello que se opone a persona2, todo aquello que tiene existencia en el mundo material, ya sea en forma
corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta 3.
Son cosas un libro, un rbol, las producciones del talento o del ingenio, los diversos tipos de energa, etc.
Lo propio del bien es la posibilidad de ser apropiado por el hombre y la utilidad que presta, por ello se le
define como aquella cosa susceptible de apropiacin privada y que otorga utilidad al hombre.
En base a lo anterior se afirma que entre cosa y bien existe una relacin de gnero a especie, la cosa es el
gnero y el bien es la especie, por ello no toda cosa es un bien, pero todo bien es una cosa.
No debe confundirse cosa con objeto de derecho, ya que este ltimo concepto es ms amplio. En efecto, el
objeto del derecho real es una cosa, pero el objeto del derecho personal es una prestacin, la que puede
consistir en dar, hacer o no hacer, dar puede vincularse a la nocin de cosa, pero no ocurre lo mismo con
hacer y no hacer, ya que en estos dos casos estamos hablando de conductas.
III Clasificaciones de los bienes
Se pueden clasificar los bienes de la siguiente manera:
a) Cosas corporales y cosas incorporales

b) Derechos reales y derechos personales
c) Bienes muebles y bienes inmuebles
d) Bienes consumibles y bienes no consumibles
e) Bienes fungibles y bienes no fungibles
f) Bienes principales y bienes accesorios
g) Bienes divisibles y bienes indivisibles
1
El censo, en cuanto se persigue la finca acensuada es un derecho real, pero si se dirige en contra del
censuario es un derecho personal.
2
PEAILILLO acepta esto como punto de partida, pero plantea dificultades; puede calificarse como cosa
aquellas partes del cuerpo humano respecto de las cuales se celebran relaciones jurdicas?, pinsese en la
sangre, pelo, leche. Vid. PEAILILLO, Daniel, Los Bienes, La propiedad y otros derechos reales, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, 2006, pg. 15.
3
KIVERSTEIN, Abraham, Sntesis del Derecho civil, De los objetos del derecho, Bienes, quinta edicin
corregida y actualizada por Eric Chvez Chvez, La Ley, Santiago, 2006, pg. 9.
Avda. Angamos 0610 Casilla 1280 - Fono (55) 355710 Fax (55)355881 1
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h) Bienes privados y bienes nacionales o pblicos
i) Bienes singulares y bienes universales
j) Bienes comerciables y bienes incomerciables
k) Bienes simples y bienes compuestos
l) Bienes medio de produccin y bienes de consumo
m) Bienes presentes y bienes futuros
n) Bienes especficos y bienes genricos
o)
Bienes corporales y bienes incorporales
Prescribe el art. 565; Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen
un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten
en meros derechos, como los crditos y las servidumbres activas.
Si bien es cierto, esta clasificacin es ampliamente aceptada, no se encuentra exenta de crticas, se ha

hecho ver que las cosas corporales son el objeto de los derechos y que no existen mayores razones que
fundamenten esta clasificacin, la que ha sido calificada de arbitraria ya que rene categoras muy diversas,
como la de cosa y la de derecho.
La importancia de esta clasificacin radica en que la ocupacin y la accesin, modos de adquirir el dominio,
se aplican slo a las cosas corporales.
Derechos reales y derechos personales
En virtud de lo establecido en el art. 576 las cosas incorporales se dividen en derechos reales y derechos
personales.
El derecho real se encuentra definido en el art. 577 del C.C.; Derecho real es el que tenemos sobre una cosa
sin respecto de determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo,
uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las
acciones reales. Este artculo debe relacionarse con la norma del art. 579, en cuya virtud, segn ya se
seal, el censo presenta la caracterstica de ser un derecho real o un derecho personal, segn corresponda,
siendo derecho real en la medida que se persigue la finca acensuada.
Tambin se le ha definido como el poder directo e inmediato sobre una cosa, poder o seoro que, dentro de
los mrgenes de la ley, puede ser ms amplio o menos amplio 4. La mayor amplitud se alcanza en el derecho
de dominio, el que segn veremos, incluye las facultades de usar, gozar y disponer de la cosa, lo contrario
sucede con el usufructo, el que otorga slo el uso y el goce, pero no la disposicin.
Tradicionalmente se ensea que en el derecho real existe una relacin jurdica entre persona y cosa, pero ello
ha sido criticado, ya que las relaciones jurdicas se dan entre sujetos, cosa diversa es que el objeto de una
relacin determinada pueda consistir en una cosa.
Clasificacin de los derechos reales
Los derechos reales admiten la siguiente clasificacin;
Derechos reales de goce son aquellos que confieren una directa utilizacin sobre la cosa, v.gr., dominio,
usufructo, uso y servidumbre activa.
Derechos reales de garanta son aquellos que, mediante la enajenacin y con el producto que de ella se
deriva, permiten el cumplimiento de una determinada prestacin, tal es el caso de la hipoteca y de la prenda.
Caractersticas de los derechos reales
1) Son derechos absolutos, tiene un sujeto pasivo universal, erga omnes, esto es, su respeto puede exigirse
respecto de todos los dems sujetos, stos tienen el deber de no violar o perturbar el derecho real.
4
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, Tratado de los Derechos reales, Bienes,
reimpresin de la sexta edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2005, Santiago, Tomo I, pg. 14.
2) Slo son creados mediante ley, y fuera de los que sta establece, no existen otros derechos reales. Existe
un sistema de numerus clasusus en la materia, es decir, a su respecto no recibe aplicacin el principio de la
autonoma de la voluntad, por lo tanto, los particulares no pueden crear derechos reales.
En nuestro sistema, y como ya se seal, la disposicin del art. 577 enumera los derechos reales, pero no
puede afirmarse que se trate de una norma taxativa, ya que el art. 579 consagra el carcter real del censo.
Adems, para algunos el derecho de aprovechamiento de aguas, regulado en el Cdigo de Aguas, y el
derecho de concesin minera, reglado en el Cdigo de Minera, seran dos casos de derechos reales
autnomos no incluidos en el C.C., pero en realidad se trata del derecho de dominio aplicado a particulares
bienes, en un caso, el agua, y en el otro, la concesin minera, pero, desde luego, ello no atenta en contra del
sistema numerus clausus imperante en nuestro ordenamiento en materia de derechos reales.
El derecho personal o crdito, est definido en el art. 578 del C.C.; Derechos personales o crditos son los
que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativa; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Nuestra doctrina ha definido el derecho personal o crdito, como aquel que nace de la relacin de dos
personas, en virtud de la cual una de ellas (deudor) se encuentra en la necesidad de cumplir una prestacin
(dar, hacer o no hacer algo), y la otra (acreedor) tiene la facultad de exigir tal prestacin 5.
En la definicin del prrafo anterior puede apreciarse la estructura del derecho personal, en l cabe distinguir
entre un sujeto activo, el acreedor, la prestacin, esto es lo debido (dar, hacer o no hacer) y el obligado a la
prestacin, el sujeto pasivo que se denomina deudor.
Caractersticas del derecho personal
1) Tiene un carcter relativo, esto es, y a diferencia de lo que sucede con el derecho real, tiene un sujeto
pasivo
determinado ligado por el vnculo obligacional, slo en contra de ste puede dirigirse el sujeto activo.
2) No puede sealarse el nmero de derechos personales existentes, ya que recibe plena aplicacin el
principio de la
autonoma de la voluntad, por ello los particulares pueden crear crditos, se trata, por tanto, de un sistema
de numerus apertus.
Diferencias entre el derecho real y el derecho personal
1) Estructura. Tradicionalmente se ensea que en el derecho real existe una relacin jurdica entre un sujeto
y una cosa. En relacin al crdito, puede apreciarse un sujeto activo, la prestacin y un sujeto pasivo.
2) Objeto. El objeto del derecho real es una cosa determinada, mientras que el objeto del derecho personal
es la prestacin; dar una cosa, no hacer o abstenerse de una conducta especfica.
3) Carcter absoluto y relativo. El derecho real tiene un carcter absoluto, mientras que el carcter del
derecho personal es relativo.
4) Nmero. En el caso del derecho real rige el sistema de numerus clausus, el numerus apertus opera
respecto de los crditos.
5) Acciones a que dan lugar. El derecho real da origen a las acciones reales, el derecho personal origina
acciones personales.
Bienes muebles e inmuebles
5
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 15.
En conformidad al art. 566 Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles. Esta clasificacin est
desarrollada en el art. 567 y siguientes del C.C.
El criterio para distinguir entre bienes muebles e inmuebles es si el bien puede o no transportarse de un
lugar a otro sin sufrir alteraciones en su naturaleza.
Art. 567; Muebles son los que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas mismas, como
los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las
cosas inanimadas.
Art. 568 inc. 1; Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a
otro, como las tierras y las minas, y las que se adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los
rboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
Materias en las que se otorga un diverso tratamiento jurdico segn si se trata de un bien
mueble o inmueble.
La clasificacin en anlisis no resulta de inters puramente cientfico, sino que, todo lo contrario, reviste
relevancia en los siguientes aspectos;
1) Compraventa; la compraventa de un bien muebles es consensual, si el objeto vendido es

inmueble el contrato es solemne (art. 1801).
2) Tradicin; La tradicin de los bienes muebles se verifica por la entrega, en el caso de los bienes
races, se requiere la inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races (art.
684 y 686).
3) Prescripcin adquisitiva; Para adquirir por prescripcin adquisitiva ordinaria un bien mueble se
exige el transcurso de dos aos, si se trata de u bien inmuebles el plazo es de cinco aos (art.
2508).
4) Sucesin por causa de muerte; Para disponer de los bienes muebles basta con el decreto judicial
o con la resolucin administrativa que concede la posesin efectiva, para disponer de bienes
inmuebles adems es necesario practicar la inscripcin especial de herencia (que habilita a los
herederos para disponer de consuno de los inmuebles que conforman la masa hereditaria) e
inscribir el acto particional ( que habilita al heredero para disponer por s solo de los inmuebles que
en la particin le hayan cabido), art. 688.
5) Prelacin de crditos; El crdito prendario tiene una preferencia de segunda clase, el crdito
hipotecario goza de privilegio, y corresponde a la tercera clase de crditos (art. 2474 y 2477).
6) Lesin enorme; Slo las compraventas y permutas de bienes inmuebles pueden ser atacadas
mediante la accin rescisoria de lesin enorme (art. 1891).
7) Cauciones reales; La caucin real que recae sobre bienes muebles es la prenda, si recae sobre
inmuebles se denomina hipoteca (art. 2384 y 2407).
8) Sociedad conyugal; En la administracin ordinaria de la sociedad conyugal el marido necesita

autorizacin de la mujer para la enajenacin o gravamen de bienes inmuebles, si se trata de un bien
mueble no es necesaria la autorizacin de la mujer (art. 1749).
9) Guardas; La enajenacin de bienes inmuebles del pupilo requiere escritura pblica, previo decreto
judicial (art. 393 y 394)6.
Clasificacin de los bienes muebles
6
No exclusivamente en materia civil resulta importante la distincin entre muebles e inmuebles, en el
Derecho penal la apropiacin de bienes muebles ajenos, segn si hubo o no violencia o intimidacin, conduce
al robo o al hurto, pero respecto de bienes inmuebles la figura penal que castiga su apropiacin es la
usurpacin.
A
su vez los bienes muebles se subclasifican en bienes muebles por naturaleza y bienes muebles por
anticipacin.
Bienes muebles por naturaleza; Su definicin corresponde a la definicin del art. 567. El mueble por
naturaleza se divide en semovientes (pueden transportarse de un lugar a otro por s mismos) y en cosas
inanimadas (son movidos por una fuerza externa).
Bienes muebles por anticipacin; Son bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin
que, para el efecto de constituir sobre ellos derechos a favor de un tercero, se reputan muebles aun antes de
su separacin del bien mueble por naturaleza, por adherencia o por destinacin. Se encuentran regulados en
el art. 571; Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la
madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin,
para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo
mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.
La importancia de esta clasificacin es que permite que la compraventa de bienes tales como los minerales,
flores, entre otros, sea consensual y no solemne como correspondera si se tratase de bienes inmuebles,
debemos relacionar el art. 571 con el art. 1801 del C.C; La venta se reputa perfecta desde que las partes han
convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes races,
servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los
materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Finalmente respecto de los bienes muebles, debe destacarse la norma del art. 574; Cuando por la ley o el
hombre se usa de la expresin bienes muebles sin otra clasificacin, se comprender en ella todo lo que se
entiende por cosas muebles, segn el artculo 567. En los muebles de una casa no se comprender el dinero,
los documentos y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, las
armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballeras o
sus arreos, los granos, caldos, mercancas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una
casa.
Clasificacin de los bienes inmuebles
Los bienes races se clasifican en bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia y por destinacin.
Bienes inmuebles por naturaleza; Son aquellos que corresponden a la primera parte de la definicin del art.
568, esto es, bienes que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras y las minas.
Bienes inmuebles por adherencia; Son aquellos bienes que adhieren permanentemente a los bienes
inmuebles por naturaleza, como los edificios y los rboles que adhieren al suelo. Se refiere a ellos el art. 568
inc. 1, en su segunda parte.
Es importante que la adherencia al bien inmueble deba presentar la caracterstica de ser permanente, en
caso contrario, no se est en presencia de un inmueble por adherencia.
Este artculo no es taxativo, por tanto existen otros bienes inmuebles por adherencia, entre ellos, las lneas
telegrficas, las obras portuarias, los diques, etc.
Bienes inmuebles por destinacin; Son aquellos bienes muebles que se reputan inmuebles en razn de estar
permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, aunque puedan separarse sin
detrimento.
Estn regulados en el art. 570; Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan
separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Las lozas de un pavimento; los tubos de las caeras; los
utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca,
con tal que hayan sido puestos por el dueo de la finca; los abonos existentes en ella, y destinados por el
dueo de la finca a mejorarla; las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman
parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de st;. Los animales que
se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y cualesquiera otros vivares, con tal que stos
adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.
Podemos hacer ms de un comentario respecto del art. 570;
El artculo contiene una enunciacin meramente ejemplar de inmuebles por destinacin, es decir, no se trata
de una norma taxativa.
Existe una impropiedad en la norma ya que, errneamente seala que las lozas de un pavimento y los tubos
de las caeras son inmuebles por destinacin, en circunstancias que, se trata de bienes inmuebles por
adherencia.
La importancia de los bienes inmuebles por destinacin radica en la aplicacin del principio lo accesorio
sigue la suerte de la principal, por tanto, en la venta, hipoteca o legado de un bien inmueble se entienden
comprendidos los inmuebles por destinacin, a menos que se estipule lo contrario.
De lo anterior no dejan dudas los siguientes artculos:
Art. 1830; En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn los
artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles;
Art. 2420; La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que por accesin a ellos se reputan
inmuebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros.
Art. 1118; La especie legada se debe en el estado en que existiere al tiempo de la muerte del testador,
comprendiendo los utensilios necesarios para su uso y que existan con ella.
Una planta puede ser bien mueble o inmueble, segn el art. 569; Las plantas son inmuebles, mientras
adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un
lugar a otro.
Existe una norma especial respecto a las cosas de ornato, prescribe el art. 572; Las cosas de comodidad u
ornato que se clavan o se fijan en las paredes de las casas y pueden removerse fcilmente sin detrimento de
las mismas paredes, como estufas, espejos, cuadros, tapiceras, se reputan muebles. Si los cuadros o espejos
estn embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con ellas, se considerarn parte
de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento.
La clasificacin de bienes muebles e inmuebles tambin resulta aplicable a las cosas incorporales, Los
derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o
que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para
que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le
pague, es mueble, as lo establece el art. 580.
En el caso de los crditos, stos pueden recaer no slo sobre cosas, sino tambin sobre hechos, como en el
caso de las obligaciones de hacer. Esta situacin est reglada en el art. 581 Los hechos que se deben se
reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados
por la inejecucin del convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.
Bienes consumibles y bienes no consumibles
Se trata de una clasificacin propia de los bienes muebles. Poco feliz es su tratamiento en el C.C., ya que se
comete una propiedad en el art. 575; La cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras
pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan. Las
especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles.
La impropiedad radica en que confunde a los bienes fungibles con los bienes consumibles.
En efecto, bien consumible es aquel que en razn de sus caractersticas propias, se destruye en virtud de su
primer uso. La destruccin puede ser natural o civil.
La destruccin natural implica que la cosa perezca o que se altere en forma sustancial con su primer uso, por
ejemplo, un cigarrillo. Los alimentos se destruyen naturalmente por su primer uso.
La destruccin civil est referida a la enajenacin de los bienes.
Bien no consumible es aquella que, en virtud de sus caractersticas propias no se destruye, ni natural ni
jurdicamente, en virtud de su primer uso, como un libro o un lpiz.
La importancia de la distincin entre cosas consumibles y no consumibles es que, aquellos actos que
confieren derechos de uso y goce, pero no de disposicin, no pueden recaer sobre bienes consumibles, ya
que stos se destruyen con su primer uso, v.gr., el arrendamiento y el comodato.
Bienes fungibles y bienes no fungibles.
Bienes fungibles son aquellos por presentar una igualdad de hecho, pueden ser reemplazadas por otras
equivalentes, es decir, tienen el mismo poder liberatorio, como dos botellas de vino de la misma variedad,
cosecha y marca, o dos libros de la misma edicin y del mismo autor. El dinero es el tpico ejemplo de un bien
fungible; un billete de veinte mil pesos tiene el mismo poder liberatorio que dos billetes de diez mil, cuatro
billetes de cinco mil, veinte billetes de mil pesos, etc.
Bienes no fungibles son aquellos que no pueden reemplazarse por otros equivalentes, no tienen el mismo
poder liberatorio, como una famosa obra de arte.
Relacin entre cosas consumibles y cosas fungibles.
Existe una relacin entre los bienes consumibles y los bienes fungibles. Por regla general, los bienes
consumibles son, a la vez, bienes fungibles, pinsese, por ejemplo, en una botella de bebida cola, sta es
consumible natural y jurdicamente, pero tambin es fungible, ya que puede ser reemplazada por otra
equivalente que tenga su mismo poder liberatorio. Lo mismo puede decirse respecto de los dems alimentos.
Este es el motivo que explica la confusin del legislador en el art. 575, no puede negarse que las cosas
consumibles estn relacionadas con las fungibles, reuniendo los bienes ambas cualidades en innumerables
casos7.
Pero existen excepciones a esta regla general;
Bien consumible, pero no fungible, tal sera el caso de una bebida o botella de vino nica, respecto de los
cuales no exista un equivalente.
Bien fungible, pero no consumible, ello se aprecia en el caso de dos bienes fiscales idnticos, como dos
carrozas.
Consumibilidad y fungibilidad de las especies monetarias.
En conformidad al art. 575 inc. final las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como
tales, son cosas fungibles.
El dinero, segn lo explicado precedentemente, es una cosa fungible, pero adems es consumible. En efecto,
claro est que su primer uso no lleva a la destruccin natural, pero s se pueden destruir jurdicamente, ya
que al emplearlo en su uso natural se hace ajeno.
Bienes principales y bienes accesorios
Bienes principales son aquellos que pueden subsistir por s, sin necesitar a otro bien, como el suelo, un
automvil.
Bienes accesorios son aquellos que no pueden subsistir por s, sino que necesitan de otro bien, por ejemplo,
los frutos.
El C.C. no se refiere expresamente a esta clasificacin, pero su existencia se desprende de ciertas

disposiciones;
7
KIVERSTEIN , Abraham, ob. cit., pg. 25.
Art. 587 relativo al uso y goce de las capillas y cementerios, situados en posesiones de particulares y
accesorios a ellas, art. 1127 sobre el legado de un crdito, art. 1830 a propsito de la compraventa.
Con claridad se aprecia esta clasificacin respecto de las cosas incorporales; las cauciones no pueden existir
sin la existencia de otra obligacin, respecto de la cual estn destinadas a garantizar su cumplimiento, como
la hipoteca, la prenda, la fianza, la clusula penal, etc.
La importancia de la divisin entre bienes principales y accesorios est dada por el principio lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, por tanto, todo aquello que afecte a lo principal, afectar, igualmente, a lo
accesorio.
Bienes divisibles y bienes indivisibles
Existen dos clases de divisibilidad, la material y la intelectual.
Bienes materialmente divisibles son aquellos que al ser fraccionados cada parte mantiene la estructura,
funcin y valor proporcional del todo original8, como el agua.
Bienes intelectualmente divisibles son aquellos que pueden fraccionarse en forma imaginaria, en partes
ideales.
Con la divisin intelectual se amplia en forma considerable el campo de lo divisible, ya que con ella, aquellas
cosas indivisibles materialmente, como un animal, pasan a ser divisibles.
Bienes indivisibles son los que no son susceptibles de fraccionamiento, pero como ya se adelant, aplicando
la divisin intelectual todo bien es divisible.
Bienes privados y bienes nacionales o pblicos
Bienes privados son aquellos cuya propiedad pertenece a los particulares, ya sea que se trate de personas
naturales o de personas jurdicas.
Bienes pblicos son aquellos que cuya propiedad pertenece a la nacin toda, as lo establece el art. 589. Se
dividen en bienes nacionales de uso pblico y en bienes del Estado o bienes fiscales.
Bienes nacionales de uso pblico son aquellos que su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, por
ejemplo, plazas, calles, puentes, caminos, las playas, etc.
Se caracterizan los bienes nacionales de uso pblico por;
1) Su uso pertenece a todos los habitantes de la repblica.
2) Son bienes incomerciables por su destino, de lo que se siguen las siguientes caractersticas;
Son imprescriptibles, art. 2498.
Inalienables, por lo que no pueden enajenarse ni gravarse.
La jurisprudencia ha establecido que no son susceptibles de dominio ni de posesin por parte de

particulares.
3) La autoridad administrativa puede otorgar concesiones o permisos sobre estos bienes o sobre
parte de ellos para fines determinados, esta caracterstica es desarrollada por los art. 598, 599 y
602, esta ltima norma prescribe que Sobre las obras que con permiso de la autoridad competente
se construyan en sitios de propiedad nacional, no tienen los particulares que han obtenido este
permiso, sino el uso y goce de ellas, y no la propiedad del suelo. Abandonadas las obras, o
terminado el tiempo por el cual se concedi el permiso, se restituyen ellas y el suelo por el
ministerio de la ley al uso y goce privativo del Estado, o al uso y goce general de los habitantes,
segn prescriba la autoridad soberana. Pero no se entiende lo dicho si la propiedad del suelo ha sido
concedida expresamente por el Estado.
8
PEAILILLO, Daniel, Los Bienes, La propiedad y otros derechos reales, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
2006, pg. 53.
Si
el
Estado desea enajenar un bien nacional de uso pblico, previo a ello ser necesaria su desafectacin, con lo
que el bien pierde la calidad de nacional de uso pblico.
Para un adecuado anlisis de estos bienes, se distingue entre los siguientes dominios;
Dominio pblico terrestre

Dominio pblico martimo
Dominio pblico fluvial y lacustre
Dominio pblico areo
Dominio pblico terrestre
Est referido a los bienes nacionales de uso pblico situados en la superficie del territorio del Estado, como
las calles, caminos, plazas y puentes, art. 589 y 592 del C.C.
Dominio pblico martimo
Comprende la playa de mar, el mar territorial, la zona contigua, la alta mar, la zona econmica exclusiva y la
plataforma continental.
La playa de mar est definida en el art. 594 del C.C.; Se entiende por playa de mar la extensin de tierra que
las olas baan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las ms altas mareas.
El mar territorial, regulado en la primera parte del art. 593; El mar adyacente, hasta la distancia de doce
millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base es mar territorial y de dominio nacional . Se le
considera una prolongacin del territorio nacional.
La zona contigua, basndonos en la segunda parte del inc. 1 del art. 593, es el mar territorial prolongado
hasta la distancia de veinticuatro millas marinas medidas desde la lnea de base.
En la zona contigua el Estado ejerce jurisdiccin para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios.
La doctrina seala que no se trata propiamente de un bien nacional de uso pblico, pero el Estado ejerce
jurisdiccin para los fines anteriormente indicados.
Zona econmica exclusiva, sobre ella el Estado tiene un derecho exclusivo para su explotacin. Chile, ha
sido uno de los promotores de este concepto, y a ella se refiere el art. 596; El mar adyacente que se extiende
hasta las doscientas millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial, y ms all de este ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. En ella el
Estado ejerce derechos de soberana para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales
vivos y no vivos de las aguas suprayacentes al lecho, del lecho y del subsuelo del mar, y para desarrollar
cualesquiera otras actividades con miras a la exploracin y explotacin econmica de esa zona.
La alta mar es una cosa comn a todos los hombres, as lo indica el art. 585, no es susceptible de dominio, y
ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirsela. Su uso y goce son determinados
entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho internacional.
Plataforma continental es la llanura en declive situada entre la costa que la rodea y las pendientes
submarinas9. Establece el inc. 2 del art. 596; El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la
plataforma continental para los fines de la conservacin, exploracin, y explotacin de sus recursos
naturales.
Dominio pblico fluvial y lacustre
Est referido a las aguas. En conformidad al art. 595 Todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico.
Pueden otorgarse derechos de aprovechamiento de aguas, para fines de consumo o agrcola. Algunos
sostienen que se trata de un derecho real autnomo del dominio.
El art. 603 se refiere a los ros; No se podrn sacar canales de los ros para ningn objeto industrial o
domstico, sino con arreglo a las leyes u ordenanzas respectivas.
9
KIVERSTEIN, Abraham, ob. cit., pg. 31.
Dominio pblico areo
Actualmente se entiende que el Estado subyacente tiene derechos soberanos sobre el espacio areo de su
territorio. Esta materia se regula por el Cdigo Aeronutico.
Bienes del Estado o bienes fiscales son aquellos que pertenecen al Estado en cuanto sujeto de derecho
privado, cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, en conformidad al inc. final del art. 589.
Son ejemplos de bienes fiscales el Palacio de la Moneda, el Congreso Nacional, los adquiridos por captura
blica, las herencias vacantes (aquellas que pertenecen al Estado como heredero intestado) y las tierras que
estando situadas dentro del territorio y que carecen de dueos, as lo establece el art. 590 del C.C., etc.
Bienes singulares y Bienes Universales
Bienes singulares son aquellos que conforman una unidad, ya sea natural o artificial.
Son bienes universales las uniones de bienes singulares, y se vinculan dando origen a unidades funcionales.
Bienes comerciables y bienes incomerciables
Son bienes comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas. Por tanto, a su
respecto pueden constituirse derechos reales y crditos.
Son bienes incomerciables aquellos que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas.
La regla general es que los bienes sean comerciables, siendo la incomerciabilidad una excepcin.
La incomerciabilidad de un bien puede obedecer a su naturaleza o a su destino.
Los bienes incomerciables por su naturaleza son las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar y
el aire, a las que se refiere el art. 585 del C.C.
Los bienes incomerciables por su destino son aquellos que son comerciables por su naturaleza, pero por estar
destinados a un determinado fin son incomerciables en razn de su destino, como los bienes nacionales de
uso pblico.
Esta clasificacin es importante ya que, slo las cosas comerciables pueden adquirirse por prescripcin.
Bienes simples y bienes compuestos
Son bienes simples los que aquellos que tienen una estructura uniforme y no pueden dividirse
materialmente.
Bien compuesto o complejo es el formado por dos o ms bienes simples que pierden su individualidad, como
un edificio, un barco.
Bienes medio de produccin y bienes de consumo
Bienes medio de produccin son aquellos que estn destinados a producir otros bienes 10.
Bienes de consumo son aquellos destinados a satisfacer una necesidad personal.
Bienes presentes y futuros
Bienes presentes son aquellos que tienen existencia al momento de celebrarse la relacin jurdica de que se
trate.
Bienes futuros son aquellos que no existen a la poca de celebracin de una determinada relacin jurdica,
pero que se espera que existan.
Bienes Especficos y bienes genricos
10
Vid. PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 46.
Bienes especficos son aquellos que se han determinado por sus caracteres propios, de forma tal que
pueden distinguirse de otros de su especie, como el caballo Rocinante.
Bienes genricos son aquellos que se han determinados con los caracteres comunes de especie, ejemplo, un
caballo.
Si bien es cierto que nuestro C.C. no contempla en forma expresa esta clasificacin, se refiere a ella en los
art. 1508 y 1590.
IV El Derecho de dominio
Definicin
El derecho de dominio se encuentra definido en el art. 582 del C.C., dicha norma establece como sinnimos
los trminos dominio y propiedad. En la doctrina extranjera algunos sostienen que el dominio es el derecho
real que recae sobre las cosas materiales, mientras que la propiedad es entendida es referida a los derechos
susceptibles de avaluacin pecuniaria, como un crdito, patente de invencin, etc.
Existen definiciones analticas y sintticas de dominio.
Las definiciones analticas son aquellas que describen las facultades que el dominio otorga a su titular.
Una definicin analtica es la contenida en el art. 582 inc. 1 del C.C.; El dominio (que se llama tambin
propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo
contra la ley o contra derecho ajeno.
Podemos efectuar los siguientes comentarios a la definicin legal de dominio;
1 Segn ya se explic, equipara dominio a propiedad.
2 Si bien es cierto, la norma alude slo a las cosas corporales, no debe de ello seguirse que no existe
derecho de dominio sobre las cosas incorporales. Establece el art. 583 Sobre las cosas incorporales hay
tambin una especie de propiedad. As el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. A
esta especie de propiedad hace referencia el constituyente en el art. 19 n 24.
3 La norma se refiere, en forma expresa, slo a las facultades de goce y de disposicin, pero no a la de uso.
Ello tiene una explicacin histrica, la definicin fue tomada del Code, y para los franceses el uso estaba
comprendido dentro del goce. Pero no debe existir ninguna duda sobre la existencia en nuestro sistema de la
facultad de goce del dominio.
No es lo mismo usar que gozar de una cosa, como desarrollaremos con posterioridad.
Las definiciones sintticas son cualitativas, esto es, describen aquello que constituye la esencia del dominio,
no mencionan las facultades del dominio.
Una definicin sinttica de dominio es la siguiente; es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse
sobre una cosa, Dusi por su parte entiende que propiedad es el seoro unitario, independiente y, cuando
menos, virtualmente universal, sobre una cosa corporal.
El art. 584 prescribe que Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Esta
especie de propiedad se regir por leyes especiales.
Propiedad intelectual
Segn Alessandri11 El derecho de autor o de propiedad intelectual es un derecho doble: contiene un derecho
moral, perteneciente a la categora de los derechos de la personalidad y destinado a defender la paternidad
e integridad de la obra, y un derecho patrimonial que reserva la explotacin econmica exclusiva a su
creador o autor.
En Chile, la Ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual publicada en el Diario Oficial en 1970 regula la
materia. Se protege al autor del plagio y se reconoce su derecho de transferir su obra o permitir su
utilizacin por terceros.
11
Vase ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., T I, pg. 328.
El
derecho moral es perpetuo, mientras que el derecho patrimonial dura por toda la vida del autor, segn el art.
10 La proteccin otorgada por la presente ley dura por toda la vida del autor y se extiende hasta por 70
aos ms, contados desde la fecha de su fallecimiento. En caso que, al vencimiento de este plazo, existiere
cnyuge o hijas solteras o viudas o cuyo cnyuge se encuentre afectado por una imposibilidad definitiva para
todo gnero de trabajo, este plazo se extender hasta la fecha de fallecimiento del ltimo de los
sobrevivientes.
En conformidad al art. 90 se ha crase el Departamento de Derechos Intelectuales, que tendr a su cargo el
Registro de Propiedad Intelectual. Este organismo depender de la Direccin de Bibliotecas, Archivos y
Museos, la importancia de la inscripcin radica en que se presume, salvo prueba en contrario, autor aquel a
cuyo nombre o pseudnimo se ha practicado la inscripcin.
Propiedad industrial
La Ley de Propiedad Industrial es la N 19.039 publicada en 1991, regula los privilegios industriales y su
proteccin, es decir, patentes de invencin, marcas comerciales, etc. Existe un Departamento de Propiedad
Industrial dependiente del Ministerio de Economa.
Clasificaciones de la propiedad
La propiedad admite las siguientes clasificaciones;
a) Segn su extensin; plena propiedad y mera o nuda propiedad.

b) Segn su duracin; propiedad absoluta y propiedad fiduciaria.
c) Segn el sujeto; propiedad individual y copropiedad.
Propiedad plena y mera o nuda propiedad
Propiedad plena es aquella que otorga a su titular todas las facultades propias del dominio; usar, gozar y
disponer.
Mera o nuda propiedad es aquella que otorga a su titular slo la disposicin, correspondiendo a otra persona
el uso y el goce, como sucede en el usufructo.
Propiedad absoluta y propiedad fiduciaria
Propiedad absoluta es la que no est sujeta a ningn gravamen o condicin que determine su duracin.
Propiedad fiduciaria es aquella que, en el evento de cumplirse una condicin, est sujeta al gravamen de
pasar a otra persona.
Propiedad individual y copropiedad
Propiedad individual es aquella que tiene un solo titular.
Copropiedad es la que existen ms de un titular sobre una misma cosa.
Caractersticas del dominio
El derecho de dominio presenta las siguientes caractersticas:
1 Real
2 Absoluto
3 Exclusivo
4 Perpetuo
1 Real
El dominio es un derecho real. As se establece en la definicin legal, adems el dominio se encuentra

mencionado como un derecho real en el art. 577 del C.C.
Es el derecho real por excelencia, se ejerce sobre una cosa sin respecto de determinada persona, es el ms
amplio, ya que otorga a su titular las facultades de usar, gozar y disponer de la cosa.
La accin real que protege al dominio se denomina accin reivindicatoria o de dominio, definida en el art.
889.
2 Absoluto
Que el dominio sea absoluto significa que otorga a su titular las ms amplias facultades. Incluso en la
definicin legal se utiliza la palabra arbitrariamente, con lo que se da a entender que se tiene un derecho
casi soberano sobre la cosa.
Lo anterior obedece a la concepcin tradicional del dominio, pero en la actualidad ello se ve morigerado, en
la actualidad se han establecido limitaciones a este derecho absoluto, por de pronto, el propio art. 582 del
C.C. establece dos lmites al dominio; la ley y el derecho ajeno.
En relacin al derecho ajeno, debe recibir aplicacin la teora del abuso del derecho. Desde antiguo se ha
sostenido que el que su derecho ejerce a nadie ofende, pero en virtud de esta teora, aquel que en el
ejercicio de su derecho cause un mal a un tercero, queda obligado a la correspondiente reparacin de los
perjuicios producidos.
En lo referente a la limitacin legal del dominio, ella se relaciona con la expropiacin, segn el art. 19 N 24
inc. 3 de la CP Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o alguno
de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de una ley general o especial que autorice
la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador.
Adems debe considerarse que este carcter se ha visto modificado en virtud de la funcin social de la
propiedad, y de otras tendencias modernas sobre el dominio, las que sern objeto de nuestro anlisis al
trmino del presente captulo.
3 Exclusivo
El dominio se atribuye a un titular en forma privativa y exclusiva, es decir, solo ste puede usar, gozar y
disponer de la cosa.
Por lo anterior, no se debe permitir la intromisin de terceros que, de algn modo, violen o perturben el
ejercicio de este derecho privativo y absoluto. Una manifestacin de este carcter privativo y exclusivo del
dominio est dado por las acciones de demarcacin y cerramiento, art. 842; Todo dueo de un predio tiene
derecho a que se fijen los lmites que lo separan de los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos
dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes, y el art. 844 establece que;
El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las
servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr consistir en paredes, fosos, cercas
vivas o muertas.
La caracterstica de exclusividad no se opone a la copropiedad (varios titulares de dominio sobre la misma

cosa), la exclusividad est referida a impedir el ejercicio de las facultades propias del dominio por parte de
terceros; facultad de excluir 12.
Existen excepciones al carcter exclusivo del dominio; el derecho de uso inocuo, el derecho de acceso
forzoso y el principio del mal menor.
Derecho de uso inocuo.
En determinadas situaciones se permite usar la cosa propiedad de otro sin causar ningn dao o slo
provocando perjuicios de poca entidad.
Si bien es cierto que no se encuentra reconocido expresamente en nuestro C.C., implcitamente est
consagrado en el inc. 3 del art. 2499; Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite
por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este trnsito o pasto.
Derecho de acceso forzoso
Consiste en el derecho para entrar, en forma transitoria, a propiedad ajena, con el propsito de ejecutar un
acto relacionado con la utilidad de la cosa de la que se es dueo.
12
PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 129.
Se refieren a este derecho los art. 620 y 943 del C.C., el primero prescribe que; Las abejas que huyen de la
colmena y posan en rbol que no sea del dueo de sta, vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede
apoderarse de ellas, y de los paneles fabricados por ellas, con tal que no lo hagan sin permiso del dueo en
tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o contra la prohibicin del mismo en las otras; pero al dueo de la
colmena no podr prohibirse que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no estn cercadas ni
cultivadas, el ltimo establece que Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno ajeno, pertenecen al
duelo del rbol; sin embargo, no podr entrar a cogerlos sino con permiso del dueo del suelo, estando
cerrado el terreno. El dueo del terreno ser obligado a conceder este permiso; pero slo en das y horas
oportunas, de que no le resulte dao.
Principio del mal menor
Se permite la utilizacin de una cosa ajena, en la medida que se trate de proteger un bien jurdico u otra cosa
de mayor valor que los perjuicios que se puedan provocar. Lo anterior, sin perjuicio de la eventual
indemnizacin de perjuicios que pudiese corresponder.
4 Perpetuo
La propiedad subsiste mientras exista el objeto sobre el que recae, no lleva en s una causal de caducidad, su
existencia no est vinculada necesariamente a su uso, ello sin perjuicio de ciertas propiedades temporales
como es el caso de la propiedad fiduciaria, intelectual, etc. Adems es posible que un tercero inicie una
posesin sobre un bien propiedad de otro y, reunindose los dems requisitos legales, adquiera el dominio
por prescripcin adquisitiva.
Facultades del dominio
El dominio tiene tres facultades; uso, goce y disposicin
Facultad de uso
El ius utendi consiste en utilizar o aplicar la cosa en todos aquellos servicios que correspondan segn su
naturaleza, por ejemplo, el dueo de una casa puede habitarla. Lo anterior, sin destruir la cosa o tocar los
frutos.
Se usa una casa, habitndola, se usa un automvil, conducindolo.
Como ya se adelant, esta facultad no aparece consignada en trminos expresos en el C.C. ya que para los
franceses estaba comprendida en la facultad de goce, pero existen diferencias entre usar y gozar de una
cosa. Aquellos derechos que confieren slo el uso de una cosa, como el derecho de uso, no autorizan, por
ejemplo, su arriendo, ya ello es una manifestacin del goce de la cosa. Existen otros derechos que confieren
tanto el uso como el goce, tal es el caso del usufructo.
Facultad de goce
Los romanos la denominaban Ius Fruendi. En virtud de la facultad de goce el titular del derecho de dominio
puede beneficiarse de los productos y frutos de la cosa, v.gr, las rentas del inmueble arrendado o la cosecha
de una determinada fruta.
Relacin de la facultad de goce con la accesin.
La accesin es un modo de adquirir el dominio, se encuentra definido en el art. 643 del C.C.; La accesin es
un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se
junta a ella. Los productos de las cosas son productos naturales o civiles.
Se ha discutido si el titular del derecho de dominio sobre una cosa, adquiere los frutos en virtud de la
facultad de goce o en razn del modo de adquirir accesin.
La doctrina ha entendido que la propiedad sobre los frutos y productos opera para el dueo en virtud de la
facultad de goce propia del derecho de dominio.
Facultad de disposicin
Esta facultad era denominada Ius Abutendi en Roma. En trminos generales est referida a la disposicin,
incluso en forma arbitraria, de la cosa.
Debemos distinguir entre el abuso material y el abuso jurdico.
Abuso material
En virtud del abuso material, el dueo de una cosa puede transformarla, degradarla, incluso destruirla.
El legislador ha establecido limitaciones al ejercicio del abuso material, en razn al valor de determinados
objetos sobre los que puede recaer;
1) Ley N 17288 de 1970 sobre monumentos nacionales.

2) Ley N 17236 de 1969 sobre exportacin de obras de arte nacionales.
Abuso jurdico
El abuso jurdico es denominado enajenacin. La enajenacin consiste en la transferencia del dominio o en la

constitucin de un derecho real sobre la cosa que limita el dominio del titular, v,gr, una hipoteca, prenda o un
usufructo.
Validez de las clusulas de no enajenar
Planteamiento del problema
Uno de los principios del Derecho civil es el de la libre circulacin de los bienes, por el cual la ley beneficia el
intercambio de los diversos bienes entre las personas, de modo tal que todo aquello que entrabe dicha
circulacin de la riqueza no es vista con buenos ojos por el legislador, ya que la inmovilidad en la circulacin
de los bienes pueden traer como consecuencia el deterioro de stos.
Se trata de un principio de orden pblico, la ley favorece la libertad de comercio.
Podemos encontrar variadas aplicaciones del principio de la libre circulacin de los bienes;
1 En el propio mensaje del C.C. se aprecia que la intencin del legislador es propiciar la libre circulacin de
los bienes.
2 Prohibicin de los usufructos sucesivos, art. 769 inc. 1 del C.C.; Se prohbe constituir dos o ms
usufructos sucesivos o alternativos.
3 Prohibicin de los fideicomisos sucesivos, art. 745 inc. 1 del C.C.; Se prohbe constituir dos o ms
fideicomisos sucesivos .
4 La hipoteca no impide la enajenacin, art. 2415 del C.C., en cuya virtud el dueo de los bienes gravados
con hipoteca puede enajenarlos y constituir nuevas hipotecas sobre el mismo bien.
5 A propsito de la particin, sta siempre podr pedirse, art. 1317.
En ciertas leyes se consagran prohibiciones de enajenar.
A modo de ejemplo, ello sucede con las viviendas que se adquieren mediante el Servicio de la vivienda y
urbanismo. Pero en tales situaciones no se presenta disputa alguna, ya que es la propia ley quien regula, y
por tanto, atribuye validez a estas prohibiciones de no enajenar.
Nuestro C.C. en ocasiones permite, y en otras prohbe las clusulas de no enajenar.
Casos en que el C.C. acepta la clusula de no enajenar
1 En relacin a la propiedad fiduciaria, en conformidad al art. 751 inc. 2; No ser, sin embargo, enajenable
entre vivos cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin.
2 A propsito de las donaciones entre vivos, segn el art. 1432 N 1; Cuando en escritura pblica de la
donacin (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha
prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin.
Casos en que el C.C. prohbe la clusula de no enajenar
1
Art. 1964 relativo al contrato de arrendamiento; El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la
clusula de nulidad de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo,
hasta su terminacin natural.
2 Art. 2031 relativo al derecho real de censo; No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la
finca acensuada, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo. Toda
estipulacin en contrario se tendr por no escrita.
3 El mismo criterio se aprecia respecto de la hipoteca, art. 2415, siempre se podr enajenar la finca
hipotecada, no obstante cualquier estipulacin en contrario.
Pero fuera de las situaciones previstas por el legislador, el problema se presenta en relacin a las clusulas
de no enajenar que tengan un origen convencional, basado en la voluntad de las partes. Sobre este punto se
ha discutido su validez o nulidad, dividindose la doctrina sobre el particular, a continuacin analizaremos los
argumentos de las posiciones en disputa.
Posicin que sostiene la validez de las clusulas de no enajenar
Esta posicin se fundamenta en lo siguiente;
1 Estamos en el mbito del Derecho privado, por ello puede hacerse todo lo que no est prohibido por el
legislador, o que no sea contrario al orden pblico, a la moral y a las buenas costumbres.
2 En algunas disposiciones la ley prohbe la posibilidad de pactar prohibiciones de no enajenar. Por tanto, si
existen prohibiciones para casos especficos, de ello se colige que, por regla general, tales clusulas estn
permitidas.
3 Aplicacin del aforismo quien puede lo ms, puede lo menos. Por tanto, si es posible desprenderse del uso,
goce y disposicin, entonces con mayor razn el titular del dominio podr desprenderse de slo una de estas
facultades.
4 Argumento de Derecho positivo, el Reglamento del Conservador de Bienes Races, reconoce la posibilidad
de pactar estas clusulas en su art. 53 N 3; Puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a
inmuebles, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del
derecho de enajenar.
Para los que sostienen esta posicin, en caso de infraccin a la clusula la sancin aplicable es la nulidad
absoluta, ya que se trata de un caso de objeto ilcito, aplican el art. 1464 N 3 del C.C., pero la jurisprudencia
ha entendido que en la especie se est en presencia de un supuesto de responsabilidad contractual, por
tanto la sancin que procede es la indemnizacin de perjuicios.
Posicin que sostiene la nulidad de las clusulas de no enajenar
La posicin que sostiene la ineficacia de estas clusulas se basa en lo siguiente;
1 El mensaje del C.C. no deja dudas en orden a que debe permitirse la libre circulacin de los bienes.
2 La disposicin es una facultad de la esencia del dominio, consignada en el art. 582, norma que debe
relacionarse con el art. 1810; Pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenacin
no est prohibida por la ley.
3 En tercer lugar, utiliza el mismo argumento que sus contradictores, pero en inverso sentido; si el legislador
ha debido autorizar las clusulas de no enajenar en determinados casos, ello viene a significar que la regla
general es la nulidad de tales prohibiciones.
4 El Reglamento del Conservador de Bienes Races slo permite la inscripcin de las prohibiciones
convencionales de enajenar, pero no seala cules son sus efectos. Se agrega que, adems el Reglamento
del Conservador tiene menor jerarqua que el C.C., el que tiene rango de ley, por tanto, una norma inferior no
podra modificar una norma superior. Pero sabemos que, en realidad, el reglamento es un DFL.
En definitiva, para esta posicin las clusulas de no enajenar son nulas de nulidad absoluta, por objeto ilcito
ya que se trata de actos prohibidos por las leyes, atentan contra el principio de la libre circulacin de los
bienes.
Posicin eclctica
Esta posicin intenta conciliar las anteriores, se basa en el texto del art. 1126 del C.C., norma que establece
lo siguiente; Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn
derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita.
Para esta ltima posicin, la clusula de no enajenar es vlida, pero con dos requisitos; debe tener una
duracin breve y determinada en el tiempo, la prohibicin de enajenar debe fundarse en el inters de un
tercero, de modo tal que, de no cumplirse estas condiciones, la clusula adolecer de nulidad.
El profesor Alessandri Besa es partidario de la teora eclctica.
En relacin al tiempo de duracin de la clusula de no enajenar, ella no debe exceder de los diez aos,
transcurrido este plazo se consolidan las relaciones jurdicas.
Jurisprudencia sobre las clusulas de no enajenar
Aunque si bien es cierto que, no existe unanimidad sobre este problema, la Corte Suprema ha entendido que
las clusulas de no enajenar son vlidas, y respecto a la sancin en caso de infraccin, ha declarado que
procede la indemnizacin de perjuicios, en razn de la responsabilidad contractual que genera el hecho del
incumplimiento de la obligacin de no enajenar. Pero en un fallo la Corte de Apelaciones de Valparaso acept
la teora que niega validez a estas clusulas, declarando que adolecen de nulidad absoluta.
Modernas tendencias sobre el derecho de propiedad
Para Len Duguit, los derechos subjetivos no existen, luego: la propiedad no es un derecho, sino una funcin
social. Por lo anterior, el dueo debe satisfacer sus necesidades, pero adems, debe contribuir a la solucin
de las necesidades de la comunidad, esto es, sus bienes deben ser fuente de riqueza, de modo tal que, por
ejemplo, si no cultiva su fundo, ello permite que el Estado intervenga para que se pueda cumplir con la
funcin social.
La Iglesia Catlica tambin ha sealado que la propiedad debe cumplir una funcin social. Se entiende que la
propiedad privada es un derecho natural, pero derivado, esto es, se concluye a partir del derecho natural. La
Iglesia ensea que con relacin a la propiedad debe considerarse a los ms desposedos. Destaca por sus
clara presentacin de la posicin de la Iglesia en el plano social, la encclica de Len XIII Rerum Novarum. En
definitiva, no se opone la doctrina catlica a la propiedad privada, pero recalca que sta debe tener una
funcin social y que es posible que se reserve el dominio de ciertos bienes al Estado.
V Los modos de adquirir el dominio
El ttulo y el modo
Existen dos grandes sistemas que explican la adquisicin del dominio; el sistema romano y el francs.
Segn el sistema romano para que opere la adquisicin del dominio es necesaria la concurrencia de dos
requisitos copulativos; el ttulo y el modo de adquirir.
Se entiende por ttulo el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio. El
ttulo es la causa remota o lejana de adquisicin del dominio.
Modo es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del dominio. El modo es la causa
prxima de la adquisicin del dominio
En virtud del sistema francs, slo es necesario para adquirir el dominio, la presencia del ttulo. En este
sistema, basta el mero contrato, por ello una persona con la pura celebracin de la compraventa adquiere el
dominio, a esto se le denomina efectos reales de los contratos.
En esta materia Andrs Bello se aparta de su tradicional modelo napolenico, y sigue el sistema propio del
Derecho romano. Por ello, en nuestro sistema es necesaria la presencia de un ttulo y de un modo de adquirir
para que opere la adquisicin del dominio, v.gr, para adquirir el dominio de un bien inmueble debe celebrarse
el contrato de compraventa, el que debe constar en escritura pblica, este es el ttulo, y luego debe
practicarse la correspondiente inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races
competente, esta es la tradicin, la que es un modo de adquirir el dominio.
En definitiva, para nosotros los contratos carecen de efectos reales, es decir, por s solos no operan la
adquisicin del dominio, de ellos no emanan derechos reales, de un contrato nacen derechos personales.
Para adquirir el dominio es necesario que concurra el ttulo y el modo. En otras palabras, la fuente de los
derechos reales son los modos de adquirir, y la fuente de los derechos personales son los actos y contratos 13.
Enunciacin de los modos de adquirir el dominio
En conformidad a lo prescrito en el art. 588 del C.C., son modos de adquirir; la ocupacin, la accesin, la
tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin adquisitiva. Pero no se trata de una norma
taxativa, ya debemos agregar la ley.
Ocupacin, se encuentra definida en el art. 606; Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no
pertenecen a nadie y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional.
Accesin, definida en el art. 643; Es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se junta a ella.
Tradicin, se encuentra definida en el art. 670; Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en
la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Sucesin por causa de muerte, en su virtud al fallecimiento de una persona se abre la sucesin, esto es, se
inicia la transmisin del patrimonio del causante a sus asignatarios (herederos y legatarios), en el mismo
instante opera la delacin que es el actual llamamiento de la ley o del testador para aceptar o repudiar la
asignacin, es decir, de la delacin surge el derecho de opcin. Si el asignatario acepta, se constituye en
sucesor del causante adquiriendo la herencia o legado, si repudia, se entiende como si nunca hubiese sido
llamado a la sucesin. Se encuentra regulada en el Libro III del C.C., el que precisamente se denomina De la
sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos.
Prescripcin adquisitiva, es el modo de adquirir las cosas ajenas, en virtud de haberlas posedo por un
determinado perodo de tiempo y cumpliendo los dems requisitos legales, art. 2492 y siguientes del C.C.
La ley, en determinados casos la ley opera como modo de adquirir, as sucede en el usufructo legal del padre
sobre los bienes del hijo sometido a patria potestad y en la expropiacin.
Clasificacin de los modos de adquirir
Los modos de adquirir el dominio se clasifican de la siguiente manera;
a) Modos originarios y modos derivativos

b) Modos a ttulo singular y modos a ttulo universal
c) Modos a ttulo gratuito y modos a ttulo oneroso
d) Modos por acto entre vivos y modos por causa de muerte
Modos originarios y modos derivativos
Modos originarios son aquellos en que el derecho nace con independencia del derecho de un antecesor, el
dominio nace directamente en el titular, ello ocurre con la ocupacin, la accesin, la prescripcin adquisitiva
(aunque se discute, como analizaremos en su momento) y la ley.
Modos derivativos son aquellos en que el derecho nace en virtud de un traspaso del antecesor, el dominio
deriva de otro, v.gr, la tradicin y la sucesin por causa de muerte.
Importancia de la clasificacin
Esta clasificacin es relevante para efectos de determinar los derechos del adquirente, en efecto si el
tradente no es dueo, el adquirente slo podr iniciar una posesin, y si se renen los dems requisitos
legales, podr adquirir el dominio por prescripcin, ello en aplicacin del aforismo nadie puede transferir o
transmitir ms derechos de los que tiene
Modos a ttulo singular y modos a ttulo universal
En los modos a ttulo singular se adquieren bienes determinados.
13
Si
el
modo es a ttulo universal se adquiere la universalidad de los bienes o una parte alcuota.
Siempre son modos a ttulo singular la ocupacin y la accesin, en el caso de la prescripcin adquisitiva y la
tradicin, por regla general operan a ttulo singular, salvo, en el primer caso, si el falso heredero adquiere por
prescripcin el derecho real de herencia, y en el segundo caso, si se produce la cesin de la herencia, es
decir, el heredero transfiere a otro su derecho a la universalidad jurdica patrimonio del causante.
Comentario especial merece la sucesin por causa de muerte, ya que puede operar tanto a ttulo universal
como a ttulo singular. Las asignaciones se dividen en herencias y legados, en la primera se sucede en todos
los bienes del causante o en una cuota alcuota (dejo todos mis bienes a Pedro, Sea Juan mi heredero, dejo
un tercio de mis bienes a Mara), es una asignacin a ttulo universal. Mientras que en los legados se sucede
en bienes especficos, es una asignacin a ttulo singular, v.gr., dejo mi auto a Laura.
Modos a ttulo gratuito y modos a ttulo oneroso
Modo a ttulo gratuito es aquel en que el adquirente no debe efectuar desembolso pecuniario alguno para
adquirir la cosa.
Son modos de adquirir a ttulo gratuito la ocupacin, la accesin, la prescripcin adquisitiva y la sucesin por
causa de muerte.
Modo a ttulo oneroso es aquel en que, para la adquisicin de la cosa, debe realizarse un sacrificio
econmico.
En el caso de la tradicin, sta ser gratuita u onerosa dependiendo del ttulo. Si el ttulo es una
compraventa (contrato oneroso) la tradicin ser onerosa, y si el ttulo es la donacin (contrato gratuito) la
tradicin ser gratuita.
No toda la doctrina est conteste en la aplicacin de esta clasificacin a los modos de adquirir, ya que se
trata de una clasificacin propia de los actos jurdicos, y sucede que algunos modos no pueden considerarse
actos jurdicos, como la accesin, as opina Peailillo 14.
Modos por acto entre vivos y modos por causa de muerte.
Los modos de adquirir por acto entre vivos son aquellos que para operar no exigen la muerte de una
persona.
La ocupacin, la accesin, la tradicin, la prescripcin adquisitiva y la ley son modos por acto entre vivos.
Modo por causa de muerte es aquel que presupone la muerte de una persona para que se adquiera el
dominio. El ejemplo est dado por la sucesin por causa de muerte.
Reglas especiales de los modos de adquirir
En esta materia existen las siguientes reglas;
1 Los modos de adquirir el dominio, permiten al mismo tiempo, adquirir los restantes derechos reales.
2 Un derecho real se puede adquirir slo en virtud de un modo de adquirir.
3 La tradicin requiere de un ttulo.
1 Los modos de adquirir el dominio, permiten al mismo tiempo, adquirir los restantes derechos reales.
El mbito de aplicacin de los modos de adquirir no se limita exclusivamente al dominio, sino que tambin
permiten la adquisicin de otros derechos reales, incluso, de derechos personales o crditos, aunque el art.
588 expresamente se refiera a modos de adquirir el dominio.
Por la tradicin y por la sucesin por causa de muerte se pueden adquirir adems del dominio, los otros
derechos reales, como el usufructo, las servidumbres, la prenda, la hipoteca, incluso crditos.
La ocupacin y la accesin slo permiten adquirir el dominio.
14
PEAILILLO, Daniel, ob. cit, pg. 195.
La prescripcin adquisitiva permite la adquisicin del dominio y de los dems derechos reales, salvo las
servidumbres discontinuas e inaparentes.
2 Un derecho real se puede adquirir slo en virtud de un modo de adquirir.
Los modos de adquirir no concurren en forma copulativa, se adquiere el derecho slo por un modo. Si
concurre un modo, resulta ineficaz la aplicacin de otro. As lo ha resuelto la jurisprudencia de nuestros
tribunales, que ha establecido adems que s se puede poseer una cosa por varios ttulos, por ejemplo, venta
y prescripcin.
3 La tradicin requiere de un ttulo.
En el caso de la tradicin, es necesario que concurra un ttulo translaticio de dominio. Ello en razn de los
siguientes antecedentes;
a Expresa disposicin legal, establece el art. 675 inc. 1 del C.C.; Para que valga la tradicin se requiere un
ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc.
b Segn ya se ha explicado, de un contrato nacen derechos personales y no derechos reales, por ello, la
mera celebracin de un contrato, como el de compraventa, no opera la transferencia del dominio, salvo que
sea seguido por un modo de adquirir, que en el caso de la compraventa es la tradicin. Ello porque en
nuestro pas se sigue el sistema romano de adquisicin del dominio y no el francs. En palabras de
Alessandri, es mejor decir que el ttulo requiere de la tradicin 15.
Se ha discutido si slo la tradicin, o tambin los otros modos de adquirir requieren de un ttulo.
Sobre el particular la doctrina se ha dividido, algunos se inclinan por la respuesta positiva, y otros por la
contraria, segn pasaremos a analizar.
Primera posicin: Todos los modos de adquirir requieren de ttulo
Alessandri entiende que todo modo de adquirir requiere de un ttulo, reconoce que ello no se ha establecido
en forma expresa en el C.C., pero se desprende de sus disposiciones, especficamente de los art. 703 y 951 y
siguientes.
En virtud del art. 703 la ocupacin, la accesin y la prescripcin son modos constitutivos de dominio, agrega
que en estos casos, el ttulo se confunde con el modo.
Los art. 951 y siguientes se refieren a la sucesin por causa de muerte, la que puede ser testada o intestada.
En el primer caso el ttulo es el testamento, en el segundo, la ley es el ttulo.
Segunda posicin: Slo la tradicin exige un ttulo
En opinin de Somarriva slo la tradicin requiere de un ttulo, ello en razn de lo siguiente;
1 El art. 588 habla solamente de modos de adquirir y no se refiere a los ttulos, por ello basta slo con la
presencia del modo.
2 Reconoce que el art. 675 exige el ttulo translaticio de dominio a propsito de la tradicin, pero ello es una
excepcin, la regla general es que los modos de adquirir no requieran de ttulos.
3 Si bien es cierto que, el art. 703 establece que la ocupacin, la accesin y la prescripcin son ttulos
constitutivos, esta norma se refiere a la posesin y no al dominio, es decir, los modos indicados en el caso de
la posesin operan como ttulos para poseer, en los casos que por falta de requisitos no funcionen como
modos de adquirir.
Jurisprudencia
En relacin a la expropiacin, y como se seal en su momento, los Tribunales de Justicia han establecido
que la ley opera como modo y ttulo. Por ello se desprende que se acepta la posicin de Alessandri.
VI La tradicin
15
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Arturo, ob. cit., pg. 138.
Concepto, regulacin normativa y caractersticas
Concepto y naturaleza jurdica
La traduccin est definida en el art. 670 del C.C., La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las
cosas, y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del
dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
La tradicin tiene la naturaleza jurdica de una convencin que extingue obligaciones, es decir, es un acto
jurdico bilateral, requiere la presencia de las voluntades de dos partes: el tradente y el adquirente.
La tradicin es un modo de adquirir de frecuente aplicacin ya que, el contrato ms celebrado, la

compraventa, requiere de la tradicin.
Regulacin jurdica
La tradicin est regulada en el C.C. en el Libro II, Ttulo VI De la tradicin, art. 670 a 699.
En el Libro IV, Ttulo XXV De la cesin de crditos, art. 1901 y siguientes se regula la tradicin de derechos
personales.
Adems existen normas referentes a la tradicin de bienes inmuebles en el Reglamento del Conservador de
Bienes Races.
En el Cdigo de Comercio se regula la tradicin de los crditos mercantiles.
Caractersticas de la tradicin
La tradicin presenta las siguientes caractersticas;
1 Modo de adquirir derivativo

2 Por regla general es un modo de adquirir a ttulo singular
3 Modo de adquirir gratuito u oneroso
4 Modo de adquirir por acto entre vivos
5 Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, incluso crditos
6 Opera como forma de realizar el pago
1 Modo de adquirir derivativo
El derecho del adquirente deriva del tradente, no existe una directa creacin del derecho en el adquirente.
Ello es importante ya que si el tradente no es dueo, no transfiere el dominio, sin perjuicio de que el
adquirente podr iniciar una posesin que le permitir, posteriormente, adquirir el dominio de la cosa tradida
por prescripcin. Profundizaremos este punto al tratar los efectos de la tradicin.
2 Por regla general es un modo de adquirir a ttulo singular
Por la tradicin se adquiere el dominio de bienes determinados, por regla general, la excepcin est
constituida por la cesin del derecho de herencia, caso en el cual, se adquiere la herencia, la que es una
asignacin a ttulo universal, en otras palabras, se adquiere una universalidad jurdica. Fallecido el causante
sus herederos adquieren por sucesin por causa de muerte, pero como la prohibicin de pactos sobre la
sucesin est limitada a las sucesiones futuras, nada se opone a que un heredero enajene su cuota
hereditaria a favor de un tercero, en este caso opera la tradicin.
3 Modo de adquirir gratuito u oneroso
Dependiendo del ttulo la tradicin ser gratuita u onerosa, si el ttulo no implica un sacrificio pecuniario,
como sucede con la donacin, la tradicin es gratuita, pero si el ttulo exige un desembolso econmico, como
en el caso de la compraventa, la tradicin ser onerosa.
4 Modo de adquirir por acto entre vivos
La tradicin no requiere la muerte de una persona para operar, a diferencia de la sucesin por causa de
muerte.
5
Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, incluso crditos
En razn de ello su campo de aplicacin es amplio, art. 670 inc. 2 y 699. Desde luego, no permite adquirir
derechos personalsimos.
6 Opera como forma de realizar el pago
Se ha indicado que la tradicin opera como una convencin que extingue obligaciones, la tradicin no es un
contrato ya que no crea obligaciones, pero permite extinguir la obligacin contrada por el tradente, es una
forma de realizar el pago. Lo anterior se aprecia en la compraventa, la primera obligacin del vendedor, en
caso de ser dueo de la cosa vendida, es efectuar la tradicin, una vez operada sta, se extingue su
obligacin, lo mismo en el caso del permutante, el aportante en sociedad, el donante 16 .
Diferencia entre tradicin y entrega
No debe confundirse entrega con tradicin. La tradicin est definida en el art. 670 del C.C. y es un modo de
adquirir el dominio, su naturaleza jurdica es la de una convencin. En cambio, la entrega es el simple
traspaso material de una cosa a favor de otro.
Existen varias diferencias entre tradicin y entrega;
1 La intencin de las partes: en la tradicin existe por parte del tradente la intencin de transferir el dominio,
y por parte del adquirente, la intencin de adquirirlo. En la entrega, no existe tal intencin, aunque
materialmente, tanto en la tradicin como en la entrega el acto realizado sea el mismo, por ejemplo, desde
un puro de vista material no se aprecian mayores diferencias entre la tradicin de una cosa mueble en la
compraventa y la entrega de la misma cosa, pero en un comodato.
2 En la tradicin existe un ttulo translaticio de dominio, en la entrega lo que existe es un ttulo de mera
tenencia.
3 Una vez realizada la tradicin, si el tradente es el dueo de la cosa tradida, el adquirente adquiere el
dominio, en la entrega se est en presencia de un mero tenedor, no se inicia una posesin que le permitira
adquirir por prescripcin el dominio de la cosa recibida.
No obstante lo anterior, nuestro C.C. en ocasiones confunde tradicin con entrega, ello se aprecia en las
siguientes disposiciones:
Art. 1443 que contiene la definicin de contrato real, El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es
necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere. Debi sealarse entrega.
Art. 2174 que define comodato en su inc. 1, El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de
las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo
de restituir la misma especie despus de terminado el uso, aqu no hay error, pero s en el inc. 2 al prescribir
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa, ya que el comodatario no se hace dueo de
la cosa, es slo un mero tenedor, es decir, reconoce dominio ajeno.
Art. 2196 relativo al mutuo, El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y
calidad. Ms preciso hubiese sido hablar de tradicin. En el art. 2197 se seala que, No se perfecciona el
contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin transfiere el dominio, En este caso la palabra tradicin
se ha utilizada en forma correcta, ya que el contrato de mutuo es un ttulo translaticio de dominio, el
mutuario se hace dueo de las cosas
Art. 2212 a propsito del depsito, El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la
cosa al depositario. El depositario no se hace dueo, es un mero tenedor de la cosa, por tanto en este
artculo la palabra entrega est bien empleada.
Requisitos de la tradicin
La tradicin exige los siguientes requisitos:
1 Presencia de dos partes
16
2
El
consentimiento de ambas partes

3 El ttulo translaticio de dominio
4 La entrega
1 Presencia de dos partes
La tradicin es una convencin, un acto jurdico bilateral, en ella estn presentes la voluntad del tradente y
del adquirente.
Establece el art. 671 inc. 1 Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa
entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa
recibida por l o a su nombre.
Requisitos del tradente
Dos son los requisitos que debe reunir el tradente:
1 El tradente debe ser dueo de la cosa que entrega o del derecho que transfiere.
2 Debe ser capaz y tener la facultad de transferir el dominio o el derecho de que se trate.
1 El tradente debe ser dueo de la cosa que entrega o del derecho que transfiere.
Si el tradente no es dueo de la cosa, la tradicin es vlida, pero no transfiere el dominio, nadie puede
transferir ms derechos que los que tiene.
No existe nulidad si el tradente no es dueo de la cosa, al contrario, expresamente el C.C. se refiere a esta
posibilidad en dos disposiciones:
Art. 682; Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se
adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el
momento de la tradicin. Se aprecia una impropiedad en el artculo ya que habla de transmisin, en
circunstancias que el traspaso de bienes entre vivos recibe la denominacin de transferencia.
Art. 683; La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar
por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
2 Debe ser capaz y tener la facultad de transferir el dominio o el derecho de que se trate
El tradente debe ser plenamente capaz, si bien es cierto que el art. 670 respecto del tradente habla de
facultad e intencin, mientras que en el caso del adquirente exige capacidad e intencin, no debemos dudar
de que se requiere la capacidad del tradente.
Si el tradente es plenamente capaz puede por s efectuar la tradicin. Si es un incapaz absoluto debe actuar
representado por su representante legal, si es un incapaz relativo deber actuar autorizado o representado
por su representante legal.
En relacin a la facultad de transferir el dominio o el derecho sobre el que versa la tradicin, se exige que el
tradente posea la facultad de disposicin, es decir, que tenga la necesaria idoneidad para la ejecucin del
acto, Esta idoneidad del agente para ser sujeto de la precisa relacin que se desenvuelve en un acto, es
llamada en el Derecho civil contemporneo legitimacin . En resumen, el que lleva a cabo la tradicin debe
no slo ser capaz de ejercicio, o salvar su incapacidad relativa en la forma que la ley seala sino que
tambin debe estar legitimado para transferir el determinado derecho sobre que versa la tradicin 17.
La legitimacin es exigible en el representante legal y en el mandatario, quienes para efectuar la tradicin,

deber sujetarse a las normas legales pertinentes que regulan la actividad de los representantes.
Requisitos del adquirente
Son requisitos del adquirente;
1 Debe ser capaz
17
2
Debe tener la facultad de adquirir el dominio de la cosa
1 Debe ser capaz
El adquirente debe ser plenamente capaz, o en caso contrario actuar debidamente autorizado o
representado, segn corresponda.
2 Debe tener la facultad de adquirir el dominio de la cosa
Que el adquirente tenga la facultad de adquirir el dominio implica la legitimacin para adquirir la cosa
tradida. En un sentido negativo la falta de legitimacin se refiere a las incapacidades particulares, reguladas
en el art. 1447 inc. final, ejemplo de ello es el art. 1796 relativo a la venta, Es nulo el contrato de
compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria
potestad, por su parte, seala el art. 1797 Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos
vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus
facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente.
2 El consentimiento de ambas partes
Al igual que en el caso anterior, este requisito emana del carcter de convencin que tiene la tradicin, a l
se refieren los siguientes artculos:
El art. 672 exige este requisito en relacin al tradente: Para que la tradicin sea valida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o su representante. Una tradicin que al principio fue invlida por haberse
hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que
tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo.
La norma del art. 673 se refiere al adquirente: La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el
consentimiento del adquirente o de su representante. Pero la tradicin que en su principio fue invlida por
haber faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin.
En virtud de las citadas disposiciones, la tradicin en la que no existe voluntad, ya sea del tradente o del
adquirente, es nula de nulidad absoluta, recurdese que la voluntad es un requisito de existencia del acto
jurdico. Pero, la tradicin en un principio nula por ausencia de voluntad, se valida en forma retroactiva
mediante la ratificacin del tradente o del adquirente, segn corresponda.
Sabemos que puede hacerse mediante mandatarios, todo aquello que se puede realizar personalmente,
salvo lo que prohbe la ley, por ello, no hay ningn inconveniente en que la tradicin se realice por
mandatario, a esta posibilidad se refiere el art. 671 inc. 2, Pueden entregar y recibir a nombre del dueo
sus mandatarios, o sus representantes legales, y el inc. final agrega La tradicin hecha por o a un
mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o a el respectivo mandante.
Para la validez de la tradicin hecha por representantes, es necesario que stos acten dentro los lmites del
mandato o representacin, Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o
representantes legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su mandato o de su
representacin legal, art. 674.
Se trata de una aplicacin de las reglas generales.
En las ventas forzadas, hechas por el ministerio de la justicia, que son aquellas realizadas en virtud de
resolucin judicial en pblica subasta, por solicitud de un acreedor, en virtud de lo dispuesto en el inc. 3 del
art. 671, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal . Lo interesante
de la disposicin es que crea la representacin legal del deudor cuya propiedad se enajena en pblica
subasta por el juez, desde luego, puede entenderse que una persona a quien se le remate un bien de su
propiedad no concurre realmente con su voluntad a la venta forzada, por esta razn el legislador ha creado
esta representacin legal.
Se ha discutido que esta representacin legal no soluciona el problema de fondo: la falta de consentimiento
del deudor a quien le embargan y rematan su propiedad, como solucin se ha propuesto la doctrina de la
representacin como modalidad del acto jurdico, esto es, se entiende que contrata el representante, pero los
efectos de lo realizado se radican en el patrimonio del representado.
El error en la tradicin.
En relacin a los vicios del consentimiento en la tradicin, en el caso de la fuerza y el dolo no existen normas
especiales, por tanto deben aplicarse las reglas generales. Lo opuesto sucede con el error, a propsito del
cual s existen normas particulares.
Las especies de error regulados a propsito de la tradicin son:
1 Error en la cosa tradida

2 Error en el ttulo
3 Error en la persona
1 Error en la cosa tradida
Este error se encuentra regulado en el art. 676 inc. 1, primera parte, Se requiere tambin para la validez de
la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse . No existe
mayor novedad respecto a la regulacin del error como vicio de la voluntad. En efecto, el error esencial,
regulado en el art. 1453, reconoce como una de sus hiptesis la equivocacin sobre la identidad especfica
de la cosa de que se trata.
La sancin del error esencial, por tratarse de un vicio del consentimiento, es la nulidad relativa.
2 Error en el ttulo
En conformidad al inc. 1 del art. 676 para la validez de la tradicin se exige que no exista error en cuanto al
ttulo.
El art. 677 agrega que El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un
ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato,
y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea cuando las dos partes se suponen ttulos
translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin.
Es decir, para estudiar el error en el ttulo debemos distinguir dos situaciones;
1 Una parte entiende tratarse de un ttulo translaticio de dominio, y la otra cree que se trata de un ttulo de
mera tenencia, ejemplo, A cree que es compraventa y B entiende que es un comodato o prstamo de uso.
2 Ambas partes creen que se trata de un ttulo translaticio de dominio, pero no del mismo, sino diverso, v.gr.,
A entiende que es una compraventa y B una donacin
Tampoco existe mayor novedad en estos supuestos de error en el ttulo, ya que, una hiptesis de error
esencial es la que recae sobre la identidad del acto o contrato, art. 1453.
La tradicin en ambas hiptesis de error en el ttulo, es nula de nulidad relativa.
3 Error en la persona
Segn el art. 676 se exige para la validez de la tradicin que no exista error sobre identidad de la persona a
quien se hace la entrega.
Aqu si existe una alteracin al error en la persona estudiado en acto jurdico. Como ya sabemos, por regla
general el error en la persona con quien se tiene la intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo
que la consideracin del otro contratante sea lo que determine la voluntad en orden a contratar, ello sucede
as en los actos intuito personae, como algunos actos del Derecho de familia, tales como el matrimonio, la
adopcin y el reconocimiento de un hijo, y en algunos actos patrimoniales como la transaccin y la donacin.
Lo anterior se altera en la tradicin, ya que, con independencia de tratarse o no de un acto intuito personae,
el error en la persona en la tradicin vicia el consentimiento, ya que la tradicin es una forma de cumplir las
obligaciones, de pagar, pinsese en el vendedor, desde luego que generalmente le es indiferente la identidad
de quien adquiere sus mercaderas, pero una vez celebrado el contrato, no es irrelevante a quien debe
efectuar la entrega, en este supuesto, el error en la persona vicia el consentimiento.
Si el error se refiere slo al nombre de la persona a quien debe entregarse la cosa, no es nula la tradicin.
En conformidad al art. 678, Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el
error de stos invalida la tradicin.
3
El
ttulo translaticio de dominio
La tradicin requiere de un ttulo translaticio de dominio, Para que valga la tradicin se requiere un ttulo
translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc. Se requiere adems que el ttulo sea
vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el
dominio entre cnyuges, art 675 del C.C.
Es necesario el ttulo translaticio de dominio, ya que en nuestro sistema para adquirir el dominio se exige
ttulo y modo, aunque algunos entienden que en realidad es el ttulo el que necesita de la tradicin. En
definitiva, sin ttulo translaticio de dominio no hay tradicin.
Ttulo translaticio de dominio es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio, art. 703 del C.C.
Son ttulos translaticios de dominio; la compraventa, la permuta, el aporte en propiedad a una sociedad, el
cuasiusufructo, la transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado, el mutuo, la donacin, y la
novacin entre otros.
El art. 675 inc. 2 seala que Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien se
confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges. Es decir, para la
validez de la tradicin es necesario que el ttulo no sea nulo, si el ttulo translaticio de dominio es nulo, la
tradicin no puede producir sus efectos propios; la transferencia del dominio del tradente al adquirente.
La compraventa es un ttulo translaticio de dominio, pero para la validez de la tradicin se exige que sea
vlida respecto de la persona a quien se otorga, y como es nula la compraventa entre el padre o la madre y
el hijo sujeto a patria potestad, en este caso, la tradicin es nula.
El art. 675 debe relacionarse con el art. 679; Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no
se transfiere el dominio sin ella. Las solemnidades exigidas por la ley en razn del acto o contrato, producen
la nulidad del mismo.
Volveremos sobre los ttulos translaticios de dominio al analizar la clasificacin de los ttulos en la posesin.
4 La entrega
La entrega es el hecho material de la tradicin. La forma de efectuarse la entrega difiere segn si se trata de
bienes muebles, bienes inmuebles o derechos personales.
Formas de efectuar la tradicin
Las formas de efectuar la tradicin difieren segn el objeto sobre el que recaen, en base a ello, estas clases
son las siguientes;
Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes muebles

Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
Tradicin de derechos personales
Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes muebles
La Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes muebles se verifica mediante la entrega. Est
regulada en el art. 684 y 685 del C.C.
La tradicin sobre bienes muebles puede ser real y ficta.
En conformidad a lo prescrito en el inc. 1 del art. 684 la tradicin de una cosa corporal mueble deber
hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia
por uno de los medios siguientes. La Corte Suprema ha establecido que esta disposicin en cuanto a la
enumeracin de formas de realizar la tradicin no es taxativa, por tanto, se trata slo de una enumeracin
ejemplar de formas de realizar la tradicin sobre bienes muebles.
Tradicin real o verdadera es aquella que se hace fsica o naturalmente, sea entregando la cosa del tradente
al adquirente o permitiendo el primero a este ltimo la aprehensin material de la cosa, segn prescribe el
N 1 del art.684. Algunos incluyen dentro de la tradicin real la forma regulada en el N 2 del art. 684,
mostrndosela18. En opinin de Peailillo todas las formas de realizar la tradicin enumeradas en el art. 684
son especies de tradiciones fictas19.
La tradicin real se limita a cosas que no tengan un gran volumen, Pero puede observarse que, por su
naturaleza, esta tradicin mano a mano es slo aplicable a las cosas que por su volumen y peso permiten
esta entrega material de una persona a otra20.
En el caso del N 1 del art. 684, Permitindole la aprehensin material de una cosa presente, se exige la
presencia de las partes, que la cosa tradida est a la vista y al alcance de stas, y que el adquirente pueda
cogerla fsicamente.
Tradiciones fictas: son aquellas que se hacen por medio de una ficcin que represente la verdad 21, en stas
no hay una entrega fsica de la cosa por parte del tradente al adquirente. Estn reguladas en el art. 684,
desde el N 2 hasta el N 5. Algunos entienden que tradicin ficta es sinnima de tradicin simblica.
Son tradiciones fictas;
1 Tradicin de larga mano

2 Tradicin simblica
3 Tradicin por breve mano
4 Clusula de constituto
1 Tradicin de larga mano.
En virtud de lo establecido en el N 2 del art. 684, se puede hacer la tradicin mostrando la cosa, esta es la
denominada tradicin larga mano. La tradicin longa manu recibe su denominacin ya que con ella se quiere
significar una mano alargada que permita la aprehensin de una cosa de gran extensin o distante. Se exige
la presencia de ambas partes.
2 Tradicin simblica
Prescribe el art. 684 N 3, Entregando las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est
guardada la cosa. Para los autores esta es la forma ms propia de las tradiciones fictas. Recibe esta
denominacin por la utilizacin de seales o signos que representan la cosa tradida. No es necesario que el
lugar en el que est guardada la cosa est a la vista de las partes. Las llaves vienen a representar la cosa
tradida, y stas s deben estar a la vista. Un ejemplo de esta tradicin simblica es entregar los ttulos del
dominio de la cosa.
Tambin es un caso de tradicin simblica el del N 4 del art. 684, Encargndose el uno de poner la cosa a
disposicin del otro en el lugar convenido. En opinin de Peailillo Del tenor del precepto se observa que aqu
queda efectuada la entrega por convenirse el encargo; se trata de un verdadero mandato por el que el
tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente en cierto lugar. Como no se exige que se
cumpla el encargo (lo exiga un proyecto), la tradicin queda efectuada desde luego, sin esperar a que
efectivamente el tradente ponga la cosa donde se oblig22.
3 Tradicin de breve mano
La tradicin brevi manu est regulada en el N 5 del Art.684, primera parte, Por la venta, donacin u otro
ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro titulo no traslaticio de dominio.
En este caso, un mero tenedor, es decir, aquel que reconoce dominio ajeno, como el arrendatario o
comodatario, pero que tiene materialmente la cosa, a travs un ttulo translaticio de dominio, como el de
venta o donacin, pasar a ser adquirente y a retener la cosa con nimo de dueo. Se denomina a esta forma
de tradicin ficta, tradicin de breve mano. Con esta tradicin se evita que primero el dueo entregue la cosa
al mero tenedor, luego que ste la restituya, para que, finalmente vuelva el que era dueo a entregarla al
18
KIVERSTEIN, Abraham, ob. cit., pg. 107.
19
PEAILILLO, ob. cit., pg. 233.
20
PEAILILLO, ob. cit., pg. 233.
21
22
PEAILILLO, ob. cit, pg. 234.
mero tenedor que pasa a ser dueo. En sntesis, por la tradicin de breve mano, el mero tenedor retiene la
cosa con nimo de dueo y pasa a ser adquirente.
Esta construccin evita reconocer que simplemente se est en presencia de una transferencia de dominio
por el solo contrato23, ya indicamos que en nuestro sistema, que sigue en este punto al Derecho romano, los
contratos no producen efectos reales, de ellos slo nacen derechos personales.
4 La clusula constituto posesorio, o simplemente constituto, constitutum possessorium
Esta especie de tradicin ficta est regulada en el N 5 del art.684, segunda parte, y recprocamente por el
mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. Se trata de la
situacin contraria a la tradicin de breve mano, ahora es el dueo quien se transforma en mero tenedor, el
que era propietario pasa a ser un arrendatario o usufructuario, por ejemplo, la madre que vende su casa al
hijo mayor de edad, pero reservndose el usufructo. Al igual que en el caso anterior, se evita una doble
entrega, Peailillo vuelve a insistir en que, estamos en presencia de una transferencia de dominio por el
mero contrato24, como ocurre en el sistema francs, en el que para que opere la transferencia del dominio
slo basta con el contrato, por ejemplo, la compraventa.
En relacin a los frutos pendientes y otras cosas que forman parte de un predio, es decir, bienes muebles por
anticipacin, segn el inc. 1 del art.685, Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l
piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento
de la separacin de estos objetos. Es un supuesto de tradicin real, pero no hay inconvenientes en aplicar las
tradiciones fictas del art. 684, as lo ha establecido la Corte Suprema.
Se ha discutido la posibilidad de efectuar las tradiciones fictas mediante una forma diversa de las indicadas
en el art. 684, la doctrina se ha dividido, algunos como Claro Solar aceptan la posibilidad, pero otros la
niegan, ya que las tradiciones fictas son creadas por el legislador, y son excepcionales, y considerando que
con la tradicin tambin se adquiere la posesin, ello porque el art. 723 establece que la posesin se
adquiere por la aprehensin material o legal, y sin ley no puede hablarse de aprehensin legal, as opina
Pescio.
Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
La Tradicin de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles se realiza por la inscripcin del
respectivo ttulo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races competente. Esta es la nica
forma de realizar la tradicin de derechos reales sobre bienes races, salvo el caso de las servidumbres.
Est establecida en el art. 686 del C.C., Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del
derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
La excepcin est constituida por el derecho de servidumbre, en conformidad al art. 698 La tradicin de un
derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el
adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato.
La contra excepcin est dada por la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, en la que se vuelve a
la regla general.
En el Derecho romano y en el antiguo Derecho espaol, el concepto de tradicin se entenda referido slo a
la entrega material, en el caso de los bienes inmuebles se les aplicaban las mismas reglas que a los muebles.
En esta materia, nuestro C.C. innov, estableciendo un sistema registral de inmuebles; todos los bienes
inmuebles deben estar inscritos en los competentes Registros Conservatorios.
Fines de la inscripcin registral
En nuestro sistema, la inscripcin en el Registro de Propiedad del Registro Conservatorio cumple diversos
fines;
1 Forma de realizar la tradicin de los derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
23
24
2
Es un medio de publicidad y permite mantener la historia de la propiedad raz

3 La inscripcin es prueba, requisito y garanta de la posesin
4 Es una solemnidad de determinados actos y contratos
1 Forma de realizar la tradicin de los derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
La inscripcin del ttulo en el Registro Conservatorio es la nica manera de realizar la tradicin de los bienes
inmuebles, exceptuando la tradicin del derecho real de servidumbre, normada en el art. 698. Estas normas
son de orden pblico, por tanto, indisponibles e inmodificables por las partes, quienes no podran pactar una
forma diversa de realizar la tradicin sobre el dominio u otros derechos reales constituidos sobre inmuebles.
2 Es un medio de publicidad y permite mantener la historia de la propiedad raz
La inscripcin registral sirve de medio de publicidad de la propiedad raz, adems permite conservar la
historia de la propiedad. El sistema registral tiene por objeto la publicidad del dominio, conocer el estado de
una propiedad, los gravmenes que la afectan, sus anteriores dueos y mantener la debida concadenacin
histrica, siendo posible estudiar todas las inscripciones existentes relativas a una propiedad hasta llegar al
primer dueo, ello ya que de toda traslacin de dominio, por transferencia, transmisin, incluso las
adquisiciones por prescripcin adquisitiva, deben inscribirse.
3 La inscripcin es prueba, requisito y garanta de la posesin
La inscripcin cumple la funcin de servir de prueba, requisito y garanta de la posesin
La inscripcin como prueba de la posesin; El art.924 establece que la posesin de los derechos inscritos se
prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es
admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla, es decir, no existe otro medio de
prueba para acreditar la posesin de los derechos inscritos que la inscripcin.
La inscripcin no prueba el dominio, ste se prueba por la prescripcin, como veremos ms adelante. Por lo
anterior, toda vez que se realiza un estudio de ttulos, ste abarca ms de quince aos, de modo de
asegurarse que hayan transcurrido y con creces, los plazos de prescripcin. Bello, en el Mensaje, explica el
por qu la inscripcin no prueba el dominio, de la siguiente manera: para ir tan lejos hubiera sido necesario
obligar a todo propietario, a todo usufructuario, a todo usuario de bienes races a inscribirse justificando
previamente la realidad y valor de sus ttulos; y claro est que no era posible obtener este resultado, sino por
medio de providencias compulsivas, que produciran multiplicados y embarazosos procedimientos judiciales,
y muchas veces juicios contradictorios, costosos y de larga duracin, recurdese que, mientras no opere la
prescripcin, el verdadero dueo puede deducir una accin reivindicatoria.
La inscripcin como requisito de la posesin; En virtud del tenor del art.724, Si la cosa es de aquellas cuya
tradicin debe hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de
ella sino por este medio.
La inscripcin como garanta de la posesin; Prescribe el art.728 inc.2 Mientras subsista la inscripcin, el
que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesin de ella ni pone fin a la
posesin existente. Debemos concordar esta norma con el art. 2505 Contra un titulo inscrito no tendr lugar
la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro
ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.
3 La inscripcin como solemnidad de determinados actos y contratos
En determinados casos la inscripcin es solemnidad de un acto o contrato, segn indicaremos a

continuacin;
Ello ocurre, en primer trmino, con el usufructo, el art.767 establece que El usufructo que haya de recaer
sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si no se otorgare por instrumento pblico inscrito.
En relacin a los derechos de uso y habitacin, en conformidad al art. 812, Los derechos de uso y habitacin
se constituyen y pierden de la misma manera que el usufructo.
Art. 2027, a propsito del censo, La constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica
inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitucin de censo; pero el
obligado a pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato, y la obligacin ser
personal.
Uno de los casos ms importantes es el de la hipoteca, segn el art. 2409 La hipoteca deber otorgarse por
escritura pblica. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que accede, por
su parte, establece el art. 2410: La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin
este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.
Debemos precisar que se discute si la inscripcin es una solemnidad de la hipoteca, sobre este punto la
doctrina se ha dividido, algunos opinan que slo la escritura pblica es la solemnidad de la hipoteca, pero
entendemos que ninguna duda deja el tenor del art. 2410, por tanto, la hipoteca tiene dos solemnidades, la
escritura pblica y la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races competente.
En relacin a las donaciones irrevocables, segn el art. 1400, No valdr la donacin entre vivos de cualquier
especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente registro.
Tampoco valdr sin este requisito la remisin de una deuda de la misma especie de bienes.
Tradicin de derechos personales
La tradicin de los crditos o derechos personales se encuentra regulada en el Libro IV Ttulo XXV, bajo el
epgrafe De la cesin de crditos, art. 1901 a 1908, en virtud del primero La cesin de un crdito personal, a
cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del
ttulo. Para que la cesin sea oponible al deudor y a terceros se necesita su notificacin o la aceptacin del
deudor, as lo establece el art. 1902 La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros,
mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
Sistemas de inscripcin
Existen variados sistemas de inscripcin en el Derecho comparado, entre ellos se encuentran:
1 Sistema alemn o de la legalidad

2 Sistema Torrens
3 Sistema de la transcripcin o francs
1 Sistema alemn o de la legalidad
En conformidad a este sistema, debemos distinguir dos libros;
En primer trmino, el registro predial o territorial Grundbuch, en sus fojas se anotan las matrculas de las
propiedades y todo acto jurdico relativo a ella que se realice con posterioridad, como una venta o hipoteca.
La inscripcin en este registro se lleva a cabo mediante un determinado procedimiento ante el juez a cargo
del registro, el que recibe la denominacin de Grundbuchrichter, quien analiza los documentos presentados y
efecta la inscripcin.
En segundo lugar, el registro catastral, Flurbuch, en el que se determina material y topogrficamente los
predios, v.gr., cabida, cercas, canales, etc.
En relacin a las posteriores transferencias de dominio o a la constitucin de gravmenes no es necesario

determinar cul es el ttulo, el conservador se limita a examinar el cumplimiento de los requisitos para
inscribir, como la identidad de las partes.
Llama la atencin en este sistema que, y a diferencia de lo que ocurre en el nuestro, la inscripcin respecto
de terceros s es prueba del dominio.
El sistema alemn ha tenido aceptacin fuera de la propia Alemania, ha sido adoptado por Austria, Suecia, en
algunos cantones de Suiza, Portugal, etc.
Su gran ventaja es que promueve la consolidacin del derecho de dominio al dotar a la inscripcin de la
fuerza probatoria ya referida.
2 Sistema Torrens
Este sistema recibe su denominacin ya que fue creado por Sir Robert Torrens.
Aquel que desea inscribir un ttulo deber presentar los antecedentes pertinentes que justifiquen su peticin,
stos son examinados, y de no existir reparos se procede a la inscripcin. Existen dos certificados idnticos,
uno es entregado al dueo del inmueble, y el otro se archiva en el Registro.
Si con posterioridad se quiere transferir la propiedad, se llena una frmula de venta, la que es enviada al
conservador, y el certificado del hasta entonces dueo es anulado, y se entregar al comprador uno nuevo.
Fuera de Australia, este sistema ha sido aceptado, con algunas modificaciones, en Inglaterra y en algunos
estados de USA.
La ventaja de este sistema, al igual que el sistema alemn, es que la inscripcin es prueba del dominio.
Aunque se le considera como el mejor sistema, presenta el inconveniente de ser susceptible a los fraudes,
bastando para ello, enviar una frmula falsificando la firma del vendedor, por ello debe analizarse con
particular rigurosidad toda frmula enviada al conservador.
3 Sistema de la transcripcin o francs
En Francia, para que opere la transferencia del dominio basta slo con la concurrencia del ttulo, a diferencia
del sistema romano y del nuestro, no se exige el modo. Por tanto, con la mera compraventa, ttulo
translaticio de dominio, el comprador se hace dueo, es decir, los contratos producen efectos reales.
Pero en 1855, ante la falta de publicidad de las transferencias, y los consecuentes problemas que de ello se
derivaron, se estableci el sistema de la transcripcin, por el cual quien desea solicitar la inscripcin debe
depositar en el conservador dos copias del acto, una es archivado y la otra se entrega al requirente en la que
se ha dejado constancia de la transcripcin.
La transcripcin es slo una medida de publicidad en favor de terceros, si ella no se cumpla, no hay nulidad,
entre las partes es plenamente vlido, pero inoponible respecto de terceros. La inscripcin no prueba el
dominio.
Este sistema ha sido muy criticado ya que no permite afianzar el dominio sobre inmuebles, y los propios
franceses han debido efectuar sucesivas modificaciones, lo que acredita la falta de solidez del sistema.
Reglamento del Conservador de Bienes Races
Antecedentes generales
El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races es de fecha 24 de junio de 1857, pero debido a la
preparacin necesaria para su implementacin, entr en vigencia el 28 de agosto de 1858, por su antigedad
no tiene nmero. El Reglamento fue redactado por Don Alejo Valenzuela, miembro de Comisin Revisora del
Proyecto de Cdigo Civil.
Fue dictado para dar cumplimiento a lo prescrito en el art. 695 del C.C., Un reglamento especial determinar
en lo dems los deberes y funciones del Conservador, y la forma y la solemnidad de las inscripciones.
El Reglamento es un Decreto con Fuerza de Ley, y tiene la misma que jerarqua que sta, segn lo ha
resuelto la Corte Suprema25.
Dentro de los sistemas de inscripcin, el establecido en el Reglamento media entre el sistema alemn y el
francs. Al igual que en el sistema de la legalidad, la inscripcin es necesaria para transferir el dominio, pero
al igual que el sistema de la transcripcin, la inscripcin no prueba el dominio.
Existe una definicin legal de Conservador, la del art. 446 del Cdigo Orgnico de Tribunales, Son
conservadores los ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes races, de comercio,
de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda
agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y dems que les encomienden las leyes.
En conformidad al art. 447 del COT, deber existir un Conservador en cada comuna o agrupacin de
comunas correspondientes al territorio jurisdiccional de un juez de letras.
25
Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XIV, seccin 1, pg. 340, lo mismo en el Tomo XXII, sec. 1,
pg. 953.
Segn establecen los art. 7 y 8 del Reglamento, el Conservador ser nombrado por el Presidente de la
Repblica. Para ser Conservador se requieren cumplir los mismos requisitos que para ser notario. Antes de
empezar a ejercer sus funciones deben practicar el mismo juramento exigido a los escribanos, y debern
rendir una caucin para responder en caso de falta o defecto que en el ejercicio de su cargo pueda serle
imputable. Adems se les aplican las mismas causas de implicancias que a los notarios.
Libros del Conservador
En virtud a lo dispuesto en el art. 31 del Reglamento, el conservador lleva tres libros;
1 Registro de Propiedad
2 Registro de Hipotecas y Gravmenes
3 Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar
En relacin con estos tres libros, existen dos ms, el Repertorio y el ndice General.
1 Registro de Propiedad
Establece el art. 32 del Reglamento, Se inscribirn en el primero las traslaciones de dominio .Es decir, deben
inscribirse las adquisiciones por transferencia, transmisin y las adquisiciones por prescripcin.
2 Registro de Hipotecas y Gravmenes
Debern inscribirse en este registro, segn el art. 32. inc. 2, En el segundo, las hipotecas, los censos, los
derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes.
3 Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar
Prescribe el art. 32 inc. 3, En el tercero, las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos

relacionados con el artculo 52, nmero 3, esta ltima norma prescribe que: Pueden inscribirse: 3 Todo
impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite
de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de
bienes, secuestro, litigio, etc.
Si de hecho se practicase una inscripcin en un registro diverso al que correspondiese, ha resuelto la Corte
Suprema que la sancin procedente es la nulidad absoluta.
El Repertorio
En el Repertorio deben anotarse los ttulos que se presentan para su inscripcin, todos ellos, incluso los que
en definitiva no resulten inscritos, pero lo que el conservador no puede rechazar es la anotacin en el
Repertorio, a esta situacin se refiere el art. 15 del Reglamento. Sin embargo, en ningn caso, el
Conservador dejar de anotar en el Repertorio el ttulo que se le presentare para ser inscrito, ya sea que el
motivo que encontrare para hacer la inscripcin sea en su concepto de efectos permanentes o transitorios y
fciles de subsanar. Las anotaciones de esta clase caducarn a los dos meses de su fecha si no se
convirtieren en inscripcin.
El ndice General
Se encuentra regulado en los art. 43 y 44 del Reglamento, segn el primero, Se llevar un libro de ndice
general, por orden alfabtico, el cual se formar a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los
tres Registros. En l se abrirn las mismas partidas que en el ndice particular. El ndice particular se refiere a
los ndices de cada registro en los que se indica por orden alfabtico el nombre y apellido de los otorgantes y
el nombre del inmueble inscrito, art. 41. El art. 44 del Reglamento prescribe que, Las partidas de ambos
ndices, adems del nombre de los otorgantes, enunciarn el nombre particular del fundo, la calle en que
estuviere situado, siendo urbano, y si rstico, la subdelegacin, la naturaleza del contrato o gravamen, la
cita de la foja y nmero de la inscripcin. El ndice general citar tambin el Registro parcial en que se halla
la inscripcin.
Inscripcin de ttulos
No todo ttulo necesariamente debe inscribirse en el Conservador, ello est regulado en los art. 52, relativo a
los ttulos que deben inscribirse, y 53 sobre los ttulos que pueden inscribirse.
Art. 52, Debern inscribirse en el Registro Conservatorio:
1 Los ttulos translaticios del dominio de los bienes races; los ttulos de derechos de usufructo, uso,
habitacin, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin
adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a
minas, se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
2 La constitucin de los fideicomisos que comprenden o afecten bienes races; la del usufructo, uso y
habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y
redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca. Las reglas relativas a
la hipoteca de nave pertenecen al Cdigo de Comercio.
3 La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.
4 Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente, el que
confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que concede el beneficio de separacin de
bienes, segn el art. 1385 del Cdigo Civil.
En conformidad a lo dispuesto en el art. 52 N 8 de la Ley 18.175 de 1982, Ley de Quiebras, debe inscribirse
la resolucin judicial que declara la quiebra de una persona, en la comuna correspondiente al domicilio del
fallido y en todas aquellas en que tenga bienes races.
Art. 53; Pueden inscribirse:

1 Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales
constituidos sobre ellos;
2 Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo
anterior, como las servidumbres. El arrendatario en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera
otro acto cuya inscripcin sea permitida por la Ley;
3 Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o
limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo,
cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.
Forma de practicar las inscripciones
Sobre esta materia analizaremos varios puntos;
1 Personas que pueden solicitar la inscripcin

2 Registro Conservatorio en que debe practicarse la inscripcin
3 Requisitos del ttulo
4 Requisitos de la inscripcin
5 Causales de negativa de inscripcin
1 Personas que pueden solicitar la inscripcin; En conformidad al art. 61 del Reglamento, pueden pedir la
inscripcin los interesados por s, por personeros o mediante sus representantes legales.
2 Registro Conservatorio en que debe practicarse la inscripcin; Las inscripciones deben practicarse en el
Registro del Conservador de la comuna en que estn situados los inmuebles, si por su situacin ellos
pertenecieren a ms de una comuna, la inscripcin deber realizarse en todas ellas, art. 54 del Reglamento.
3 Requisitos del ttulo; Segn el art. 690 inc. 1 del C.C., Para llevar a efecto la inscripcin, se exhibir al
Conservador copia autntica del ttulo respectivo y del decreto judicial en su caso, lo mismo se seala en los
art. 57 del Reglamento, debe tratarse de instrumentos pblicos, si son documentos otorgados en el
extranjero, stos debern ser legalizados, art. 64 del Reglamento.
4 Requisitos de la inscripcin; En virtud a lo dispuesto en el art. 690 inc. 2 del C.C., La inscripcin principiar
por la fecha de este acto; expresar la naturaleza y fecha del ttulo, los nombres, apellidos y domicilios de las
partes y la designacin de la cosa, segn todo ello aparezca en el ttulo; expresar adems la oficina o
archivo en que se guarde el ttulo original; y terminar por la firma del Conservador.
5 Causales de negativa de inscripcin
El Conservador slo podr rechazar una inscripcin en virtud de las causales establecidas en el art. 13 y 14
del Reglamento;
Art. 13, El Conservador no podr rehusar ni retardar las inscripciones: deber, no obstante, negarse, si la
inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es autntica o no est en el papel
competente la copia que se le presenta; si no est situada en el departamento o no es inmueble la cosa a
que se refiere, si no se ha dado al pblico el aviso prescrito en el art. 58; si es visible en el ttulo algn vicio o
defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las designaciones legales para su inscripcin.
Art. 14; Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos personas distintas, y despus de inscrito
por uno de los compradores apareciese el otro solicitando igual inscripcin; o si un fundo apareciere vendido
por persona que segn el Registro no es su dueo o actual poseedor, el Conservador rehusar tambin la
inscripcin hasta que se le haga constar que judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia de los
interesados a quienes pudiera perjudicar la anotacin. Los fundamentos de toda negativa se expresarn con
individualidad en el mismo ttulo.
Pero incluso en los casos anteriores, deber anotarse el ttulo en el Repertorio, art. 15 del Reglamento, el
afectado por la negativa a inscribir podr reclamar ante el juez de letras, art. 18.
El art. 693 del C.C. y 58 del Reglamento reglan la inscripcin de los inmuebles que no han sido antes
inscritos, estableciendo un procedimiento especial para ello.
Copias y certificados
Estas copias y certificados son instrumentos pblicos, segn el art. 50 del Reglamento, Es obligado el
Conservador a dar cuantas copias y certificados se le pidan judicial o extrajudicialmente, acerca de lo que
consta o no consta de sus Registros.
Entre los certificados que otorga el Conservador se encuentra, el de dominio vigente, hipotecas y
gravmenes.
Subinscripciones
Se utilizan las subinscripciones para cancelar inscripciones, ya sea en forma total o parcial, convencionales o
judiciales, rectificar errores, omisiones u otras modificaciones equivalentes.
Las subinscripciones deben practicarse en el margen de la derecha de la inscripcin respectiva, al frente de

la designacin modificada.
Se les aplican las normas de las inscripciones en lo relativo a la forma y solemnidad.
Estn reguladas entre los art. 88 y 92 del Reglamento.
Efectos de la tradicin
Para estudiar los efectos de la tradicin debemos distinguir las siguientes situaciones;
1 El tradente es dueo de la cosa o del derecho que transfiere

2 El tradente no es dueo de la cosa o del derecho que transfiere
3 El tradente al momento de efectuar la tradicin no es dueo, pero con posterioridad adquiere el dominio.
1 El tradente es dueo de la cosa o del derecho que transfiere
En este caso se produce el efecto normal de la tradicin, esto es, opera la transferencia del dominio del
tradente al adquirente. Adems generalmente el adquirente pasa a ser poseedor de la cosa ya que rene los
dos elementos de sta: el animus y el corpus.
2 El tradente no es dueo de la cosa o del derecho que transfiere
Si el tradente no es dueo de la cosa o del derecho objeto de la tradicin, entonces mal podr transferir el
dominio, ya que dicho derecho no se encuentra en su patrimonio, se aplica el aforismo Nadie puede
transferir ms derechos que los que tiene. Pero la tradicin efectuada en estas circunstancias no es nula, el
adquirente podr iniciar una posesin, y si se cumplen los dems requisitos legales, podr adquirir por
prescripcin.
Debemos recordar que la tradicin es un modo de adquirir derivativo, por tanto se adquiere el dominio con
todos los vicios y calidades de la cosa, por ello si la cosa estaba gravada, por ejemplo con una hipoteca, se
adquiere la cosa con el gravamen, lo mismo si el derecho estaba expuesto a extinguirse por el evento de la
condicin resolutoria, luego si ella se verifica una vez hecha la tradicin, el derecho se extinguir
3 El tradente al momento de efectuar la tradicin no es dueo, pero con posterioridad adquiere el dominio.
En esta situacin existe un efecto retroactivo, se entiende hecha la tradicin al momento de haberse
efectuado la tradicin, art. 682. inc. 2 en relacin con el art. 1819 del C.C.
poca para exigir la tradicin.
Para determinar el momento en que puede exigirse la tradicin debe examinarse el ttulo.
Si se trata de una obligacin pura y simple, sta ser exigible de inmediato, pero bien puede ser que est
sujeta a modalidades.
Si existe un plazo que afecte la exigibilidad de la tradicin, deber esperarse su vencimiento.
En el evento de existir una condicin suspensiva, no podr exigirse la realizacin de la tradicin sino cuando
aquella se cumpla.
Finalmente podra suceder que un acreedor haya solicitado y obtenido de un juez la retencin o el embargo
del crdito, en cuyo caso el tradente se ver imposibilitado de realizar la tradicin.
Las modalidades en la tradicin.
En virtud a lo establecido en el art. 680, los efectos de la tradicin pueden someterse a modalidades, y ya
sabemos que las modalidades producen una alteracin a los efectos normales y propios de los actos
jurdicos.
Tradicin sujeta a condicin suspensiva, en virtud de lo dispuesto en el art. 680, la tradicin puede realizarse
bajo condicin suspensiva o resolutoria, podra suceder que en forma anticipada el vendedor haya realizada
la entrega, pero sujeta a condicin suspensiva, de forma tal que opera la transferencia del dominio cuando se
cumple la condicin.
Tradicin sujeta a condicin resolutoria, si en el ttulo existe una condicin resolutoria, el adquirente estar
expuesto al evento de la resolucin, y por tanto su derecho podr extinguirse.
Tradicin sujeta a plazo, aunque el art. 680 no indica esta posibilidad, no existe ningn inconveniente en
pactarlo, ya nos hemos referido al plazo suspensivo, si se pactase un plazo extintivo, al vencimiento de ste
se producir su efecto normal, es decir, la extincin del derecho.
Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte
La inscripcin registral produce una serie de funciones, no necesariamente siempre ser la forma de efectuar
la tradicin sobre bienes inmuebles, puede que no cumpla con dicha funcin, pero s otra, como la de dar
publicidad y mantener la historia de la propiedad raz, ello sucede con la sucesin por causa de muerte,
adems se recordar que no pueden concurrir dos o ms modos copulativamente, luego si ya oper la
sucesin por causa de muerte no puede operar adems la tradicin.
Para disponer de los bienes muebles basta con el decreto judicial o con la resolucin administrativa que
concede la posesin efectiva, para disponer de bienes inmuebles adems es necesario practicar la
inscripcin especial de herencia (que habilita a los herederos para disponer de consuno de los inmuebles que
conforman la masa hereditaria) e inscribir el acto particional ( que habilita al heredero para disponer por s
solo de los inmuebles que en la particin le hayan cabido), as lo establece el art. 688, En el momento de
deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el solo ministerio de la ley al heredero; pero esta
posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el
primero ante el conservador de bienes races de las comunas o agrupacin de comunas en que haya sido
pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas. 2 Las inscripciones especiales prevenidas en los inciso primero y segundo del artculo precedente:
en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y: 3 La
inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles
hereditarios que en la participacin le hayan cabido.
En caso de que un heredero disponga de los bienes hereditarios sin practicar las inscripciones del art. 688,
Cul es la sancin?
Existe una evolucin de la jurisprudencia en esta materia. En efecto, en una primera etapa se consider que
la sancin aplicable era la nulidad absoluta, ya que el art. 688 sera una norma prohibitiva.
La doctrina cuestion est solucin, en especial Luis Claro Solar, por ello la jurisprudencia vari su posicin y
estableci que el art. 688 utiliza la palabra disponer como sinnimo de enajenar, luego si no se cumplen con
estas inscripciones, el contrato es vlido, pero la venta no implicara la transferencia del dominio, se tratara
slo de un simple contrato.
Finalmente, se ha entendido que si el heredero no practica las inscripciones del art. 688, no adquiere la
posesin del derecho de herencia, y por tanto, no podr el tercero que con l ha contratado adquirir la
posesin, mientras las inscripciones no se practiquen.
Inscripcin de un legado
El legado es una asignacin a ttulo singular, es decir, se sucede en bienes determinados, v.gr, un automvil,
una casa, el legatario adquiere el dominio de la cosa objeto de la asignacin por el modo sucesin por causa
de muerte, por tanto no necesita de la inscripcin para adquirirlo ni para disponer 26, pero es recomendable
efectuar la inscripcin para gozar de los beneficios del poseedor inscrito y para efectos de seguridad jurdica.
Se ha discutido en doctrina la forma de realizar la inscripcin de un legado, al respecto existen dos

posiciones.
Una primera posicin afirma que una vez acreditada la muerte del testador y pagado el impuesto respectivo,
se podr inscribir el legado presentando copia del testamento judicialmente reconocido.
Una segunda posicin entiende que los herederos debern hacer la entrega del legado por escritura pblica
la que debe inscribirse en el Registro Conservatorio. Esta posicin ha sido aceptada por la Corte de
Apelaciones de Santiago.
En la prctica, generalmente se inscribe el legado recurriendo a la escritura pblica.
Tradicin del derecho real de herencia
El heredero adquiere la herencia por el modo sucesin por causa de muerte, pero nada impide que con
posterioridad ste pueda enajenar su cuota hereditaria a un tercero, situacin que se denomina cesin del
derecho de herencia, el tercero adquiere por tradicin, y se ha discutido como sta debe practicarse.
Nuevamente la doctrina se divide.
Segn una primera posicin, representada por Jos Ramn Gutirrez, la herencia puede clasificarse de
mueble o inmueble segn los bienes que la conforman, por ello si slo existen bienes muebles debe aplicarse
el art. 684, si en la herencia existen tanto bienes muebles como inmuebles, la herencia es mixta, y
finalmente puede suceder que slo existan bienes races, en estos dos ltimos casos, debe realizarse la
tradicin por la competente inscripcin.
En contra opina Leopoldo Urrutia, si la herencia es una universalidad jurdica, ella es diversa de los bienes
que la conforman, incluso de los bienes inmuebles. Considerando adems que la regla general es la del art.
684, concluye que puede realizarse la tradicin del derecho real de herencia mediante cualquier
manifestacin por la que conste la intencin de transferir el dominio.
La jurisprudencia ha apoyado esta ltima posicin
Inscripciones a que da lugar la prescripcin
Aquel que adquiere el dominio de una cosa por prescripcin debe efectuar la inscripcin en el Registro
Conservatorio, pero no como forma de realizar la tradicin, sino para cumplir los dems fines de la
inscripcin registral, adems por un argumento de seguridad jurdica, la sentencia judicial que ha reconocido
que ha operado la prescripcin sirve como ttulo para realizar la inscripcin.
26
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 282 y 283.
A
ella se refieren los siguientes artculos;
Art. 689 del C.C., Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere, como adquirido por
prescripcin, el dominio o cualquiera de los derechos mencionados en los artculos 686 y siguientes, servir
de ttulo esta sentencia, y se inscribir en el respectivo Registro o Registros.
Art. 2513 del C.C., La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica para
la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la
competente inscripcin.
En virtud del art. 52 del Reglamento Conservatorio, debe inscribirse la sentencia que declara la prescripcin
adquisitiva del dominio y de los dems derechos reales.
Bienes muebles registrables
La tradicin de los bienes muebles se rige por el art. 684, pero determinados bienes muebles, estn sujetos a
un sistema de registro, pero las inscripciones que se practiquen a su respecto no constituyen tradicin.
En el caso de los vehculos motorizados, stos deben inscribirse en el Registro de Vehculos Motorizados del
Registro Civil, as lo ha establecido la Ley de Trnsito N 18.290. Se presume propietario aquella persona a
cuyo nombre aparece inscrito el vehculo en el Registro.
Las naves y las aeronaves tambin estn sometidas a un sistema de registro.
VII La ocupacin
Concepto
La ocupacin se encuentra definida en el art. 606 del C.C., Por la ocupacin se adquiere el dominio de las
cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho
Internacional.
La doctrina entiende que se trata de una definicin incompleta, y agrega que es necesaria la aprehensin
material de las cosa hecha con la intencin de adquirirlas.
Caractersticas.
La ocupacin, como modo de adquirir, presenta las siguientes caractersticas;
1 Originario, ya que el derecho nace directamente en el adquirente.

2 A ttulo singular, nunca opera la ocupacin a ttulo universal.
3 Gratuito, ya que no es necesario efectuar desembolso pecuniario alguno.
4 Por acto entre vivos, no requiere la muerte de una persona para operar.
Requisitos.
1 Que la cosa no pertenezca a nadie.

2 Adquisicin no prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho internacional.
3 Aprehensin material de la cosa.
4 Intencin de adquirir el dominio.
1 Que la cosa no pertenezca a nadie.
Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que nunca han tenido dueo, res nullius, v.gr., animales
bravos, conchas que arroja el mar.
Adems se pueden adquirir las cosas que tuvieron dueo, pero han dejado de tenerlo: res dereclitae, cosas
que el dueo abandona al primer ocupante v.gr., monedas arrojadas, animal domesticado que recobra su
libertad y el tesoro.
2 Adquisicin no prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho internacional.
En relacin a la Ley nacional, existen perodos de caza y perodos de vedas en relacin a la pesca, art. 622
del C.C. Adems debe cazarse y pescarse en lugares y con armas no prohibidas.
Respecto al Derecho internacional, se han regulado las presas, esto es, se prohben las capturas que realizan
piratas o insurgentes, segn el art. 641, Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes, no
transfieren dominio, y represadas debern restituirse a los dueos, pagando stos el premio de salvamento
a los represadores. Este premio se regular por el que en casos anlogos se conceda a los apresadores en
guerra de nacin a nacin.
3 Aprehensin material de la cosa.
Implica tomar fsicamente una cosa, realizar hechos que manifiestan tal intencin, por este requisito se
excluyen la ocupacin de derechos.
4 Intencin de adquirir el dominio.
Como acto jurdico, la ocupacin implica una manifestacin de voluntad que produce efectos jurdicos; por
ello los incapaces absolutos no pueden adquirir por este modo.
Cosas susceptibles de ocupacin.
Son susceptibles de adquirirse por ocupacin las cosas corporales muebles. No se pueden adquirir por
ocupacin bienes inmuebles, en conformidad al texto del art. 590, Son bienes del Estado todas las tierras
que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo.
Clases de ocupacin.
Podemos distinguir lo siguiente:
1 De cosas animadas: caza y pesca.

2 De cosas inanimadas: invencin y el tesoro.
3 Especies al parecer perdidas.
4 Especies nufragas.
5 Captura blica.
1 De cosas animadas: caza y pesca.
En conformidad a lo establecido en el art. 607, La caza y la pesca son especies de ocupacin por las cuales
se adquiere el dominio de los animales bravos.
Nuestro C.C. efecta una clasificacin de los animales en el art. 608 distinguiendo entre animales bravos,
domsticos y domesticados.
Animales bravos o salvajes son aquellos que viven naturalmente libres e independientes del hombre, como
las fieras y los peces, los animales bravos pertenecen al dueo del objeto en que se encuentren encerrados,
como un corral o estanque, pero si recobran la libertad cualquier persona podr adquirir su dominio, salvo
que los animales estn siendo perseguidos por el dueo tenindolos a la vista, art. 619.
Animales domsticos son los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del
hombre, como las gallinas, las ovejas, no pueden ser objeto de ocupacin.
Animales domesticados, son aquellos que siendo bravos por su naturaleza, se han acostumbrado a la
domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre, mientras conserven ,la costumbre de volver
al amparo o dependencia del hombre, se les aplican las reglas de los animales domsticos, en caso contrario,
se les trata como animales bravos.
En definitiva, pueden adquirirse por ocupacin los animales bravos y los domesticados que vuelven a la
calidad de salvajes.
El C.C. regula la situacin de las palomas en el art. 621, y las abejas en el art. 620, normas que ante nuestros
contemporneos ojos pudiesen parecer anacrnicas.
Normas sobre la caza. (Ley 4.601)
1
Se puede cazar en tierras propias, y en ajenas con permiso del dueo, an sin permiso de ste si no hay
cercas o cultivos, a menos que el dueo lo haya prohibido expresamente, art. 609 inc.2, en relacin con el
art. 610.
2 Se produce el apoderamiento del animal:

- Si se le toma materialmente.
- Desde que se le hiere gravemente, de modo que no le sea fcil escapar, art. 617.inc.1.
- Desde que cae en trampas o en una red, art. 617. inc.1.
Normas sobre la pesca. Ley N 18.892.
1 Se puede pescar en mares, ros y lagos de uso pblico, art. 611 y 612.
2 Pueden pescar en el mar territorial los chilenos y los extranjeros domiciliados.
3 Apoderamiento del animal; debe aplicarse al igual que en la caza el art. 617inc. 1.
2 Ocupacin de cosas inanimadas: invencin y el tesoro.
Segn el art. 624 inc. 1 y 2, La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin, por la cual el que
encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De
este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar y que no
presentan seales de dominio anterior.
En el inc. 3 de la citada norma se regulan las res dereclictae, como las monedas arrojadas para que se
apropie de ellas el primer ocupante. En conformidad al inc. final del art. 624 no se presumen abandonadas
las cosas arrojadas al mar para alijar la nave.
El tesoro est definido en el art. 625, El descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo.
Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo
tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo.
El tesoro es una especie de hallazgo, requiere que se trate de cosa mueble, elaborada por el hombre (por
tanto debemos excluir a los minerales), debe ser una cosa sepultada o escondida (v.gr., en un libro, cajn,
etc.), y no debe haber memoria o indicio del dueo.
Propiedad del tesoro:
Para determinar a quin pertenece un tesoro deben aplicarse las siguientes reglas:
1 Pertenece al dueo del terreno si ste es el descubridor o si se ha descubierto por un tercero, sin su
permiso, art. 626.
2 Si descubridor y dueo son personas distintas, y si el descubrimiento ha sido fortuito o si hubo permiso del
dueo del terreno, se divide en mitades, segn el art. 626, el descubridor adquiere por ocupacin, el dueo
del terreno por el modo ley.
3 Especies al parecer perdidas.
Deben observarse las siguientes reglas:
1 Deben ponerse a disposicin del dueo.
2 Si nadie se presenta, se entrega a la Municipalidad; sta debe dar aviso de ello en un peridico.
3 Si no aparece el dueo, se vende en pblica subasta, se deducen las expensas de aprehensin,

conservacin y el remanente se divide entre quien encontr la especie y la Municipalidad respectiva, art. 629
al 634.
4 Especies nufragas.
Nos referimos a naves y bienes muebles, aparejo y carga que se encuentran a la deriva o que han sido
arrojadas a la playa.
El
naufragio debe denunciarse a la autoridad, y las especies deben restituirse al dueo, segn el art. 636, si no
se presenta el dueo se aplican los art. 629 y siguientes.
5 Captura blica.
Se trata de propiedades que se toman en acciones de guerra entre estados, en conformidad a las
Ordenanzas de Marina y de Corso. (Ley de Navegacin, D.L. 2.222 DE 1978).
El botn est constituido por las cosas muebles que se capturan en guerra terrestres.
Por su parte, son presas las naves y mercaderas que se capturan en el mar, a ellas se refiere el art. 640 del
C.C, El Estado se hace dueo de todas las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin, no slo a
los enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales segn el caso, y dispone de ellas en
conformidad a las Ordenanzas de Marina y de Corso.
VIII La accesin
I Concepto
La accesin se encuentra definida en el art. 643 del C.C., La accesin es un modo de adquirir por el cual el
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella.
II Naturaleza jurdica
La doctrina critica la inclusin de la accesin como un modo de adquirir el dominio 27, ello por lo siguiente;
1 Falta un requisito esencial de los modos de adquirir: la voluntad de adquirir el dominio por parte del
adquirente.
2 Su naturaleza jurdica es ser una facultad del derecho de dominio, en concreto, una manifestacin de la
facultad de goce.
Sin perjuicio de lo anterior, nuestro cdigo trata a la accesin como un modo de adquirir el dominio, as la
define en el art. 643 y est incluida en la enunciacin de modos de adquirir del art. 588.
III Caractersticas
Aceptando que la accesin sea un modo de adquirir el dominio, presenta las caractersticas que a
continuacin se indican:
1 Originario, el derecho nace directamente en el adquirente, no opera un traspaso de un antecesor en el

dominio.
2 A ttulo singular, al igual que la ocupacin, siempre opera a ttulo singular.
3 Gratuito, ya que el adquirente no debe realizar ningn desembolso pecuniario, salvo en algunos casos
determinados.
4 Opera por acto entre vivos, al igual que todos los otros modos de adquirir, exceptuando a la sucesin por
causa de muerte.
IV Clases de accesin.
En virtud del art. 643, existen dos clases de accesin: La accesin de frutos o discreta y la accesin
propiamente tal o continua, y sta a su vez puede ser: de inmueble a inmueble, de mueble a mueble, de
mueble a inmueble.
Accesin de frutos o discreta.
Rozas la define como aquella que proviene de la cosa misma, ya sea por nacimiento o por produccin.
27
PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 200. Vase tambin KIVERSTEIN, Abraham, ob. cit., pg. 81 y 82.
El
C.C. en el art. 643 parte final confunde productos y frutos, Los productos de las cosas son frutos naturales o
civiles, pero la doctrina distingue;
Productos son aquellas cosas que derivan o salen de otra, pero sin periodicidad y con detrimento de su
sustancia, v.gr., metales de una mina, piedras de una cantera.
Frutos son aquellas cosas producidas otra cosa, pero de forma peridica y sin detrimento de la sustancia,
como las frutas y rentas del arrendamiento.
La importancia de distinguir entre productos y frutos radica en que algunas normas slo se refieren a los
frutos, as ocurre en los art. 526 y 527 relativos a la remuneracin de los guardadores.
Clasificacin de los frutos.
Los frutos se clasifican en naturales y civiles.
Frutos naturales
Frutos naturales son aquellos que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana, art. 644.
Los frutos naturales pertenecen al dueo, as lo establece el art. 646: Sin perjuicio de los derechos
constituidos por las leyes, o por un hecho del hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al
arrendatario.
Los frutos naturales, segn lo prescrito en el art. 645, pueden encontrarse en tres estados, pendientes,
percibidos y consumidos.
1 Pendientes: Mientras adhieren a la cosa que los produce como los productos de las plantas mientras no se
han separado.
2 Percibidos: Han sido separados de la cosa que los produce: madera cortada, granos cosechados.
3 Consumidos: Si se han enajenado o consumido verdaderamente esto ltimo en relacin a su destruccin

material.
Lo anterior importa porque los terceros se hacen dueos de los frutos al percibirse, en conformidad al art.
685 recordemos que la tradicin de los muebles por anticipacin se produce por su separacin.
Frutos civiles
Los frutos civiles constituyen una utilidad que se obtiene de una cosa como equivalente del uso y goce que
de ella se da a un tercero, ej., pensiones, precios o cnones de arrendamiento o censo, intereses de capital
exigible (capital que se recuperar como en el mutuo), impuestos a fondo perdido (capital se entrega a otro
que los adquiere en forma definitiva, debiendo pagar slo una pensin peridica, como en la renta vitalicia y
el censo vitalicio), as se establece en el art. 647. inc.1, norma que no define, pero s contiene una
enunciacin de los frutos civiles.
Los frutos civiles pueden hallarse en dos estados, pendientes y percibidos, segn el inc. 2 del art. 647:
1 Pendientes: Mientras se deben.
2 Percibidos: Desde que se cobran.
Los frutos pertenecen al dueo de la cosa, segn el art. 648, el art. 646 tambin es aplicable a los frutos
civiles, pero ello se altera por mandato legal, por ejemplo, el usufructo legal del padre sobre los bienes del
hijo y el caso del poseedor de buena fe que hace suyos los frutos, o por voluntad del hombre, como en el
caso de la anticresis y del usufructo voluntario. Segn el art. 790 los frutos pertenecen al usufructuario da a
da.
Accesin propiamente tal o continua.
Es aquella en que dos o ms cosas de diversos dueos, se unen pasando a formar un todo indivisible.
El
dueo de la cosa principal, pasa a serlo de la accesoria, en virtud del principio lo accesorio sigue la suerte de
lo principal.
Clasificacin:
La accesin propiamente tal puede ser, a su vez, de tres clases:
1 De inmueble a inmueble o natural.

2 De mueble a mueble.
3 De mueble a inmueble.
1 Accesin de inmueble a inmueble.
sta a su vez, esta puede ser:
- Aluvin.
- Avulsin.
- Mutacin del lveo o cauce de un ro, o divisin de un ro en dos brazos que no vuelven a juntarse.
- Formacin de una isla nueva.
El aluvin.
Definido en el art. 649, Se llama aluvin al aumento que recibe la rivera de la mar o de un ro o lago por el
lento e imperceptible retiro de las aguas.
Comentarios a la definicin legal.
1 El retiro debe ser lento e imperceptible, si es brusco ser mutacin del cauce del ro, lago, etc., por lo
mismo en los casos de las obras de ingeniera en las que se quita terreno al mar no estamos en presencia del
aluvin.
2 El retiro debe ser definitivo, ya que si un terreno es ocupado y desocupado alternativamente por las aguas,
ste ser parte de la ribera o del cauce del ro, lago o mar, as lo establece el art. 650 inc. 2.
El terreno del aluvin acceder las propiedades riberanas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin,
las que se prolongan directamente hasta el agua, art. 650 inc. 1.
La avulsin.
Se refiere a ella el art. 652, basndonos en tal norma la podemos definir como aquella parte del suelo que
por una avenida o por otra fuerza natural o violenta es transportada de un sitio a otro.
En virtud de la misma norma, el dueo del predio del cual se ha arrancado una parte de su suelo, tiene el
derecho de reclamarla dentro del ao subsiguiente, es decir, mantiene su dominio, en caso contrario, pasar
a ser propiedad del dueo del sitio a que fue transportada.
Importante es la norma del art. 653 en cuya virtud si por un fenmeno natural una heredad resulta inundada,
en caso que el terreno sea restituido por las aguas dentro de cinco aos, volver al dominio del antiguo
dueo, opera una interrupcin natural de la prescripcin, en caso contrario, es decir, si pasan ms de cinco
aos, el dominio se pierde definitivamente, y si el terreno queda descubierto con posterioridad a los cinco
aos, deben aplicarse las reglas de la accesin.
Mutacin del lveo o cauce de un ro, o divisin de un ro en dos brazos que no vuelven a juntarse.
Debemos distinguir dos situaciones: el ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco o bien
cambia enteramente de cauce, abandonando totalmente el anterior o el ro se divide en dos brazos que
vuelven a juntarse.
El ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco o bien cambia enteramente de cauce,
abandonando totalmente el anterior.
Reglas.
Aplicando los art. 654 y 655;
1
Los propietarios riberanos pueden hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su antiguo cauce,
previo permiso de la autoridad competente: la Municipalidad respectiva. Si los trabajos no resultan exitosos,
de forma tal que queda en seco una parte o todo el antiguo cauce, la parte del cauce que queda
permanentemente en seco, accede a las heredades contiguas dentro de sus respectivas lneas de
demarcacin prolongadas directamente hacia el agua o el cauce seco, es decir, como en el caso del aluvin.
1.2 El ro se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse, en este caso, las partes del anterior cauce que
el agua dejare descubiertas accedern a las heredades contiguas, art. 655.
Formacin de una isla nueva.
Aplicando el art. 656 deben observarse las siguientes reglas.
1 La nueva isla no debe formarse en el mar territorial, ros y lagos navegables por buques de ms de 100
toneladas: en tal caso pertenecen al Estado, art. 656.1 en relacin con el art. 597, Las nuevas islas que se
formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de ms de cien toneladas,
pertenecern al Estado.
2 Si la isla se forma debido a que un ro se divide en dos brazos que no vuelven a unirse, el terreno
descubierto accede a las heredades contiguas, art. 656. 2 y 654, (como en el caso del ro que cambia de
cauce);
- Si la isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a las heredades de dicha ribera, dentro
de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hacia la isla.
- En el supuesto contrario, esto es, no toda la isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a
las heredades de ambas riberas, a cada heredad comprender la parte comprendida entre sus respectivas
lneas de demarcacin prolongadas hacia la superficie de la isla. Si una parte de la isla pertenece a dos o
ms heredades, se dividir entre ellas en partes iguales.
3 La isla se forma en un lago, debe aplicarse la regla sexta del art. 652, A la nueva isla que se forme en un
lago se aplicar el inciso segundo de la regla tercera precedente; pero no tendrn parte en la divisin del
terreno formado por las aguas las heredades cuya menor distancia de la isla exceda a la mitad del dimetro
de sta, medida en la direccin de esta misma distancia.
Si la isla se forma por abrirse el ro en dos brazos que despus vuelven a juntarse, en conformidad a la regla
segunda del art. 656, no se altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en ella, el nuevo terreno
descubierto acceder a las edades contiguas
Accesin de mueble a mueble.
La accesin de mueble a mueble opera cuando se juntan dos cosas muebles de distintos dueos, debe recibir
aplicacin el aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Esta subespecie de accesin propiamente tal reconoce tres clases;
1 Adjuncin.
2 Especificacin.
3 Mezcla.
La adjuncin.
La adjuncin se ha definido en el art. 657, La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos
cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el diamante de una persona se engasta
en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio.
La doctrina critica la definicin legal, ya que puede inducir a error, existe adjuncin no slo si las cosas
pueden volver a separarse, sino tambin, y con mayor razn, si ello no es posible, Lo que, en verdad, la ley
quiso decir es que la adjuncin supone una conexin de tal naturaleza que no hace perder su fisonoma
individual a las cosas juntadas; que stas, en caso de separarse, puedan subsistir despus conservando su
ser especfico28.
28
Si
no ha existido conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, aplicando el principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal, pero
deber pagarse al dueo de la cosa accesoria su valor, art. 658.
Por tanto, es fundamental determinar qu cosa resulta ser principal y cul accesoria. Para ello el C.C. ha
establecido las siguientes reglas:
1 La cosa de mayor estimacin se mirar como la principal, la estimacin est referida al valor venal, es
decir, al de venta. Pero nuestro legislador tambin considera el valor de afectacin: Se entender como de
mayor estimacin aquella cosa que tenga para su dueo un gran valor de afectacin, en este caso el valor de
afectacin prima sobre el valor venal, art. 659.
2 Si no existe mayor diferencia segn el criterio de la estimacin, ser accesoria la cosa que sirva para el
uso, ornato o complemento de la otra.
3 Si no existe diferencia bajo el anterior criterio, ser principal la cosa de mayor volumen.
4 Finalmente, si las cosas tienen el mismo volumen, la ley no resuelve la situacin, pero deber aplicarse la
equidad.
2 Especificacin.
El art. 662 inc. 1 la define, Se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra persona
una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de
madera ajena una nave.
El inc. 2 y 3 de la norma regulan sus efectos, No habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala
fe por otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura. Pero, si
la nueva obra vale mucho ms que la materia primitiva, como cuando se pinta el lienzo ajeno, o de mrmol
ajeno se hace una estatua, la nueva especie pertenecer al especificante y el dueo de la materia tendr
solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios.
3 Mezcla.
La norma del art. 663 se refiere a ella, la mezcla se produce ante la unin de materias ridas o lquidas que
pertenecen a diversos dueos, las que no pueden volver a separarse.
En virtud de la citada norma, Si no ha habido conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el
dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada
uno pertenezca. A menos que el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere considerablemente
superior, pues en tal caso el dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla,
pagando el precio de la materia restante.
Con los art. 664 a 667 termina la regulacin del C.C. de la accesin de mueble a mueble.
Accesin de mueble a inmueble: edificacin, plantacin y siembra
Esta clase de accesin se regula en el art. 668 y 669, opera si se siembra planta o edifica en un bien raz si
los materiales, plantas o semillas pertenecen a una persona distinta del duelo del bien inmueble. Exige la
presencia de dos requisitos;
1 Entre el dueo del suelo y el dueo de los materiales, plantas o semillas no debe existir un vnculo
contractual, porque en tal caso para determinar los efectos jurdicos de la relacin habr que estarse a los
trminos del contrato.
2 Los materiales, plantas o semillas deben estar incorporados de manera definitiva en el suelo.
Para determinar a quin pertenece el edificio siembra o plantacin, y aplicando el principio lo accesorio sigue
la suerte de lo principal, el dueo del suelo, por ser ste el bien principal, pasar a serlo de lo accesorio, ello
suceder as por regla general. El dueo de los materiales, plantas o semillas tiene el derecho de recibir una
indemnizacin por ellos, sobre este particular se distingue si se edifica, planta o siembra con materiales
ajenos en suelo propio o si se edifica, siembra o planta con materiales propios en suelo ajeno.
Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio
En este supuesto, a su vez, debe subdistinguirse si el dueo de los materiales, plantas o semillas tena o no
conocimiento del uso que haca el dueo del suelo ajeno.
El dueo de los materiales, plantas o semillas no tena conocimiento del uso que haca el dueo del suelo
ajeno.
En tal supuesto, pueden darse tres situaciones; hubo justa causa de error, no hubo justa causa de error, o
hubo mala fe.
Se ha obrado con justa causa de error
Se ha obrado sin justa causa de error
Se ha obrado con mala fe
El dueo de los materiales, plantas o semillas no tena conocimiento del uso que haca el dueo del suelo
ajeno.
Se edifica, siembra o planta con materiales propios en suelo ajeno.
IX La posesin
Concepto y elementos
Concepto
La posesin se encuentra definida en el art. 700 del C.C., La posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s
mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
Existen dos concepciones sobre la posesin, una subjetiva y otra objetiva.
Elementos
Para la concepcin clsica o subjetiva, que es la adoptada en nuestro cdigo, los elementos de la posesin
son dos, el elemento material: la tenencia o el corpus y el elemento intelectual o psquico: el animus o nimo
de seor y dueo.
La concepcin clsica nace con Savigny, quien se bas en el Derecho romano.
El corpus, tradicionalmente se entiende como la aprehensin o contacto fsico con la cosa, en cuya virtud se
dispone materialmente de ella29, pero adems implica la posibilidad de disponer de la cosa aunque no se
tenga un contacto directo con la cosa. El C.C. utiliza la palabra tenencia, lo que significa segn Alessandri la
ocupacin material y actual de la cosa, o sea , tener la cosa en nuestro poder, pero adems, tener la
posibilidad de disponer de ella30
El segundo elemento de la posesin, el elemento de ndole intelectual, el animus, el nimo de seor o dueo,
implica una voluntad dirigida a poseer, no se trata de la conviccin de ser dueo sino de comportarse como
tal31. Tambin se le denomina animus possidendi.
Para la concepcin objetiva o moderna de la posesin, desarrollada por Ihering, para estar en presencia de la
posesin basta con el corpus, no se concibe el animus como un elemento autnomo, sino que est
necesariamente unido al elemento material de la posesin.
En nuestro cdigo se acepta la teora clsica de Savigny, la posesin en nuestro sistema, por tanto, para
adquirirla se deben reunir dos elementos, el corpus y el animus. Pero para conservarla, basta el nimo de
seor o dueo.
29
30
31
Naturaleza jurdica de la posesin
Se trata de uno de los puntos ms discutidos de la posesin. Para algunos es un hecho, para otros, un
derecho.
Basndose en que la posesin se funda en circunstancias materiales, algunos como Savigny entienden que la
posesin es un hecho. Mismo sendero recorre Pothier, autor que influy mucho en Bello, para quien la
posesin es ms un hecho que un derecho, sin perjuicio de las consecuencias jurdicas que de ella se
derivan.
Ihering, por su parte, ensea que la posesin es un derecho, se tratara de un inters jurdicamente tutelado.
En nuestro sistema no debemos dudar en afirmar que la posesin es un hecho. En la propia definicin se la
cataloga de tenencia, y la tenencia es un hecho, adems, si fuese un derecho tendra que estar enunciada en
el art. 577, norma que establece los derechos reales.
En la actualidad se plantean dudas respecto a la utilidad de esta discusin, ya que la posesin es una
situacin de hecho regulada por el derecho.
Paralelo entre dominio y posesin
Distinguiremos entre las semejanzas y las diferencias.
Semejanzas
1 Ambas recaen sobre cosas determinadas
2 Ambas son exclusivas
Diferencias
1 El dominio es un derecho real, el ms completo e importante, se encuentra enunciado en el art. 577, la

posesin, segn se ha explicado, en nuestro sistema es un hecho, sin perjuicio de sus consecuencias
jurdicas.
2 El dominio, al igual que los dems derechos reales, se adquiere en virtud de un modo, stos no pueden
concurrir copulativamente, en cambio, puede poseerse a varios ttulos.
3 La accin que protege al dominio se denomina accin reivindicatoria o de dominio, la posesin est
resguardada por las acciones posesorias, y slo el poseedor regular, con ciertos requisitos, puede deducir la
accin reivindicatoria.
Ventajas o consecuencias jurdicas de la posesin
Son ventajas de la posesin;
1 La presuncin del art. 700 inc. 2

2 Permite adquirir por prescripcin
3 Est protegida por las acciones posesorias y una clase de poseedor incluso dispone de la accin
reivindicatoria
4 En determinadas situaciones, el poseedor hace suyos los frutos de la cosa
1 La presuncin del art. 700 inc. 2
Esta presuncin se encuentra establecida en el art. 700 inc. 2 en los siguientes trminos; El poseedor es
reputado dueo mientras otro no justifique serlo. Se trata de una presuncin simplemente legal, por tanto un
tercero que alegue lo contrario deber soportar el peso o carga de la prueba.
2 Permite adquirir por prescripcin
El poseedor, reuniendo los dems requisitos legales, podr adquirir el dominio de una cosa por prescripcin.
La posesin es un elemento de la prescripcin adquisitiva.
3
Est protegida por las acciones posesorias y una clase de poseedor incluso dispone de la accin
reivindicatoria
La posesin, no obstante tratarse de un hecho, es protegida por el ordenamiento jurdico, as es como se

otorgan acciones al poseedor en defensa de la posesin, stas son las acciones posesorias. Como veremos
ms adelante, incluso el poseedor regular es sujeto activo de la accin reivindicatoria.
4 El poseedor regular hace suyos los frutos de la cosa
Cosas susceptibles de posesin
La posesin recae sobre cosas susceptibles de apropiacin por parte de privados, por tanto se excluyen de
posesin las cosas incomerciables, tales como las cosas comunes a todos los hombres y los bienes
nacionales de uso pblico.
La cosa objeto de la posesin debe ser determinada, por lo tanto, ella no es posible respecto de cosas
indeterminadas, inciertas o individualizadas slo en cuanto al gnero, sin perjuicio de la posesin de
universalidades jurdicas, como la del derecho real de herencia 32.
Desde luego, es posible la posesin de cosas corporales, pero el problema se presenta respecto las cosas
incorporales Son susceptibles de posesin? a tal posibilidad se refieren expresamente una norma del C.C.;
Art. 715, La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la
posesin de una cosa corporal.
La doctrina admite que es posible la posesin sobre los derechos reales, el mismo mensaje del C.C. reconoce
tal posibilidad, pero varios entienden que no es posible la posesin de derechos personales, as opina, entre
otros Alessandri33. El problema se presenta con el texto del ya citado art. 715 y con el art. 1576 inc. final,
relativo a quin puede hacerse el pago, en su virtud El pago hecho de buena fe a la persona que estaba
entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. El
punto es discutible.
Clases de posesin
La posesin puede clasificarse en regular e irregular en conformidad al art. 702, y en til e intil.
La posesin regular es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, y si el ttulo es
translaticio de dominio, adems se requiere la tradicin.
Posesin irregular es aquella que carece de uno o ms requisitos de la posesin regular.
Posesin til es la que permite adquirir el dominio de la cosa por prescripcin. La posesin regular e irregular
son tiles. La posesin regular permite adquirir por prescripcin ordinaria, el plazo es de dos aos para los
bienes muebles, y de cinco para los bienes inmuebles, la posesin irregular posibilita adquirir por
prescripcin extraordinaria, tanto para bienes muebles como inmuebles el plazo es de diez aos.
Posesin intil, por el contrario, es aquella que no permite adquirir el dominio por prescripcin. Son
posesiones intiles las viciosas, esto es, la violenta y la clandestina. Posesin violenta es aquella que se
adquiere por la fuerza, art. 710, posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen
derecho a oponerse a ella, art. 713.
Posesin Regular
La posesin regular es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, y si el ttulo es
translaticio de dominio, adems se requiere la tradicin, art. 702 inc. 2 y 3; Se llama posesin regular la
que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como
viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es
tambin necesaria la tradicin.
Elementos o requisitos de la posesin regular;
32
33
Sus elementos son tres;
1 El justo ttulo
2 La buena fe
3 Si el ttulo es translaticio de dominio, se exige adems, la tradicin
1 El justo ttulo
Nocin
El justo ttulo no se encuentra definido en el C.C., el que aplicando un criterio negativo, enumera los casos de
ttulo injusto en el art. 704.
Siguiendo a Peailillo, en materia posesoria puede entenderse por ttulo el hecho o acto en que se funda la
posesin, y ser justo si es apto para atribuir el dominio 34.
Pothier nos ensea que la palabra justa viene a significar que el poseedor tiene un motivo justo para sentirse
propietario.
Caractersticas del justo ttulo
El justo ttulo se caracteriza por ser apto para atribuir el dominio, adems por ser verdadero y vlido;
1 Apto para atribuir el dominio; por tanto deben excluirse los ttulos de mera tenencia, ya que el mero
tenedor reconoce dominio ajeno, como ocurre con la prenda, el usufructo, el arriendo, el comodato, el
depsito, etc.
2 Verdadero: que el justo ttulo sea verdadero significa que debe tener existencia real, por ello el N 1 del art.
704 indica como ttulo injusto al falsificado, y tampoco es verdadero el meramente putativo como el del falso
heredero, finalmente se opone a esta caracterstica el ttulo simulado.
3 Vlido; se seala en el N 3 del art. 704 como ttulo injusto el que adolece de un vicio de nulidad, si el ttulo
es nulo no tiene aptitud para atribuir el dominio.
Casos de ttulo injusto
Como ya indicamos, el artculo 704 contiene una enumeracin taxativa de los ttulos injustos;
1, Primer ttulo injusto, el del N 1 del art. 704, El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona
que se pretende.
Para entender este primer caso, debemos distinguir la falsificacin propiamente tal, la falsificacin material y
la falsificacin ideolgica.
La falsificacin propiamente tal, en sta se crea en forma completa un ttulo inexistente.
La falsificacin material es aquella por la cual un documento autntico es alterado, mediante enmiendas y/o
alteraciones, se le denomina adulteracin; se altera el contenido material del documento.
La falsificacin intelectual o falta de autenticidad, implica la falsedad de los hechos declarados o certificados
por el funcionario35.
Nuestra jurisprudencia ha establecido que el ttulo es falso cuando no ha sido realmente otorgado por las
personas que aparecen interviniendo o cuando no ha sido efectivamente autorizado por los funcionarios
competentes que aparecen interviniendo en su otorgamiento, o cuando ha sido adulterado en condiciones
que alteren o cambian su naturaleza jurdica36.
En el caso de la adulteracin no se entienden incluidas meras correcciones ortogrficas o terminolgicas.
34
Ob. cit., pg. 338.
35
36
Segundo ttulo injusto, el del N 2 del art. 704, El conferido por una persona en calidad de mandatario o
representante legal de otra sin serlo.
Se incluye aqu el caso de quien pasa por representante de otro sin serlo, no importando si cree de buena fe
que es verdaderamente representante. Tambin se incluye la situacin del que siendo representante de otro,
se extralimita en sus facultades. No se incluye el caso del que vende una cosa de la que no es dueo, porque
la compraventa de cosa ajena en nuestro sistema es vlida, por tanto configura un justo ttulo, prueba de ello
es que el comprador inicia una prescripcin que eventualmente le permitir adquirir el dominio de la cosa, a
esta situacin se refiere el art. 1815 del C.C.
Tercer caso de ttulo injusto, el del N 3 del art. 704, El que adolece de un vicio de nulidad, como la
enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido.
El ttulo ser injusto, ya sea que se trate de una causal de nulidad absoluta o de nulidad relativa. Si bien es
cierto el ejemplo de la norma es un caso de nulidad relativa, debe entenderse que ella tambin es aplicable a
los casos de nulidad absoluta, ya que si un supuesto de nulidad relativa configura un ttulo injusto, con mayor
razn lo harn las causales de la mxima sancin de ineficacia de nuestro sistema.
Bien sabemos que la rescisin puede sanearse por la ratificacin de la parte afectada con el vicio, en tal
evento, el ttulo se transforma en justo, y ello opera con efecto retroactivo, a esta situacin se refiere el art.
705, La validacin del ttulo que en su principio fue nulo, efectuada por la ratificacin, o por otro medio legal,
se retrotrae a la fecha en que fue conferido el ttulo.
La nulidad relativa puede alegarse por todos aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus
herederos o cesionarios. Pues bien, podra acontecer que el tercero interesado en que un ttulo se califique
de injusto no sea sujeto activo de la accin de nulidad relativa, ante este problema se ha establecido que el
tercero puede alegar la rescisin para el slo efecto de calificar como injusto el ttulo respectivo,
manteniendo el acto su validez para todos los dems efectos legales.
4 Cuarto caso de ttulo injusto, el del 4 del art. 704, El meramente putativo, como el del heredero aparente
que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se
haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario putativo
el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado.
Ttulo putativo es aquel inexistente, aunque se crea en su existencia, como el del heredero aparente, esto es,
aquel que en realidad no es heredero como acontece con el falso heredero que ha logrado que se le otorgue
la posesin efectiva, y el del legatario cuyo legado ha sido revocado por acto testamentario posterior.
Sin perjuicio de lo anterior, al falso o heredero putativo servir de justo ttulo el decreto o la resolucin
judicial que le confiere la posesin efectiva, en tal caso podr adquirir el derecho real de herencia en cinco
aos, si no se le ha otorgado la posesin efectiva, el plazo para adquirir por prescripcin se extiende a diez
aos.
En el caso del legatario cuyo legado ha sido revocado, se considerar justo ttulo, el acto testamentario
judicialmente reconocido, sea en un acto de la jurisdiccin voluntaria o contenciosa.
Clasificacin de los ttulos
Los ttulos se clasifican en constitutivos, translaticios de dominio y en declarativos. Esta materia est
regulada en el art. 703 del C.C., norma que en su inc. 1 establece que El justo ttulo es constitutivo o
translaticio de dominio, como se aprecia, no se refiere al ttulo declarativo el cual es agregado por la
doctrina, basndose para ello en el art.703 inciso final, Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o
declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un
objeto no disputado, constituyen un nuevo ttulo.
La Doctrina complementa al cdigo y seala que los ttulos injustos tambin pueden clasificarse de esta
manera.
Ttulos Constitutivos
El
Cdigo Civil utiliza esta denominacin en relacin a los modos originarios de adquirir el dominio, art. 703
inciso 2 C.C., Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Es decir, adems de su funcin como modos de adquirir, tambin la ley les atribuye el rol de ttulo para
poseer. Normalmente cuando operan permiten la adquisicin del dominio y por lo tanto, tambin permiten
iniciar una posesin. Pero podra acontecer que no otorguen el dominio por falta de algn requisito, v. gr., si
se ocupa un bien que no es res nullius, es decir, que tiene dueo, en tal caso, actuarn como ttulos
constitutivos de posesin.
La inclusin de la ocupacin y de la prescripcin como ttulos de la posesin ha provocado crticas de la

doctrina.
En relacin a la ocupacin se ha estimado que una mera situacin de hecho, como la ocupacin, no puede
considerarse un ttulo de la posesin, no se entiende el fundamento de ello, en palabras de Peailillo, admitir
a la ocupacin como ttulo significa aceptar como explicacin: poseo porque ocupo, lo que equivale a
responder: poseo porque s; o poseo porque poseo37.
Tambin se critica la prescripcin como ttulo de la posesin, ya que, para que opere la prescripcin se
requiere una posesin previa, esto es, la posesin es un requisito de la prescripcin, sta ltima es una
consecuencia de la posesin. Por ello no se entiende que la prescripcin sea ttulo de la posesin, porque si
fuese as deberamos entender que ella es necesariamente anterior a la posesin, llegando a la situacin de
vernos obligados a considerar a la prescripcin como requisito y consecuencia de la posesin, en otras
palabras, la prescripcin sera, a la vez, causa y efecto de la posesin, lo que no se puede entender.
Ttulos translaticios de dominio
Ya hemos dicho que son aquellos que por su naturaleza sirven para transferir, art. 703, inc. 3.
El ttulo translaticio de dominio debe ser analizado en abstracto y no en concreto, basta que el ttulo en
teora sirva o sea de aquellos que sirven para transferir el dominio, no importa que en el caso concreto no
permita transferir el dominio, como sucede con la venta de cosa ajena.
Son ttulos translaticios de dominio; la compraventa, la permuta, el aporte en propiedad a una sociedad, el
cuasiusufructo, la transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado, el mutuo, la donacin, y la
novacin entre otros.
Ttulos declarativos de dominio.
Son aquellos que declaran o reconocen una situacin preexistente. La doctrina aporta esta clasificacin, para
ello se basa en el texto del art.703 inc. 5, Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman
nuevo ttulo para legitimar la posesin.
Otro caso de ttulo declarativo es el del inc. final del mismo artculo, Las transacciones en cuanto se limitan a
reconocer o declarar derechos preexistentes, no forma nuevo ttulo. Pero si la transaccin se refiere a un
objeto no disputado, es ttulo translaticio.
Naturaleza jurdica de las sentencias de adjudicacin en los juicios divisorios y juicios de particin.
En los casos en que existe comunidad o copropiedad, se puede poner fin a esta situacin de indivisin de
comn acuerdo, por testamento o por un Juez Partidor. En la particin de los bienes de los que se era dueo
proindiviso, eventualmente se llega a un acto de adjudicacin, por el cual el bien que se tena en
copropiedad se adjudica en dominio exclusivo a uno de los comuneros o a un tercero que paga por l.
Respecto a este acto de adjudicacin, es un ttulo translaticio de dominio o es uno declarativo?
Segn el art.703 inc. 4, se tratara de un ttulo translaticio de dominio, Pertenecen a esta clase las
sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin, pero resulta que el Art.718 y
el 1344 nos llevan a la concluir que estaramos frente a ttulos declarativos:
Art.718 inciso 1 del C.C., Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender
haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la
indivisin; art. 1344, Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediatamente y exclusivamente al
37
difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros
afectos de la sucesin. Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la
particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.
Se ha entendido que si la adjudicacin favorece a un comunero, la sentencia es meramente declarativa.

Cosa distinta ocurre cuando en virtud del acto particional el que se adjudica la cosa es un tercero, en este
caso la sentencia de adjudicacin es un ttulo translaticio de dominio.
Segundo requisito de la posesin regular; la Buena Fe.
Concepto
El art.706 y siguientes del C.C. se refieren a la buena fe en materia posesoria. La buena fe constituye un
principio aplicable todo el Derecho Civil, as lo ha reconocido tanto la doctrina como la jurisprudencia, se
trata de un verdadero principio general del Derecho, sin perjuicio de que se encuentre tratado a propsito de
la posesin.
Tradicionalmente se distingue entre buena fe objetiva y buena fe subjetiva, esta es la denominada teora
dualista.
La buena fe objetiva consiste en la lealtad de conductas que debe producirse en todas las etapas del mbito
contractual, esto es, no slo en la celebracin, sino tambin en la etapa preparatoria y de ejecucin de un
contrato, incluso, con posterioridad al trmino de ste, sobre este particular se refiere el art.1546, Los
contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino
a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la Ley o la
costumbre pertenecen a ella.
La buena fe subjetiva consiste en la conciencia o conviccin de actuar lcitamente, conforme a derecho. A

ella se refiere la norma del art.706 inciso 1, relativa a la posesin, la buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio , agrega el inciso
segundo del mismo artculo, As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio
en el acto o contrato.
El comprador debo estar convencido de que el vendedor es el verdadero dueo de la cosa vendida, por ello
se habla de conviccin o de conciencia y no de posibilidad, si existen dudas, se est en presencia de la mala
fe.
Otros entienden que la buena fe es slo la que se define como buena fe subjetiva, esta es la teora monista,
agregan que bajo lo que se denomina buena fe objetiva, se encuentra un mtodo por el cual se evala un
determinado comportamiento con el que corresponde a una persona que acta de buena fe, ello con el
propsito de establecer si se ha actuado de buena o mala fe 38.
Momento en que se requiere la buena fe
La buena fe se requiere al momento de iniciarse la posesin, es en este momento en que el adquirente debe
tener la conviccin ntima de que adquiere el bien de aquel que tiene la facultad de enajenar la cosa, con
posterioridad se puede perder la buena fe, pero ello no traer como consecuencia la prdida de la posesin.
Esto es, incluso un poseedor de mala fe podr adquirir el dominio por prescripcin , as lo establece el
art.702 inciso 2, Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe;
aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor
regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
La buena fe, un asunto de hecho o de derecho
Podemos afirmar que la tendencia de nuestra jurisprudencia ha sido establecer que determinar la existencia
de la buena fe es un asunto de hecho, por tanto, no susceptible de revisin va casacin en el fondo, as lo ha
resuelto la Corte Suprema, aunque existe n fallo del mismo tribunal que sostuvo lo contrario, esto es, que se
trata de un asunto de derecho.
El error en la buena fe
38
PEAILILLO, Daniel, ob. cit., pg. 354 y 355.
En relacin al error en la buena fe, debemos recurrir a la aosa y romana distincin entre el error de hecho y
el error de derecho.
Error de hecho: El Art.706 inciso 3, prescribe que un justo error en materia de hecho no se opone a la
buena fe, el justo error es aquel que tiene un fundamento de razn o que es aceptable de acuerdo a los
principios de la justicia, esta especie de error no es contraria a la buena fe.
Error de derecho: En conformidad al art.706 inciso final, pero el error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario, esta norma establece una presuncin de derecho
de mala fe, es decir, no admite prueba en contrario, y debe relacionarse con el art.8 del CC.
Lo anterior no debe llevarnos a confusin en el sentido de considerar que la presuncin de derecho de mala
fe del inc. final del art. 706 es aplicable a todo el Derecho. No es as, dicha presuncin es slo aplicable en
materia posesoria y no puede aplicarse a todo el resto del Derecho civil, por tratarse de una norma
excepcional, luego su aplicacin es restringida y no puede recurrirse a la analoga, de modo tal de pretender
aplicarla a situaciones no contempladas por la norma.
Lo que s se presume, y esta vez en trminos generales, es la buena fe, presuncin establecida en el art.707,
La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los
otros casos la mala fe debe probarse.
En consecuencia, lo que se presume es la buena fe, por tanto, todo aquel que alegue la mala fe deber
soportar el onus probandi. La presuncin de la buena fe es simplemente legal, por ello es perfectamente
posible desvirtuarla probando la mala fe por todos los medios de prueba legales. Esta presuncin tiene un
gran campo de aplicacin, ya que excede del terreno de la posesin y del Derecho civil, aplicndose al
derecho privado y en ltima instancia, a todo el Derecho.
El propio art. 707 reconoce la posibilidad de que en casos determinados la ley presuma la mala fe, ello
sucede, por ejemplo, en los siguientes casos:
1 En materia de muerte presunta, art. 94 regla sexta; El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del
desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.
2 El ya comentado art. 706 inc. final relativo a la posesin; Pero el error en materia de derecho constituye
una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario.
3 En relacin a la prescripcin extraordinaria, en conformidad al art. 2510 regla tercera; Pero la existencia de
un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin .
4 En el Derecho procesal, el Cdigo de Procedimiento Civil en su art. 280 prescribe lo siguiente; Si se

concede la medida prejudicial precautoria y no se entabla la demanda dentro de los diez primeros das
siguientes a su constitucin, se presume la mala fe.
Tercer requisito de la Posesin Regular: La Tradicin
La tradicin es un elemento de la posesin regular cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio, ello en
conformidad al art.702 inciso 3.
Lo anterior en razn de que los ttulos translaticios de dominio otorgan al titular un crdito o derecho
personal para exigir la tradicin, y es sta la que pone la cosa realmente en poder del adquirente.
La tradicin no es necesaria en los ttulos constitutivos de dominio, ya que en stos opera el modo de
adquirir que por s otorga la posesin.
Finalmente, existe un caso en que la ley presume la tradicin, pero slo en relacin a los bienes muebles, a
esta situacin se refiere el Art.702 inciso final, La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se
oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin
del ttulo.
Posesin Irregular.
En conformidad al art.708, posesin irregular es la que carece de uno o mas de los requisitos sealados en
el art.702, que son los ya analizados requisitos de la posesin regular, de forma tal que podemos definir la
posesin irregular como aquella que no procede de justo ttulo o es iniciada de mala fe, o si es el ttulo
translaticio de dominio, no le ha seguido la tradicin.
Ventajas que concede la posesin irregular
1 El poseedor irregular puede adquirir por prescripcin, en virtud del art. 2508 en relacin con el 2510, el
plazo para el poseedor regular es de dos aos respecto de los bienes muebles y de cinco aos en relacin a
los bienes inmuebles, pero el poseedor irregular requiere de diez aos, tanto para bienes muebles como para
inmuebles.
2 Al poseedor irregular se le aplica la presuncin de dominio del art.700 ya que esta norma no distingue si
el poseedor es regular o irregular.
3 Acciones posesorias, reguladas en los art.916 y siguientes, stas tambin se le otorgan al poseedor
irregular, art.916, Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos, art.918, No podr instaurar una accin posesoria sino el
que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo.
S existen diferencias en lo relativo a la accin publiciana, esta accin slo se le concede al poseedor regular,
el poseedor irregular no tiene la accin reivindicatoria, as lo establece el art.894 C.C., Se concede la misma
accin, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el
caso de poderla ganar por prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea
con igual o mejor derecho.
Posesiones Intiles.
Posesiones intiles son aquellas que no permiten adquirir el dominio por prescripcin.
Tambin se les denomina posesiones viciosas, y son:
La posesin violenta
La posesin clandestina
As lo establece el art.709 del C.C., Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.
Posesin violenta
Posesin violenta es aquella que se adquiere por la fuerza, en conformidad al art.710, y agrega esta norma
que la fuerza puede ser actual o inminente, es decir, puede tratarse de una violencia que ya se est
ejecutando o la amenaza de sta.
Poseedor violento tambin es el que en ausencia del dueo se apodera de la cosa y volviendo el dueo le
repele, art.711, El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es
tambin poseedor violento.
La violencia se puede ejercer ya sea contra el verdadero dueo o en contra de el que posea la cosa sin ser
dueo, o en contra de quien la tena en lugar y a nombre de otro.
La fuerza puede ejercerse por una persona o por sus agentes con su consentimiento y puede ser ratificada
en forma expresa o tcita.
Lo establecido en los prrafos precedentes, lo prescribe el art. 712 del C.C.
Posesin Clandestina
Es aquella que se ejerce ocultndola a quienes tiene derecho a oponerse a ella, segn el art.713.
El ocultamiento exigido para que estemos en presencia de la posesin clandestina, es aquel relativo slo
respecto a las personas que tienen derecho a oponerse a la posesin, no es general, prescribe el art. 713 del
C.C., Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella.
Caractersticas de la posesin clandestina
1
El
vicio de clandestinidad es un vicio relativo, de manera tal que slo puede oponerse a l la o las personas
que tiene derecho de oponerse a esta clase de posesin.
2 Se trata de un vicio temporal, ya que si cesa la clandestinidad, la posesin deja de ser viciosa.
Utilidad de la posesin viciosa
En relacin a la utilidad de la posesin viciosa, por tratarse de una posesin intil, no habilita para adquirir
por prescripcin, as lo ha sostenido la doctrina tradicional y mayoritaria.
En contra opina Eduardo Velmar, para quien la posesin viciosa sera til en determinados casos. Ello es
posible, ya que podra acontecer que exista una posesin irregular, ya sea un supuesto de posesin
clandestina o violenta, que permitira adquirir por prescripcin, plantea este autor el siguiente ejemplo: una
persona compra una cosa ajena de buena fe, posteriormente sabe que es ajena y empieza a poseerla
ocultndola del dueo, se trata, en consecuencia, de un poseedor clandestino, pero adems es un poseedor
que podr adquirir por prescripcin.
Transferencia y transmisin de la posesin
Considerando la naturaleza jurdica de la posesin, sta no puede ser objeto ni de transferencia ni de

transmisin.
Transferencia de la posesin: No se puede transferir la posesin, ya que lo que se transfiere son los derechos
y no los hechos.
Transmisin de la posesin: La posesin no se transmite por el mismo argumento esgrimido en el caso

anterior, se trata de un hecho, por tanto no integra el patrimonio de un causante y no se transmite a los
herederos.
Corrobora lo dicho sobre la intransferencia e intransmisibilidad de la posesin el texto del art. 717, Sea que
se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l, a menos que quiera aadir la
de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios. Podr agregarse en los
mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores. Esta norma establece
que la posesin del sucesor principia en l, es decir, no hay una derivacin de ella por transmisin por parte
del causante. Esta norma debe concordarse con el inc. 1 del art. 2500, Si una cosa ha sido poseda
sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al
tiempo del sucesor, segn lo dispuesto en el art. 717.
La Mera Tenencia
Concepto
Es la tercera posicin en que puede encontrarse una persona respecto de una cosa, despus del dominio y
de la posesin.
Se encuentra definida en el Art.714 como aquella que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en
lugar o a nombre del dueo.
Son meros tenedores el usufructuario, el usuario, el comodatario, el depositario, el acreedor prendario y el

arrendatario.
La mera tenencia puede originarse en un derecho personal o en un derecho real. Procede de un crdito o
derecho personal en el caso del arriendo, comodato y depsito. Se origina de un derecho real a propsito del
usufructo y del derecho de uso y habitacin.
Caractersticas de la mera tenencia
1 Es absoluta, esto es, se es mero tenedor respecto del dueo y respecto de terceros.
2 Es inmutable o indeleble, la mera tenencia por s sola no puede transformarse en posesin, ello en
aplicacin del principio nadie puede mejorar su propio ttulo, reconocido en el art.716, el simple lapso de
tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo el caso del Art.2510 regla 3. Al analizar la prescripcin
adquisitiva extraordinaria analizaremos esta norma, por ahora slo adelantaremos que slo se trata de una
excepcin aparente.
Adquisicin, Conservacin y prdida de la posesin.
El art.720 establece que La posesin puede tomarse no slo por el que trata de adquirirla para s, si no por
su mandatario, o por sus representantes legales, en consecuencia, se puede iniciar una posesin por s,
recurriendo al mandato, o por va de representacin legal.
Adquisicin de la posesin para s
En relacin a la posesin que se adquiere para s se exige la capacidad del adquirente, adems del corpus y
el animus.
Es por ello que las personas que no tienen capacidad o razn suficiente para darse cuenta de las cosas, no
puede adquirir la posesin, segn el art.723 inc.2, Los dementes e infantes son incapaces de adquirir por su
voluntad la posesin para s o para otros, necesitan la intervencin de sus representantes legales.
En el inc. 1 del citado art. se modifican las reglas generales de capacidad porque las personas que no tienen
la libre administracin de sus bienes pueden adquirir la posesin de los bienes muebles sin autorizacin
alguna, prescribe el art.723 inc.1, Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de
autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad
y la aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin
que competa. Esta norma se refiere a las personas sujetas a guarda y a otros incapaces que no sean los
dementes y los infantes, se modifica la regla general de la incapacidad en razn de que para adquirir la
posesin de una cosa mueble no se requiere la autorizacin del representante legal, pero no pueden
ejercerse los derechos de los poseedores, sin la autorizacin competente.
Adquisicin de la posesin por mandatario y representante legal
La posesin se puede adquirir por medio de mandatario o representante, pero debemos determinar el
momento en que se adquiere la posesin. Esta situacin est regulada en el art. 721, Si una persona toma la
posesin de una cosa en lugar o a nombre de otro de quien es mandatario o representante legal, la posesin
del mandante o representando principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento.
La ley tambin regula el caso en que la posesin se adquiera por un agente oficioso, inc. 2 del Art.721, Si el
que toma la posesin a nombre de otra persona no es su mandatario ni representante, no poseer sta sino
en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al momento en que fue tomada a
su nombre.
Para estudiar la adquisicin, conservacin y extincin de la posesin, debemos distinguir entre bienes
muebles y bienes inmuebles.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de bienes muebles
Adquisicin de la posesin.
La regla general para que una persona pueda adquirir la posesin de una cosa, es que logre reunir a su
respecto los elementos de la posesin, esto es, el corpus y el animus.
Conservacin de la posesin de los bienes muebles.
Se conserva la posesin de los bienes muebles mientras se tenga el animus, aunque se halla perdido el
corpus. Prescribe el art.727, La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el
poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero.
Segn el art.725, El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa, dndola en
arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o cualquiera otro ttulo no translaticio de dominio.
Prdida de la posesin de bienes muebles.
Podemos distinguir varias situaciones:
Se pierde simultneamente tanto el animus como el corpus, v.gr., la cosa es enajenada o abandonada, en
este ltimo caso pasa a ser res derelictae.
Si
se pierde slo el corpus, en la medida que subsista el animus, se conserva la posesin. Pero hay casos en
que no obstante se tiene el animus, pero de todos modos se pierde la posesin, ello sucede si un tercero se
apodera de la cosa con nimo de hacerla suya, art.726, Se deja de poseer una cosa desde que otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan .
Adems se pierde la posesin cuando sin pasar a otras manos la cosa se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios, como ocurre con la heredad permanentemente inundada a que se refiere el art. 2502.
Prdida del animus, ello ocurre en el constitutio posesorio del art.684 N 5, como ya sabemos, el dueo pasa
a ser mero tenedor de la cosa y por lo tanto pierde la posesin, reconoce dominio ajeno.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de bienes inmuebles
Debemos distinguir si el inmueble est o no inscrito.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de bienes inmuebles no inscritos.
Adquisicin de la posesin de los bienes inmuebles no inscritos
Debemos distinguir si existe ttulo traslaticio de dominio o si lo que se invoca es solo el apoderamiento de la
cosa.
En el supuesto de apoderamiento de la cosa, debe recibir aplicacin el art.726, Se deja de poseer una cosa
desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes
expresamente exceptan. Ahora bien, los bienes inmuebles no inscritos no se encuentran en los casos de
excepcin, adems segn el Art. 729, Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no esta inscrito, el que tena la posesin la pierde.
Si se invoque un ttulo no traslaticio de dominio, es decir, si se trata de los ttulos constitutivos, como la
ocupacin, la accesin y la prescripcin, a los que se agrega la sucesin por causa de muerte, en ninguno de
estos casos para adquirir la posesin se requiere una inscripcin, incluso en la sucesin por causa de
muerte, toda vez que la posesin legal de la herencia se adquiere al momento de la muerte del causante.
En relacin a la ocupacin, algunos, como Alessandri, entienden que ella no permite adquirir la posesin de
bienes inmuebles no inscritos, ya que en nuestro sistema las tierras que no tienen dueo pertenecen al
Estado, segn el art. 590. Otros, en cambio, opinan que en virtud del art. 590, el estado es dueo, pero no
poseedor de las tierras que no tienen dueo, fundando su posicin en el texto del art.606, la ocupacin
supone cosas que no pertenecen a nadie, se junta el animus con el corpus y se adquiere la posesin, aun
cuando es un posesin irregular por que hay mala fe del adquirente.
Respecto de la accesin, sta no requiere inscripcin, se aplica el aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, luego si se reconoce la posesin de un inmueble principal no inscrito, de ello se deriva que debe
reconocerse posesin sobre la parte que a l se junta por accesin.
Segn se indic en su momento, debe descartarse a la prescripcin como ttulo de la posesin, porque sta
es el antecedente o requisito de la prescripcin.
Si se invoca un ttulo traslaticio de dominio sobre un bien raz no inscrito, es necesaria la inscripcin
conservatoria para adquirir la posesin regular debido a que uno de los elementos sta es, precisamente, la
tradicin en el evento de invocarse un ttulo translaticio de dominio, esto no se discute.
Pero s se debate la necesariedad de la inscripcin a fin de adquirir la posesin irregular de un inmueble no

inscrito.
Segn algunos la inscripcin no es necesaria, ello en razn de los siguientes argumentos:
1 Si bien es cierto que el art. 724 del C.C. no distingue, es decir, en principio podra decirse que exige
inscripcin tanto para adquirir la posesin regular como la irregular, en realidad dicha norma debe
entenderse referida slo a los inmuebles inscritos. Ello se confirma al considerar el texto del art. 726 y
729, en cuya virtud, respecto de bienes races no inscritos, para adquirir su posesin basta un mero
apoderamiento material.
2 Para adquirir la posesin irregular no se requiere inscripcin, ya que la inscripcin opera como garanta
de la posesin inscrita, no de la posesin de inmuebles no inscritos.
Para otros la inscripcin s es necesaria para adquirir la posesin irregular, ya que el Art. 724 no distingue,
luego se aplica a la adquisicin de la posesin regular e irregular de los bienes races
Conservacin y prdida de la posesin de los bienes inmuebles no inscritos.
Deben aplicarse las reglas estudiadas respecto a la conservacin y prdida de la posesin de los bienes
muebles.
Las Inscripciones de papel.
Se entiende por inscripcin de papel aquella inscripcin de un ttulo de un bien raz no inscrito practicada
por alguien que no es poseedor.
Se ha discutido si estas inscripciones hacen perder la posesin material, nuevamente, no se trata de un

punto pacfico.
Para una primera posicin, el poseedor material no pierde la posesin, en razn de que la inscripcin es
meramente de papel y no tiene fundamento de derecho, adems del contenido del art. 730.
La segunda posicin entiende que la inscripcin de un inmueble no inscrito, incluso tratndose de una
inscripcin de papel, hace perder la posesin. Se la conceptualiza como un castigo para el poseedor que no
inscribi o pidi la prescripcin.
Teora de la Posesin Inscrita
La Teora de la Posesin Inscrita estudia la adquisicin, conservacin y prdida de los bienes inmuebles
inscritos, a ella se refieren los artculos 686, 696, 702 inciso final, 724, 728, 730, 924 y 2505 del C.C.
Adquisicin de la posesin de Inmuebles Inscritos.
Debe distinguirse si se invoca un ttulo no translaticio de dominio o s se invoca un ttulo translaticio de

dominio.
Si se invoque un ttulo no translaticio de dominio
No es necesario practicar inscripcin alguna para adquirir la posesin, ello segn el art.724 CC, Si la cosa es
de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir
la posesin de ella sino por este medio, es decir, la norma exige la inscripcin respecto de los ttulos
translaticios de dominio, por tanto, si no se invoca un ttulo constitutivo, no se requiere inscripcin.
En la sucesin por causa de muerte, reiteramos que se adquiere la posesin legal de la herencia por el slo
ministerio de la ley desde el instante mismo de la muerte del causante, y en virtud de su fallecimiento.
Ya hemos dicho que la ocupacin no permite adquirir la posesin de los bienes inmuebles inscritos.
Respecto de la accesin se aplica el aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal, la inscripcin del
inmueble principal cubre los aumentos producidos por accesin.
La prescripcin no opera como ttulo para adquirir la posesin.
Si se invoca un ttulo translaticio de dominio
Para adquirir la posesin regular es necesario efectuar la tradicin en el registro conservatorio.
El problema se presenta respecto a la posesin irregular.
Para algunos, como Jos Clemente Fabres y Ruperto Bahamondes, no es necesaria la inscripcin del ttulo
para adquirir la posesin irregular, por ello si una persona inicia una posesin en virtud de justo ttulo y
estando de buena fe, podr adquirir la posesin irregular, considerando que sta se define como aquella a la
que le falta algn requisito de la posesin regular, y podr llegar a adquirir por prescripcin adquisitiva. Esta
es la posicin minoritaria.
Para otros, y esta es la posicin mayoritaria, es necesario practicar la inscripcin, ya que si no se inscribe el
ttulo translaticio de dominio, entonces no se adquiere ninguna clase de posesin, ni regular ni irregular. Los
fundamentos de esta posicin son los siguientes:
1 El poseedor inscrito no pierde su posesin, mientras no se cancela o no se pone trmino a su inscripcin,

segn el art.728, no se pone fin a la posesin existente mientras no se practique una nueva inscripcin.
2 A igual conclusin se arriba aplicando el art.729 a contrario censu, Si alguien, pretendindose dueo, se
apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la
pierde. Es decir, si el ttulo est inscrito, el mero hecho material del apoderamiento carente de inscripcin no
produce como consecuencia el trmino de la posesin inscrita.
3 La norma del art.2505, relativa a la prescripcin, Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin
adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito;
ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.
4 El Mensaje del Cdigo en el que se expresa que la inscripcin es la que da la posesin real, efectiva y
mientras no se cancele, el que no ha inscrito su ttulo no posee y se tratar de un mero tenedor.
Conservacin y prdida de la posesin de los bienes inmuebles inscritos.
Conservacin de la posesin de los bienes inmuebles inscritos.
El poseedor inscrito conserva la posesin mientras subsista la inscripcin a su nombre, ello en virtud del
art.728 del C.C.
Prdida de la posesin de los bienes inmuebles inscritos.
La norma aplicable es el art. 728, Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se
cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.
Por tanto, es necesaria la cancelacin de la inscripcin, lo que se origina en virtud de tres causales:
1 Por voluntad de las partes, es decir, las partes deciden dejar sin efecto el contrato que permiti practicar la
competente inscripcin, ello sucede, por ejemplo, si las partes deciden resciliar una compraventa.
2 Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, establece el art.692,
Siempre que se transfiera un derecho que ha sido antes inscrito, se mencionar la precedente inscripcin en
la nueva.
Se ha discutido si la cancelacin realizada en virtud de un ttulo injusto produce la prdida de la posesin,

como el del representante legal o mandatario que en realidad no lo es, o el que adolece de un vicio de
nulidad.
La respuesta es afirmativa, ya que el art.728 y el art. 2505, slo hacen referencia a una nueva inscripcin,
sin distinguir si sta debe practicarse en virtud de un ttulo justo o injusto.
3 Mediante decreto judicial, esto es, producto de un juicio se ordena la cancelacin de una inscripcin
existente a nombre de una de las partes. El art. 91 del Reglamento del Conservador de Bienes Races,
prescribe que cuando una sentencia ordena la cancelacin de una inscripcin, recobra vigencia la inscripcin
anterior a esta cancelada judicialmente.
Reivindicacion: inscripciones paralelas. Quien reivindica? el que reivindica debe probar que es dueo y
no poseedor y se dirige demanda contra poseedor no dueo. Dominio se prueba mediante la prescripcion,
pero el otro tambien podria alegar prescripcion a su favor, ya que contra titulo inscrito no corre prescripcion
salvo otro titulo inscrito.
Solucion: demandando reivindicacion, jursiprudencia ha dado el favor a quien detenta la posesion material de
la cosa. Cuando hay inscripciones paralelas uno va a tener la posesion material y el otro no.
X La Prescripcin Adquisitiva
Concepto
Existen dos clases de prescripcin en nuestro sistema, la prescripcin adquisitiva, denominada ususcapeon
por los romanos, es un modo de adquirir el dominio, y la prescripcin extintiva o liberatoria, regulada como
un modo de extinguir las obligaciones.
La definicin de prescripcin se encuentra en el art. 2492, La prescripcin es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales .
Como se puede apreciar, en esta norma se define promiscuamente, segn Meza Barros, tanto la prescripcin
adquisitiva como la prescripcin liberatoria. La explicacin al tratamiento conjunto de la prescripcin en
nuestro cdigo obedece a que Bello imit al Code, cuyo ltimo ttulo trataba en forma conjunta a la
prescripcin adquisitiva y extintiva.
Basndonos en el citado artculo, la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio de las cosas
ajenas por haberla posedo durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
Fundamento
El fundamento de la prescripcin no debe buscarse en la justicia, sino en la seguridad jurdica. Desde luego,
no parece justo que un tercero adquiera el dominio de una cosa que pertenece a otro basndose, en gran
medida, en una mera posesin, incluso en el evento en que est de mala fe se puede adquirir por
prescripcin. Lo mismo en sede penal, que una persona que ha matado a otra quede sin sancin por el
simple transcurso del tiempo transgrede los principios de la justicia.
Pero entramos en un callejn sin salida si pretendemos buscar el fundamento de la prescripcin en la justicia,
porque no lo vamos a encontrar. En cambio, por consideraciones relacionadas con otro importante fin del
derecho, como lo es la seguridad jurdica, podremos entender que mediante la prescripcin se busca que los
conflictos no perduren eternamente en la sociedad, y que las situaciones jurdicas se consoliden, en caso
contrario, el caos ganara partido y la convivencia en sociedad se vera perturbada, ste es el fundamento de
la prescripcin.
Reglas comunes de la prescripcin
Las reglas que analizaremos a continuacin, reciben esta denominacin, en razn de su aplicacin tanto a la
ususcapeon como a la prescripcin liberatoria. Son tres las reglas generales:
1 La prescripcin debe ser alegada

2 No puede renunciarse en forma anticipada
3 Corre a favor y en contra de toda persona
1 La prescripcin debe ser alegada
Prescribe el art. 2493, El que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede
declararla de oficio, se trata de una aplicacin ms del principio dispositivo propio de nuestro procedimiento
civil , por el cual, el impulso procesal no se radica en el juez, quien debe actuar, por regla general, slo a
peticin de parte.
Esta regla general, tiene excepciones, es decir, existen casos en que el juez debe declarar de oficio la
prescripcin:
A El juez debe declarar de oficio la prescripcin del carcter ejecutivo de aquellos ttulos que tengan ms de
tres aos desde que la obligacin se hizo exigible. Pero la doctrina procesalista puntualiza que, en realidad,
ms bien se trata de un caso de caducidad.
B En materia penal, el juez declarar de oficio la prescripcin de la pena, y de la accin penal, en

conformidad al art.93 del C.P.
2 No se puede renunciar en forma anticipada
As lo establece el art.2494, inc. 1, La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente, pero slo
despus de cumplida. Lo anterior debe entenderse considerando que en la prescripcin existe un inters de
orden pblico o general. Si se permitiese pactar en forma anticipada la renuncia a la prescripcin, dicha
clusula se convertira en una clusula de estilo, de comn exigencia por parte de los acreedores a los
deudores, de forma tal que las obligaciones de stos nunca prescribiran.
Lo que s se permite, es renunciar a la prescripcin una vez que sta ha operado, estos es, una vez
cumplidos los plazos de prescripcin. Se trata de una situacin similar a la renuncia del dolo, sabemos que se
prohbe la condonacin del dolo futuro, pero no la del dolo pasado.
En definitiva, si se estipula una renuncia anticipada de la prescripcin, la sancin es la nulidad absoluta,

porque se trata de un acto prohibido por la ley.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa si existe una manifestacin directa y explcita de
voluntad. Estamos en presencia de renuncia tcita, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones
legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o
pide plazo, as lo establece el inc. final del art. 2494.
No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar, segn el art. 2495.
En conformidad al art. 2496, El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal
deudor, esto es, la renuncia efectuada por el deudor principal no es oponible al fiador, quien es un deudor
subsidiario, por tanto, si el acreedor se dirige en contra del fiador, y si se han cumplido los requisitos
correspondientes, el deudor subsidiario podr oponer la excepcin de prescripcin.
3 La prescripcin corre a favor y en contra de toda persona
Segn el art. 2497, Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del
Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo, esta norma tiene una explicacin
histrica, con anterioridad a la vigencia del cdigo, al prescripcin no operaba en contra del Estado y de la
Iglesia. Se trata de una aplicacin del principio que recorre el Code Napolen y el nuestro: la igualdad ante la
ley.
De ahora en adelante, nos referiremos a la prescripcin como modo de adquirir. Estudiaremos la prescripcin
extintiva en el curso de obligaciones.
Caractersticas de la prescripcin adquisitiva como modo de adquirir
Presenta la prescripcin adquisitiva las siguientes notas:
1 Es un modo de adquirir originario, esto es, el dominio nace directamente en la persona que prescribe, no
deriva de un antecesor.
2 Por regla general, opera a ttulo singular, por tanto, permite la adquisicin de cosas especficas, salvo en el
caso de la prescripcin del derecho real de herencia, en razn de que sta es una universalidad jurdica.
3 Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, por cuanto no hay un desembolso econmico por parte del que
prescribe.
4 Es un modo de adquirir que opera por acto entre vivos.
5 Es un modo de gran aplicacin, al igual que la tradicin, ya que permite adquirir no slo el dominio, sino
adems, los restantes derechos reales y los derechos personales. En el caso de los derechos reales, la
excepcin est constituida por las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes.
Cosas susceptibles de adquirirse por prescripcin
Las cosas corporales son susceptibles de prescripcin, tanto los bienes muebles como los inmuebles, en la
medida que estn en el comercio humano, as lo exige el art. 2498, Se gana por prescripcin el dominio de
los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las
condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados, por tanto deben excluirse los bienes nacionales y las cosas comunes a todos los hombres.
Adems deben excluirse los derechos de la personalidad, las cosas indeterminadas y el derecho a servirse de
las aguas lluvias, esto ltimo en conformidad al art. 5 del Cdigo de Aguas 39.
El problema se presenta respecto a las cosas incorporales. Sabemos que stas se clasifican en derechos
reales y derechos personales. La solucin depende de una cuestin previa, si la posesin es un elemento de
la prescripcin adquisitiva, entonces, si una cosa no se puede poseer no operar a su respecto la
prescripcin. Se trata de un punto no pacfico.
Particulares dificultades existen en relacin a la posesin de los crditos, parte de la doctrina entiende que
no pueden adquirirse por prescripcin ya que stos no se pueden poseer, pero consideramos que ello no es
correcto, porque el art. 1576 relativo al pago hecho al poseedor del crdito acepta la posibilidad de posesin
sobre derechos personales, en consecuencia, s procede la prescripcin adquisitiva de las cosas incorporales,
ya sean derechos reales o derechos personales.
Elementos de la prescripcin adquisitiva.
De la definicin legal de prescripcin del art. 2492, se deducen sus elementos:
1 Posesin
2 Plazo
1 La posesin
En relacin a la posesin como elemento de la prescripcin, nos remitimos a todo lo sealado a su respecto.
Se discute si puede operar la prescripcin entre comuneros, al respecto la doctrina se ha dividido.
La mayoritaria entiende que un comunero no puede adquirir por prescripcin el dominio de la cosa comn,
incluso en el evento de haber posedo en forma exclusiva dicha cosa, y por el plazo establecido por el
legislador para la prescripcin, el fundamento est dado por el inc. 1 del art.1317, en cuya virtud, Ninguno
de los coasignatarios de una cosa singular o universal ser obligado a permanecer en la indivisin; la
particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo
contrario, es decir, no importa si se ha posedo en forma exclusiva la cosa comn por un perodo prolongado
de tiempo, siempre podr pedirse la particin.
Una segunda posicin seala que s puede operar la prescripcin entre comuneros, en el evento que se
renan los elementos de la prescripcin, esto es, debe tratarse de un comunero que halla posedo en forma
exclusiva la cosa durante el plazo requerido por la ley, sin que los otros comuneros hallan manifestado
intencin de oponerse a su posesin exclusiva, agregan que si se permite que un tercero, es decir, un
extrao a la comunidad puede adquirir por prescripcin, entonces, con mayor razn un comunero podr
prescribir40.
2 El Plazo
Debemos distinguir entre prescripcin ordinaria y prescripcin extraordinaria.
Prescripcin ordinaria es aquella que requiere de posesin regular. Respecto de los muebles el plazo es de 2
aos y en relacin a los inmuebles se exige una posesin de 5 aos, ello en conformidad al art. 2508.
La prescripcin extraordinaria es aquella que opera si existe posesin irregular. El plazo de posesin exigido
es el plazo de 10 aos, para bienes muebles e inmuebles, art. 2511.
Accesin de posesiones
Puede suceder que una persona haya estado en posesin de una cosa por un plazo inferior al requerido por
la ley, por tanto, en principio no podra ganar la cosa por prescripcin, pero dicho problema se ve solucionado
con la accesin de posesiones, en virtud de la cual, un poseedor puede agregar a su posesin, la de sus
antecesores, as lo reconoce el art. 2500 y 920. En virtud de la primera norma, Si una cosa ha sido poseda
sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al
tiempo del sucesor, segn lo dispuesto en el art. 717. La posesin principiada por una persona difunta
contina en la herencia yacente que se entiende poseer a nombre del heredero. Segn el art. 717, Sea que
39
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 18 y 18.
40
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 19-23.
se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la
de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios. Podr agregarse en los
mismos trminos a la posesin propia, la de una serie no interrumpida de antecesores.
Para que opere la accesin de posesiones se exige que exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y
sus antecesores en la posesin, lo que se produce en el evento de que el primero sea sucesor de los
segundos, adems las posesiones deben ser continuas y no deben haber sido interrumpidas.
En relacin al plazo, debemos estudiar dos instituciones, la Interrupcin y la Suspensin.
La Interrupcin de la prescripcin.
Se define como la prdida del tiempo transcurrido para adquirir una cosa por prescripcin, en razn de la
ocurrencia de un hecho al que la ley le atribuye dicho efecto.
La interrupcin debe producirse antes de que se complete el plazo de prescripcin de que se trate.
Clases de interrupcin de la prescripcin
Se distinguen dos clases de interrupcin:
Interrupcin natural
Interrupcin civil
Interrupcin natural de la prescripcin
En la interrupcin natural se pierde la posesin por hechos materiales.
A ella se refiere el art. 2502, norma que en su N 1 prescribe que: Cuando sin haber pasado la posesin a
otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada, en este caso, se descuenta del tiempo de prescripcin el perodo durante el
cual result imposible el ejercicio de la posesin, no se pierde el tiempo anterior, ntese que no se produce el
efecto propio de la interrupcin: La prdida total del tiempo transcurrido.
Si la heredad ha estado permanentemente inundada por menos de cinco aos, sta vuelve a sus dueos, en
conformidad al art. 653, y el tiempo durante el cual no se pudieron realizar actos posesorios se descuenta de
la prescripcin. Si la heredad estuvo permanentemente inundada por ms de cinco aos, el dominio del
terreno accede a los propietarios riberanos.
En virtud del N 2, Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona, en este caso, se
produce el efecto propio de la interrupcin, por ello se pierde todo el tiempo de posesin transcurrido.
Interrupcin civil de la prescripcin
Segn el art. 2503 inc. 1, es todo recurso judicial intentado por el que se cree verdadero dueo de la cosa
contra el poseedor, esto es, ha cesado la inactividad del propietario, y se ha puesto en movimiento en contra
del poseedor.
La norma utiliza la expresin recurso judicial, por tal debemos entender demanda, esto guarda armona con
la interrupcin civil de la prescripcin extintiva, en cuyo caso, el legislador expresamente habla de demanda.
Algunos fallos han establecido que la voz demanda debe entenderse en un sentido amplio, comprensivo de
toda accin que tenga por objeto la manifestacin de voluntad del dueo en orden a solicitar proteccin a su
derecho de dominio
Adems se exige que la demanda est validamente notificada para que se interrumpa la prescripcin. En el
supuesto de pluralidad de sujetos pasivos, debe notificarse a todos stos la accin deducida.
El artculo 2503 establece tres casos en que la presentacin de una demanda no produce el efecto de
interrumpir la prescripcin:
1 Cuando la demanda no ha sido legalmente notificada.

2 Cuando el recurrente se desiste expresamente de la demanda o se declara abandonado el procedimiento.
3Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
1
Cuando la demanda no ha sido legalmente notificada
Para que el recurso judicial presentado provoque la interrupcin de la prescripcin, es necesario que se
practique en forma vlida la notificacin, cumplindose, por tanto, todas los requisitos prescritos por el
legislador para la validez de dicha actuacin. Las normas sobre la notificacin de la demanda se encuentran
en el Cdigo de Procedimiento Civil.
2 Cuando el recurrente se desiste expresamente de la demanda o se declara abandonado el procedimiento
El desistimiento es un acto procesal del demandante, por el cual, retira la demanda, pero una vez notificada
sta.
El C.C. an habla de abandono de la instancia, pero el CPC, que es un cdigo posterior, utiliza la expresin
abandono del procedimiento, el cual es una institucin que opera si las partes de un juicio, durante seis
meses, no han impulsado su avance, el plazo se cuenta desde la ltima resolucin recada en gestin til que
dio curso progresivo a los autos.
3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin
Si el demandante ve rechazada su pretensin, esto es, si la sentencia favorece al demandado, no se

interrumpe la prescripcin
La suspensin de la prescripcin
Es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo que dure la causa que motiva la
suspensin, pero no se pierde el tiempo transcurrido, puesto que desaparecida sta causa, contina
corriendo la prescripcin, agregndose el plazo anterior.
A lo anterior se refiere el art .2509, La prescripcin ordinaria puede suspenderse sin extinguirse.
Causas de Suspensin
Esta materia debe relacionarse con el fundamento de la suspensin, el que est definido por la proteccin
que el ordenamiento otorga a quienes no pueden defender por s sus derechos, como los incapaces, de lo
cual se deriva que no podran verse perjudicados por la negligencia de sus representantes. Se trata de un
beneficio establecido por la ley a favor de determinadas personas, posee un carcter excepcional.
El art. 2509 enumera, en forma taxativa, las causales de suspensin:
1 Se suspende la prescripcin, a favor de los menores, dementes, sordomudos y todos los que estn bajo
potestad paterna o bajo tutela o curadura. En el caso de los dementes y sordomudos no es necesaria la
resolucin de interdiccin.
2 En favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta, esta causal se entiende porque en
virtud de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, el marido administra no slo los bienes
sociales, sino adems, los bienes propios de la mujer, pero resulta que si sta es plenamente capaz, no se
entiende por qu no se le permite administrar sus bienes. Si la mujer, al igual que su marido, es plenamente
capaz, no se explica que el derecho la siga tratando como un incapaz, como alguien que no puede ejercer
sus derechos y que necesita que otro, en este caso su marido, la proteja.
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o separada de bienes, ello segn el art. 2509.
3 La herencia yacente, es decir, aquella que no ha sido aceptada dentro de los 15 das contados desde que la
apertura de la sucesin, y que no tiene designado un albacea con tenencia de bienes que hay aceptado el
cargo, se regula en el artculo 1240 del C.C., se intenta proteger de la mala administracin del curador de la
herencia yacente, quien podra actuar en forma negligente y no interrumpir una eventual prescripcin.
4 El inciso final del art. 2509 nos dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, ello se
entiende ya que de admitirse la posibilidad de que un cnyuge pudiese prescribir en contra de otro, ello, sin
lugar a dudas, generara slo disputas familiares que podran incidir en un eventual trmino del matrimonio
por divorcio.
Se ha discutido si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se refiere tanto a la prescripcin ordinaria

como a la extraordinaria. Existen dos posiciones.
Para algunos la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se refiere a ambas prescripciones, en razn de
los siguientes argumentos.
1 Argumento literal, la norma del art. 2509 utiliza la voz siempre.
2 El art. 2511 establece que y no se suspende a favor de las enumeradas en el artculo 2509 , pero
resulta que los cnyuges no estn enumerados en el art. 2509, sino que a ellos se refiere el inc. final del
mismo artculo.
3 Debe aplicarse el aforismo Dnde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin.
Otros, en cambio, entienden que la suspensin de la prescripcin entre cnyuges opera slo respecto de la
prescripcin ordinaria, y ofrecen los siguientes argumentos:
1 La suspensin de la prescripcin es una institucin excepcional, por ello no debe aplicarse la analoga y
debe interpretarse restrictivamente.
2 La suspensin de la prescripcin est regulada en el C.C. a propsito de la prescripcin ordinaria.
3 La voz siempre utilizada por el art. 2509 debe entenderse referida a la mujer, sea que est separada o
divorciada.
4 La palabra enumeradas del art. 2511 debe interpretarse como sinnima de referidas o enunciadas 41.
La prescripcin extraordinaria.
Es aquella especie de prescripcin que requiere posesin irregular, y un lapso de 10 aos. Est regulada en el
art. 2511, en relacin con el art. 2510.
Por tanto, tiene dos elementos, la posesin irregular y el plazo.
En relacin al plazo, ste es de 10 aos en conformidad al art.2511, tanto para los bienes muebles como
para los bienes inmuebles, en un principio el plazo era de 30 aos, luego quince, y finalmente la Ley 16.952
dio al art. 2511 su redaccin actual.
La prescripcin extraordinaria no se suspende, corre en contra de toda persona, as lo establece el art. 2511,
sin perjuicio de la discusin relativa a la suspensin de la prescripcin entre cnyuges
Esta especie de prescripcin s se interrumpe, ya que todas las prescripciones se interrumpen.
Reglas de la prescripcin extraordinaria
Estas reglas se establecen en el art. 2510;
1 Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo translaticio de dominio.
3 La existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir la mala fe
Posibilidad de que el mero tenedor pueda adquirir el dominio de la cosa por prescripcin
Establece el art.2510, regla 3, El dominio de cosas comerciables que no ha sido adquirido por la prescripcin
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse, 3 Pero la existencia de un
ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, a menos de concurrir estas dos circunstancias: 1 El que se
pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su
dominio por el que alega la prescripcin; 2 Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin
violencia, clandestinidad, ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
41
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 44-46.
E
n
otras palabras, el mero tenedor se transform en poseedor, o sea la cosa la ha tenido como seor y dueo,
la tenencia se transform en posesin pero no por la sola voluntad del tenedor, tampoco por el transcurso del
tiempo, sino por la negligencia del dueo, ya que ste no hizo nada para que se le reconociera expresa o
tcitamente su dominio.
Recordemos una caracterstica de la mera tenencia: es inmutable, el mero tenedor no puede mejorar su
propio ttulo y convertirse en poseedor y de esta forma adquirir por prescripcin. No se muda la mera
tenencia por el slo transcurso del tiempo, o por la mera voluntad del mero tenedor.
No debe pensarse que en el artculo 2510 se ha establecido una excepcin que posibilita al mero tenedor
ganar por prescripcin el dominio de la cosa. En realidad se trata de una excepcin aparente.
Debemos entender el art. 2510 en el siguiente sentido, no se trata de que el mero tendero adquiera por
prescripcin, en virtud de hechos dependientes de su sola voluntad, en realidad ello se verifica en razn de la
negligencia, concretada en la inactividad del propietario de la cosa. Por estas consideraciones, se concluye
que no estamos en presencia de una autntica excepcin a la regla de que el mero tenedor no puede adquirir
por prescripcin, se trata, en definitiva, de una excepcin aparente.
XI La accin reivindicatoria
Concepto
El art.889 define la accin reivindicatoria o accin de dominio, La reivindicacin o accin de dominio es la

que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela.
Requisitos de la accin reivindicatoria
Sus requisitos son:
1 Que el actor tenga el derecho real de dominio

2 Que no est en posesin
3 Que se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada.
1 Que el actor tenga el derecho real de dominio
La accin se denomina de dominio, adems en la propia definicin legal se indica que esta accin tiene por
objeto proteger al dueo, es decir, al titular del derecho real de dominio.
Esta idea se confirma por el artculo 893, en cuya virtud esta accin ampara a la propiedad plena o nuda,
absoluta y fiduciaria, La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o
nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
Como bien observa Peailillo, la dificultad radica en que el sujeto pasivo de la accin reivindicatoria, el
poseedor, est favorecido con la presuncin del inc. 2 del art. 700, es decir, la ley reputa dueo al poseedor
mientras otro no justifique serlo, por tanto, el reivindicante debe soportar el onus probandi y destruir la
presuncin de dominio42.
2 Que no est en posesin
En virtud de este requisito, el dueo debe estar privado de la posesin de la cosa, la que se encuentra en
poder de un tercero, quien no debe haber adquirido el dominio de la cosa por prescripcin, ya que, en tal
caso, se extingue la accin de dominio, segn luego comentaremos.
3 Que se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada
Esta materia est regulada en el art.890, slo pueden ser objeto de reivindicacin las cosas corporales, ya
sean muebles o inmuebles, se excluyen a los crditos. Establece la citada norma, Pueden reivindicarse las
cosas corporales, races y muebles. Exceptanse las cosa muebles cuyo poseedor las haya comprado en una
feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que
haya dado por ella y lo que ha gastado en repararla y mejorarla.
42
Ob. cit., pg. 526 y 527.
Agrega el art. 891 que la accin reivindicatoria protege no slo al dominio, sino adems los restantes
derechos reales, salvo el de herencia, el que tiene una accin propia: la accin de peticin de herencia. En
efecto, prescribe lo siguiente el art. 891: Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio,
excepto el derecho de herencia. Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en
el Libro III.
En el caso del inc. 2 del art. 890, Exceptanse las cosa muebles cuyo poseedor las haya comprado en una
feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase,
procede de todos modos la reivindicacin, pero se deber reembolsar el valor de la cosa.
Esta norma ha provocado polmica al relacionarla con el art. 115 del Cdigo Procesal Penal, cuyo texto
prescribe que en caso de que la cosa haya sido hurtada, robada o estafada, debe restituirse a su dueo sin
efectuar desembolso alguno. Algunos han entendido que por tratarse de una norma especial, debe aplicarse
con preferencia al C.C., es decir, aplican el art. 4 del propio Cdigo de Bello. En contra se indica que en
realidad no existe contradiccin, ya que el CPP slo manda a devolver la cosa al dueo, mientras que el C.C.
exige el reembolso43.
La cosa objeto de la accin reivindicatoria debe ser singular, trmino que se opone a cosa universal, segn se
indic en su oportunidad, as lo exige el art. 889, norma que habla de el dueo de una cosa singular. Este
artculo debe relacionarse con el 892, Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa
singular.
Procedimiento
La accin reivindicatoria se tramita en un juicio de lato conocimiento, por lo tanto se sujeta a las normas del
procedimiento ordinario.
Lo anterior provoca que, en la prctica, no sea aconsejable deducir una accin reivindicatoria, ya que es
sabido que un juicio ordinario puede durar ms de dos aos, por ello, generalmente el dueo privado de su
cosa singular deduce una accin posesoria, cuya tramitacin es ms rpida.
Para determinar el juez competente, debemos distinguir entre bienes muebles y bienes inmuebles. En el caso
de los bienes mueble ser competente el tribunal del domicilio del demandado. Respecto de los bienes
inmuebles ser competente el tribunal correspondiente al lugar donde est inscrito dicho inmueble.
Sujeto activo de la reivindicacin
Pueden deducir esta accin:
1 El dueo
2 Cumpliendo determinados requisitos, el poseedor regular.
1 El dueo
El art. 893 del C.C., regula esta materia, La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la
propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
2 El poseedor regular, en los trminos del art. 894.
Tambin es sujeto activo el poseedor regular que se encontraba en caso de poder adquirir el dominio de la
cosa por prescripcin, segn lo establecido en el art. 894, Se concede la misma accin, aunque no se pruebe
dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor derecho.
El artculo transcrito consagra la denominada accin publiciana, que es la accin reivindicatoria que
corresponde al poseedor regular, en la medida que cumpla con los requisitos prescritos en el art. 894, que
son los siguientes:
1 La posesin debe ser regular

2 Debe haberse perdido la posesin de la cosa
3 El poseedor regular debe haberse hallado en el caso de ganar la cosa por prescripcin
43
1
La posesin debe ser regular, sobre este particular, nos remitimos a lo ya estudiado.
2 Debe haberse perdido la posesin de la cosa
3 El poseedor regular debe haberse hallado en el caso de ganar la cosa por prescripcin
La interpretacin de este requisito ha provocado una divisin en la doctrina.
Para algunos lo anterior implica que ya se encuentre cumplido el plazo de prescripcin.
Otros entienden que aunque no haya transcurrido el plazo, el poseedor regular podra deducir la accin
publiciana, pero este sector exige que, a lo menos, haya transcurrido la mitad del plazo.
Entendemos que lo correcto es la segunda posicin, considrese que de aceptarse la primera posicin, por el
hecho de haber transcurrido ntegramente el plazo de prescripcin requerido, el poseedor deja de ser tal, ya
que ha adquirido el dominio de la cosa por prescripcin, por tanto no le corresponde la accin publiciana,
sino la accin protectora del dominio, esto es, la accin reivindicatoria.
Sujeto pasivo de la accin reivindicatoria
Esta accin se puede deducir en contra de:
1 El actual poseedor
2 El poseedor que dej de serlo
2 El injusto detentador
1 El actual poseedor
Segn el art.895, La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor.
Puede suceder que el sujeto activo desconozca la identidad del sujeto pasivo, el art. 896 establece una regla
sobre el particular, El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.
Para concretar lo anterior, debe presentarse una medida pre judicial.
En caso de fallecimiento del actual poseedor, deber demandarse a sus herederos, as lo regula el art. 899,
La accin de dominio no se dirige contra un heredero sino por la parte que posea en la cosa; pero las
prestaciones a que estaba obligado el poseedor por razn de los frutos o de los deterioros que le eran
imputables, pasan a los herederos de ste a prorrata de sus cuotas hereditarias. Es decir, la obligacin de
restituir la cosa es indivisible, slo podr reclamarse del heredero que est en posesin de la cosa, en
cambio, si el causante deba alguna indemnizacin de perjuicios, sta se divide entre los herederos a prorrata
de sus cuotas hereditarias: se trata de una obligacin divisible.
2 El poseedor que dej de serlo
En conformidad al art.897, Si alguien, de mala fe, se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo,
ser condenado a la indemnizacin de todo perjuicio que de este engao haya resultado el actor.
Debemos distinguir entre el poseedor de buena fe y el de mala fe, segn el art. 898 y 900.
Si el poseedor estaba de buena fe, y por haberla enajenado se ha hecho imposible o difcil su persecucin,
se podr solicitar la restitucin de lo que ha recibido por la cosa, esto es, opera una subrogacin real, el
precio ocupa el mismo lugar que la cosa, por ello, el dueo puede pedir el dinero recibido por el poseedor
que enajen, agrega el inc. 2 del art. 898, El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a
ste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.
Si el poseedor enajen a sabiendas de que la cosa era ajena, deber indemnizar todo dao, inc. 1, parte
final del art. 898.
Si el poseedor estaba de mala fe, y si ha dejado de poseer por hecho o culpa suya, en su contra podr
intentar la accin como si actualmente poseyere y est obligado a indemnizar todo perjuicio que este hubiere
sufrido, art.900 inc. 1, agrega el inc. 3, Si paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, suceder en
los derechos del reivindicador sobre ella.
3 El injusto detentador
En este ltimo caso, la accin reivindicatoria se deduce en contra del mero tenedor, quien est reteniendo
indebidamente la especie, segn el art.915, Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que poseyendo a
nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor.
Podra suceder que el arrendatario o comodatario retenga indebidamente la cosa. En tal evento, el
arrendador y el comodante disponen de dos acciones, una personal que emana del contrato, y la accin
reivindicatoria que es real. En la prctica se deduce la accin personal, en razn de que su tramitacin es
ms breve.
Medidas precautorias durante el juicio de reivindicacin
El objeto de estas medidas es evitar la burla de los derechos del sujeto activo, se teme que de transcurrir el
tiempo, el sujeto pasivo de la accin pudiese realizar maniobras tendientes a frustrar la pretensin del dueo
de la cosa.
En relacin a los bienes muebles, la norma aplicable es el art. 901, Si reivindicndose una cosa corporal
mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriora en manos del poseedor, podr el actor pedir su
secuestro; y el poseedor, ser obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el
caso de ser condenado a restituir. Es decir, procede la medida precautoria de secuestro.
La medida precautoria procedente respecto de los bienes races es la prohibicin de celebrar actos y
contratos, segn el art. 902, Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el
poseedor seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el
actor tendr derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los
muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de
temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.
Prescripcin de la accin reivindicatoria
La norma aplicable es el artculo 2517, Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Ntese que la accin se extingue no por prescripcin liberatoria,
sino por la prescripcin adquisitiva.
Esta norma se refiere a la accin reivindicatoria, que protege al dominio, y a la accin de peticin de
herencia. Prescribe la accin de dominio cuando un tercero adquiere por prescripcin el dominio de la cosa,
es decir, en dos o cinco aos en la prescripcin ordinaria segn se trate de una cosa mueble o inmueble, y en
diez aos, para toda clase de bienes, en la prescripcin extraordinaria.
Lo mismo sucede con la accin de peticin de herencia, que se extingue por la prescripcin adquisitiva del
derecho real de herencia, que opera en favor del falso heredero o heredero putativo.
Prueba del dominio
La inscripcin no prueba el dominio, ste se prueba por la prescripcin. Por lo anterior, toda vez que se
realiza un estudio de ttulos, ste abarca ms de quince aos, de modo de asegurarse que hayan
transcurrido y con creces, los plazos de prescripcin. Bello, en el Mensaje, explica el por qu la inscripcin no
prueba el dominio, de la siguiente manera: para ir tan lejos hubiera sido necesario obligar a todo
propietario, a todo usufructuario, a todo usuario de bienes races a inscribirse justificando previamente la
realidad y valor de sus ttulos; y claro est que no era posible obtener este resultado, sino por medio de
providencias compulsivas, que produciran multiplicados y embarazosos procedimientos judiciales, y muchas
veces juicios contradictorios, costosos y de larga duracin, recurdese que, mientras no opere la
prescripcin, el verdadero dueo puede deducir una accin reivindicatoria.
XII Prestaciones Mutuas
Concepto
Se les define como el conjunto de pagos y devoluciones que recprocamente deben realizarse el reivindicador
y el poseedor vencido.
Se entiende que stas tienen lugar cuando el reivindicador ha obtenido sentencia definitiva favorable. Si el
demandado obtiene sentencia en su favor, no deber restituir la cosa.
Esta materia est regulada en el prrafo IV, ttulo XII del libro II, art. 904 y siguientes. Estas normas se
consideran principios generales del derecho, adems de la accin reivindicatoria se aplican en las
restituciones originadas en la declaracin de nulidad y en la peticin de herencia.
Basndonos en este concepto, debemos distinguir entre las prestaciones que el reivindicador debe al
poseedor vencido, y las prestaciones que el poseedor vencido debe al reivindicador.
Prestaciones del poseedor vencido en favor del reivindicador.
1 Restitucin de la cosa reivindicada, en conformidad al art.904, la restitucin debe realizarse en el plazo

que el juez seale. Se trata de una norma excepcional, ya que, por regla general, el plazo tiene su origen en
la voluntad de las partes, sin perjuicio de los plazos legales. El juez no est facultado para establecer plazos,
salvo cuando as se lo permite la ley.
2 Indemnizacin de los deterioros que ha sufrido la cosa. Para estos efectos debe distinguirse entre el
poseedor de buena fe y el poseedor de mala fe.
El poseedor de buena fe, segn el inc. 2 del art. 906, mientras permanece en ella, no es responsable de
estos deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechados de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque o
arbolado, y vendiendo la madera o la lea, o emplendola en beneficio suyo.
Diversa es la situacin del poseedor de mala fe, establece el inc. 1 del art.906: El poseedor de mala fe es
responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa. Se est de buena fe hasta la
contestacin de la demanda.
3 Restitucin de los frutos, debemos aplicar idntica distincin que en el caso anterior, esto es, si el
poseedor est de buena o mala fe.
El poseedor de buena fe no est obligado a restituir los frutos percibidos antes de la contestacin de la
demanda, art. 907 inc. 3.
El poseedor de mala fe, en cambio, es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no
solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad,
teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubiera tenido al
momento de la percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder,
art. 907 inc. 1 y 2.
4 Pago de los gastos de custodia y conservacin de la cosa, puede suceder que durante el juicio se decrete la
medida precautoria de secuestro, en cuyo caso, el poseedor vencido deber pagar los gastos de custodia y
conservacin, segn el art. 904, Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare;
y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr
derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.
Prestaciones del reivindicador en favor del poseedor vencido.
1 Debe pagar los gastos ordinarios en que haya incurrido el poseedor en la produccin de los frutos, as lo
prescribe el art.907, inc. final, En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios
que ha invertido en producirlos. El fundamento de esta norma radica en la consideracin de que, incluso si la
cosa estuviese en poder del dueo, de todas maneras se hubiesen producido estos gastos.
2 El abono de las expensas o mejoras, se define por mejoras, expensas o impensas, los gastos hechos para
una cosa44. Se dividen en necesarias y no necesarias.
Mejoras necesarias, stas son aquellas que permiten conservar la cosa y evitan su deterioro o prdida. A su
vez las mejoras necesarias se dividen en ordinarias y extraordinarias.
Mejoras ordinarias son aquellas que exigidas por el uso natural de la cosa, son peridicas y tienen por objeto
la conservacin y cultivo de la cosa.
44
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Arturo, ob. cit., pg. 297.
Basndonos en el texto del art. 798, mejoras extraordinarias son aquellas que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa.
En principio, tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe tienen derecho a que se le indemnicen las
mejoras necesarias, as lo establece el inc. 1 del art. 908, ello en razn de que, incluso si la cosa hubiese
estado en manos del dueo, ste debera haber incurrido en tales gastos. Las mejoras necesarias pueden
referirse a obras materiales permanentes o a obras inmateriales.
Las referidas a obras materiales permanentes, estn reguladas en el inc. 2 de la citada norma, Si estas
expensas se invirtieron en obras permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique
para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto, se abonarn al
poseedor dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las
obras al tiempo de la restitucin.
A estas obras permanentes el cdigo, en el art. 797, las denomina obras o refacciones mayores, stas son las
expensas extraordinarias.
En el caso de las obras inmateriales, segn el inc. 3, stas deben abonarse al poseedor en cuanto
aprovecharen al reivindicador y si se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa, la misma
norma seala un ejemplo: la defensa judicial de una finca.
Las expensas no necesarias son aquellas que pueden dejar de hacerse sin que de ello se origine un deterioro
de la cosa, a su vez se clasifican en tiles y voluptuarias.
Mejoras tiles son aquellas que aumentan el valor venal de la cosa, as lo establece el inc. 2 del art. 909.
Para determinar si el reivindicador debe o no abonar al poseedor vencido las mejoras tiles, debe
determinarse si ste ltimo estaba de buena o de mala fe.
Si el poseedor estaba de buena fe tiene, tiene derecho para que se le abonen las expensas no necesarias
tiles hechas antes de la contestacin de la demanda, segn el inc. 3 del art. 909, El reivindicador elegir
entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en que consisten las mejoras, o el pago
de lo que en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en dicho tiempo. Si las mejoras se han efectuado
con posterioridad a la contestacin de la demanda, se otorga a este poseedor el mismo tratamiento que
concede el art. 910 al poseedor de mala fe.
El poseedor de mala fe no tiene derecho para que se le abonen las mejoras tiles, pero puede llevarse los
materiales si puede retirarlos sin detrimento de la cosa y siempre que el propietario se niegue a pagar el
precio que tendran dichos materiales una vez separados.
Las mejoras voluptuarias, en conformidad al inc. final del art. 911, son aquellas que slo consisten en objetos
de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no
aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin
insignificante.
En relacin a estas mejoras, sea que el poseedor est de buena o de mala fe, no existe derecho para pedir
indemnizacin alguna a su respecto, pero el art. 911 permite llevarse los materiales, es decir, reconoce el
mismo derecho establecido en el art. 910, El poseedor de mala fe no tendr derecho a que se le abonen las
mejoras tiles de que habla el artculo precedente. Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras,
siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el
precio que tendran dichos materiales despus de separados.
Liquidacin de las prestaciones mutuas
Una vez determinadas las ya analizadas prestaciones recprocas entre reivindicador y poseedor vencido, se
produce una compensacin, de la cual se origina un saldo en contra de una de las partes, y tal saldo es lo
que, en definitiva, deber pagar el reivindicador o el poseedor vencido.
Procesalmente en tres oportunidades puede practicarse la liquidacin de las prestaciones mutuas; en el

propio juicio de reivindicacin, en la etapa de ejecucin de la sentencia o en un juicio posterior diverso.
Derecho legal de retencin
Si
el
poseedor vencido tiene un saldo en contra del reivindicador por lo que se le adeuda por expensas y mejoras,
l puede retener la cosa, hasta que pague el reivindicador o lo asegure a satisfaccin del poseedor, as lo
permite el art. 914.
XIII Acciones Posesorias
I Concepto y fundamento
Estn reguladas en el ttulo XIII y XIV del libro II, art. 916 y siguientes del C.C., adems, existen normas sobre
la materia en el C.P.C., art. 549 y sguientes del C.P.C., el art. 916 las define: Las acciones posesorias tienen
por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos.
Del transcrito artculo se desprende su objetivo; proteger la posesin, posibilitando ya sea su conservacin o
su recuperacin, en el caso de la querella de reestablecimiento, en forma excepcional, se protege la mera
tenencia.
Su fundamento es evitar la justicia por mano propia, esto es, la autotutela, por ello, contribuyen a uno de los
fines del derecho; la paz social, adems se basan en la apariencia de propiedad que envuelve al poseedor, a
quien, recordemos, se le reputa dueo.
Las acciones posesorias tambin son denominadas interdictos posesorios, el sujeto activo recibe el nombre
de querellante y el sujeto pasivo, querellado.
Son acciones posesorias;
1 Querella de amparo
2 Querella de restitucin
3 Querella de reestablecimiento
4 Denuncia de obra nueva
5 Denuncia de obra ruinosa
6 Interdictos especiales
El C.C. en su ttulo XIV, bajo el epgrafe De algunas acciones posesorias especiales, trata la denuncia de
obra nueva, la denuncia de obra ruinosa y otras acciones posesorias especiales. El C.P.C., por su parte,
denomina interdictos especiales a las acciones posesorias especiales del C.C.
II Caractersticas de las acciones posesorias
Las acciones posesorias presentan las siguientes caractersticas;
1 Reales, en razn de que proceden en caso de turbacin o prdida de la posesin de los bienes inmuebles,
aunque no se trata de un punto pacfico, puesto que algunos sostienen que no pueden calificarse ni de reales
ni de personales, porque la posesin es un hecho y no un derecho 45.
2 Inmuebles, en aplicacin del art. 580, en cuya virtud, los derechos y acciones se reputan muebles o
inmuebles segn lo sean la cosa sobre la que han de ejercerse.
3 Producen cosa juzgada formal, es decir, su ejercicio no impide reclamar por la privacin o perturbacin de
la posesin mediante las acciones ordinarias que procedan, por ejemplo, accin reivindicatoria.
Cosas objeto de acciones posesorias
En conformidad al art. 916, las acciones posesorias recaen sobren los bienes races y sobre los derechos
reales constituidos sobre ellos.
En razn de que los artculos no distinguen, dentro de los bienes inmuebles deben entenderse comprendidos
todas sus especies, esto es, por naturaleza, por adherencia y por destinacin.
En relacin a los derechos reales, no solo la posesin del dominio puede ser objeto de un interdicto
posesorio, sino tambin, el uso, habitacin, usufructo, servidumbres continuas y aparentes, hipotecas y
censos.
45
No podrn ser objeto de acciones posesorias las cosas que no pueden adquirirse por prescripcin, as lo
establece el art. 917, Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin, como las servidumbres
inaparentes o discontinuas, no puede haber accin posesoria.
Los bienes muebles no pueden ser objeto de una accin posesoria. Generalmente nuestro C.C. protege de
una manera ms eficaz a los bienes races, y los bienes muebles siempre aparecen en un segundo plano. Ello
se entiende analizando el contexto histrico de la dictacin del Cdigo de Bello, Chile era una sociedad cuya
economa se basaba, en una importante medida, en la tierra, por ello la propiedad raz goz de una mayor
proteccin que la recada sobre bienes muebles. Smese a lo anterior la influencia de las ideas econmicas
de los fisicratas, cuya doctrina puede resumirse en la famosa frase la riqueza est en la tierra.
En la actualidad no puede negarse que, algunos bienes muebles, tienen a lo menos, igual o mayor
importancia econmica que los bienes inmuebles, pinsese por ejemplo, en naves o aeronaves, acciones,
joyas, etc. Por tanto, debera estudiarse extender la proteccin que la ley otorga a los bienes inmuebles, a
ciertos bienes muebles.
Requisitos de las acciones posesorias
Los requisitos son tres;
1 El sujeto activo debe ser el poseedor

2 Debe recaer sobre una cosa objeto de accin posesoria
3 Existencia de embarazo o molestia en la posesin
4 Debe interponerse dentro del plazo correspondiente
1 El sujeto activo debe ser el poseedor
Las acciones posesorias constituyen una forma de proteger la posesin, la que, aunque sea un hecho, es
protegida por el ordenamiento jurdico.
Sujeto activo de esta accin puede ser tanto un poseedor regular como el irregular, a diferencia de lo que
sucede con la accin publiciana, la que slo podr deducirla el poseedor regular. Pero el poseedor debe
reunir ciertos requisitos, establecidos en el art. 918, No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha
estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo. En otras palabras, el poseedor debe reunir
tres requisitos, debe ser un poseedor tranquilo, por tanto se excluye a las posesiones intiles, la posesin
debe ser continua y debe durar, a lo menos, un ao.
2 Debe recaer sobre una cosa objeto de accin posesoria
Sobre este requisito, nos remitimos a lo establecido en las pginas anteriores.
3 Existencia de embarazo o molestia en la posesin
La molestia o el embarazo pueden ser de hecho y de derecho.
Turbacin de hecho es aquella molestia que se concreta en ataques materiales. Turbacin de derecho es la
que se manifiesta en actos jurdicos que implican una pretensin contraria a la posesin de otro.
Alessandri plantea los siguientes ejemplos de turbacin de hecho, introduccin de animales en el predio de
un tercero; actos de pasaje sobre el terreno del vecino, sin permiso de ste o sin derecho alguno que faculte
a ello; colocacin de barreras por el dueo del fundo sirviente, para impedir el paso al titular de la
servidumbre de trnsito; etc, y como ejemplos de turbaciones de derecho, gestin encaminada a inscribir un
ttulo de dominio relativo a un inmuebles que posee otra persona; inscripcin de una minuta practicada por
un tercero y relativa a un bien raz inscrito con anterioridad 46.
4 Debe interponerse dentro del plazo correspondiente
El plazo de prescripcin de estas acciones es de un ao, en conformidad al art. 920, Las acciones que tienen
por objeto conservar la posesin, prescriben al cabo de un ao completo, contado desde el acto de molestia
o embarazo inferido a ella. Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de un ao completo
contados desde que el poseedor anterior la ha perdido. Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina,
46
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., Tomo II, pg. 329.
se contar este ao desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad. Las reglas
que sobre la continuacin de la posesin se dan en los artculos 717,718 y 719, se aplican a las acciones
posesorias.
Prueba de la posesin
La posesin se prueba en conformidad al art. 924 y 925. La primera norma prescribe, La posesin de los
derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao
completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. El segundo artculo
establece: Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el
dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o
sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.
En principio, podra sealarse que estos dos artculos se contradicen, ya que, mientras el primero exige la
inscripcin para probar la posesin, el segundo prescribe que se prueba mediante hechos posesorios
positivos. Como solucin, se han planteado las siguientes posiciones:
Para algunos, como Ruperto Bahamondes, el art. 924 se refiere a la prueba de la posesin de los derechos
reales inmuebles, salvo el de dominio, para cuya acreditacin, debe aplicarse el art. 925.
Otros, en cambio, entienden que el art. 924 regla la prueba de la posesin de los derechos reales inscritos,
mientras que el art. 925 se refiere a la acreditacin de la posesin de los derechos reales no inscritos. As
piensa Humberto Trucco.
Estudio particular de las acciones posesorias
A continuacin, analizaremos, de manera sucinta, algunas acciones posesorias.

Querella de amparo
Es aquella que tiene por objeto la conservacin de la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos sobre ellos.
En esta querella, el poseedor an no ha perdido la posesin, pero s existen actos de molestia o perturbacin,
y se busca ponerles fin, segn el art. 921, tres son los objetivos buscados por el que deduce esta accin;
primero, el poseedor tiene derecho para pedir que no se le turbe o embarace su posesin o se le despoje de
ella, segundo, podr solicitar que se le indemnice todo dao recibido, y finalmente, podr pedir que se le d
seguridad contra el que fundadamente teme.
El sujeto pasivo es el autor del acto de molestia o perturbacin. Ntese que esta querella puede deducirse en
contra del propio dueo de la cosa, ya que en nuestro sistema se ha prohibido la autotutela, por ello, quien
se sienta perjudicado en su dominio o posesin no puede recurrir a la justicia por mano propia, sino que debe
deducir las acciones legales correspondientes, entre las que se encuentra, las acciones posesorias, adems
de la accin reivindicatoria.
El plazo de prescripcin es de un ao contado desde el acto de molestia o embarazo, art. 920.
Querella de restitucin
Es aquella que tiene por objeto la recuperacin de la posesin de bines races o de derechos reales
constituidos sobre ellos.
A esta querella, se refiere el art. 926, El que injustamente ha sido privado de la posesin, tendr derecho
para pedir que se le restituya, con indemnizacin de perjuicios. A diferencia de la querella anterior, en este
caso el poseedor ha perdido la posesin y solicita su restitucin.
Sujeto pasivo de esta accin es el autor de la usurpacin y todo aquel cuya posesin se derive del usurpador,
a cualquier ttulo. Pero la indemnizacin de perjuicios podr pedirse en contra del usurpador y en contra del
tercero que est de mala fe. En caso de pluralidad de obligados, la obligacin se torna solidaria, ello segn el
art. 927.
El plazo de prescripcin es de un ao contado desde que el poseedor ha perdido la posesin, art. 920.
Querella de reestablecimiento
Se define como aquella que tiene por objeto que, aquel que en forma violenta ha sido despojado de su
posesin o de su mera tenencia, vuelva al estado anterior al desalojo, art. 928 del C.C. y 549 N 3 del C.P.C.
El objeto de esta accin es sancionar los actos de violencia, y como se establece en la definicin, no se
resguarda slo la posesin, sino adems, la mera tenencia.
La querella de reestablecimiento produce cosa juzgada formal, pero se acenta este carcter en relacin a
las anteriores acciones posesorias, ya que, de obtenerse resultados negativos, podr deducirse otra accin
posesoria pertinente, y si se obtiene idntico resultado, queda a salvo el ejercicio de las acciones ordinarias
que correspondan, es decir, unos mismos hechos podrn dar lugar a la deduccin de tres acciones diversas,
por ejemplo, querella de reestablecimiento, luego la querella de restitucin, y finalmente, la accin
reivindicatoria..
No es una autntica accin posesoria, ya que reconoce como sujeto activo, incluso al mero tenedor. Se
tratara entonces, de una accin personal basada en la mantencin de la paz social y en la prohibicin de la
autotutela.
El plazo de prescripcin es de seis meses contados desde la fecha del despojo violento, art. 928.
Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra nueva, Denuncia de obra ruinosa e interdictos especiales
Denuncia de obra nueva
Su definicin se desprende del art. 930 del C.C. , es aquella que tiene por objeto prohibir toda obra nueva
que se trate de construir, siempre que los trabajos no estn finalizados.
El art. 931 establece casos de obras denunciables, Son obras denunciables las que construidas en el predio
sirviente embarazan el goce de una servidumbre constituida en l. Son igualmente denunciables las
construcciones que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no est sujeto a tal servidumbre. Se declara
especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos
predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l.
El C.C. en su art. 930, inc. 2 y 3 se refiere a las obras que no pueden ser objeto de esta denuncia, Pero no
tendr el derecho de denunciar con este fin las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio,
acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo
estrictamente necesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del dueo de
las obras. Tampoco tendr derecho para embarazar los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza
en los caminos, acequias, caeras, etc.
El art. 565 y siguientes del C.P.C. establece normas aplicables a la denuncia de obra nueva.
Denuncia de obra ruinosa
Es aquella que tiene por objeto evitar que obras en mal estado puedan ocasionar impedimentos al ejercicio
de la posesin.
Son obras denunciables la ruina de un edificio y los rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados en
los trminos del art. 935.
En relacin a la ruina de un edificio, segn el art. 932 El que tema que la ruina de un edificio vecino le pare
perjuicio, tiene derecho de querellarse al juez para que se mande al dueo de tal edificio derribarlo, si
estuviere tan deteriorado que no admita reparacin; o para que, si la admite, se le ordene hacerla
inmediatamente; y si el querellado no procediere a cumplir el fallo judicial, se derribar el edificio o se har
la reparacin a su costa. Si el dao que se teme del edificio no fuere grave, bastar que el querellado rinda
caucin de resarcir todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga.
Art. 933, En el caso de hacerse por otro que el querellado la reparacin de que hable el artculo precedente,
el que se encargue de hacerla conservar la forma y dimensiones del antiguo edificio en todas sus partes,
salvo si fuere necesario alterarlas para precaver el peligro. Las alteraciones se ajustarn a la voluntad del
dueo del edificio, en cuanto sea compatible con el objeto de la querella.
Art. 934, Si notificada la querella, cayere el edificio por efecto de su mala condicin, se indemnizar de todo
perjuicio a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr lugar a
indemnizacin; a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera
derribado. No habr lugar a indemnizacin, si no hubiere precedido notificacin de la querella.
En relacin a los rboles peligrosos, segn el art. 935, Las disposiciones precedentes se extendern al
peligro que se tema de cualesquiera construcciones; o de rboles mal arraigados, o expuestos a ser
derribados por casos de ordinaria ocurrencia.
Interdictos posesorios especiales
Entre ellas se encuentran las siguientes: acciones que se dirigen en contra de labores que tuercen la
direccin de las aguas corrientes, accin por el estancamiento del agua o desviacin de su curso, accin para
impedir depsitos o corrientes de agua, o materias hmedas o plantaciones.
Sobre este particular debe recibir aplicacin el Cdigo de Aguas, con anterioridad se aplicaba el C.C., pero las
normas pertinentes fueron derogadas, salvo el art. 937, Ninguna prescripcin se admitir contra las obras
que corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso.
XIV La Propiedad Fiduciaria
Nociones generales sobre las limitaciones al dominio
Las limitaciones al dominio estn establecidas en el art. 732, El dominio puede ser limitado de varios modos:
1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin; 2 Por el gravamen de un usufructo, uso o
habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen a otra; y 3 Por las servidumbres.
La Propiedad Fiduciaria
Concepto
El art. 733 prescribe Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona,
por el hecho de verificarse una condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La translacin de la propiedad a la
persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama restitucin.
Necesariamente en la propiedad fiduciaria debe existir una condicin: se trata de un elemento de la esencia.
Caractersticas
Presenta el fideicomiso las siguientes caractersticas
1 Es una limitacin al dominio, ya que se es dueo de una cosa, pero sujeto al gravamen de extinguirse la
propiedad en el evento de cumplirse la condicin.
2 Es transferible, art. 773 inc. 1.
3 Es transmisible, art. 773 inc. 1, La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse
por causa de muerte.
4 La condicin es un elemento de la esencia del fideicomiso.
5 Es mueble o inmueble segn lo sea la cosa sobre la que recae, art. 580.
Personas que intervienen en la propiedad fiduciaria
Podemos distinguir tres personas en el fideicomiso,
1 El constituyente
2 El propietario fiduciario
3 El fideicomisario
1 El constituyente
Es aquel que da origen al fideicomiso, puede o no coincidir con el propietario fiduciario.
2 El propietario fiduciario
Es el dueo de la cosa que est sujeta al gravamen de pasar a otras manos en caso de cumplirse la
condicin. Puede ser una persona natural o jurdica.
En conformidad al art. 742 se permite establecer varios propietarios fiduciarios y fideicomisarios, El que
constituye un fideicomiso, puede nombrar no slo uno, sino dos o ms fiduciarios, y dos o ms
fideicomisarios, pero en virtud de lo prescrito en el art. 745 se prohben los fiedicomisos sucesivos. Ello en
razn del principio de la libre circulacin de los bienes, por tanto los varios fiduciarios deben ser llamados al
goce al mismo tiempo, y no uno y luego el otro y as sucesivamente.
Falta del propietario fiduciario
El propietario fiduciario debe existir al momento de constituirse el fideicomiso. Para determinar los efectos de
su falta, (por ejemplo, si fallece) debe distinguirse si ella se produce antes o despus de deferirse el derecho.
Si falta el propietario fiduciario antes de deferirse el derecho, a su vez, se debe subdistinguir si el

constituyente ha designado o no sustituto.
Si se design sustituto, ste ocupar el lugar del propietario fiduciario.
Si no se ha designado sustituto, en conformidad al art. 750, nuevamente debemos distinguir si opera o no el

acrecimiento. Existir el acrecimiento si existe una pluralidad de fiduciarios y si han sido llamados en forma
conjunta a la cosa, esto es, sin designacin de cuota, art. 1148.
Si no de design sustituto y opera el acrecimiento, lo que sucede en el evento de existir ms de un

fiduciario, la porcin del que falta acrece a las de los dems.
Si no se design sustituto y no hay lugar al acrecimiento, lo que suceder si existe slo un fiduciario, o si son
varios, pero todos han sido llamados a una cuota determinada, el constituyente pasar a ser propietario
fiduciario, si falta ste, sus herederos, segn lo prescribe el art. 748.
Todo lo anterior, insistimos, para el caso de faltar el fiduciario antes de deferrsele el derecho.
Si falta el propietario fiduciario con posterioridad a que se le defiera el derecho, su derecho se transmite a
sus herederos, quienes, debern restituir la propiedad al fideicomisario en el evento de cumplirse la
condicin.
3 El fideicomisario
Es aquel que adquirir el dominio de la cosa en el evento de cumplirse la condicin. Puede ser una persona
natural o jurdica.
Prescribe el art. 737, El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria
no existe, pero se espera que exista. Es decir, a diferencia de lo que sucede con el propietario fiduciario, la
existencia del fideicomisario a la poca de constitucin de la propiedad fiduciaria no es un elemento esencial,
pero deber existir el fideicomisario a la poca de la restitucin, ya que, recurdese que la propiedad pasar
de cumplirse la condicin al fideicomisario, as lo indica el art. 738, El fideicomiso supone siempre la
condicin expresa o tcita de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin. A esta
condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o disyuntivamente.
Al igual que respecto de los propietarios fiduciarios, pueden nombrarse varios fideicomisarios. Segn lo
establece el art. 742. Tambin respecto del fideicomisario se prohbe su constitucin en forma sucesiva, art.
745, Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una
persona, lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren,
adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa
de los otros. Se trata de otra aplicacin del principio de la libre circulacin de los bienes.
Falta del fideicomisario
Para determinar los efectos de la falta del fideicomisario, debe distinguirse si ella se produce antes o despus
de cumplida la condicin.
Si falta el fideicomisario antes de cumplirse la condicin, a su vez debemos distinguir si se nombr o no

substituto.
Si
se ha designado substituto, ste pasar a ocupar el lugar del fideicomisario.
Si no hay substituto, falla la condicin, por tanto se consolida el dominio del propietario fiduciario, se
extingue el gravamen de pasar la cosa al fideicomisario en el evento de cumplirse una condicin, art. 762, El
fideicomisario que fallece antes de la restitucin, no transmite por testamento o abintestato derecho alguno
sobre el fideicomiso, ni aun la simple expectativa, que pasa ipso iure al substituto o substitutos designados
por el constituyente, si los hubiere.
Si falta el fideicomisario despus de cumplirse la condicin, en este caso no es necesario realizar mayores
comentarios, ya que el fideicomisario ya adquiri el dominio de la cosa, por tanto sta ya ingres a su
patrimonio, luego aplicando las reglas generales, aquella pasar sus herederos.
Los substitutos deben ser designados expresamente, art. 744, No se reconocern otros substitutos que los
designados expresamente en el respectivo acto entre vivos o testamento.
Puede establecerse pluralidad de susbstitutos, art. 743, El constituyente puede dar al fideicomisario los
substitutos que quiera para en caso que deje de existir antes de la restitucin, por fallecimiento u otra causa.
Estas substituciones pueden ser de diferentes grados, substituyndose una persona al fideicomisario
nombrado en primer lugar, otra al primer substituto, otra al segundo, etc.
La condicin en la propiedad fiduciaria
Ya hemos indicado que en el fideicomiso supone siempre la condicin de existir el fideicomisario, o su

substituto, a la poca de la restitucin.
La existencia de dicha condicin permite diferenciar al fideicomiso del usufructo, el que siempre termina,
mientras que por definicin la condicin es un hecho futuro e incierto, por lo que puede verificarse o no,
luego no siempre proceder la restitucin, ya que puede fallar la condicin.
A la condicin de la esencia del fideicomiso pueden agregarse otras, copulativas o disyuntivas.
Copulativas son aquellas que deben cumplirse en forma conjunta, se reconocen por el uso de la conjuncin y,
de forma tal que, para que nazca el derecho deben cumplirse todas las condiciones, v.gr, dejo mi casa a B si
egresa de derecho y si ocupa el primer lugar de su generacin. Exige el art. 739 que todas estas condiciones
deben cumplirse dentro de cinco aos desde la delacin de la fiduciaria, art. 739, Toda condicin de que
penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a
menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Estos cinco aos se contarn
desde la delacin de la propiedad fiduciaria.
Condiciones disyuntivas, son aquellas que se entienden cumplidas si se realiza uno de los varios hechos, por
ejemplo, dejo mi casa a B si egresa de derecho o si se casa con su actual pareja.
Cosas susceptibles de fideicomiso
En conformidad al art. 734, No puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre
una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos.
Pero el fideicomiso no puede recaer sobre cosas singulares consumibles.

Constitucin del Fideicomiso
Como ya se indic, el fideicomiso es la constitucin de la propiedad fiduciaria, la que puede constituirse por
acto entre vivos o por acto testamentario. En el caso de constitucin por acto entre vivos debe otorgarse
instrumento pblico, si se trata de un bien inmueble, debe procederse a la prctica de la competente
inscripcin, art. 735.
Si se constituye mediante un testamento, debern cumplirse todas las solemnidades propias del testamento.
Efectos de la propiedad fiduciaria
Debemos distinguir entre los efectos que se producen para el propietario fiduciario y los que se originan para
el fideicomisario. Por tratarse de un acto jurdico, debe entenderse que los efectos del fideicomiso estn
referidos al conjunto de derechos y obligaciones que de l se generan.
Efectos para el propietario fiduciario
En conformidad a lo sealado, distinguiremos entre sus derechos y obligaciones.
Derechos del propietario fiduciario
En primer trmino, analizaremos los derechos del propietario fiduciario;
1 Derecho de gravar la cosa

2 Facultad de administracin
3 Derecho a gozar de los frutos
4 Derecho de transmisin
1 Derecho de gravar la cosa
Si el propietario fiduciario puede enajenar la cosa, entonces con mayor razn podr gravar la cosa, Quin
puede lo ms puede lo menos. Por ejemplo, se podr gravar constituyendo una hipoteca, censo o
servidumbre, ello en conformidad al art. 757.
El art. 757 exige que en la constitucin de gravmenes es necesaria autorizacin judicial previa con
conocimiento de causa y audiencia de las personas que, en conformidad al art. 761, tengan derecho para
impetrar providencias conservativas. En conformidad al art. 761, pueden impetrar providencias
conservativas; el fideicomisario mientras la condicin est pendiente, adems de los ascendientes del
fideicomisario que todava no existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y
fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de
beneficencia.
Si se grava la cosa sin cumplir con las anteriores requisitos, el acto es inoponible en relacin al
fideicomisario, as debe entenderse la parte final del art. 757, no ser obligado el fideicomisario a
reconocerlos.
2 Facultad de administracin
Segn el art. 758, Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el
fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Ser responsable de los
menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.
Como es un administrador, ser responsable de los daos producidos por su hecho o culpa.
3 Derecho a gozar de los frutos
Derecho establecido en el art. 754, El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a
restituir, los derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes artculos se
expresan. Por tanto el fiduciario se aduea de los frutos naturales y civiles, art. 781 y 790.
Segn el art. 749, Si se dispusiere que mientras pende la condicin se reserven los frutos para la persona
que en virtud de cumplirse o de faltar la condicin, adquiera la propiedad absoluta, el que haya de
administrar los bienes ser un tenedor fiduciario, que slo tendr las facultades de los curadores de bienes,
es decir, una vez cumplida la condicin, el tenedor fiduciario tendr que restituir la cosa con sus frutos.
4 Derecho de transmisin
Expresamente este derecho se consagra en el art.751, La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos
y transmitirse por causa de muerte, pero en uno y en otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta
al gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que antes. La excepcin se seala en el inc. 2, No
ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni
transmisible por testamento o abintestato; cuando el da prefijado para la restitucin es el de la muerte del
fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que
determine el da de la restitucin.
Obligaciones del propietario fiduciario
Debemos considerar la particular situacin del propietario fiduciario, es dueo, de eso no podemos dudar,
pero su propiedad pasar a otro en el evento de cumplirse una condicin, de esto derivan las siguientes
obligaciones;
1
Faccin de inventario
2 Conservar la cosa
3 Restitucin de la cosa
1 Faccin de inventario
Al igual que el usufructuario, el propietario fiduciario debe rendir faccin de inventario de los bienes que ha
recibido, art. 754, El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los
derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los artculos siguientes se expresan.
Pero a diferencia del usufructuario, no deber rendir caucin de conservacin y restitucin, salvo que as lo
ordene el juez como providencia conservativa, a peticin de las personas enunciadas en el art. 761.
2 Conservar la cosa
Dado que el propietario fiduciario debe restituir la cosa al fideicomisario, debe conservar la cosa, responde
de la culpa leve, para determinar quien debe soportar el pago de las mejoras, se aplican las normas del
usufructo, art. 756 y 754.
Puede establecerse la irresponsabilidad del fiduciario en los trminos del art. 760, Si por la constitucin del
fideicomiso se concede expresamente al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a su arbitrio, no ser
responsable de ningn deterioro. Si se le concede, adems, la libre disposicin de la propiedad, el
fideicomisario slo podr reclamar lo que exista al momento de la restitucin.
3 Restitucin de la cosa
Esta obligacin nace al momento de cumplirse la condicin, art. 733, inc. final, La translacin de la
propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama restitucin.
Efectos para el fideicomisario
Al igual que respecto del propietario fiduciario, estudiaremos sus derechos y obligaciones.
Derechos del fideicomisario
1 Solicitar medidas conservativas

2 Solicitar que el propietario fiduciario rinda caucin
3 A ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa
4 Solicitar indemnizacin de perjuicios
5 A reclamar la cosa si se cumple la condicin
1 Solicitar medidas conservativas
El fideicomisario es un acreedor condicional, luego mientras no pende la condicin no tiene derecho alguno,
slo tiene un derecho en verde, lo que justifica los derechos que la ley le concede.
Si fallece antes de cumplirse la condicin, segn ya lo indicamos, habr que distinguir si existe o no
substitutos, y si procede el acrecimiento.
El derecho a solicitar medidas conservativas lo consagra el art. 761 inc. 2, Podr sin embargo, impetrar las
providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del
fiduciario.
2 Solicitar que el propietario fiduciario rinda caucin
Prescribe el art. 755 relativo al propietario fiduciario prescribe que, No es obligado a prestar caucin de
conservacin y restitucin, sino en virtud de sentencia de juez, que as lo ordene como providencia
conservatoria, impetrada en conformidad al artculo 761.
3 A ser odo cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa

Este derecho debe ejercerse en los trminos del art. 757, segn lo estudiado.
4 Solicitar indemnizacin de perjuicios
Ello procede en el evento de que la cosa haya sufrido daos en manos del propietario fiduciario, atribuibles a
su hecho o culpa, art. 758.
5 A reclamar la cosa si se cumple la condicin
Se trata del principal derecho del fideicomisario, procede una vez que se cumple la condicin. Si el
propietario fiduciario niega la restitucin, podr solicitarse el cumplimiento forzado de este derecho.
Obligaciones del fideicomisario
Una vez cumplida la condicin, deber el fideicomisario reembolsar al propietario fiduciario las expensas
causadas por la cosa objeto del fideicomiso.
Extincin de la propiedad fiduciaria
Las causales de extincin del fideicomiso estn establecidas en el art. 763;
1 Restitucin
2 Resolucin del derecho del constituyente
3 Destruccin de la cosa en que est constituido
4 Renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin
5 Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil
6 Confusin de la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario
1 Restitucin
Art. 763 N 1, en relacin con el art. 733 inc. final.
Art. 763 N 2 Por resolucin del derecho de su autor, como cuando se ha constituido el fideicomiso sobre una
cosa que se ha comprado con pacto de retrovendo, y se verifica la retroventa.
3 Destruccin de la cosa en que est constituido
Art. 763 N 3 Por la destruccin de la cosa en que se ha constituido, conforme a lo prevenido respecto al
usufructo en el artculo 807. Esto es, si la destruccin de la cosa es total, se extingue el fideicomiso, pero si
es parcial, subsiste, deber restituirse la parte no destruida.
4 Renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin
Art. 763 N 4 Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin; sin perjuicio de los derechos
de los substitutos. La renuncia es un acto de efectos relativos, por tanto, slo puede producir efectos
respecto del renunciante.
5 Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil
Art. 763 N 5 Por fallar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil. La cosa pasar a manos del
fideicomisario slo si se cumple la condicin, la que por definicin es un hecho futuro e incierto, por lo que
puede o no cumplirse, luego si no se cumple, es decir, si falla la condicin, expira el fideicomiso. Lo mismo si
transcurren ms de cinco aos y la condicin no se ha cumplido.
6 Confusin de la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario
Art. 763 N 6 Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario, v.gr ., si el
propietario fiduciario es el padre, y fideicomisario el hijo, de fallecer el padre, y en el supuesto de que el hijo
sea el nico heredero, en ste se reunirn las calidades de fiduciario y de fideicomisario, por tanto, se
extinguir el fideicomiso.
XV El Usufructo
Concepto
El
art. 764 lo define, Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver
igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
El usufructo es una limitacin al dominio. El dominio tiene tres facultades; usar, gozar y disponer de la cosa,
en virtud del derecho real en comento opera una desmembracin del dominio, ya que las facultades de uso y
goce se radican en el usufructuario, mientras que la facultad de disposicin se reserva para el nudo
propietario.
En conformidad al art. 765, El usufructo supone necesariamente dos derechos coexistentes, el del nudo
propietario y el del usufructuario. Tiene por consiguiente una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al
nudo propietario, y se consolida con la propiedad.
El usufructo presenta semejanzas con el mutuo, el que est definido en el art. 2196, El mutuo o prstamo de
consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con
cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad. Pero son dos instituciones diversas, el usufructo
es un derecho real, el mutuo es un contrato, el usufructo no se origina solamente mediante un acuerdo de
voluntades, como veremos en su momento, lo que lo diferencia del mutuo, y en los casos en que ello es as,
el usufructo es consensual, y si recae sobre inmuebles ser solemne, pero nunca es real, y el mutuo se
perfecciona por la tradicin de la cosa.
Caractersticas del usufructo
Presenta el usufructo las siguientes caractersticas:
1 Es un derecho real, como tal est enunciado en el art. 577.
2 Es un derecho real de goce, el usufructuario tiene la facultad de uso y goce.
3 Es una limitacin al dominio, segn se explic precedentemente.
4 Es intransmisible, art. 773 inc. 2, El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.
5 El plazo es un elemento de la esencia del usufructo, tiene una duracin determinada, puede constituirse
por toda la vida del usufructuario o a plazo determinado. Si no se ha fijado plazo de duracin, se entender
constituido por toda la vida del usufructuario. Si el usufructo se constituye a favor de una persona jurdica, no
podr durar ms de treinta aos, ello en conformidad al art. 730.
6 Es mueble o inmueble segn lo sea la cosa sobre la que recae, art. 580.
7 El usufructuario es un mero tenedor, reconoce dominio ajeno.
Personas que intervienen en el usufructo
En el usufructo intervienen tres personas;
1 El constituyente
2 El usufructuario
3 El nudo propietario
1 El constituyente
Es aquel que origen al usufructo.
2 El usufructuario
Es aquel que pasa a tener el uso y el goce la cosa, es un mero tenedor. El usufructuario puede ser uno o
varios, art. 772, Se puede constituir un usufructo a favor de dos o ms personas, que lo tengan
simultneamente, por igual, o segn las cuotas determinadas por el constituyente; y podrn en este caso los
usufructuarios dividir entre s el usufructo, de cualquier modo que de comn acuerdo les pareciere. En este
caso se origina una comunidad de usufructuarios, cada usufructuario es dueo de su derecho real de
usufructo.
El art. 769 prohbe los usufructos sucesivos y alternativos. Usufructo sucesivo es aquel en que usa y goza de
la cosa primero un usufructuario y luego otro y as sucesivamente. Usufructo alternativo es aquel en que
existe una alternancia en el uso y goce entre varios usufructuarios. Prescribe esta norma en sus inc. 2 y 3,
Si de hecho se constituyeren, los usufructos posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de
faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har
caducar los otros; pero no dudar sino por el tiempo que le estuviere designado.
Segn el art. 768, Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una condicin o a un plazo cualquiera que
suspenda su ejercicio. Si de hecho se constituyere, no tendr valor alguno. Con todo, si el usufructo se
constituyere por testamento, y la condicin se hubiere cumplido, o el plazo hubiere expirado antes del
fallecimiento del testador, valdr el usufructo. La razn de dicha prohibicin es el temor a que en forma
encubierta pudiesen constituirse usufructos sucesivos.
3 El nudo propietario
Es el dueo de la cosa dada en usufructo, quien pierde el uso y el goce, pero mantiene la facultad de
disposicin. Puede ser uno o varios, en caso de pluralidad de nudos propietarios se forma una comunidad.
Cosas susceptible de usufructo
Puede recaer sobre cosas corporales muebles o inmuebles y sobre derechos personales, sobre la herencia, la
que es una universalidad jurdica o sobre una cuota de aquella, sobre gneros o cuerpos ciertos, sobre cosas
fungibles y no fungibles.
Si el usufructo recae sobre cosas no fungibles recibe el nombre de cuasiusufructo, su existencia se deduce de
la parte final de la definicin legal de usufructo, pero la doctrina ha entendido que el C.C. quiso referir se a
consumible en la parte final del art. 764, luego el cuasiusufructo es el usufructo recado sobre cosas
consumibles.
Diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo
Se diferencian por lo siguiente:
1 El usufructo recae sobre cosas fungibles, el cuasiusufructo, sobre cosas consumibles.
2 El usufructo constituye un ttulo de mera tenencia ya que el usufructuario reconoce dominio ajeno, en
cambio, el cuasiusufructuario adquiere el dominio de las cosas, el cuasiusufructo es un ttulo translaticio de
dominio.
3 En el usufructo, que recae sobre un cuerpo cierto, si se extingue la cosa el usufructuario no deber
restituirla, en el supuesto de que haya perecido por caso fortuito o fuerza mayor, en el evento contrario, es
decir, si hubo culpa, se deber el valor de la especie y la correspondiente indemnizacin de perjuicios. En el
cuasiusufructo, que recae sobre especies de un gnero, el gnero, por regla general, no perece, luego el
usufructuario no podra alegar la destruccin de la cosa para exonerarse de su obligacin de restituir.
4 Si el usufructuario se niega a restituir, podr el nudo propietario intentar la accin reivindicatoria, accin
real, en el cuasiusufructo, en idntica situacin, el nudo propietario tiene un crdito en contra del cuasi
usufructuario, es decir, podr deducir una accin personal.
Constitucin del usufructo
El art. 766 establece cuatro formas de constitucin del usufructo:
1 Por la ley
2 Por testamento
3 Por donacin, venta u otro acto entre vivos
4 Por prescripcin adquisitiva
Tradicionalmente, la doctrina prefiere la siguiente clasificacin; por voluntad del dueo: por testamento o por
acto entre vivos, por ley, por sentencia judicial y por prescripcin.
Por voluntad del dueo: por testamento o por acto entre vivos
Puede constituirse un usufructo por testamento, en este caso, no es necesario proceder a su inscripcin,
incluso si se refiere a un inmueble, porque la ley no la exige.
Tambin puede el dueo constituir un usufructo por acto entre vivos. Si recae sobre bienes muebles es
consensual, si est referido a bienes races se exige instrumento pblico inscrito en el Registro de Hipotecas
y Gravmenes del Registro Conservatorio correspondiente, el del lugar en que est ubicado el inmueble. Esta
inscripcin cumple un doble rol, es solemnidad del usufructo sobre inmuebles y adems es la forma de
realizar la tradicin del derecho real de usufructo.
El usufructo puede resultar de una compraventa en la que el vendedor se reserve el usufructo, o bien es el
constituyente quien pasa a ser nudo propietario, o el constituyente puede desprenderse tanto del uso y del
goce, como de la disposicin.
Por ley
En determinados casos el legislador establece usufructos, ello ocurre en los siguientes casos:
1 Usufructo del marido sobre los bienes de su mujer, en el rgimen de sociedad conyugal.
2 Usufructo del padre o madre que ejerce la patria potestad sobre los bienes de su hijo no emancipado.
Existen diferencias entre el usufructo voluntario y el usufructo legal, en el primero el usufructuario debe
rendir caucin de conservacin y practicar un inventario, lo que no sucede en el segundo.
Por sentencia judicial
En los juicios de alimentos, puede decretarse la constitucin de un usufructo como una forma de pagar una
pensin alimenticia, lo que puede ser muy til en aquellos casos en que el condenado carezca de ingresos,
pero sea el propietario de un bien inmueble.
Adems el partidor, quien es un juez rbitro, puede asignar a un comunero un usufructo sobre un bien
hereditario, art. 1337 N 6.
Por prescripcin.
Ello proceder en el caso del usufructo sobre cosa ajena, recordemos el tenor del art. 2512, Los dems
derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las
mismas reglas.
Efectos del usufructo
Debemos distinguir entre el usufructuario y el nudo propietario.
Derechos del usufructuario
Sus derechos son.
1 Usar la cosa
2 Gozar la cosa
3 Facultad de Administracin
4 Derecho a ceder y enajenar el usufructo
5 Derecho a hipotecar el usufructo
6 Derecho de disposicin
1 Usar la cosa
Derecho regulado en el art. 787, 782 y 785. Art. 787, primera parte, relativo a los bienes muebles prescribe:
El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella segn su naturaleza y destino. Por su
parte el art. 782, en relacin a los bienes races, dispone, El usufructuario de una heredad goza de todas las
servidumbres activas constituidas a favor de ella, finalmente, segn el art. 785, El usufructo de una heredad
se extiende a los aumentos que ella recibe por aluvin o por otras accesiones naturales.
2 Gozar la cosa
Por la facultad de goce, el usufructuario adquiere los frutos de la cosa, sean naturales o civiles.
En relacin a los frutos naturales, el art. 781 permite al usufructuario percibir todos stos, incluso los
pendientes al tiempo de la delacin del usufructo.
Respecto a los frutos civiles, stos se perciben da a da, as lo establece el art. 790, Los frutos civiles
pertenecen al usufructuario da por da.
Otras normas aplicables estn dadas en los art. 783, 784 y 788.
3 Facultad de Administracin
Derecho regulado en el art. 777, para gozar de l, el usufructuario debe rendir caucin.
4 Derecho a ceder y enajenar el usufructo
Segn el art. 793, El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera a ttulo
oneroso o gratuito. Cedido el usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente
responsable al propietario. Pero no podr el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo hubiere
prohibido el constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibicin. El usufructuario que
contraviniere a esta disposicin, perder el derecho de usufructo.
5 Derecho a hipotecar el usufructo
Derecho establecido en el art. 2418, inc. 1, La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se
posean en propiedad o usufructo, o sobre naves.
6 Derecho de disposicin
En el cuasiusufructo, el cuasiusufructuario adquiere el dominio de la cosa, por tanto, tambin la facultad de

disposicin. Recurdese que en el usufructo propiamente tal, la facultad de disposicin se reserva para el
nudo propietario.
Obligaciones del usufructuario
Para determinar las obligaciones que debe cumplir el usufructuario debe distinguirse aquellas que debe
efectuar antes de entrar en el goce, las que debe cumplir durante el goce, y las que debe realizar una vez
extinguido el usufructo
Obligaciones que debe efectuar antes de entrar en el goce
Dichas obligaciones son:
1 Practicar inventario y rendir caucin
El inventario que debe practicar el usufructuario es solemne, es decir, requiere decreto judicial y debe
realizarse por un ministro de fe, normalmente un notario, y ante dos testigos. Esta obligacin no se aplica a
los usufructos legales y judiciales.
La doctrina entiende que no podra liberarse al usufructuario de cumplir con esta obligacin.
Adems deber rendirse caucin de conservacin y restitucin suficiente, puede tratarse de cualquiera,
como una prenda, hipoteca, fianza, etc. El monto de la caucin lo determinan las partes, en caso de
controversia, decidir el juez.
No se exige cumplir esta obligacin en los usufructos legales, si se ha exonerado al usufructuario de ello por
parte del constituyente o nudo propietario y si el donante, en el supuesto que el usufructo se haya
constituido por donacin, se haya reservado el usufructo de la cosa.
En caso de omisin a esta obligacin, la sancin es la privacin de la administracin de la cosa, la que ser
ejercida por el propietario, as lo establece el art. 777, Si el usufructuario no rinde la caucin a que es
obligado, dentro de un plazo equitativo, sealado por el juez a instancia del propietario, se adjudicar la
administracin a ste, con cargo de pagar al usufructuario el valor lquido de los frutos, deducida la suma
que el juez prefijare por el trabajo y cuidados de la administracin. Podr en el mismo caso tomar en
arriendo la cosa fructuaria, o tomar prestados a inters los dineros fructuarios, de acuerdo con el
usufructuario. Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, arrendar la cosa fructuaria, y dar los dineros a
inters. Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar
prestados a inters los dineros que de ello provengan. Los muebles comprendidos en el usufructo, que
fueren necesarios para el uso personal del usufructuario y de su familia, le sern entregados bajo juramento
de restituir las especies o sus respectivos valores, tomndose en cuenta el deterioro proveniente del tiempo
y del uso legtimo. El usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administracin prestando la caucin a
que es obligado. Esto ltimo es importante, ya que el derecho para reclamar la administracin es
imprescriptible.
Limitaciones al goce
Slo una vez confeccionado el inventario y rendida la caucin, entra el usufructuario en el goce, pero sujeto a
las siguientes limitaciones: respetar los arriendos y recibir la cosa en el estado en que se encuentre al
momento de la delacin.
Respetar los arriendos: As lo establece el art. 792, El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de la
cosa fructuaria, contratados por el propietario antes de constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de
fallecer la persona que lo ha constituido por testamento. Pero sucede en la percepcin de la renta o pensin
desde que principia el usufructo.
Basndonos en esta norma, habra que concluir que el usufructuario no est obligado a respetar gravmenes
personales, como un comodato, diversos al arrendamiento, pero segn la norma del art. 796 inc. 1, no
podra aceptarse dicha interpretacin, Sern de cargo del usufructuario las pensiones, cnones y en general
las cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria.
Recibir la cosa en el estado en que se encuentre al momento de la delacin: As lo establece el art. 774,
norma que prescribe y tendr derecho para ser indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa
haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del propietario.
Obligaciones que debe cumplir durante el goce
Estas obligaciones son tres;
1 Gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia

2 Gozar de la cosa como un buen padre de familia
3 Pagar las expensas o mejoras
1 Gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia
As se desprende de la definicin de usufructo del art. 764, con cargo de conservar su forma y substancia
si la cosa no es fungible, si el usufructo recae sobre cosas no fungibles, las mismas debern ser restituidas al
nudo propietario, por ello debe gozarse sin alterar ni la forma ni el fondo.
2 Gozar de la cosa como un buen padre de familia
El usufructuario responde de la culpa leve, no lo establece en forma expresa el C.C., pero se deduce sin
mayor dificultad del art. 802, El usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones, sino
de los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar, en esta norma se habla de negligencia, y
negligencia es sinnimo de culpa, y cuando el C.C. habla de culpa a secas, debe entenderse que se refiere a
la culpa leve, que es la regla general en materia de culpa, ello en conformidad al inc. 3 del art. 44.
3 Pagar las expensas o mejoras
Prescribe el art. 795, Corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo.
Agrega el art. 796, Sern de cargo del usufructuario todas las pensiones, cnones, y en general las cargas
peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se
devenguen. No es lcito al nudo propietario imponer nuevas cargas sobre ella en perjuicio del usufructo.
Corresponde, asimismo, al usufructuario, el pago de los impuestos peridicos fiscales y municipales que la
graven durante el usufructo, en cualquier tiempo que se hayan establecido. Si por no hacer el usufructuario
estos pagos los hiciere el propietario, o se enajenare o embargare la cosa fructuaria, deber el primero
indemnizar de todo perjuicio al segundo.
Segn el art. 797, Las obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria,
sern de cargo del propietario, pagndole al usufructuario, mientras dure el usufructo, el inters legal de los
dineros invertidos en ellas. El usufructuario har saber al propietario las obras y refacciones mayores que
exija la conservacin de la cosa fructuaria. Si el propietario rehsa o retarda el desempeo de estas cargas,
podr el usufructuario para libertar la cosa fructuaria y conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y el
propietario se las reembolsar sin inters.
Derecho legal de retencin
Segn el art. 800, El usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e
indemnizaciones a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propietario.
Obligaciones que debe cumplir una vez extinguido el usufructo
El usufructuario, una vez terminado el usufructo, deber.
Restituir la cosa fructuaria
La propia definicin legal de usufructo lo indica, lo corrobora el texto del art. 787, El usufructuario de cosa
mueble tiene el derecho de servirse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del usufructo no es
obligado a restituirla sino en el estado en que se halle, respondiendo solamente de aquellas prdidas o
deterioros que provengan de su dolo o culpa.
Si el usufructuario niega la restitucin, podr el nudo propietario deducir accin reivindicatoria.
En relacin al usufructo sobre cosas no fungibles, deber restituirse otras tantas de igual cantidad y calidad,
o su valor.
Derechos del nudo propietario
El nudo propietario tiene ciertos derechos, stos son:
1 Facultad de disposicin
2 Ejercicio de ciertas acciones
3 Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin
4 Derecho a ser indemnizado
5 Derecho a cobrar los intereses del dinero invertido en obras mayores necesarias
6 Derecho al tesoro
7 Derecho a pedir el trmino del usufructo
1 Facultad de disposicin
Considerando que el nudo propietario es dueo de la cosa fructuaria y que conserva su facultad de
disposicin, podr enajenar, hipotecar y transmitir la cosa objeto del usufructo.
En relacin a la enajenacin, no existe ningn inconveniente en su realizacin, pero como el nudo propietario
slo tiene la disposicin y no el uso ni el goce, el adquirente slo tendr la disposicin, ya que Nadie puede
transferir o transmitir ms derechos que los que tiene.
La cosa fructuaria puede hipotecarse, segn lo vimos en su momento, art. 2416.
La nuda propiedad es comerciable, integra el patrimonio del nudo propietario y es un derecho transmisible,
por tanto pasa a los herederos.
2 Ejercicio de ciertas acciones
El nudo propietario dispone para proteger su nuda propiedad de la accin reivindicatoria y de las acciones
posesorias que sean procedentes, stas ltimas si la nuda propiedad recae sobre bienes inmuebles o sobre
derechos reales constituidos en ellos.
En el caso de la accin reivindicatoria deber acreditar el dominio, y en las acciones posesorias, bastar con
probar la posesin.
Adems goza de una accin personal emanada del usufructo, para lo cual deber justificar el origen del
usufructo.
3
Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin
As lo establece el art. 781 inc. 2, Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la terminacin del
usufructo, pertenecern al propietario.
4 Derecho a ser indemnizado
El usufructuario es responsable de la culpa leve, y deber indemnizar al nudo propietario los daos sufridos
por la cosa causados en razn de su hecho o culpa, art. 787.
5 Derecho a cobrar los intereses del dinero invertido en obras mayores necesarias
As lo establece el art. 797, norma citada con anterioridad.
6 Derecho al tesoro
Art. 786, El usufructuario no tiene sobre los tesoros que se descubran en el suelo que se usufructa, el
derecho que la ley concede al propietario del suelo, es decir, dicho derecho se reconoce al nudo propietario.
7 Derecho a pedir el trmino del usufructo
En caso de falta grave del usufructuario a sus obligaciones, si daa considerablemente la cosa, el nudo
propietario podr solicitar al juez el cese del usufructo, art. 809.
Obligaciones del nudo propietario
El nudo propietario debe pagar las expensas extraordinarias mayores, las que se definen en el art. 798, las
que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente
utilidad de la cosa fructuaria.
Los gastos del juicio relativos a la nuda propiedad sern de cargo del nudo propietario, y si el objeto del juicio
es el usufructo, sern del usufructuario.
En relacin a las mejoras tiles y voluputuarias se aplica la reglas del art. 801, El usufructuario no tiene
derecho a pedir cosa alguna por las mejoras que voluntariamente haya hecho en la cosa fructuaria; pero le
ser lcito alegarlas en compensacin por el valor de los deterioros que se le puedan imputar, o llevarse los
materiales, si puede separarlos sin detrimento de la cosa fructuaria, y el propietario no le abona lo que
despus de separados valdran. Lo cual se entiende sin perjuicio de las convenciones que hayan intervenido
entre el usufructuario y el propietario relativamente a mejoras, o de lo que sobre esta materia se haya
previsto en la constitucin del usufructo.
Extincin del usufructo
A continuacin analizaremos las causales que producen el trmino del usufructo, reguladas en el art. 804 a
809.
1 Llegada del da o condicin prefijada para que tenga fin
Segn el art. 804 inc. 1, el usufructo termina por la llegada del da o el evento de la condicin prefijados
para su terminacin, agrega en su inc. 2, Si el usufructo se ha constituido hasta que una persona distinta
del usufructuario llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durar sin embargo el usufructo hasta el
da en que esa persona hubiera cumplido esa edad, si hubiese vivido.
En la duracin del usufructo se cuenta incluso el tiempo en que el usufructuario no goz de la cosa, por
ignorancia o por cualquier otra causa, segn el art. 805.
2 Muerte del usufructuario
Art. 806 inc. 2, Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su
terminacin.
Art. 806 inc. 3, Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una
propiedad fiduciaria, y llega el caso de la restitucin.
4 Consolidacin del usufructo con la nuda propiedad
Art. 806 inc. 4, Por consolidacin del usufructo con la propiedad, lo que opera si una misma persona pasa a
ser usufructuario y nudo propietario, v.gr., el usufructuario hereda de su padre la nuda propiedad.
5 Prescripcin
Art. 806 inc. 5, Por prescripcin, se tratara de una aplicacin del art. 2517,
6 Renuncia del usufructuario
Art. 806 inc. final, Por la renuncia del usufructuario, se trata de otra de las tantas aplicaciones del art. 12 del
C.C.
7 Destruccin completa de la cosa fructuaria
Causal establecida en el art. 807, El usufructo se extingue por la destruccin completa de la cosa fructuaria:
si slo se destruye una parte, susbsiste el usufructo en lo restante. Si todo el usufructo est reducido a un
edificio, cesar para siempre por la destruccin completa de ste, y el usufructuario no conservar derecho
alguno sobre el suelo. Pero si el edificio destruido pertenece a una heredad, el usufructuario de sta
conservar su derecho sobre toda ella.
8 Sentencia judicial
El nudo propietario podr solicitar al juez el trmino del usufructo en caso de que el usufructuario haya
faltado en forma grave a sus obligaciones o si ha causado daos o deterioros considerables a la cosa
fructuaria.
El un asunto de hecho que el juez decidir caso a caso, y podr acceder a la peticin del nudo propietario
declarando el trmino del usufructo u ordenar que vuelva al propietario la cosa con cargo de pagar al
fructuario una pensin anual determinada, hasta el trmino del usufructo, as lo establece el art. 809.
Diferencias entre el fideicomiso y el usufructo
Variadas son las diferencias existentes entre stas limitaciones al dominio, entre ellas, las siguientes:
1 En la propiedad fiduciaria existe un solo derecho real, en el usufructo, coexisten dos, segn ya vimos.
2 En el usufructo generalmente existe un plazo, en el fideicomiso, la condicin es un elemento de la esencia.
3 En el usufructo siempre existir restitucin, no as en la propiedad fiduciaria ya que est sujeta a una
condicin.
4 No existen fideicomisos legales, a diferencia de lo que sucede con el usufructo.
5 El usufructo es intransmisible, la propiedad fiduciaria s es transmisible.
XVI El Uso y la Habitacin
Concepto
Los define el art. 811, El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de
gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad
de morar en ella, se llama derecho de habitacin.
Caractersticas
La doctrina entiende que los derechos de uso y habitacin son usufructos restringidos, ello explica la
comunidad de caractersticas; derechos reales, temporales e intransmisibles.
Son derechos personalsimos, ello explica que sean inembargables, pero se pueden adquirir por prescripcin
en conformidad al art. 2498. Por tratarse de derechos personalsimos, estn comprendidos en la causal de
objeto ilcito del art. 1464 N 2.
Seala el art. 819, Los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no pueden
cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse. Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o
enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio de su derecho. Pero bien pueden dar los
frutos que les es lcito consumir en sus necesidades personales.
Constitucin
Se constituyen de la misma forma que el usufructo. Comentario aparte merece el derecho de adjudicacin
del cnyuge sobreviviente, regulado en el art. 1337 regla dcima, norma de la particin, en cuya virtud se
constituyen derechos de uso y habitacin para el cnyuge, los que se caracterizan por ser gratuitos y
vitalicios.
Alcance y ejercicio
Su alcance se determina por el ttulo, a falta de acuerdo de las partes, se aplican las normas del C.C., las
que, por tanto, son supletorias, art. 814.
Segn el art. 815, El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador.
En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia. La familia
comprende al cnyuge y los hijos: tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que
sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo
alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos;
y las personas a quienes stos deben alimentos.
En razn del tenor del art. 816, en las necesidades personales del usuario o habitador no se comprenden las
de su industria o trfico, complementa esta materia el art. 817, El usuario de una heredad tiene solamente
derecho a los objetos comunes de alimentacin y combustible, no a los de una calidad superior; y est
obligado a recibirlos del dueo o a tomarlos con su permiso.
Obligaciones del usuario y del habitador
Materia regulada en el art. 818, existen dos obligaciones:
1 Usar los objetos como un buen padre de familia, es decir, el usuario y el habitador responden de la culpa
leve.
2 Deben contribuir a las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, a prorrata del beneficio que reporten,
pero esta obligacin no se refiere al uso o habitacin que se da caritativamente a los necesitados.
XVI Las Servidumbres
Concepto
Estn definidas en el art. 820, Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto
sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.
La denominacin predial es un resabio histrico del Derecho romano, en el que se distingua entre
servidumbres prediales y servidumbres personales, las primeras recaan sobre predios, y las segundas cedan
a favor de una persona; derecho de uso, habitacin y usufructo. Con la revolucin francesa se acabaron las
servidumbres personales, el Code Napolen no utiliz dicha denominacin.
Requisitos o elementos de las servidumbres
Son elementos de las servidumbres:
1 El gravamen es impuesto en beneficio de un predio

2 El gravamen debe ser soportado por otro predio
3 Los predios deben pertenecer a distintos dueos
1
El
gravamen es impuesto en beneficio de un predio
El beneficio debe ser para otro predio, no para el dueo del predio. El predio que recibe el beneficio se
denomina predio dominante, a su respecto la servidumbre es activa.
2 El gravamen debe ser soportado por otro predio
Esto es, existe una relacin entre los predios, pero debe precisarse que las relaciones jurdicas no se dan
entre cosas, sino entre personas, quienes son sujetos de derechos, por tanto podemos afirmar que en las
servidumbres la relacin se produce entre los dueos de los diversos predios.
El predio que debe soportar el gravamen se denomina predio sirviente, a su respecto, la servidumbre es
pasiva.
3 Los predios deben pertenecer a distintos dueos
Si los predios pertenecen a un mismo dueo, no hay servidumbre, el art. 568 inc. final, analizado en su
momento, define predio, se trata de un bien inmueble o raz, Las casas y heredades se llaman predios o
fundos.
Caractersticas de las servidumbres
Las servidumbres presentan las caractersticas que a continuacin se indican:
1 Es un derecho real, se encuentra enunciado en el art. 577. Del carcter real de las servidumbres se origina
como consecuencia que, aunque el predio cambio de dueo, el gravamen sobre el predio se mantiene.
2 Es una limitacin al dominio, est enunciada en el art. 732, implican una carga para el predio sirviente,
pero no se desmenbran las facultades del dueo, ya que se mantiene el uso, goce, y disposicin, a diferencia
de lo que sucede con el usufructo, uso y habitacin.
3 Es un derecho inmueble, por aplicacin del art. 580.
4 Es un derecho accesorio, ya que no puede tener vida en forma independiente del predio respectivo,
art.825, Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen.
Esta caracterstica explica que las servidumbres no pueden enajenarse ni transmitirse en forma autnoma
del predio a que acceden.
5 Derecho indivisible
El ejercicio de las servidumbres no admite divisin, pinsese en una servidumbre de trnsito, o se transita y
se llega el destino o no se ejerce la servidumbre.
De esta caracterstica se generan ciertas consecuencias:
- Si existe una comunidad o copropiedad sobre el predio, ser necesario el consentimiento de todos
para constituir la servidumbre.
- En conformidad al art. 886, si se interrumpe o suspende la prescripcin respecto de un solo dueo,
se entender interrumpida o suspendida respecto de todos.
En caso de divisin del predio, aquel a quien le correspondiese la parte en que est ubicada la servidumbre,
seguir con dicho gravamen, as lo establece el art. 826, Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre
que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se ejerca . La
misma idea, pero en sentido contrario, se encuentra en el art. 827, Dividido el predio cada uno de los nuevos
dueos gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente. As, los nuevos
dueos del predio que goza de una servidumbre de trnsito no pueden exigir que se altere la direccin,
forma, calidad o anchura de la senda o camino destinado a ella.
Ejercicio de las servidumbres
La regla bsica para determinar el ejercicio de la servidumbre es la del art. 884, El ttulo, o la posesin de la
servidumbre por el tiempo sealado en el artculo 882, determina los derechos del predio dominante y las
obligaciones del predio sirviente.
El
art. 830 debe complementarse con el art. 828, 829 y 830.
Art. 828, El que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene igualmente a los medios necesarios para
ejercerla. As, el que tiene derecho a sacar agua de una fuente en la heredad vecina, tiene el derecho de
trnsito para ir a ella, aunque no se haya establecido expresamente en el ttulo.
Art. 829, El que goza de una servidumbre puede hacer las obras indispensables para ejercerla; pero sern a
su costa, si no se ha establecido lo contrario: y an cuando el dueo del predio sirviente se haya obligado a
hacerlas o repararlas, le ser lcito exonerarse de la obligacin abandonando la parte del predio en que
deban hacerse o conservarse la obra.
Art. 830, El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir, ni hacer ms incmoda para el predio
dominante la servidumbre con que est gravado el suyo. Con todo, si por el transcurso del tiempo llegare a
serle ms oneroso el modo primitivo de la servidumbre, podr proponer que se vare a su costa: y si las
variaciones no perjudican al predio dominante, debern ser aceptadas.
Finalmente, sobre este tema, segn el art. 832, Las disposiciones de este ttulo se entendern sin perjuicio
de las ordenanzas generales o locales sobre las servidumbres.
Clasificacin de las servidumbres
Existen tres criterios para clasificar las servidumbres: origen, objeto y naturaleza.
Segn su origen, se clasifican en naturales, legales y voluntarias, art. 831.
Segn su carcter, pueden ser positivas y negativas.
Segn sus seales de existencia se dividen en aparentes e inaparentes.
Segn su ejercicio, continuas y discontinuas.
Segn su origen, naturales, servidumbres legales y voluntarias, art. 831.
Servidumbre natural es la que proviene de la natural situacin de los lugares.
Servidumbre legal es aquella impuesta por la ley.
Servidumbre voluntaria, son aquellas constituidas por un hecho del hombre.
Segn su objeto, pueden ser positivas y negativas.
Segn el art. 823, servidumbre positiva es la que slo impone al dueo del predio sirviente la obligacin de
dejar hacer, como la de trnsito.
Servidumbre negativa es aquella que impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, que
sin la servidumbre le sera lcito, como la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura.
Las servidumbres positivas imponen a veces al dueo del predio sirviente la obligacin de hacer algo, como
la del art. 842, la norma se refiere a la servidumbre de demarcacin.
Segn sus seales de existencia se dividen en aparentes e inaparentes
Servidumbre aparente, es la que est continuamente a la vista, como la de trnsito cuando se hace por una
senda o puerta especialmente destinada a l.
Servidumbre inaparente es la que no se conoce por una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando
carece de estas dos circunstancias y de otras anlogas, art. 824.
Segn se ejercicio, continuas y discontinuas
Servidumbre continua, segn el art. 822, es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que
pertenece al predio dominante, y supone un hecho actual del hombre.
Servidumbre discontinua es la que se ejerce a intervalos ms o menos largos de tiempo, como la
servidumbre de trnsito.
Importancia de la distincin entre servidumbres continuas y discontinuas
La distincin resulta relevante para los siguientes efectos:

1 Constitucin de servidumbres, la destinacin de padre de familia procede slo respecto de las
servidumbres continuas aparentes.
2 Por prescripcin pueden adquirirse las servidumbres continuas aparentes, las discontinuas de todas las
clases y las inaparentes slo pueden adquirirse por ttulo, ni an el goce inmemorial bastar para constituirla.
3 Las servidumbres se extinguen por el no uso por tres aos. Si se trata de una continua, el plazo se cuenta
desde que se realice un acto contrario a la servidumbre , si la servidumbre es discontinua, el plazo se
cuenta desde la fecha del ltimo acto de goce de la servidumbre, art. 885 N 5.
Servidumbres naturales
El art. 833 regula la servidumbre natural de libre descenso y escurrimiento de las aguas en los siguientes
trminos: El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente,
es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello. No se puede, por consiguiente, dirigir un albaal o
acequia sobre el predio vecino, si no se ha constituido esta servidumbre especial. En el predio servil no se
puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural, ni en el predio dominante, que la grave. Las
servidumbres establecidas en este artculo se regirn por el Cdigo de Aguas.
Servidumbres legales
Las servidumbres legales, pueden ser de inters pblico o de inters privado, art. 839, Las servidumbres
legales son relativas al uso pblico, o la utilidad de los particulares.
Servidumbres legales de inters pblico
Estn referidas al uso de las riberas en la medida que sea necesario para la navegacin o flote, estn regidas
por el Cdigo de aguas y por los reglamentos y ordenanzas correspondientes, art. 839.
El Cdigo de Aguas regula la servidumbre de uso de las riberas para la pesca, navegacin y flote.
Servidumbres legales de inters privado
En conformidad al artculo 841, Las servidumbres legales de la segunda especie son asimismo determinadas
por las ordenanzas de polica rural. Aqu se trata especialmente de las de demarcacin, cerramiento,
trnsito, medianera, acueducto, luz y vista.
No slo el C.C. establece servidumbres, tambin las encontramos en el Cdigo de Minera, Cdigo
Aeronutico, entre otras.
1 Servidumbre de demarcacin
Segn el art. 842, Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que lo separan de los
predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin
a expensas comunes.
La demarcacin, por tanto, es aquella operacin que tiene por objeto establecer la lnea divisoria de dos
predios colindantes de diversos dueos, la que se indicar por seales comunes.
En la demarcacin pueden distinguirse dos operaciones: la fijacin en un plano de los lmites de los predios, y
luego la construccin de los hitos que delimitan a los predios, usualmente mediante mojones.
Para el cdigo se trata de una servidumbre positiva ya que implica una obligacin de hacer, sin embargo, la
doctrina entiende que no se trata de una autntica servidumbre, ya que no existe gravamen, ni predio
dominante, ni predio sirviente.
La accin de demarcacin es imprescriptible, ya que se trata de una emanacin del dominio, sta accin se
sujeta al procedimiento sumario.
2
Servidumbre de cerramiento
Regulada en los art. 844 a 845. En conformidad al art. 844, El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo
o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El
cerramiento podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.
Basndonos en el artculo transcrito la servidumbre de cerramiento es aquella que tiene por objeto cerrar y
cercar el predio, a lo que deben contribuir los dueos de predios vecinos.
Para determinar quin es el dueo de la cerca divisoria deben aplicarse los artculos 845 y 846.
Si el cerramiento se practica en terreno propio y por cuenta y riesgo del dueo, la cerca le pertenecer y el
dueo del predio colindante no podr servirse de la cerca para ningn objeto, salvo que haya adquirido este
derecho por ttulo o por prescripcin de cinco aos contados como para la adquisicin del dominio, art. 845.
Si el dueo del terreno present accin de cerramiento en tribunales, los predios colindantes debern
contribuir al cerramiento, segn el art. 846, La cerca divisoria construida a expensas comunes estar sujeta a
la servidumbre de medianera.
El derecho a pedir el cerramiento es imprescriptible.
La doctrina entiende que no se est en presencia de una verdadera servidumbre, por las mismas razones
indicadas respecto a la servidumbre de demarcacin.
3 Medianera
Se encuentra definida en el art. 851 del C.C., La medianera es una servidumbre legal en virtud de la cual los
dueos de dos predios vecinos que tienen, paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las
obligaciones recprocas que van a expresarse.
No se trata de una servidumbre, en razn de la ausencia de predio dominante y sirviente, ni gravamen. La

doctrina explica que la medianera proviene de la comunidad existente sobre la pared divisoria, de la que
surgen lmites a sus derechos.
Prescribe el art. 854, En todos los casos, y aun cuando conste que una cerca o pared divisoria pertenece
exclusivamente a uno de los predios contiguos, el dueo del otro predio tendr el derecho de hacerla
medianera en todo o parte, an sin el consentimiento de su vecino, pagndole la mitad del valor del terreno
en que est hecho el cerramiento, y la mitad del valor actual de la porcin de cerramiento cuya medianera
pretende.
La prueba de la medianera se regula en los art. 852 y 853, podr acreditarse de los siguientes modos:
1 Por medio de un ttulo, es decir, mediante el contrato en el que consta que la pared se construy a
expensas comunes.
2 Por medio de seales externas, que han hecho el cerramiento de acuerdo y a expensas comunes, art. 852.
3 Por medio de presunciones, art. 853, Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera,
pero slo en la parte en que fuere comn a los edificios mismos. Se presume medianero todo cerramiento
entre corrales, jardines y campos, cuando cada una de las superficies contiguas est cerrada por todos
lados: si una sola est cerrada de este modo, se presume que el cerramiento le pertenece exclusivamente.
La presuncin es simplemente legal, luego admite prueba en contrario.
Efectos de la medianera
Es el conjunto de derechos y obligaciones que de ellas emanan. Principiaremos por los derechos.
1 Derecho a edificar sobre la pared medianera

2 Derecho a elevar la pared medianera
1 Derecho a edificar sobre la pared medianera
Los codueos podrn edificar sobre la pared medianera o hacerla sostener el peso de una nueva
construccin, pero previamente debern solicitar el consentimiento del vecino, si ste se niega, se podr
recurrir al juez, el que podr dictar las medidas necesarias a fin de que la nueva construccin no provoque
dao al vecino. Agrega el inc. 2 del art. 855, En circunstancias ordinarias se entender que cualquiera de los
condueos de una pared medianera puede edificar sobre ella, introduciendo maderos hasta la distancia de
un decmetro de la superficie opuesta; y que si el vecino quisiere por su parte introducir maderos en el
mismo paraje o hacer una chimenea, tendr el derecho de recortar los maderos de sus vecino hasta el medio
de la pared, sin dislocarlos.
2 Derecho a elevar la pared medianera
En conformidad al art. 857, Cualquiera de los condueos tiene derecho a elevar la pared medianera, en
cuanto lo permitan las ordenanzas generales o locales; sujetndose a las reglas siguientes:
1 La nueva obra ser enteramente a su costa.
2 Pagar al vecino, a ttulo de indemnizacin por el aumento de peso que va a cargar sobre la pared
medianera, la sexta parte de lo que valga la obra nueva.
3 Pagar la misma indemnizacin todas las veces que se trate de reconstruir la pared medianera.
4 Ser obligado a elevar a su costa las chimeneas del vecino situadas en la pared medianera.
5 Si la pared medianera no es bastante slida para soportar el aumento de peso, la reconstruir a su costa,
indemnizando al vecino por la remocin y reposicin de todo lo que por el lado de ste cargaba sobre la
pared o estaba pegado a ella.
6 Si reconstruyendo la pared medianera, fuere necesario aumentar su espesor, se tomar este aumento
sobre el terreno del que construya la obra nueva.
7 El vecino podr en todo tiempo adquirir la medianera de la parte nuevamente levantada, pagando la mitad
del costo total de sta, y el valor de la mitad del terreno sobre que se haya extendido la pared medianera,
segn el inciso anterior.
Obligaciones de los condueos
Debern contribuir a las expensas provocadas por el cerramiento, as lo exige el art. 858, Las expensas de
construccin, conservacin y reparacin del cerramiento sern a cargo de todos los que tengan derecho de
propiedad en l, a prorrata de los respectivos derechos. Sin embargo, podr cualquiera de ellos exonerarse
de este cargo, abandonando su derecho de medianera, pero slo cuando el cerramiento no consista en una
pared que sostenga un edificio de su pertenencia. Esta norma aplica el art. 2309 relativo a la copropiedad.
Respecto a los rboles medianeros, segn el art. 859, Los rboles que se encuentran en la cerca medianera,
son igualmente medianeros; y lo mismo se extiende a los rboles cuyo tronco est en la lnea divisoria de dos
heredades, aunque no haya cerramiento intermedio. Cualquiera de los dos condueos puede exigir que se
derriben dichos rboles, probando que de algn modo le daan; y si por algn accidente se destruyen, no se
repondrn sin su consentimiento.
4 Servidumbre de trnsito
Es aquella por la cual, un predio que carece de comunicacin con un camino pblico, puede imponer a otros
predios el paso a travs de stos para as lograr dicha comunicacin.
El art. 847 exige que la comunicacin con el camino pblico sea indispensable para el uso y beneficio del
predio respectivo, y que el dueo de ste debe pagar el valor del terreno necesario para la servidumbre y
resarcir los perjuicios causados. El quantum de la indemnizacin se determinar por las partes de comn
acuerdo, si no hay acuerdo, decidir el juez, art. 848.
Es una servidumbre positiva, discontinua y aparente o inaparente, segn se expresa en la propia definicin
de servidumbre del art. 824.
En conformidad al art. 849, Si concedida la servidumbre de trnsito en conformidad a los artculos

precedentes, llega a no ser indispensable para el predio dominante, por la adquisicin de terrenos que le dan
un acceso cmodo al camino, o por otro medio, el dueo del predio sirviente tendr derecho para pedir que
se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que, al establecerse sta, se le hubiere pagado por el valor
del terreno.
Por su parte, segn el art. 850, Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicada a
cualquiera de los que lo posean proindiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del
camino, se entender concedida a favor de ella una servidumbre de trnsito, sin indemnizacin alguna.
5 Servidumbre de acueducto
Es aquella por la cual el propietario no riberano tiene el derecho de hacer conducir las aguas por la heredad
sirviente a expensas del interesado, concepto extrado del art. 861.
Procede establecer esta servidumbre si el predio dominante carece de aguas para el cultivo de sementeras,
plantaciones o pastos, o si ella es necesaria para el servicio domstico de los habitantes de un pueblo, o a
favor de un establecimiento industrial que las necesite para el movimiento de sus mquinas, inc. 1 del art.
861.
Sus caractersticas son: positiva, continua, aparente o inaparente
El art. 870 hace aplicable las normas del Cdigo de Aguas para la servidumbre de desage y drenaje.
6 Servidumbre de luz
Art. 873, La servidumbre de luz tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado; pero no
se dirige a darle vista sobre el predio vecino, est cerrado o no.
Las condiciones para el ejercicio de esta servidumbre estn indicadas en el art. 875, la ventana estar
guarecida de rejas de hierro y de una red de alambres cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o
menos, y la parte inferior de la ventana distar del suelo de la vivienda a que da luz, tres metros a lo menos.
Si la pared no es medianera, el dueo podr abrir las ventanas y troneras que desee.
Si la pared es medianera, ser necesario el consentimiento del condueo.
Si la pared no es medianera sino en una parte de su altura, el dueo de la parte no medianera gozar de
igual derecho en sta, art. 874.
Segn el art. 876, El que goza de la servidumbre de luz no tendr derecho para impedir que en el suelo
vecino se levante una pared que le quite la luz.
Es una servidumbre positiva, continua, generalmente aparente.
7 Servidumbre de vista
Es aquella por la cual no se pueden tener ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den vista a las
habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de
tres metros, concepto que deriva del inc. 1 del art. 878.
La citada norma agrega, La distancia se medir entre el plano vertical de la lnea ms sobresaliente de la
ventana, balcn, etc., y el plano vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo ambos planos
paralelos. No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la misma medida a la menor distancia entre ellos.
Servidumbres voluntarias
El art. 880 aplica el principio de la autonoma de la voluntad, luego podrn constituirse todas las
servidumbres que libremente acuerden las partes, en la medida que no sean contrarias a la ley, al orden
pblico, a la moral y a las buenas costumbres.
Resultan tiles en aquellos casos en que por falta de un requisito no se puede constituir una servidumbre
legal.
Constitucin
Pueden constituirse del modo que se indica:
1
Por ttulo
2 Por sentencia judicial
3 Por prescripcin
4 Por destinacin del padre de familia
1 Por ttulo
Pueden constituirse por testamento o por acto entre vivos.
La constitucin no es solemne, salvo el caso del testamento el que por definicin es un acto jurdico solemne.
Segn el art. 883 inc. 1, El ttulo constitutivo de servidumbre puede suplirse por el reconocimiento expreso
del dueo del predio sirviente.
Toda servidumbre puede constituirse por medio de un ttulo.
2 Por sentencia judicial
Ello sucede en el juicio de particin, dispone el art. 1337 N 5, En la divisin de fundos se establecern las
servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce.
3 Por prescripcin
Las servidumbres continuas y las aparentes pueden adquirir se por prescripcin. El plazo es de cinco aos,
sea la posesin regular o irregular, art. 2512.
Pero las discontinuas de todas clases y las inaparentes no podrn ganarse por prescripcin, ni an el goce
inmemorial bastar para constituirlas, art. 882.
4 Por destinacin del padre de familia

Es aquel acto por el cual el dueo de dos predios, establece entre stos una relacin que dara lugar a una
servidumbre, si los fundos fuesen de distintos dueos, si luego los predios pasan a ser de distintos dueos,
surge de pleno derecho la servidumbre.
Segn el art. 881, Si el dueo de un predio establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio
que tambin le pertenece, y enajena despus uno de ellos, o pasan a ser de diversos dueos por particin,
subsistir el mismo servicio con el carcter de servidumbre entre los dos predios, a menos que en el ttulo
constitutivo de la enajenacin o de la particin se haya establecido expresamente otra cosa.
Slo las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse de esta manera.
Extincin de las servidumbres
Materia regulada en los art. 885 y 886, las causales que producen su extincin son:
1 Por resolucin del derecho del que las ha constituido, art. 885 N1.
Causal aplicable slo a las servidumbres voluntarias, no a las legales ni a las naturales.
2 Por la llegada del da o por el cumplimiento de la condicin que se hubiere prefijado para su terminacin,
art. 885 N 2.
Las servidumbres naturales y legales no son susceptibles de modalidades, por tanto, esta causal, al igual que
la anterior, se aplica slo a las servidumbres voluntarias.
3 Por la confusin, art. 885 N 3.
Procede si el dominio del predio dominante y del predio sirviente pasa a manos de la misma persona.
4 Por la renuncia del dueo del predio dominante, art. 885 N4.
Se hace aplicacin del art. 12 del C.C.
5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos, art. 885 N 5.
El
no uso produce la extincin de las servidumbres. El plazo de prescripcin en las servidumbres continuas es
de tres aos contados desde que se ejecuta un acto contrario a la servidumbre el mismo plazo se aplica a las
discontinuas, pero se cuenta desde el ltimo acto de goce.
Segn el art. 886, Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos interrumpe
la prescripcin respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr
contra ninguno. Ello se explica porque las servidumbres son indivisibles.
6 Por imposibilidad de ejercicio
Causal regulada en el art. 887, Si cesa la servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no sea posible
usar de ellas, revivir desde que deje de existir la imposibilidad, con tal que esto suceda antes de haber
transcurrido tres aos.

Civil III - Bienes 2010

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Departamento de Derecho privado

APUNTES DE LOS BIENES

Profesor: Alexis Mondaca

II Relacin entre cosa y bien

III Clasificaciones de los bienes

Se pueden clasificar los bienes de la siguiente manera:

a) Cosas corporales y cosas incorporales

Si bien es cierto, esta clasificacin es ampliamente aceptada, no se encuentra exenta de crticas, se ha

Derechos reales y derechos personales

Clasificacin de los derechos reales

Los derechos reales admiten la siguiente clasificacin;

Caractersticas de los derechos reales

Caractersticas del derecho personal

Diferencias entre el derecho real y el derecho personal

Bienes muebles e inmuebles

1) Compraventa; la compraventa de un bien muebles es consensual, si el objeto vendido es

8) Sociedad conyugal; En la administracin ordinaria de la sociedad conyugal el marido necesita

Clasificacin de los bienes muebles

Clasificacin de los bienes inmuebles

De lo anterior no dejan dudas los siguientes artculos:

Bienes consumibles y bienes no consumibles

Bienes fungibles y bienes no fungibles.

Relacin entre cosas consumibles y cosas fungibles.

Pero existen excepciones a esta regla general;

Consumibilidad y fungibilidad de las especies monetarias.

Bienes principales y bienes accesorios

El C.C. no se refiere expresamente a esta clasificacin, pero su existencia se desprende de ciertas

Bienes divisibles y bienes indivisibles

Existen dos clases de divisibilidad, la material y la intelectual.

Bienes privados y bienes nacionales o pblicos

Se caracterizan los bienes nacionales de uso pblico por;

1) Su uso pertenece a todos los habitantes de la repblica.

Son imprescriptibles, art. 2498.

Inalienables, por lo que no pueden enajenarse ni gravarse.

La jurisprudencia ha establecido que no son susceptibles de dominio ni de posesin por parte de

Dominio pblico terrestre

Dominio pblico terrestre

Dominio pblico martimo

Dominio pblico fluvial y lacustre

Bienes singulares y Bienes Universales

Bienes comerciables y bienes incomerciables

La incomerciabilidad de un bien puede obedecer a su naturaleza o a su destino.

Bienes simples y bienes compuestos

Bienes medio de produccin y bienes de consumo

Bienes de consumo son aquellos destinados a satisfacer una necesidad personal.

Bienes presentes y futuros

Bienes Especficos y bienes genricos

Existen definiciones analticas y sintticas de dominio.

Podemos efectuar los siguientes comentarios a la definicin legal de dominio;

1 Segn ya se explic, equipara dominio a propiedad.

La propiedad admite las siguientes clasificaciones;

a) Segn su extensin; plena propiedad y mera o nuda propiedad.

Propiedad plena y mera o nuda propiedad

Propiedad absoluta y propiedad fiduciaria

Propiedad individual y copropiedad

Propiedad individual es aquella que tiene un solo titular.

Copropiedad es la que existen ms de un titular sobre una misma cosa.

Caractersticas del dominio

El derecho de dominio presenta las siguientes caractersticas:

El dominio es un derecho real. As se establece en la definicin legal, adems el dominio se encuentra

La caracterstica de exclusividad no se opone a la copropiedad (varios titulares de dominio sobre la misma

Derecho de uso inocuo.

Derecho de acceso forzoso