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VER S S FRANCOPHONES *
U RE F
DROIT COMMERCIAL
ET DES SOCITS
EN AFRIQUE
quipe HSD
EDICEF/AUPELF
UNIVERSITES FRANCOPHONES
U RE F
DROIT COMMERCIAL
ET DES SOCITS
EN AFRIQUE
A
HSD
ARTHUR YOUNG INTERNATIONAL
EDICEF
26, rue des Fosss-Saint-Jacques
75005 PARIS
Diffusion EDICEF ou ELLIPSES selon pays
EDICEF, 1989
ISBN 2-850-69534-3
ISSN 0993-3948
La loi du 11 mars 1957 n'autorise, aux termes des alinas 2 et 3 de l'article 41, que les copies ou reproduc-
tions strictement rserves l'usage priv du copiste et non destines une utilisation collective d'une part,
et, d'autre part, que les analyses et les courtes citations dans un but d'exemple et d'illustration , toute repr-
sentation ou reproduction, intgrale ou partielle, faite sans le consentement de l'auteur, ou de ses ayants-droit
ou ayants-cause, est illicite (loi du 11 mars 1957, alina lr de l'article 40). Cette reprsentation ou reproduc-
tion, par quelque procd que ce soit, constituerait une contrefaon sanctionne par les articles 425 et suivants
du Code pnal.
Plan de l'ouvrage
Pages
Avant propos 7
Introduction
volution du droit commercial et des socits depuis l'indpendance
PREMIRE PARTIE
La rglementation de l'activit commerciale
DEUXIME PARTIE
La lgislation des socits commerciales
Introduction
Chapitre 3 : La participation des nationaux
et la nationalit des socits
3.1. LA PARTICIPATION DES NATIONAUX 63
Conclusion
L'unit et la diversit du droit commercial et des socits en Afrique 173
Bibliographie
Avant-propos
AU PLAN GEOGRAPHIQUE
Seront seuls ici examins les systmes juridiques en vigueur dans les tats
d'Afrique Noire francophone autrefois placs sous la puissance ou le mandat de la
France, c'est--dire :
Au cours de ces trois dernires dcennies, les tats Africains francophones ont,
de faon trs ingale, fait un effort lgislatif parfois considrable pour refondre et
adapter au contexte conomique actuel, une lgislation ancienne hrite du
colonisateur et souvent disparate, imprcise ou mal connue.
10
INTRODUCTION
11
Premire partie
LA REGLEMENTATION
DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
Chapitre 1 : Le statut de commerant
15
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
16
LE STATUT DE COMMERANT
Annexe n 1
1.1. Premire partie (Chapitre 1,1.1.)
17
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
18
LE STATUT DE COMMERANT
Annexe n 2
19
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
Une seconde obligation est faite aux commerants : celle de tenir une compta-
bilit et des livres de commerce lgaux.
Ces livres sont numrs aux articles 8 11 du Code de commerce de 1807 tels
qu'ils ont t modifis par le dcret du 22 septembre 1953 et qu'ils sont encore en
vigueur dans tous les Etats d'Afrique sauf au Gabon, en Guine et au Mali.
Il s'agit :
- du livre journal enregistrant jour par jour les oprations de l'entreprise ou rca-
pitulant, au moins mensuellement, les totaux de ces oprations la condition de
conserver, dans ce cas, tous les documents permettant de vrifier ces oprations
jour par jour ;
- et du livre d'inventaire, qui doit contenir les bilans et comptes des profits et
pertes tablis annuellement sur la base de l'inventaire des biens actifs et passifs de
l'entreprise, la date de clture de l'exercice.
Au Gabon, l'article 24 de la loi 7-72 du 5 juin 1972 ne prvoit pas la possibilit
de rcapituler les oprations mensuellement au livre journal et il n'est pas fait obli-
gation de reporter le compte de profits et pertes au livre d'inventaire.
Au Mali, les articles 70 et 71 du Code de commerce prvoient la tenue des
mmes livres que ceux prvus par le code de 1807 et dans les mmes conditions.
L'article 80 fait expressment rfrence au plan comptable 1957.
En Guine enfin, l'article 39 de l'ordonnance n 63 PRG 87 du 29 juillet 1987
prvoit la tenue obligatoire d'un troisime livre comptable : le grand livre.
Toutes les lgislations prvoient que les livres lgaux doivent tre tenus chro-
nologiquement, sans blanc ni altration et tre pralablement cots et paraphs par
20
LE STATUT DE COMMERANT
21
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
Annexe n 3
22
LE STATUT DE COMMERANT
A l'heure actuelle, seul le Code de commerce du Mali (art. 83) donne une dfi-
nition du fonds de commerce qui, au demeurant, est une notion que la pratique
avait cerne avec suffisamment de prcision pour permettre l'application d'une
rglementation organise principalement propos de la vente et du nantissement et
accessoirement, de la gestion par un tiers (grance libre).
L'article 83 du Code de commerce du Mali dfinit ainsi le fonds de commerce :
C'est l'ensemble des biens que le commerant groupe et organise en vue de
l'exploitation de son commerce, savoir :
- les lments incorporels :
le droit du bail ;
la clientle et l'achalandage ;
les droits de concession immobilire ;
le nom commercial et l'enseigne ;
les droits de proprit commerciale et industrielle ;
les brevets d'inventions ;
les marques de fabrique de commerce et de services ;
les dessins et modles ;
la proprit littraire et artistique ;
les licences et autorisations transmissibles ;
les contrats de travail et d'assurances relatifs au fonds ;
les contrats relatifs une promesse de non concurrence.
- Les lments corporels :
les marchandises ;
les objets mobiliers ou autres devant servir l'exploitation du fonds.
Cette enumeration est exhaustive alors que traditionnellement on distingue
trois catgories :
- les lments incorporels (Droit au bail, clientle, achalandage...) ;
- le matriel et le mobilier d'exploitation ;
- les stocks (marchandises, matires premires et produits finis).
23
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
Forme de l'acte
La vente du fonds de commerce doit tre constate par un acte authentique
(obligatoire au Mali et au Cameroun) ou par un acte sous-seing priv, dment
enregistr, dpos et inscrit au greffe du tribunal comptence commerciale.
Contenu de l'acte
L'acte doit obligatoirement indiquer la dsignation et le prix distincts, des
divers lments constitutifs, du fonds vendu (lments incorporels, matriel et
stocks).
Au Sngal, le prix peut tre indiqu globalement s'il est pay intgralement au
comptant.
Au Sngal et au Mali, l'acte doit en outre contenir les indications suivantes :
- vendeur, date et forme de l'acte, prix ventil de la prcdente acquisition du
fonds par son vendeur ;
- tat des privilges et nantissements pouvant grever le fonds vendu ;
- chiffre d'affaires et rsultats des trois derniers exercices ou depuis l'acquisition
du fonds, si elle remonte moins de trois ans ;
- nonciation du bail des locaux (date, dure, loyer et propritaire).
Publicit de la vente
Afin de porter la vente du fonds la connaissance des tiers, lesquels disposent
d'un droit d'opposition au paiement du prix de vente, la Loi prescrit une double
insertion dans un journal d'annonces lgales paraissant au lieu du fonds vendu.
La publication doit indiquer : la date de l'acte et les rfrences de
l'enregistrement ; la dsignation du vendeur et de l'acheteur ; la nature, le lieu et le
prix du fonds vendu ainsi que l'lection de domicile et le dlai rserv aux cran-
ciers du vendeur pour former leur opposition au paiement du prix.
La premire insertion doit intervenir dans le mois de l'acte de vente (dans les
15 jours au Cameroun, au Sngal, au Mali, au Togo et Madagascar).
La seconde insertion doit tre publie entre le huitime et le quinzime jour
suivant la premire (entre le huitime et le seizime jour au Sngal et prcisment
le quinzime jour au Mali).
En outre, l'insertion doit galement tre faite au Journal Officiel, dans les
quinze jours (huit jours au Cameroun) de la premire insertion ; mais cette
24
LE STATUT DE COMMERANT
25
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
Par ailleurs, l'tat dispose d'un droit de premption au cas o il juge le prix de
vente insuffisant.
Conditions deforme
La grance libre doit faire l'objet d'un acte crit (notari ou S.S.P.) qui doit tre
enregistr et dpos au greffe.
Le Code de commerce du Mali ne prvoit pas expressment l'obligation d'un
crit qui, en pratique, est indispensable.
La lgislation sngalaise indique en outre, quelles sont les dispositions qui
doivent tre obligatoirement contenues dans l'acte (dsignation des parties et du
fonds ou de la partie du fonds loue, origine de proprit, tat des srets grevant
ventuellement le fonds, dure de la location-grance, clauses relatives la pro-
prit des quipements et des stocks etc.).
Signalons qu'au Sngal, le contrat de grance ne peut tre ni prorog, ni
reconduit tacitement, par contre, il peut tre renouvel.
Dans tous les tats, la mise en grance libre doit faire l'objet d'une publication
dans un journal d'annonces lgales pour informer les tiers, dans les quinze jours de
la date de l'acte.
Au Sngal, le greffier doit en outre, obligatoirement, aviser par lettres recom-
mandes, les cranciers inscrits ou nantis du propritaire et il doit ordonner une
publication supplmentaire au Journal Officiel.
26
LE STATUT DE COMMERANT
Conditions de fond
Sauf exceptions prvues par la lgislation (tat, collectivits publiques, inca-
pables ou interdits, administrateurs judiciaires etc.), le propritaire d'un fonds ne
peut le mettre en grance libre que s'il a exerc la profession de commerant ou de
dirigeant l'entreprise commerciale depuis au moins trois ans au Mali, ou cinq ans
en Cte-d'Ivoire, (cette premire condition n'est pas exige au Sngal) et s'il n'a
pas dj exploit lui-mme le fonds en cause pendant deux ans.
Des drogations peuvent tre accordes par dcisions judiciaires en cas
d'impossibilit matrielle, pour le propritaire, de respecter ces conditions.
Le grant libre doit, bien entendu, remplir toutes les conditions requises pour
exercer l'activit de commerant, au mme titre que s'il tait lui-mme propritaire
du fonds.
27
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
C'est dans la plupart des tats tudis, la loi du 17 mars 1909 (comme en
matire de vente de fonds de commerce) telle qu'elle a t rendue applicable en
Afrique Noire, qui rglemente le nantissement du fonds de commerce.
Seuls le Sngal et le Mali ont adopt une lgislation propre, largement inspi-
re d'ailleurs de la loi de 1909.
Un texte postrieur (la loi 51-59 du 18 janvier 1951) a par ailleurs t tendu
l'Afrique et est venu complter le sujet, en traitement du nantissement de
l'outillage et du matriel d'quipement.
Le Sngal par sa nouvelle lgislation (C.O.C.C.) a refondu ces deux rgle-
mentations antrieures, tandis que le Code du commerce du Mali ne traite expres-
sment que du nantissement du fonds de commerce sans abroger expressment
toutefois, la loi de 1951 propos du nantissement du matriel.
En revanche, il ne semble pas que cette loi de 1951 ait t tendue au Togo.
On trouvera d'ailleurs, en annexe de la prsente section, les rfrences des
textes applicables dans chacun des tats, la vente, la grance et au nantisse-
ment du fonds de commerce.
La lgislation en cause organise une sret particulire sur les biens apparte-
nant au commerant, afin de lui faciliter l'obtention de crdits garantis par cette
sret.
Le nantissement du fonds de commerce (loi de 1909 et nouvelles lgislations)
ne peut porter que sur :
- les lments incorporels (enseigne, droit au bail, nom commercial, achalandage,
clientle, etc.) ;
- le matriel et l'outillage servant l'exploitation du fonds de commerce ;
- les brevets d'invention, les licences, les marques de fabrique et modles ainsi
que tous droits de proprit industrielle, littraire et artistique.
Il peut tre consenti au profit de tout crancier par le propritaire de fonds.
Le nantissement du matriel (loi de 1951) porte sur le matriel, l'outillage et
l'quipement professionnel, l'exclusion des vhicules automobiles, bateaux et
avions qui sont justiciables d'autres srets, selon des procdures spcifiques.
Ce nantissement peut tre consenti au profit du vendeur ou du prteur de
deniers (ainsi que des avalistes ou porteurs des effets mis en reprsentation du
prix) par le nouveau propritaire du matriel, que celui soit ou non commerant.
Le nantissement du fonds de commerce doit tre constat par un acte authenti-
que (obligatoire au Mali et au Cameroun) ou par un acte S.S.P. qui doit tre enre-
gistr, dpos et inscrit au greffe, dans les mmes dlais que ceux requis pour
l'inscription du privilge de vendeur de fonds de commerce (voir plus haut).
28
LE STATUT DE COMMERANT
Le nantissement du matriel doit tre constat dans les mmes conditions, par
un acte, publi et dpos dans les quinze jours de sa date et dress dans le mois de
lvente (Ioide 1951).
Le nantissement rgulirement inscrit confre un privilge son bnficiaire
sur le produit de la revente des biens nantis, mais ne lui donne pas le droit de se les
faire attribuer en compensation de sa crance.
On constatera que les stocks de marchandises n'entrent pas dans le champs
d'application de cette rglementation sauf toutefois, au Sngal, puisque l'article
872 du C.O.C.C. qui institue le nantissement sans dpossession, vise expressment
non seulement le fonds de commerce et le matriel professionnel, mais galement
les stocks de matires premires et les marchandises, ainsi d'ailleurs que les vhi-
cules automobiles.
En ce qui concerne les stocks, le C.O.C.C. du Sngal (art. 894 900) organise
d'autre part, une sret particulire appele warrant et qui entre dans la catgo-
rie des gages sans dpossession.
Au Cameroun, l'arrt du 25 mars 1953 a organis le warrantage des stocks
dans le cadre de la rglementation des magasins gnraux (organiss par le dcret
du 28/3/1946).
Ce type de sret est, l'heure actuelle, trs rarement utilis en pratique.
Annexe n 4
29
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
30
LE STATUT DE COMMERANT
Sources du droit
En Afrique Noire, cette rglementation dcoule encore pour la majeure partie
des tats, de la loi du 30 juin 1926, telle qu'elle a t diversement rendue appli-
cable successivement en 1928 (ex. A.E.F.) et en 1952 (ex. A.O.F.).
Cependant, le Sngal, le Mali, la Cte-d'Ivoire et Madagascar ont adopt des
nouvelles lgislations depuis leur indpendance.
On trouvera en annexe de la prsente section, les rfrences des textes rgis-
sant actuellement le sujet dans les diffrents tats tudis.
Baux concerns
La rglementation en cause, distincte de celle relative aux baux des locaux
usage d'habitation et assimils, concerne :
- les locaux d'immeubles usage commercial ou industriel ;
- les locaux accessoires indispensables l'exploitation de tels fonds, lorsqu'ils
appartiennent au mme bailleur que les locaux principaux ou lorsqu'ils appartien-
nent un propritaire diffrent, lorsque celui-ci connaissait leur destination au
moment de la conclusion du bail.
- En outre, dans les tats soumis la lgislation de 1952 ou une lgislation pos-
trieure (Mauritanie, Sngal, Guine, Cte-d'Ivoire, Bnin, Togo, Burkina-
Faso, Mali, Niger et Madagascar), sont galement concerns :
les locaux ci-dessus viss, usage artisanal ;
les terrains nus sur lesquels ont t difies des constructions usage commer-
cial, industriel ou artisanal, avec le consentement du propritaire.
- en Cte-d'Ivoire, au Mali et Madagascar sont de plus viss :
les locaux utiliss par les tablissements publics caractre industriel et
commercial ;
les locaux utiliss par les tablissements d'enseignement.
- Madagascar sont galement concerns :
les locaux utiliss pour l'exercice d'une profession librale ;
les locaux utiliss par les communes pour y exploiter des services en rgie.
31
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
D'une manire gnrale, sont par contre exclus, les baux emphytotiques (sauf
ceux consentis par l'emphytote mais dans la limite de la dure de l'emphytose)
ainsi que les autorisations d'occuper titre prcaire, dlivres par l'administration.
Signalons enfin qu'au Sngal, en Mauritanie, en Guine, au Bnin, au Bur-
kina-Faso et au Niger, seuls sont concerns les locaux situs dans des agglomra-
tions de plus de 25 000 habitants (10 000 au Sngal) ou dans des localits siges
d'un tribunal de premire instance.
Objectif de la Lgislation
La lgislation en cause institue un droit au renouvellement du bail au profit du
preneur (maintien dans les lieux) et fixe les cas o le refus de renouvellement est
possible ainsi que les modalits d'indemnisation du locataire.
Droit au renouvellement
Le droit au renouvellement est acquis au locataire ds lors qu'il exploite effecti-
vement son fonds dans les locaux lous depuis un temps minimum variable selon
les pays.
Le tableau suivant donne ces dures en distinguant la forme du bail consenti.
BAUX VERBAUX
TATS BAUX CRITS
(ou BAUX CRITS et VERBAUX)
32
LE STATUT DE COMMERANT
Refus de renouvellement
En cas de refus de renouvellement, le propritaire est tenu de verser au loca-
taire une indemnit d'viction dont le montant est fix judiciairement et, le cas
chant, selon des critres et un procd de calcul fixs par la loi.
L'article 606 du C.O.C.C. au Sngal fixe par exemple cette indemnit aux
deux tiers du total des trois derniers bnfices fiscaux annuels ou au total les deux
derniers bnfices si le refus de renouvellement intervient avant l'expiration de la
premire priode triennale de bail.
Toutefois, en rgle gnrale et selon des dispositions variant selon les tats,
l'indemnit d'viction n'est pas due lorsque le refus de renouvellement est fond
sur:
- un motif grave et lgitime imputable au preneur ;
- le dfaut d'exploitation continue du fonds de commerce (au Sngal, au Mali et
en Cte-d'Ivoire) ;
- la dmolition de l'immeuble en vue de le reconstruire, de le restaurer ou de le
rnover.
D'autre part, le droit de reprise est reconnu au propritaire (sauf au Sngal et
Madagascar) lorsque celui-ci veut utiliser personnellement les locaux ou les faire
occuper par ses ascendants ou descendants ou par son ou leurs conjoints. Dans ce
cas, la rglementation prvoit une indemnit au bnfice du preneur (sauf en Cte-
d'Ivoire).
Les lgislations en question prvoient toutes diverses conditions respecter et
une procdure dtaille suivre obligatoirement pour rgler ces diverses situations
et pour tenter la conciliation des parties, en particulier lorsque la poursuite du bail
est empche par un dsaccord sur la fixation du nouveau loyer dont le montant ou
la rvision sont parfois rglements (notamment au Gabon).
Toutes ces dispositions visent assurer la protection des locataires et de leurs
successeurs (sous-locataires, grants ou cessionnaires) dans l'exploitation du fonds
de commerce.
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LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
Annexe n 5
Loi du 30 juin 1926 (modifie par les lois des 22/4/1927 Congo
et 13/7/1933) (DRAP 12/12/1928 et 24/12/1934)
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LE STATUT DE COMMERANT
35
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
Personnes concernes
Toutes les lgislations africaines prvoient que les procdures collectives sont
susceptibles de s'appliquer aux commerants, personnes physiques ou morales, qui
sont en tat de cessation de paiements (ou en voie d'y tre, au Gabon).
Au Sngal, au Mali et au Gabon, les procdures peuvent en outre, tre appli-
ques aux personnes morales de droit priv qui n'ont pas la qualit de commerant
(socits civiles, associations, groupements, etc.).
Cessation de paiements
En Afrique, la notion de cessation de paiements n'est dfinie par aucun
texte, except par l'article 173 du Code de commerce du Mali qui stipule : il y a
cessation de paiements lorsque le dbiteur se trouve dans l'impossibilit d'excuter
ses engagements leur chance.
Cette dfinition est sensiblement plus large que celle retenue habituellement
par la doctrine et selon laquelle, il y a cessation de paiements lorsqu'il y a impossi-
bilit de faire face au passif exigible (dettes chues et non litigieuses) avec l'actif
disponible (ou effectivement ralisable).
Suivant cette conception restrictive, la cessation de paiements serait donc pro-
voque par un manque de disponibilits, face aux besoins de trsorerie, un
moment donn.
Cette notion ne recouvrirait pas les situations voisines d'insolvabilit ou de
gne momentane ou fortuite qui ne serait normalement pas de nature dclencher
les procdures collectives.
Ouverture des procdures
II appartient au juge seul de prononcer par un jugement dit dclaratif
l'ouverture de la procdure retenir.
36
LE STATUT DE COMMERANT
II le fait, soit sur la demande ou la dclaration du dbiteur, soit sur requte d'un
ou plusieurs cranciers ou bien encore d'office, lorsqu'il dispose des informations
ncessaires.
Au moment de dcider, le juge se trouve devant l'une ou l'autre des situations
suivantes :
- l'entreprise connat des difficults insurmontables et il n'y a pas d'espoir de
redressement dans un proche avenir.
Elle est condamne et justiciable de la procdure de la faillite ou de la liquida-
tion de biens (selon le type de lgislation applicable).
- L'entreprise connat des difficults graves mais que l'on peut considrer comme
passagres et il existe un espoir de la sauver aprs mise au point d'un plan de
redressement ou au prix de sacrifices raisonnables demander aux cranciers.
L'entreprise est alors justiciable de la procdure de la liquidation ou du rgle-
ment judiciaire.
Mais selon les dispositions des textes en vigueur, le juge n'a effectivement la
possibilit de choisir entre les deux procdures (liquidation des biens et rglement
judiciaire) qu'au Sngal, au Mali et au Gabon.
Il a galement le choix Madagascar mais il doit obligatoirement prononcer
la faillite dans les cas numrs par la loi (exercice d'une profession interdite,
dtournement ou dissimulation d'actifs, dfaut ou irrgularit de tenue de compta-
bilit).
Dans les autres tats, le juge n'est pas libre de son choix ; en effet, la faillite
s'applique ds lors que la cessation de paiements a t dclare et que le bilan a t
dpos , tandis que la liquidation judiciaire ne peut tre prononce que sur la
requte du dbiteur (prsente dans les quinze jours de la cessation des paie-
ments).
Le juge peut, par la suite, convertir le rglement judiciaire en liquidation de
biens ou la liquidation judiciaire en faillite, selon la lgislation applicable.
Au Gabon, un rglement judiciaire qui n'a pas trouv de solution satisfaisante
dans les six mois qui suivent le jugement, est d'office et de plein droit, converti en
liquidation de biens.
37
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
conservent leurs attributions, mais ils doivent obligatoirement tre assists par un
liquidateur judiciaire ou un syndic.
La poursuite des activits est, de plein droit ou sur dcision du juge, acquise
temporairement pour une dure (trois mois gnralement) ventuellement renou-
velable, dans le but de permettre la recherche d'une solution conduisant au redres-
sement ou la reprise par un tiers (vente ou mise en grance du fonds).
Le jugement dclaratif fixe la date de cessation des paiements. Cette date mar-
que le point de dpart de la priode suspecte au cours de laquelle certaines
oprations, nonces limitativement par la loi, sont en principe inopposables de
plein droit ou facultativement, aux cranciers qui sont, du fait du jugement, obliga-
toirement regroups en une masse .
Au Sngal, au Mali et au Gabon, la date de cessation des paiements ne peut
remonter plus de 18 mois avant le jugement, mais la priode suspecte peut tre
prolonge de 6 mois (elle peut donc remonter jusqu' 24 mois avant la date du
jugement).
Le jugement interrompt toutes poursuites contre le dbiteur et suspend le cours
de la plupart des intrts (pour les seules crances chirographaires dans certains
tats).
Le jugement empche la prise d'inscriptions nouvelles sur les biens du dbi-
teur, hormis l'inscription prendre au profit de la masse des cranciers.
Le jugement entrane par ailleurs, dans la plupart des cas, la dchance du
terme ; autrement dit, les dettes non chues deviennent immdiatement exigibles.
La poursuite des contrats en cours par le syndic n'est expressment prvue
qu'au Gabon en cas de rglement judiciaire. Dans les autres tats, la loi ne la pr-
voit que pour certains types de conventions (baux notamment).
Organes de la procdure
Le jugement dclaratif dsigne obligatoirement un juge commissaire
charg de surveiller et d'acclrer le droulement de la procdure, ainsi que, selon
le type de procdure, un ou plusieurs mandataires de justice (administrateurs,
liquidateurs judiciaires, curateurs ou syndics) qui sont chargs de grer la proc-
dure.
Des contrleurs, des administrateurs ad hoc , des experts (experts de viabi-
lit au Gabon par exemple) ou des commissaires peuvent tre galement dsigns
pour concourir au bon droulement de la procdure.
Droulement de la procdure
D'une manire gnrale et trs schmatiquement, le droulement de la proc-
dure comporte les tapes principales suivantes :
- Tout d'abord, le jugement fait l'objet d'un avis dans un journal d'annonces
lgales pour informer les tiers et en particulier les cranciers qui sont invits
38
LE STATUT DE COMMERANT
produire leurs crances dans un dlai dtermin, sous peine de forclusion (forclu-
sion dont on peut tre relev dans certains cas, au Sngal, au Mali et au Gabon).
- Le jugement fait en outre, l'objet d'une inscription au registre du commerce.
- Il est procd l'inventaire des biens du dbiteur.
- L'tat des crances est arrt aprs vrification et les crances sont classes par
catgories, selon le rang et le privilge attachs chacune d'elles.
- Le syndic doit prendre un certain nombre de mesures conservatoires (inscrip-
tions de srets, dnonciations de contrats etc.) dans l'intrt de la masse des
cranciers.
- Un concordat (ou un plan de redressement au Gabon) est tabli et prsent la
masse des cranciers qui l'adopte ou le rejette, selon les conditions de vote dter-
mines par la loi, avant d'tre soumis l'homologation du juge.
En cas de faillite ou de liquidation de biens et en cas de dfaut ou de rejet du
concordat, les cranciers sont de plein droit en tat d'union.
- La vente de tout ou partie des actifs est ralise (ou la gestion est poursuivie
avec l'assistance du syndic ou du liquidateur judiciaire en cas de liquidation ou de
rglement judiciaire) et les cranciers sont progressivement dsintresss, partiel-
lement ou totalement, dans les proportions de leur concours la masse et selon
leur rang ou leur privilge ventuel.
A cet gard, les lgislations prvoient un ordre de classement des crances qui
gnralement est le suivant : (cas du Gabon titre d'exemple)
quotit insaisissable des salaires ;
frais de justice ;
crances garanties par des srets (hypothque ou nantissement) ;
salaires (solde) ;
crances du Trsor Public ;
crances chirographaires ;
rmunration des dirigeants sociaux ;
crances des associs.
- La clture de la procdure intervient par l'une ou l'autre des solutions suivantes :
homologation du concordat (ou du plan au Gabon) par le tribunal aprs accepta-
tion par les cranciers ;
clture pour insuffisance d'actif ;
clture pour extinction du passif (dfaut d'intrt de la masse).
39
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
40
LE STATUT DE COMMERANT
Annexe n 6
41
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
42
Chapitre 2 : Les conditions d'accs
la profession
de commerant
Aprs quelques initiatives plus ou moins russies, faites par certains pays ayant
institu des monopoles en matire de commerce et de distribution, le principe de la
libert du commerce est aujourd'hui affirm dans la quasi totalit des tats
d'Afrique Noire, mme si de srieuses restrictions viennent parfois attnuer la por-
te pratique de ce principe.
43
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
Mauritanie
L'exercice du commerce n'est pas subordonn un agrment pralable, toute-
fois, la ralisation d'oprations d'importation ou d'exportation requiert la dtention
d'une carte d'importateur exportateur dont la dlivrance est soumise certaines
conditions (capital social et chiffre d'affaires minima).
En revanche, l'exercice d'une activit de nature industrielle requiert une autori-
sation pralable, dlivre par le ministre charg de l'Industrie, dans les conditions
prvues au dcret 85.164 du 31 juillet 1985.
Les activits artisanales font l'objet d'une simple dclaration pralable.
Le dcret en question, organise le contrle de l'activit industrielle ou artisa-
nale par les agents de la Direction de l'Industrie ainsi que les sanctions appliques
en cas d'exercice irrgulier.
44
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT
Sngal
La loi du 24 novembre 1981 (qui remplace une loi similaire de 1971) prvoit :
- un agrment pralable pour l'exercice des professions commerciales et indus-
trielles dont la liste est fixe par arrt.
- une simple dclaration pralable pour les autres professions.
En l'absence du dcret d'application de la loi de 1981, il est encore fait usage
du dcret du 11 octobre 1971 qui portait application de la loi de 1971.
Ce dcret, tel qu'il a t complt par trois dcrets de 1974, 1976 et 1977, fixe
comme suit la liste des professions soumises autorisation pralable :
- Blanchisseur ;
- Rcuprateur de ferrailles ;
- Entreprise de nettoyage ;
- Garage mcanique auto ;
- Loueur de voitures ;
- Transitaire, agent et commissaire de douane ;
- Courtier en assurances ;
- Agent immobilier ;
- Avitailleur de navires et aronefs ;
- Dbitant de boissons ;
- Dpositaire de journaux ;
- Bureau de tabacs ;
- Distributeur de films ;
- Exploitant de salles de cinma ;
- Importateur exportateur ;
- Reprsentant de marques ;
- Pharmacien ;
- Clinique prive ;
- Agence de voyages ;
- Guide touristique ;
- Grant de station service ;
- Transporteur public routier (marchandises et voyageurs) ;
- Taxi ;
- Commerant de dtail et demi-gros ;
- Commerant en produits du cru ;
- Marayeur ;
- Boucher ordinaire, grossiste ou chevillard ;
- Vendeur de btail (Dioul) ;
i
- Charcutier.
45
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
Guine
Aprs les rformes fondamentales introduites en 1985, lesquelles visaient
libraliser l'conomie et en particulier, privatiser largement le secteur commer-
cial, l'accs la profession de commerant a t successivement rglement par les
ordonnances 118 et 119 du 17 mai 1985 et par l'ordonnance 063 du 29 juillet
1987.
Cette dernire ordonnance qui abroge l'ordonnance 118, refond en un seul texte
la rglementation de l'exercice de la profession commerciale, aussi bien par les
personnes physiques (seules auparavant vises par l'Ordonnance 118) que par les
personnes morales.
Le principe de la rciprocit du droit d'exercice est nonc au profit des tran-
gers, toutefois, est aussi prvue la possibilit de rserver certaines activits aux
nationaux guinens.
Le texte prvoit galement la facult de rglementer certaines professions de
faon particulire et il nonce les cas d'interdiction et d'incompatibilit de
l'exercice de la profession commerciale.
Tout commerant doit tre titulaire d'une carte professionnelle de commerant,
dlivre par le ministre charg du Commerce.
Cette carte n'est dlivre que si l'intress justifie :
- d'tre propritaire ou locataire d'un emplacement commercial ;
- d'tre titulaire de l'agrment technique ventuellement ncessaire ;
- d'tre immatricul au registre du commerce ;
- de s'tre acquitt de sa patente ;
- d'tre titulaire d'un compte bancaire en Guine ;
- d'tre immatricul la Scurit sociale ;
- et d'tre en rgle avec les conditions de sjour en Guine (pour les trangers).
Cette lgislation marque un important assouplissement par rapport la prc-
dente (ordonnance 118) qui tait nettement plus contraignante et prvoyait
l'obligation d'un agrment commercial pralable la dlivrance de la carte de
commerant.
Cet agrment commercial qui entranait l'obligation de payer une redevance et
de verser une caution, n'est plus prvu actuellement, sauf pour les socits (par
l'ordonnance 119 du 17 mai 1985).
Cte-d'Ivoire
Hormis pour les quelques professions suivantes : Agent d'affaires, agent de
voyages, agent immobilier, marchand de biens et agent de publicit, qui sont
46
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT
Bnin
Seules les activits industrielles sont soumises une dclaration d'existence
auprs du ministre de l'Industrie, ainsi qu' une autorisation pralable d'exercer,
lorsque l'activit relve des secteurs enumeres en annexe de l'arrt n 014 du
1 er mars 1984.
Tous les commerants trangers (personnes physiques) non ressortissants d'un
pays ayant conclu avec le Bnin une convention d'tablissement, doivent tre titu-
laires d'une carte de commerant tranger, dlivre par le Ministre du Commerce,
sous certaines conditions (paiement d'une redevance, investissement minimum,
visa de sjour etc.).
Togo
Les personnes physiques ou morales, voulant exercer une activit commerciale
ou de prestations de services, doivent obtenir au pralable, une autorisation
d'installation dlivre par le ministre du Commerce et des Transports.
Cette autorisation prvue par l'arrt n 85-07 du 27 juillet 1985 a une dure
temporaire (2 ans au moins) renouvelable ; elle donne lieu la dlivrance d'une
carte de commerant.
Burkina-Faso
C'est l'ordonnance 81-26 du 26 aot 1981 qui fixe les conditions d'accs la
profession de commerant.
Elle prvoit notamment, que le commerce de dtail est rserv aux nationaux
(sauf drogation accorde aux ressortissants trangers, nationaux de pays accor-
dant la rciprocit).
Le commerce en gros peut tre exerc indiffremment par des nationaux ou des
trangers, ds lors que les conditions requises sont remplies (paiement de la
patente et disposition de locaux suffisants, agrs par l'administration).
Tout commerant tranger (personne physique ou morale) doit tre titulaire
d'une carte de commerant tranger.
47
LA REGLEMENTATION DE LACTIVITE COMMERCIALE
Mali
Toute activit commerciale est soumise l'agrment pralable du ministre du
Commerce (ordonnance 58 du 14 octobre 1975, non abroge expressment).
Pour prtendre cet agrment, certaines conditions relatives l'emplacement
commercial et aux moyens de financement doivent tre remplies (pour les soci-
ts, capital social minimum de 25 000 000 F pour les socits anonymes et
7 000 000 F pour les socits responsabilit limite).
En outre, un dpt de garantie en banque est exig, des commerants indus-
triels ralisant des importations ou des exportations, ainsi que des socits com-
merciales ( l'exception des socits de caution mutuelle).
Par ailleurs, les articles 65 69 du Code de Commerce du Mali, prvoient la
ncessit d'un agrment pralable du ministre du Commerce, en ce qui concerne
les personnes physiques trangres, non ressortissantes de pays ayant conclu une
convention d'tablissement avec le Mali.
Niger
Une nouvelle lgislation est venue en 1987 assouplir la prcdente (datant de
1982) propos des conditions d'accs la profession commerciale.
C'est ainsi qu'a notamment t supprime l'obligation d'obtenir une autorisation
pralable la cration d'une socit (ordonnance 87009 du 12 mars 1987).
La rglementation nouvelle concerne l'exercice de toute activit profession-
nelle non salarie et elle ne vise que les trangers.
En ce qui concerne les personnes morales, est considre comme trangre
toute socit dont le capital social n'est pas dtenu par des nationaux hauteur de
51 % au moins, et dont le dirigeant, disposant de la signature sociale, n'est pas de
nationalit nigrienne, ainsi que toute socit ayant un grant nigrien qui exploite
pour le compte d'un tranger.
48
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT
Centrafrique
Un agrment pralable, dlivr par le ministre du Commerce, soit sous la
forme d'une simple lettre, soit sous forme d'arrt ministriel (pour les socits) est
requis par l'arrt N 110 du 3 octobre 1983 pour pouvoir exercer une activit de
commerce ou de prestation de services, qu'il s'agisse d'une personne physique ou
morale, centrafricaine ou trangre.
L'ordonnance 72-097 du 29 novembre 1972 impose par ailleurs, aux entre-
prises commerciales et industrielles qui envisagent de cesser leurs activits, d'en
aviser le gouvernement six mois au moins l'avance.
49
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
Tchad
L'ordonnance 6 du 12 avril 1984 qui rglemente le statut des commerants pr-
voit, outre la classification de ces derniers en six catgories, l'obligation d'obtenir
une autorisation administrative d'exercice dlivre par le ministre de l'conomie
et du Commerce.
En ce qui concerne les commerants trangers, ils doivent, en outre, tre titu-
laires d'une carte de commerant tranger renouvelable annuellement et dlivre
par le ministre de l'conomie et du Commerce, aprs avis d'une commission ad
hoc .
En principe, au bout de cinq ans d'exercice, le commerant tranger est tenu
d'investir au Tchad la moiti de ses bnfices.
Cameroun
La loi 80-25 du 27 novembre 1980 a fix l'orientation de l'activit commerciale
au Cameroun.
Cette loi prvoit notamment la ncessit d'un agrment pralable pour le
commerant tranger (hormis ceux originaires d'un autre tat de l'U.D.E.A.C).
Par tranger, il faut entendre, non seulement les personnes physiques non
camerounaises mais galement toute socit comportant une participation tran-
gre.
Des sanctions sont prvues, cet gard, en cas de collusion ou de camouflage
entre camerounais et trangers, pour chapper cette obligation d'agrment.
Toutefois, l'heure actuelle et faute de dcret pris en application de la loi en
cause, cet agrment n'est pas, dans les faits, entr en application.
Gabon
L'exercice d'une activit commerciale au Gabon ncessite l'obtention pralable
d'un agrment donn par arrt du ministre du Commerce (loi 7-72 du 5 juin
1972).
En outre, les trangers (non ressortissants d'un tat ayant conclu une conven-
tion d'tablissement ou un accord de rciprocit avec le Gabon) ainsi que les diri-
geants de socits de nationalit trangre doivent tre titulaires d'une carte de
commerant tranger.
Toutefois, en pratique l'heure actuelle cette carte n'est pas dlivre, l'arrt
d'agrment en tient lieu.
50
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT
Congo
L'exercice de toute activit commerciale ou industrielle est subordonne au
Congo :
- une autorisation pralable dlivre par le ministre du Commerce ;
- et la possession d'une carte professionnelle de commerant.
Selon la loi 50-83 du 21 avril 1983 et le dcret 86-414 du 27 mars 1986.
Ces autorisation et carte professionnelle ne sont dlivres que sur justification
du respect de certaines obligations quant aux investissements raliser
(35 000 000 F pour les socits) et la dure du sjour au Congo (commerants
trangers). La carte professionnelle, valable cinq ans et validable annuellement, est
galement exige des dirigeants de socits.
L'exercice de l'activit de commerant et en particulier, la ralisation
d'oprations d'importation ncessitent par ailleurs la dtention d'un certificat de
moralit fiscale institu par la loi de finances 1980 et dlivr annuellement par
les services des contributions.
Madagascar
L'orientation conomique rsolument socialiste prise par Madagascar et
l'institution de la Charte des Entreprises Socialistes par l'ordonnance de base
n 78006 du 1 er mai 1978 fait que l'on ne se trouve pas dans ce pays dans un sys-
tme de libert de commerce, mme contrle, mais plutt dans un cadre dirigiste,
ne laissant que peu de place au secteur priv, relgu dans un rle de partenariat
minoritaire puisque, directement ou indirectement, l'tat doit dtenir au moins
51 % du capital des entreprises.
Ds lors, il n'est pas ncessaire de rglementer les conditions d'accs la pro-
fession commerciale car la cration de chaque entreprise rsulte d'une dcision de
l'autorit publique (arrt du Premier ministre).
Le Partenaire au sens de l'article 47 de l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978,
considr en tant qu'investisseur, est une personne morale qui doit tre agre par
l'tat, selon un arrt du Premier ministre pris sur dcision du Conseil Suprme de
la Rvolution.
Le secteur priv n'est toutefois pas, en pratique, totalement absent de l'activit
conomique malgache et un texte (l'ordonnance 73019 du 22 mai 1973) rgle-
mente les conditions de fermeture, vente, cession ou grance des fonds de
commerce.
Ce texte vise essentiellement instituer un droit de prfrence en faveur des
nationaux ainsi qu'un droit de saisie ou de confiscation en faveur de l'tat.
51
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
Annexe n 7
52
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT
53
LA RGLEMENTATION DE L'ACTIVIT COMMERCIALE
54
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT
55
LA REGLEMENTATION DE L'ACTIVITE COMMERCIALE
Annexe n 8
Nant Sngal
Nant Guine
Nant Cte-d'Ivoire
Nant Togo
Nant Niger
Nant Centrafrique
Nant Tchad
56
LES CONDITIONS D'ACCS A LA PROFESSION DE COMMERANT
57
Deuxime partie
LA LGISLATION
DES SOCITS COMMERCIALES
Introduction
La notion de socit
C'est l'article 1832 du Code civil qui donne la dfinition gnrale de la socit :
la Socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes
conviennent de mettre quelque chose en commun, dans la vue de partager
le bnfice qui pourra en rsulter .
61
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
Cette dfinition, dont dcoule celle des diverses socits commerciales est
reprise en des termes identiques, mais de faon plus complte, dans les lgislations
rcentes notamment dans le Code des obligations civiles et commerciales du Sn-
gal (art. 1078) ou dans l'ordonnance 119 du 17 mai 1985, en Guine (art. 1er) o il
est prvu que la mise en commun des associs est faite, aussi bien en vue de parta-
ger le bnfice, que de profiter de l'conomie qui pourrait en rsulter, sauf pour les
associs, contribuer aux pertes que le fonctionnement de la socit pourrait
entraner.
A la diffrence de l'ensemble des autres tats africains, qui sont actuellement
rgis par une lgislation d'inspiration librale, Madagascar, tout en conservant
dans sa lgislation, la notion de socit, au sens de l'article 1832 du Code civil, en
a fait une application originale dans sa Charte des entreprises socialistes qui
relve d'un systme dirigiste.
Nous y reviendrons plus particulirement au chapitre 6 de cette seconde partie
traitant des socits participation publique.
D'une manire gnrale la socit prsente, au plan juridique, la caractristique
essentielle de constituer une entit distincte de ses membres. Elle dispose de la
personnalit juridique (c'est une personne morale par opposition la
personne physique qu'est un individu).
Au plan conomique, la socit a pour caractristique principale d'avoir un but
lucratif (par opposition aux associations ou autres organisations pouvant elles
aussi disposer de la personnalit juridique).
Disposant de la personnalit juridique, la socit peut donc avoir un nom
(dnomination sociale), une adresse (sige social) et un patrimoine (proprit de
biens, crances et dettes l'gard de tiers etc.).
Autant d'attributs que n'a pas, par contre, l'association en participation,
laquelle la loi ne reconnat prcisment pas la personnalit morale.
62
Chapitre 3 : La participation
des nationaux et la
nationalit des socits
Les tats qui n'ont pas lgifr sur le principe de la participation des nationaux
ont nanmoins, dans la pratique, cherch la favoriser de multiples faons.
La prsence de nationaux dans le capital des socits sollicitant certains avan-
tages (Code des investissements par exemple) ou simplement leur agrment ou
leur autorisation d'exercice, est souvent l'un des lments pris en considration ;
elle est parfois vivement conseille, lors des contacts prliminaires pris localement
par les promoteurs trangers.
63
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
La plupart des tats ont d'autre part, divers moments de leur volution cono-
mique, considr qu'il fallait tatiser certains secteurs conomiques jugs insuffi-
samment dynamiques, ou mal assurs par le seul jeu de l'initiative prive. Il en est
rsult une croissance rapide du secteur public et, souvent aussi, un constat
d'insatisfaction, voire d'chec.
On a alors assist un renversement de tendance conduisant des privatisa-
tions, offertes en priorit des hommes d'affaires nationaux, disposant ou non de
l'appui technique et financier de partenaires trangers.
Fidle sa rputation librale, la Cte-d'Ivoire a en outre mis en place en
1976, pour la premire et la seule fois en Afrique, une bourse de valeurs mobi-
lires cotant actuellement les titres d'une trentaine de socits.
Cet instrument vise dvelopper l'actionnariat priv tout en facilitant la forma-
tion et la mobilit de l'pargne.
La Cte-d'Ivoire ainsi que le Gabon ont par ailleurs rglement l'mission
publique des actions des socits anonymes en instituant, parfois au profit des
nationaux, un vritable droit de prfrence la souscription venant limiter celui
que la lgislation des socits anonymes reconnat aux actionnaires.
Allant plus loin, la Mauritanie, le Burkina-Faso et le Bnin ont adopt des
textes permettant l'tat de dcider unilatralement, son profit ou celui de
nationaux, des prises de participations dans le capital des socits prives, pour
des pourcentages minima (35 % 51 % au Burkina-Faso et 20 % au Mali) ou
fixs cas par cas (Mauritanie).
Presque tous les tats ont, d'autre part, la possibilit juridique de prendre de
faon obligatoire des participations dans le capital des socits relevant des sec-
teurs d'activit considrs comme stratgiques ou d'une importance capitale pour
l'conomie nationale (domaine minier ou ptrolier par exemple).
Enfin, le Gabon a adopt, ds 1972, un texte permettant ltat de prendre gra-
tuitement une participation de 10 % dans le capital de toute socit anonyme ou
responsabilit limite exerant au Gabon, en contrepartie des avantages divers que
la socit peut tirer de ses activits.
Depuis lors, cette lgislation a t remanie plusieurs reprises dans le sens de
l'assouplissement ; elle est, l'heure actuelle, contenue dans le Code des partici-
pations (loi 8-83 du 31 dcembre 1983 modifie par la loi 24-84 portant loi de
finance 1985).
Ce code prvoit notamment que :
- Toutes les socits de capitaux (socit anonyme et socit responsabilit
limite) doivent, leur constitution, offrir l'tat et titre gratuit, 10 % de leur
capital social.
- Cette offre n'est plus faire lors d'une augmentation de capital de la socit en
cause ; l'tat disposant alors du droit de souscription titre onreux, comme tout
autre actionnaire, s'il a pris sa participation gratuite lors de la constitution.
64
LA PARTICIPATION DES NATIONAUX ET LA NATIONALIT DES SOCITS
Afin d'tablir une distinction entre les socits, selon que leur contrle est
dtenu par des nationaux ou par des trangers, notamment pour l'exercice de
65
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
66
LA PARTICIPATION DES NATIONAUX ET LA NATIONALIT DES SOCITS
Annexe n 9
Nant Togo
Nant Mali
Nant Centrafrique
Nant Tchad
Nant Cameroun
Nant Congo
67
Chapitre 4 : La socit anonyme
La socit anonyme est l'une des deux formes (la seconde tant la S.A.R.L.) de
socits commerciales ; elle est la plus rpandue en Afrique, malgr la relative
lourdeur de son processus de constitution et de fonctionnement.
Dans la quasi totalit des tats tudis, la socit anonyme (S.A.) est encore
rgie par l'ancienne loi franaise du 24 juillet 1867 et par divers textes subs-
quents, tels que cette loi et ces textes ont t rendus applicables outre-mer.
Comme on l'a dj indiqu, la Cte-d'Ivoire, le Niger, le Cameroun, le Gabon
et le Congo ont, depuis leur indpendance, apport quelques modifications cette
lgislation ancienne, tandis que le Sngal, la Guine, le Mali et Madagascar ont,
ce jour, refondu leur lgislation.
Celle de Madagascar mise part (nous la commenterons au chapitre 8), toutes
ces lgislations anciennes et nouvelles sont issues ou largement inspires du droit
franais.
On trouvera en annexe, au prsent chapitre, les rfrences des textes appli-
cables dans chacun des tats tant observ qu'en ce qui concerne ceux, qui n'ont
pas adopt des textes nouveaux depuis leur indpendance, il est seulement fait
rfrence d'une manire globale la loi du 24 juillet 1867, alors qu'en ralit toute
une srie de textes postrieurs s'y appliquent galement mais dont il serait trop
long de faire ici l'numration.
Pour plus d'informations ce sujet, le lecteur est pri de se reporter aux
ouvrages cits dans la bibliographie (en fin d'ouvrage).
4.1. LA CONSTITUTION
Saufen Guine, au Mali et au Niger, o des procdures simplifies de constitu-
tion ont t adoptes, la cration d'une socit anonyme comporte quelques
variantes prs les mmes tapes principales :
- tablissement du projet des statuts ;
- souscription du capital social ;
- assemble gnrale constitutive ;
69
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
70
LA SOCIETE ANONYME
Aucun minimum n'est requis dans les autres tats (sinon sept fois au moins le
montant nominal minimum de l'action).
- Le nombre, le montant nominal ainsi que la forme (nominative ou au porteur)
des actions composant le capital social ;
Le montant nominal minimum est de 5 000 F sauf :
en Mauritanie = 1 000 UM ;
au Sngal = 10 000 F ;
en Guine = 1 000 F ;
au Niger = 10 000 F.
- La dsignation des apports, en numraire et en nature (le cas chant).
- Les ventuelles restrictions la cessibilit ou la transmission des actions. De
telles clauses sont possibles sans pour autant conduire rendre l'actionnaire
prisonnier de son titre , c'est--dire de le contraindre rester actionnaire contre
son gr. A cet gard, les statuts de S.A. prvoient parfois des clauses d'agrment
pralable, assorties ou non, d'un droit de premption en faveur des autres action-
naires.
La lgislation sngalaise (art. 1097-1393-1394 et 1395 du C.O.C.C.) rgle-
mente l'application de telles clauses.
Les clauses en question supposent que les actions soient exclusivement nomi-
natives.
- Les modalits d'administration de la socit ;
- Les rgles d'affectation et de partage des bnfices ainsi que la date de clture
de l'exercice social ;
- Les modalits de liquidation amiable de la socit ;
Le projet des statuts doit, obligatoirement revtir la forme notarie ; lorsqu'il
mentionne des apports immobiliers ou lorsque cette forme est expressment pr-
vue par la loi comme c'est le cas au Sngal et au Cameroun.
En pratique, dans ces deux derniers tats, le projet des statuts tabli, sous
seing-priv, est dpos par le fondateur, avec reconnaissance d'criture et de signa-
ture chez un notaire, comme le sont aussi, ultrieurement, les autres pices consti-
tutives (procs-verbaux des assembles constitutives et du premier conseil
d'administration).
Par le projet des statuts, le fondateur offre aux futurs actionnaires, qui doivent
en prendre connaissance, la possibilit de participer au capital de la socit
constituer.
71
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
72
LA SOCIT ANONYME
Le fondateur (ou les fondateurs ou encore l'un d'entre eux) dresse un tat nomi-
natif des soucripteurs d'actions de numraire, indiquant le nombre d'actions sous-
crites et les fonds verss par chacun d'eux.
Le fondateur dpose ensuite cet tat chez un notaire, avec un exemplaire du
projet des statuts ainsi qu'un exemplaire de chacun des bulletins de souscription.
Aprs vrification, le notaire dresse alors la dclaration de souscription et de
versement, laquelle est signe par le fondateur et constate la souscription de
l'intgralit des actions de numraire mises, ainsi que le versement de la totalit
de la somme librer la souscription.
Les actions d'apport (en nature) doivent tre immdiatement intgralement
libres, tandis que le solde des actions de numraire dont la libration intgrale
n'est pas prvue lors de la souscription, doit tre entirement vers dans les cinq
ans qui suivent la constitution de la socit, selon les appels de l'organe
d'administration de la socit.
Le versement de ce solde peut tre fait directement la socit, sans qu'il soit
ncessaire d'en constater le versement par devant notaire.
73
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Dans ce dernier cas, le rapport sur l'valuation des apports en nature ou Sur es
avantages particuliers est soumis une seconde Assemble gnrale constitutive
qui ne peut se tenir que cinq jours au moins, aprs le dpt dudit rapport.
C'est alors cette seconde assemble qui, aprs approbation de l'apport en nature
et/ou des avantages particuliers, dsigne les premiers administrateurs et commis-
saires aux comptes.
Au Sngal, au Niger et au Cameroun, la (ou les) Assemble(s) constitutive(s)
doivent se tenir en prsence d'un notaire, ou leur procs-verbaux doivent tre
dposs au rang des minutes d'un notaire, avec reconnaissance d'criture et de
signature.
Ces assembles sont convoques et dlibrent aux conditions de quorum et de
majorit prvues pour les Assembles extraordinaires (voir plus loin, en 4.5.).
Toutefois (sauf au Sngal et en Guine) chaque membre de l'assemble ne
peut disposer de plus de dix voix.
En outre les apporteurs en nature ou bnficiaires d'avantages particuliers ne
peuvent pas prendre part au vote, sur les rsolutions dsignant le commissaire aux
apports ou statuant sur son rapport.
Les actions dtenues par ces actionnaires sont dduites par le calcul du quorum
et de la majorit.
74
LA SOCIT ANONYME
75
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
Dans certains tats (en Guine et au Gabon par exemple), certaines de ces for-
malits administratives doivent tre accomplies pralablement l'immatriculation
au registre du commerce.
- En Guine
Dans tous les cas, la constitution de la socit anonyme rsulte d'un acte uni-
que de constitution (notari ou S.S.P.) sign par le fondateur (ou son mandataire).
Bien que l'ordonnance 119 ne le prvoit pas, il semble toutefois prfrable de
faire signer cet acte par tous les futurs actionnaires.
Cet acte constitutif doit comporter les statuts et indiquer obligatoirement :
la dsignation, l'valuation et l'affirmation de libration intgrale des apports en
nature (s'il y a lieu) ;
le montant des apports en numraire et l'affirmation de leur libration totale ou
partielle. En cas de libration partielle, le montant libr doit tre indiqu tant
rappel que, seules les actions mises au del du montant minimum lgal du capi-
tal social, peuvent n'tre libres que du quart immdiatement.
L'acte constitutif doit galement comporter en annexe :
la dsignation des premiers administrateurs et commissaires aux comptes ;
le rapport du commissaire aux apports (en cas d'apports en nature).
Les articles 22 et 23 de l'ordonnance 119 prvoient que le commissaire aux
apports, est choisi sur une liste d'experts dresse par le prsident de la cour d'appel,
et qu'il est dsign librement en Assemble gnrale.
Ceci suppose que, pour les besoins de la cause, les futurs actionnaires se ru-
nissent en Assemble gnrale pralablement l'acte constitutif, moins que, ce
dernier tant sign par tous les actionnaires, le commissaire y soit dsign.
Cette procdure simplifie permet donc d'viter, dans le processus que nous
avons dcrit plus haut :
Le dpt pralable au greffe du projet des statuts ;
La dclaration notarie de souscription et de versement (une attestation de dpt
des fonds chez un notaire ou une banque ainsi que l'affirmation de libration faite
dans l'acte constitutif, en tiennent lieu) ;
et la runion de l'Assemble constitutive.
76
LA SOCIT ANONYME
- Au Mali
Lorsque la socit anonyme est cre sans appel public l'pargne (ce qui
reprsente le cas le plus courant), les articles 385 389 du Code de commerce
malien prvoient que la constitution de la socit rsulte d'un acte comportant les
statuts de la socit, sign par tous les actionnaires aprs que l'un (ou plusieurs)
d'entre eux ait fait, par devant notaire, la dclaration des versements effectus sur
les actions de numraire.
Cette dclaration notarie est faite sur prsentation des bulletins de souscrip-
tion, de l'tat des souscripteurs et le cas chant, de l'attestation bancaire de dpt
des fonds (art. 378 et 386 du Code de commerce).
En cas d'apports en nature, ceux-ci doivent tre indiqus dans les statuts aux-
quels est annex, le rapport du commissaire aux apports pralablement dsign par
dcision de justice.
Cette procdure simplifie vite donc le dpt pralable au greffe du projet des
statuts ainsi que la tenue d'une Assemble gnrale constitutive.
Les premiers administrateurs et commissaire(s) aux comptes sont dsigns
dans les statuts.
Un premier conseil d'administration doit se runir pour dsigner le prsident-
directeur gnral.
- Au Niger
Lorsque la socit anonyme comporte moins de vingt membres sa cration,
l'article 25 de la loi de 1867 tel qu'il a t modifi par l'ordonnance 80-15 du
19 juin 1980, prvoit une procdure simplifie identique celle qui vient d'tre
dcrite pour le Mali, la diffrence prs que la dclaration notarie de souscription
et de versement se fait sans prsentation de bulletins de souscription.
Au Niger toutefois, en cas d'apports en nature, il semble que comme en Gui-
ne, la dsignation du commissaire aux apports, doive tre faite par une Assemble
77
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Nous allons, sous cette section, examiner brivement, quels sont les droits
dtenus par les actionnaires dans les socits anonymes, en distinguant :
- les droits sociaux (actions et autres valeurs mobilires) ;
- le droit de communication (informations) ;
- le droit de vote ;
- le droit sur les profits (dividendes, boni de liquidation etc.).
Mais tout d'abord, quelques indications quant au nombre des actionnaires que
doit comporter la socit anonyme.
Pour tre valablement constitue, une socit anonyme doit obligatoirement
comporter au moins sept actionnaires, sauf en Guine o le nombre minimum n'est
que de cinq (art. 21 de l'ordonnance 119).
Il n'y a pas de nombre maximum comme c'est le cas pour les S.A.R.L. dans
certains pays.
Au cours de la vie sociale, le nombre des actionnaires peut ventuellement
tomber au-dessous de sept, sans pour autant entraner la dissolution de la socit ;
toutefois lorsqu'elle compte moins de sept actionnaires depuis plus d'un an, tout
tiers, qui y a intrt, peut demander en justice cette dissolution (art. 38 de la loi de
1867 ; art. 1125 du C.O.C.C. du Sngal, art. 60 de l'ordonnance 119 de Guine ;
art. 537 du Code de commerce du Mali).
La runion de toutes les actions entre les mains d'une seule personne, entrane
cependant la dissolution de plein droit de la socit et la transmission de
l'ensemble de son patrimoine (actif et passif) cette personne, sauf au Sngal
(art. 1125 du C.O.C.C.) et au Gabon (art. 6 de la loi 10-73 du 20.12.1973) sous les
conditions prvues par leur lgislation respective.
Il s'agit l d'une volution vers la reconnaissance juridique de la socit
unipersonnelle qui n'est cependant, l'heure actuelle, institue nulle part en
Afrique Noire francophone.
78
LA SOCIETE ANONYME
Les actions
Les actions, en tant que titres ngociables, sont de nature diffrente selon le
critre retenu :
- du point de vue des biens apports la socit, on distingue :
les actions de numraire mises en contrepartie de l'apport d'espces, ou, lors
d'une augmentation de capital de crances liquides ou exigibles dtenues sur la
socit, ou encore en compensation d'incorporation de rserves ;
et les actions d'apport, mises en contrepartie d'apport de biens en nature.
- Du point de vue de leur ngociabilit, on distingue :
les actions immdiatement ngociables, mises en rmunration d'apports autres
qu'en nature ou en rmunration d'apports en nature effectus l'occasion d'une
opration de fusion, scission ou apport partiel d'actif, lorsque la socit apporteuse
existait sous forme de socit anonyme depuis dj deux ans au moins et que les
biens apports taient dj reprsents par des titres ngociables.
et les actions temporairement non ngociables, pendant les deux ans qui suivent
un apport en nature fait autrement que dans les conditions ci-dessus.
- Du point de vue de leur forme :
les actions nominatives, inscrites au nom de leur titulaire et transfrables selon
le procd du bordereau de transfert (ou par acte synallagmatique) avec inscription
du transfert sur le registre d'actions de la socit.
et les actions au porteur , qui n'indiquent pas le nom de leur propritaire et
sont transmissibles par simple tradition (remise du titre).
- Du point de vue de leur libration :
Les actions (de numraire) libres partiellement ; elles sont obligatoirement
nominatives jusqu' leur libration intgrale et leur transmission ncessite
l'acceptation formelle du cessionnaire.
79
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
80
LA SOCIETE ANONYME
Les obligations
Les obligations sont rglementes au Sngal par les articles 1400 1441 du
C.O.C.C., au Mali par les articles 984 1042 du Code de commerce, et ailleurs par
la loi du 16 juillet 1984 et par le dcret-loi du 30 octobre 1935.
L'obligation est un titre de crance rsultant d'un prt, constat par un titre
ngociable.
Elle confre son propritaire un droit au remboursement du capital prt et au
service d'un intrt calcul sur ce capital, ainsi que parfois, au paiement d'un lot
(avec autorisation de la loi) ; elle ne confre pas la qualit d'actionnaire, sauf si
elle vient tre convertie en action (obligation convertible).
Les conditions d'mission ainsi que les modalits de reprsentation et de dci-
sion de la masse des obligataires sont rglementes par la loi.
81
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Dans les socits anonymes, l'actionnaire, et en particulier celui qui ne fait pas
partie du conseil d'administration et qui n'a, par consquent, pas le droit de
s'immiscer dans la gestion, doit recevoir un certain nombre d'informations sur la
marche de la socit laquelle il participe.
A cet effet, la lgislation a organis cette information en prvoyant non seule-
ment la tenue d'Assembles gnrales qui sont le lieu privilgi pour la diffusion
de l'information, mais galement :
- la prsentation de rapports aux actionnaires ;
- et la possibilit pour ces derniers d'obtenir communication de certains docu-
ments essentiels.
Les rapports
Afin d'clairer l'actionnaire sur les questions qui sont soumises son vote, la
Loi impose que lui soient prsents divers rapports, savoir :
- Le rapport annuel du conseil d'administration, du conseil de surveillance, du
conseil de gestion, du directoire, du directeur-gnral ou de l'administrateur uni-
que, selon le cas, sur la marche de la Socit pendant l'exercice coul.
Certaines lgislations, en particulier celle du Gabon (loi 8-86 du 4 aot 1986)
et du Sngal (art. 1450 du C.O.C.C. notamment) prvoient diffrentes noncia-
tions que ce rapport doit obligatoirement contenir.
- Le rapport gnral du commissaire aux comptes, sur les comptes et les tats
financiers de l'exercice coul.
- Le rapport spcial du commissaire aux comptes, sur les conventions rglemen-
tes (conventions passes, directement ou indirectement, entre la socit et ses
dirigeants ou avec une autre socit ayant des dirigeants communs).
- Le rapport de l'expert de minorit ventuellement nomm sur la demande
d'actionnaires (au Sngal art. 1362 du C.O.C.C. et au Mali art. 523 du Code de
commerce).
- Le rapport spcial du commissaire aux comptes, en cas d'augmentation de capi-
tal par mission d'actions de numraire dont la souscription est rserve des per-
sonnes dsignes.
- Le rapport du commissaire aux apports en cas d'apports en nature ou
d'avantages particuliers consentir.
- Au Sngal et au Mali, le rapport du commissaire aux comptes sur certaines
oprations telles que : rduction de capital, fusion, scission, transformation de la
socit.
- et au Gabon, le rapport spcial du commissaire aux comptes au cas o la conti-
nuit de l'exploitation est compromise (loi 8-86 du 4 aot 1986).
82
LA SOCIT ANONYME
Le droit de communication
Les actionnaires ont droit par ailleurs, la communication de divers docu-
ments, soit de faon spontane de la part de la socit, soit sur la demande de
l'actionnaire lui-mme.
De faon spontane, la socit doit communiquer ou tenir disposition des
actionnaires les divers rapports numrs ci-dessus.
Ces rapports doivent tre disponibles pendant un certain dlai (quinze jours en
gnral et cinq ou six jours selon les Etats en ce qui concerne le rapport du
commissaire aux apports) avant la tenue de l'Assemble gnrale laquelle ils sont
prsents.
- Les tats financiers (bilan, comptes de rsultat, etc.) pendant les quinze jours qui
prcdent l'Assemble gnrale ordinaire annuelle.
- La liste des actionnaires nominatifs (dans le mme dlai).
- Le texte des rsolutions proposes au vote des Assembles gnrales (de faon
obligatoire, celles prsentes aux Assembles extraordinaires et constitutives et de
faon facultative, celles proposes l'Assemble ordinaire).
Sur la demande de l'actionnaire, celui-ci a le droit de prendre connaissance au
sige ou de se faire dlivrer des copies de tous les documents (rapports, procs-
verbaux, feuilles de prsence, etc.) qui sont relatifs aux dcisions prises par les
Assembles gnrales au cours des trois derniers exercices sociaux ; de mme qu'il
peut se faire dlivrer copie des statuts.
Au Sngal (art. 1322 du C.O.C.C.), l'actionnaire peut en outre obtenir com-
munication :
- de la liste des administrateurs ou des membres du conseil de gestion ;
- des renseignements concernant les candidats au conseil d'administration ou au
conseil de gestion ;
- de l'expos des motifs des rsolutions proposes (en particulier de celles prsen-
tes sur la demande des actionnaires) ;
- du montant global des rmunrations verses aux cinq ou dix personnes (selon
que l'effectif des salaris est infrieur ou suprieur 200) les mieux rmunres.
Au Mali et au Gabon, la lgislation prvoit galement la communication de la
plupart de ces documents ainsi que celle de divers tableaux relatifs notamment aux
participations dtenues et aux rsultats des derniers exercices.
C'est cet gard, l'heure actuelle, la lgislation du Gabon (loi 8-86 du 4 aot
1986) qui organise sans doute de la faon la plus complte, l'information des
actionnaires (et aussi des tiers) dans le cadre de la prvention des difficults dans
les socits et de la procdure d'alerte.
En effet, cette lgislation, encore assez peu respecte en pratique, prvoit non
seulement le contenu et les nonciations du rapport de gestion et des tats
83
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
84
LA SOCIT ANONYME
Le dividende
C'est l'Assemble gnrale ordinaire qui a comptence pour dcider des distri-
butions de dividendes, selon les dispositions prvues aux statuts lesquelles, le plus
souvent, prvoient la possibilit de porter tout ou partie du bnfice en rserve.
La dcision prise par l'Assemble, aux conditions de quorum et de majorit que
nous examinerons plus loin, s'impose tout actionnaire. A cet gard, l'actionnaire
ou les actionnaires majoritaires peuvent imposer la dcision aux minoritaires.
Afin de rendre nanmoins obligatoire le versement d'un dividende minimum,
les statuts peuvent toutefois prvoir l'attribution d'un premier dividende (gnrale-
ment calcul raison d'un pourcentage sur le montant libr et non amorti du capi-
tal social).
Ce n'est, dans ce cas, qu'aprs dduction du premier dividende que l'Assemble
peut ventuellement dcider l'affectation de tout ou partie du solde des bnfices
un ou plusieurs comptes de rserves.
Notons que l'Assemble est tenue par la loi d'affecter une partie du bnfice
(5 % de ce bnfice) un compte de rserve obligatoire dite rserve lgale ,
tant que celle-ci n'a pas atteint 10 % du capital social (16,66 % au Sngal et 50 %
en Guine).
D'autre part, certains tats (Sngal, Cte-d'Ivoire, Gabon, Congo...) ont
institu des emprunts obligatoires qui entranent, selon les plans comptables en
vigueur, l'obligation de constituer des provisions et des rserves rglementes pour
suivre les oprations de souscription et de mobilisation des titres reprsentatifs de
ces emprunts.
Le dividende unique ou bien, le premier dividende et le super dividende ven-
tuel lorsque leur distribution a t dcide par l'Assemble gnrale, sont gnrale-
ment mis en paiement selon le processus suivant :
- L'Assemble ou dfaut l'organe d'administration (conseil d'administration,
administrateur unique, conseil de gestion, etc.) fixe la date de mise en paiement.
85
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
Celle-ci doit obligatoirement intervenir, au Sngal, dans les six mois de la cl-
ture de l'exercice (art. 1106 du C.O.C.C.) et au Mali dans les neuf mois de cette
clture (art. 556 du Code de commerce).
- Il doit tre pay en une seule fois sauf, au Mali, o le paiement d'acompte sur
dividende est expressment autoris (art. 555 du Code de commerce) ainsi qu'au
Sngal et en Guine, o il n'est plus interdit.
- Tout dividende non encaiss par l'actionnaire est prescrit au profit de l'tat, au
bout de cinq ans.
La dotation la rserve lgale, ainsi que la distribution de dividende ne peu-
vent intervenir qu'aprs apurement des pertes antrieures ventuelles.
Un dividende peut galement tre distribu partir de bnfices antrieurs,
affects un compte de rserve, si l'assemble gnrale en dcide ainsi.
Un dividende peut tre rgl aux actionnaires, soit en numraire, soit par rpar-
tition de certains biens actifs de la socit (en particulier, par remise de titres dte-
nus en portefeuille par la socit).
De mme, en distribution de rserves, l'assemble peut dcider de remettre gra-
tuitement aux actionnaires des actions mises en contrepartie d'une augmentation
du capital social, ralise par incorporation de ces rserves.
Une distribution de cette nature intervient gnralement en cas de fusion, scis-
sion et apport partiel d'actifs.
86
LA SOCIETE ANONYME
Aprs avoir ainsi enumer les droits des actionnaires, voyons comment sont
administres les socits anonymes, en Afrique.
87
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Dans la grande libert que laisse l'article 22 de la loi 1867, les socits ano-
nymes qui y sont soumises, ont la possibilit de prvoir dans leurs statuts la dsi-
gnation d'un ou de plusieurs administrateurs avec ou sans limitation de nombre,
organiss en conseil d'administration avec un prsident assumant ou non, les fonc-
tions de directeur-gnral.
En fait, beaucoup de socits ont prvu cette dernire organisation ou se sont
donn la possibilit de dsigner soit un administrateur unique, soit un conseil
d'administration, dont les pouvoirs sont dfinis dans les statuts.
La loi ne prvoyant aucune restriction particulire, ni sur la dure du mandat,
ni sur le cumul de fonctions, ni sur la compatibilit avec la position de salari, ni
sur la reprsentation des socits nommes administrateurs, les statuts n'en intro-
duisent gnralement aucune et, en pratique, on trouve le plus souvent, dans les
tats concerns, les modes de gestion suivants :
- administrateur unique, ou
- conseil d'administration avec un prsident directeur-gnral assist, le cas
chant, de un ou plusieurs directeurs gnraux (adjoints) et/ou techniques, ou
encore
- conseil d'administration avec prsident et un ou plusieurs administrateurs dl-
gus chargs d'assurer la direction gnrale, ou bien encore
- conseil d'administration avec prsident et comit de gestion ou de direction.
La solution la plus simple tant videmment celle de l'administrateur unique
nanti de tous les pouvoirs d'administration, hormis ceux que la loi rserve expres-
sment l'assemble gnrale. Mais ce systme, pourtant efficace, tend se rar-
fier.
qui ont rendu obligatoire la gestion des socits anonymes par un conseil
d'administration compos de trois douze membres (de trois sept membres en
Guine et deux douze membres au Niger) choisis parmi les actionnaires.
Les administrateurs sont nomms, soit par l'assemble constitutive, soit par les
statuts lors de la constitution et par l'assemble gnrale ordinaire par la suite, pour
une dure de six ans maximum (les statuts peuvent prvoir une dure plus courte).
Toutefois, s'ils sont nomms par les statuts lors de la constitution, la dure de leur
mandat ne peut excder trois ans.
Les administrateurs peuvent galement, tre nomms provisoirement par le
conseil d'administration en cas de vacance de siges. Cette nomination est alors
soumise la ratification de la prochaine assemble.
Les administrateurs sont toujours rligibles, sauf stipulation contraire (cette
dernire restriction n'est pas prvue en G u i n e par l'article 45 de
l'ordonnance 119).
Un administrateur, en cette seule qualit, est un mandataire social qui est rvo-
cable tout moment (ad nutum) sur dcision de l'assemble gnrale.
Une personne morale (socit) peut tre nomme administrateur. Dans ce cas,
elle dsigne comme reprsentant permanent, une personne physique qui a les
mmes obligations et responsabilits que si elle tait personnellement administra-
teur (ceci tant prvu seulement par les lgislations de la Cte-d'Ivoire et du
Gabon, ainsi que celles du Sngal et du Mali que nous examinerons plus loin).
Comme au Sngal et au Mali, les lgislations de la Cte-d'Ivoire et du Congo
prvoient une limitation dans le nombre des mandats dont peut tre titulaire un
mme administrateur (quatre en Cte-d'Ivoire et, au Congo : huit, ou deux selon
que l'administrateur moins ou plus de 70 ans).
Les administrateurs forment le conseil d'administration : organe collgial de
gestion de la socit anonyme dont les pouvoirs et les attributions sont dfinis, et
ventuellement limits, par les statuts (en Cte-d'Ivoire toutefois, le conseil tient
de la loi les pouvoirs les plus tendus dans la limite de l'objet social).
Les conditions de convocation, de quorum, de majorit et de reprsentation,
relatives aux dlibrations du conseil d'administration, sont prvues aux statuts
(l'article 4 de la loi ivoirienne 83-789 impose toutefois que la moiti au moins, des
administrateurs en fonction, soient prsents pour que le conseil puisse dlibrer
valablement).
Le conseil d'administration peut se runir en tous lieux, sauf au Gabon, o les
runions doivent se tenir en territoire gabonais ou, exceptionnellement, l'tranger
(dans les conditions prvues l'article 9 de la loi 10-73 du 20/12/1973).
Les administrateurs ne sont responsables que de l'excution de leur mandat et
ils ne contractent, sauf cas particulier ou infractions, aucune obligation personnelle
ou solidaire, propos des engagements de la socit.
89
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Ils peuvent percevoir, outre les rmunrations qui peuvent leur tre attribues
en compensation de fonctions particulires, des jetons de prsence ou des tan-
times si les statuts le permettent et si l'assemble gnrale ordinaire le dcide.
Les tantimes sont limits 10 % du bnfice distribu (5 % au Sngal),
aprs dotation de la rserve lgale et dduction du premier dividende (s'il en est
prvu un, ou de 5 % du montant libr et non rembours du capital social, dans le
cas contraire).
Dans les tats concerns par la prsente sous section, le conseil
d'administration doit dsigner, parmi ses membres, un prsident qui assure obliga-
toirement la direction gnrale de la socit (sauf au Niger o la direction gnrale
peut tre confie un autre administrateur que le prsident).
En Guine, en Cte-d'Ivoire et au Congo, le prsident doit obligatoirement
tre une personne physique, dans les autres tats (Niger, Cameroun et Gabon), la
dsignation d'une personne morale reste possible.
En Cte-d'Ivoire et au Congo, le cumul des mandats de prsident directeur
gnral est limit deux mandats de socits ayant leur sige en territoire national.
En Cte-d'Ivoire et au Gabon, la loi confre au prsident-directeur gnral
tous pouvoirs pour reprsenter et engager la socit, dans la limite de l'objet social
et des pouvoirs que la loi attribue expressment l'assemble gnrale ou au
conseil d'administration. Toute limitation de ces pouvoirs, par les statuts ou autre-
ment, est inopposable aux tiers.
Dans les tats o la lgislation ne contient pas de telles dispositions, les limita-
tions de pouvoirs peuvent tre opposes aux tiers qui se trouvent ainsi, dans une
position de relative inscurit quand ils contactent avec une socit, sans vrifier
que son reprsentant dtient des pouvoirs suffisants.
Le prsident-directeur gnral est ce seul titre, un mandataire social, rvo-
cable tout moment par le conseil d'administration, et il n'encourt, sauf cas parti-
culier, que les responsabilits attaches sa qualit de mandataire.
Dans les tats viss la prsente sous section et, la diffrence de ce que nous
verrons plus loin (notamment pour le Sngal), le cumul des fonctions
d'administrateur ou de prsident-directeur gnral avec un contrat de travail, n'est
pas rglement.
En pratique, on rencontre frquemment un tel cumul qui demeure rgulier, tant
que le contrat de travail correspond une fonction effective, remplit bien les
conditions requises par le droit du travail et n'est pas tabli dans le but de contour-
ner la rvocabilit de l'administrateur.
Il peut tre adjoint ou substitu temporairement au prsident-directeur gnral,
un ou plusieurs directeurs gnraux, adjoints ou techniques, et il peut tre cr des
comits de direction, selon ce que peuvent prvoir les statuts cet effet (les lgis-
lations de Guine, de Cte-d'Ivoire et du Congo notamment, rglementent cette
question).
90
LA SOCIT ANONYME
Deux pays : le Sngal et le Mali qui ont adopt rcemment une nouvelle lgis-
lation, ont prvu, chacun, deux modes de gestion possibles pour les socits ano-
nymes.
Ces systmes, notamment celui du Mali, s'inspirent assez largement de la lgis-
lation franaise actuelle (issue de la loi de 1966).
Nous allons les dcrire brivement, compte tenu de l'intrt qu'ils prsentent en
tant qu'exemples de solutions, retenues rcemment par des lgislateurs africains.
Le rgime sngalais
Ce sont les articles 1247 1306 du C.O.C.C. qui traitent de la direction et de
l'administration des socits anonymes.
La principale innovation apporte en ce domaine, consiste offrir un choix
entre deux modes de gestion :
- le conseil d'administration avec directeur-gnral ;
- et le conseil de gestion avec secrtaire gnral.
Nous allons les rsumer sommairement.
Dans la premire formule, les administrateurs forment le conseil
d'administration et la direction gnrale est assure par un directeur-gnral qui
reprsente la socit vis--vis des tiers (art. 1248 du C.O.C.C).
Dans la seconde formule les administrateurs dlgus, qui reprsentent la
socit vis--vis des tiers, forment le conseil de gestion et sont assists d'un secr-
taire gnral (art. 1283 du C.O.C.C).
91
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Premire formule
Le conseil d'administration
Le rle du conseil d'administration consiste dfinir les objectifs de la socit
et l'orientation qui doit tre donne son administration, et exercer un contrle
permanent de la gestion assure par le directeur-gnral.
Le conseil d'administration est compos de trois douze (ou temporairement
jusqu' vingt quatre en cas de fusion) administrateurs (personnes physiques ou
morales) nomms par l'assemble gnrale constitutive (premiers administrateurs),
puis au cours de la vie sociale, par l'assemble gnrale ordinaire, pour une dure
maximale de six ans (trois ans la constitution).
Le conseil peut procder des nominations et cooptations provisoires, mais la
runion d'une assemble gnrale ordinaire est ncessaire quand l'effectif est
tomb au dessous du minimum lgal.
Les administrateurs sont rvocables ad nutum par l'assemble gnrale
ordinaire.
Les personnes morales administrateurs doivent dsigner un reprsentant per-
manent qui est soumis aux mmes obligations et responsabilits que s'il tait per-
sonnellement administrateur.
Un administrateur ne peut cumuler plus de dix siges au sein de conseils
d'administrations de socits ayant leur sige au Sngal (sauf : filiales 20 % ;
socits d'tude et mandats non rmunrs).
Le cumul : contrat de travail et mandat d'administrateur est possible, mais le
tiers au plus des administrateurs peuvent tre salaris et il faut que s'coule un
dlai minimum de deux ans, avant qu'un salari puisse devenir administrateur, ou
qu'un administrateur puisse devenir salari.
Les dcisions du conseil engagent la socit, vis--vis des tiers, mme au-del
de l'objet social ( moins qu'il ne soit prouv que les tiers connaissaient ce dpas-
sement). Les statuts peuvent soumettre certaines dcisions de gestion autorisa-
tion pralable du conseil d'administration (obligatoire en matire de cautions, avals
et garanties) sans que ceci puisse tre opposable aux tiers.
Le conseil d'administration prend ses dcisions la majorit des membres pr-
sents ou reprsents (sauf majorit statutaire plus leve). Le quorum est de moiti
et la voix du prsident est prpondrante sauf disposition contraire des statuts.
Les administrateurs ont un devoir de discrtion.
Les conventions directes ou indirectes, entre la socit et ses administrateurs,
ou ses directeurs, ou encore entre socits dirigeants communs, sont soumises
l'agrment pralable du conseil, et l'approbation de l'assemble gnrale ordi-
naire sur prsentation du rapport spcial du commissaire aux comptes (sauf opra-
tions courantes).
92
LA SOCIETE ANONYME
Le directeur-gnral
Le conseil d'administration doit dsigner un seul directeur-gnral, administra-
teur ou non, obligatoirement personne physique.
Le directeur-gnral est mandataire et n'a pas la qualit de travailleur, il est
rvocable ad nutum , par le conseil d'administration (sur rapport crit du prsi-
dent du conseil d'administration). D peut lui tre attribu des dommages et intrts
en l'absence de juste motif de rvocation.
La rvocation n'entrane pas obligatoirement la rsiliation du contrat de travail
que le directeur-gnral peut le cas chant, avoir conclu avec la socit pour
d'autres fonctions (directeur technique par exemple).
Le conseil d'administration dtermine le contrat et la rmunration du direc-
teur-gnral.
Le cumul de mandats de directeur-gnral est interdit.
Le directeur-gnral assure sous sa responsabilit la gestion des affaires
sociales, il reprsente la socit vis--vis des tiers avec les pouvoirs les plus ten-
dus (ventuellement mme au-del de l'objet social si le tiers ignorait le dpasse-
ment).
Par mesure interne, les pouvoirs peuvent tre limits par les statuts, mais cette
limitation n'est pas opposable aux tiers.
93
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
94
LA SOCIT ANONYME
Le secrtaire gnral
Le conseil de gestion dsigne obligatoirement un secrtaire gnral qui peut
tre un administrateur dlgu ou non.
Il ne peut s'agir (sous-entendu) que d'une personne physique.
Le secrtaire gnral est obligatoirement li la socit par un contrat de tra-
vail.
Il ne reprsente pas la socit vis--vis des tiers mais, il signe les tats finan-
ciers, et il veille la marche rgulire des affaires de la socit et au bon fonction-
nement des organes sociaux, ainsi qu' la bonne tenue des livres comptables et
autres documents relatifs l'administration de la socit.
Le secrtaire gnral tablit les procs-verbaux du conseil de gestion, il y
assiste mais ne participe pas aux votes.
Le rgime malien
Ce sont les articles 390 452 qui traitent du sujet et auxquels nous ferons rf-
rence en marge.
95
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Le conseil d'administration
Le conseil d'administration est compos de trois douze membres (ou tempo-
rairement jusqu' vingt-quatre en cas de fusion).
Les administrateurs sont nomms soit dans les statuts lors de la constitution, et
ensuite, par l'assemble gnrale ordinaire annuelle pour une dure maximum de
six ans (trois ans dans les statuts). Us sont rligibles et rvocables par l'assemble
ordinaire.
Une personne morale administrateur doit dsigner un reprsentant permanent
qui encourt les mmes responsabilits civiles et pnales que s'il tait personnelle-
ment administrateur.
Un administrateur (personne physique) ne peut cumuler plus de cinq mandats
pour des socits ayant leur sige au Mali.
Le cumul : contrat de travail et mandat d'administrateur est possible mais pour
le tiers au plus des administrateurs, et un salari ne peut tre nomm administra-
teur que si son contrat de travail date au moins de deux ans.
Les nominations provisoires d'administrateurs par le conseil d'administration
sont possibles sous rserve de ratification par l'assemble gnrale ordinaire, qui
doit tre obligatoirement runie si le conseil d'administration tombe au dessous de
l'effectif minimum.
Le conseil a les pouvoirs les plus tendus pour agir, en toutes circonstances, au
nom de la socit et les limitations de pouvoirs ventuelles sont inopposables aux
tiers y compris celles relatives aux cautions, aval ou garanties consenties par la
socit sauf si les tiers connaissaient cette dernire limite.
Le conseil d'administration prend ses dcisions la majorit des membres pr-
sents ou reprsents (sauf majorit plus leve prvue par les statuts) et la moiti
au moins des administrateurs doit tre prsente pour que le conseil puisse dlibrer
valablement. La voix du prsident est obligatoirement prpondrante, en cas de
partage.
Les administrateurs ont un devoir de discrtion.
96
LA SOCIETE ANONYME
Le prsident-directeur gnral
Le conseil d'administration doit dsigner un prsident qui doit tre obligatoire-
ment une personne physique, choisie en dehors des reprsentants des personnes
morales administrateurs. Il est rvocable tout moment.
Une limite d'ge peut tre prvue par les statuts.
Le cumul de plus de deux mandats de prsident de socits maliennes est inter-
dit.
Le prsident assure la direction gnrale de la socit et jouit vis--vis des tiers
de tous pouvoirs pour engager la socit, mme au del de l'objet social (sauf s'il
est prouv que les tiers avaient connaissance de ce dpassement, sans que la publi-
cation des statuts soit considre comme une preuve suffisante).
Un directeur-gnral, adjoint au prsident peut tre nomm (ou deux pour les
socits dont le capital est gal ou suprieur 50 000 000 F). Une limite d'ge peut
leur tre applique et ils sont rvocables tout moment par le conseil
d'administration.
A l'gard des tiers, les directeurs gnraux disposent des mmes pouvoirs que
le P.D.G.
Le directoire
Le directoire est compos de cinq membres au plus avec facult de dsigner un
directeur-gnral unique si la socit a un capital social infrieur 50 000 000 F.
Les membres du directoire (ou le directeur-gnral unique) sont dsigns par le
conseil de surveillance qui dsigne galement le prsident du directoire (choisi
parmi ses membres).
Les membres du directoire doivent obligatoirement tre des personnes physi-
ques, sans qu'elles soient ncessairement actionnaires.
Une limite d'ge doit obligatoirement tre prvue par les statuts ( dfaut cette
limite est de 65 ans).
97
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Les membres du directoire peuvent tre rvoqus par l'assemble ordinaire sur
proposition du conseil de surveillance.
La dure de leurs fonctions est de quatre ans et la rmunration est fixe par la
conseil de surveillance lors de leur nomination.
Le directoire (ou le directeur unique) est investi des pouvoirs les plus tendus
pour agir en toutes circonstances au nom de la socit.
Toute limitation de pouvoirs est inopposable aux tiers mme s'ils dpassent
l'objet social (sauf s'il est prouv que le tiers avait connaissance de ce dpasse-
ment).
Les statuts fixent librement les modalits de prise de dcisions par le direc-
toire.
C'est le prsident du directoire, ou le directeur-gnral unique, qui reprsente la
socit dans ses rapports avec les tiers (les statuts peuvent autoriser le conseil de
surveillance dsigner un autre membre du directoire, appel alors directeur-
gnral, pour reprsenter galement la socit).
Le cumul de plus de deux mandats de membre du directoire ou de directeur-
gnral unique est interdit, pour des socits ayant leur sige au Mali. Le second
mandat ventuel ne peut tre accept qu'aprs accord du conseil de surveillance.
Le conseil de surveillance
Le rle du conseil de surveillance est d'exercer un contrle permanent sur la
gestion du directoire (ou du directeurr-gnral unique) et le cas chant, (si les sta-
tuts le prvoient), d'autoriser pralablement la conclusion de certaines oprations.
Le conseil de surveillance a un droit permanent de communication et il doit
recevoir du directoire, un rapport trimestriel de gestion, ainsi que dans les trois
mois de la clture de l'exercice, les comptes de cet exercice.
C'est le conseil de surveillance qui prsente ces comptes, aprs les avoir vri-
fis, ainsi que le rapport sur la marche de la socit, l'assemble gnrale ordi-
naire annuelle.
Le conseil de surveillance est compos de trois douze membres (jusqu'
vingt-quatre en cas de fusion) lesquels ne peuvent pas faire partie du directoire. Ils
sont nomms, soit par les statuts, soit par l'assemble constitutive lors de la consti-
tution de la socit et ensuite, par l'assemble gnrale ordinaire des actionnaires,
pour une dure qui ne peut excder six ans (trois ans pour la nomination dans les
statuts).
Les membres du conseil de surveillance sont rligibles et rvocables tout
moment par l'assemble gnrale ordinaire.
Le cumul de plus de cinq mandats de membres du conseil de surveillance de
socits maliennes est interdit aux personnes physiques.
98
LA SOCIETE ANONYME
Dans tous les systmes, les administrateurs et les membres du conseil de ges-
tion ou de surveillance sont tenus de dposer en garantie de leurs actes de gestion,
un certain nombre d'actions, prvu par les statuts.
Ce sont les actions de garantie auxquelles il a t fait allusion la section pr-
cdente.
Signalons toutefois ce propos qu'au Mali, l'article 462 du Code de commerce
stipule que ce sont toutes les actions que l'intress dtient dans la socit et ses
filiales ventuelles, qui doivent tre dposes en garantie.
Les socits anonymes sont administres comme nous venons de le voir, mais
la loi prvoit galement un contrle des comptes et du respect des principes juridi-
ques essentiels, par un organe de surveillance : le commissaire aux comptes.
Dans tous les tats tudis, la socit anonyme doit obligatoirement avoir au
moins un commissaire aux comptes.
99
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Lorsqu'il est dsign plusieurs commissaires aux comptes, ceux-ci sont soit co-
commissaires (ils agissent ensemble), soit commissaires titulaires (ils agissent
seuls) et commissaires supplants (ils agissent dfaut des titulaires).
Au Mali, il est obligatoire de nommer au moins deux commissaires aux
comptes, dans les socits faisant publiquement appel l'pargne ainsi que dans
les socits qui n'y font pas appel mais dont le capital social est suprieur
100 000 000 FCFA.
Les commissaires sont dsigns, lors de la constitution de la socit, soit par
les statuts, soit par l'assemble constitutive (ou par la seconde assemble constitu-
tive, le cas chant) pour le premier exercice seulement, sauf au Sngal et en
Guine (trois ans) et au Mali (six ans).
Par la suite, les commissaires aux comptes sont nomms par l'assemble gn-
rale ordinaire annuelle pour trois ans, sauf au Mali (six ans).
Ils sont rligibles, mais ils ne sont en principe pas rvocables, sauf justes
motifs laisss l'apprciation des tribunaux.
Au Sngal (art 1363 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 524 du Code de
commerce), l'assemble gnrale a le pouvoir de relever le commissaire de ses
fonctions en cas de faute ou d'empchement.
Au Sngal (art. 1361 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 522 du Code de
commerce), les commissaires aux comptes peuvent tre rcuss sur dcision de
justice la demande d'actionnaires possdant 10 % au moins du capital social.
En cas de carence des commissaires ou d'omission de dsignation, il est pourvu
leur nomination par dcision de justice sur requte de tout actionnaire.
La loi prvoit divers cas d'incompatibilit ou d'interdiction, dans lesquels la
personne qui s'y trouve ne peut tre dsigne comme commissaire aux comptes ;
ceci concerne :
- Les fondateurs, les apporteurs en nature, ou bnficiaires d'avantages particu-
liers, les dirigeants de la socit ainsi que leurs parents ou alli jusqu'au quatrime
degr ;
- les personnes recevant de la socit ou des personnes ci-dessus, une rmunra-
tion quelconque, pour une fonction autre que celle de commissaire aux comptes,
ainsi que leurs conjoints ;
- les personnes qui sont interdites ou dchues de l'exercice des fonctions de diri-
geant de socit ;
- les socits de commissariat aux comptes, dont l'un des membres se trouve dans
l'une des situations ci-dessus.
Ces incompatibilits s'apprcient, non seulement l'gard de la socit elle-
mme, mais galement en considration des socits dans lesquelles elle pourrait
dtenir au moins 10 % du capital ou, qui pourraient dtenir au moins 10 % du sien.
100
LA SOCIT ANONYME
En outre, les commissaires aux comptes ne peuvent administrer les socits (ou
les socits vises au paragraphe prcdent) dont ils ont t commissaires, et ceci
pendant les cinq ans qui suivent l'expiration de leur mandat.
D'autre part, le plus souvent, les commissaires ne peuvent tre choisis que
parmi les professionnels autoriss :
Au Sngal, ils doivent tre obligatoirement membres de l'ordre des experts et
valuateurs agrs, inscrits au tableau de l'ordre, dans la section commissaires
aux comptes .
Au Mali, ils doivent tre obligatoirement inscrits sur la liste prvue par la loi
86-17 du 21 mars 1986.
Au Cameroun, en Centrafrique, au Gabon et au Congo, les commissaires
doivent obligatoirement tre agrs dans les conditions prvues par l'acte 5-82
UDEAC 324 du 18 dcembre 1982, qui rglemente l'exercice de cette profession.
En Guine, les commissaires aux comptes doivent tre de nationalit gui-
nenne (sauf drogation spciale) et inscrits sur la liste dresse par la cour d'appel.
Dans les autres tats, seuls le commissaire aux comptes (ou l'un des commis-
saires s'ils sont plusieurs) des socits anonymes faisant publiquement appel
l'pargne, doit tre choisi sur la liste dresse par la commission prvue
l'article 32 de la loi du 24 juillet 1867 (ou par la cour d'appel en Cte-d'Ivoire).
Les commissaires aux comptes peroivent des honoraires annuels dont le mon-
tant est fix par l'assemble gnrale qui les nomme selon les usages, le barme ou
les modalits de calcul, en vigueur dans chacun des pays.
Les commissaires aux comptes ont pour mission essentielle de surveiller et de
contrler les comptes de la socit.
A cet effet, ils disposent d'un droit permanent de vrification portant notam-
ment sur les livres comptables, la caisse, le portefeuille et les valeurs de la socit.
Ils contrlent la rgularit et la sincrit des inventaires et des bilans ainsi que
l'exactitude des informations donnes par l'organe d'administration, sur les
comptes et la marche de la socit dans son rapport annuel prsent l'assemble
gnrale ordinaire.
Ils rendent compte de leur mission dans un rapport gnral prsent
l'assemble ordinaire annuelle.
Au Sngal, au Mali, au Cameroun, en Centrafrique, au Gabon et au Congo,
la lgislation en vigueur prvoit que le commissaire aux comptes doit prsenter
l'organe d'administration de la socit (conseil d'administration, conseil de gestion
ou de surveillance...) un rapport contenant ses observations sur les anomalies qu'il
aurait pu dcouvrir, lors de ses contrles, ainsi que les rectifications qu'il prco-
nise.
101
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
Dans ces Etats, le commissaire aux comptes doit en outre, dans son rapport
gnral, obligatoirement exprimer une opinion sur les comptes et le bilan prsents
aux actionnaires (certification, certification avec rserves, refus ou impossibilit de
certification).
Le Sngal, par un dcret rcent (dcret 88.1003 du 22 juillet 1988), a fix les
diligences minimales que doit accomplir tout commissaire aux comptes dans
l'exercice de sa mission.
Les commissaires aux comptes engagent leur responsabilit civile et pnale,
raison de leur mandat et ils ont un devoir de dnoncer, auprs du procureur de la
Rpublique, les faits dlictueux dont ils ont pu relever l'existence, dans le cadre de
leur mission.
Les commissaires aux comptes ont, par ailleurs, l'obligation de prsenter
i'as:-.emblet gnrale ordinaire annuelle, un rapport spcial sur les conventions
rglementes.
Il s'agit, comme nous l'avons vu la section prcdente, des conventions
conclues, directement ou indirectement, entre la socit et ses dirigeants ou entre
la socit et une autre socit ayant un dirigeant commun.
Ces conventions sont vises au Sngal par les articles 1263 et 1294 du
C.O.C.C, au Mali par les articles 402 et 445 du Code de commerce, en Guine par
l'article 53 de l'ordonnance 119 et dans les autres tats par l'article 40 de la loi de
1867.
Enfin, les commissaires aux comptes ont intervenir, en diverses circonstances
de la vie sociale, pour faire des vrifications et des rapports notamment sur les
oprations suivantes :
- suppression du droit prfrentiel de souscription (dans tous les tats) ;
- mission d'obligations convertibles en actions (dans tous les tats) ;
fusions, scissions ou apports partiels d'actif (au Sngal et au Mali) ;
- transformation en socit d'une autre forme (au Sngal et au Mali).
ne plus, au Sngal (art. 1366 du C.O.C.C.) et au Gabon (art. 8 de la loi 8-86
ii 4 aot 1986), lorsque les circonstances font que la continuation de l'exploitation
est compromise, les commissaires aux comptes doivent, dans le cadre de la proc-
dure d'alerte, prsenter des rapports au conseil d'administration ou de gestion
(Sngal) et l'assemble gnrale (Gabon).
102
LA SOCIT ANONYME
103
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Ce dlai tant, d'une manire gnrale, de quinze jours francs, les statuts pr-
voient habituellement que l'assemble ne peut se tenir que le seizime jour suivant
la convocation.
Les statuts peuvent prvoir un dlai plus long.
Comme on le verra plus loin, l'assemble doit runir, pour dlibrer valable-
ment, un certain quorum dgressif.
Il peut donc tre ncessaire de convoquer successivement plusieurs assem-
bles. Dans ce cas, le dlai minimum de convocation de la seconde ou de la troi-
sime assemble peut tre, soit maintenu (quinze jours en Guine et au Mali), soit
rduit (six jours au Sngal et dix jours dans les Etats rgis par la loi de 1867), soit
augment (deux mois au Mali et dans les tats rgis par la loi de 1867 et trois mois
au Sngal), en ce qui concerne les assembles extraordinaires, runies sur
seconde ou troisime convocation.
L'avis de convocation doit contenir un certain nombre d'indications et notam-
ment : la dsignation prcise de la socit, son sige et son numro de registre du
commerce, la nature de l'assemble, les date, heure et lieu de runion, le lieu o
doivent tre, le cas chant, dposs les titres, pour participer la runion, ainsi
que l'ordre du jour de l'assemble.
Cet ordre du jour doit tre suffisamment prcis et complet, car l'assemble ne
peut valablement dlibrer que sur les points qui y sont mentionns.
Cependant, au Mali, l'article 459 du Code de commerce prvoit que
l'assemble peut en toutes circonstances rvoquer un ou plusieurs administrateurs
ou membres du conseil de surveillance et procder leur remplacement.
L'ordre du jour ne peut tre modifi sur seconde/ou troisime convocation.
En ce qui concerne le lieu de la runion de l'assemble, il est fix dans les
conditions prvues aux statuts (au sige social ou ailleurs le cas chant) ; toute-
fois, au Gabon, les dlibrations des assembles gnrales tenues en dehors du ter-
ritoire gabonais sont nulles (art. 13 de la loi 10-73 du 30 dcembre 1973).
Les dlibrations des assembles gnrales, faites sans qu'aient t respectes
les conditions de forme et de dlai de convocations, ne peuvent tre annules si
tous les actionnaires sont prsents ou valablement reprsents l'assemble, ds
lors que les documents qui doivent tre tenus la disposition des actionnaires l'ont
t dans les dlais lgaux.
Les statuts prvoient donc souvent qu'il peut tre, dans ce cas, drog aux
conditions normales de convocation.
Feuille de prsence
Une feuille de prsence doit tre tablie pour chaque assemble. Elle doit indi-
quer les nom, prnoms et adresse, de chaque actionnaire prsent ou reprsent, le
nombre d'actions dtenues par chacun d'eux, ainsi que le nom du mandataire repr-
sentant l'actionnaire absent.
104
LA SOCIETE ANONYME
Elle doit tre marge par chaque actionnaire ou mandataire, arrte, certifie
exacte et signe par les membres du bureau de l'assemble.
Les pouvoirs des actionnaires reprsents doivent y tre annexs.
Comme nous l'avons vu plus haut, l'actionnaire dispose d'un droit de communi-
cation portant sur cette feuille de prsence, ainsi que sur le procs-verbal de
l'assemble.
Procs-verbal
Chaque assemble gnrale doit faire l'objet d'un procs-verbal comportant
toutes les indications ncessaires l'identification de l'assemble et la vrifica-
tion de sa rgularit. Il doit comporter galement le texte des rsolutions soumises
l'assemble, ainsi que le rsultat du vote sur chacune d'elles.
Ce procs-verbal doit tre paraph, certifi exact et sign par les membres du
bureau et port au registre des dlibrations.
Les copies ou les extraits du procs-verbal sont signs par la personne dsigne
cet effet par les statuts de la socit. Il s'agit gnralement du prsident ou du
secrtaire ou de la personne investie des fonctions de direction gnrale.
Bureau
En dbut de sance, l'assemble doit procder, selon les dispositions prvues
aux statuts, la composition de son bureau, qui comprend :
- un prsident : il s'agit du prsident du conseil d'administration ou du conseil de
gestion ou du directoire ou du directeur-gnral unique, ou de l'administrateur uni-
que selon le cas, ou encore, dfaut, d'une personne dsigne, soit par l'organe
d'administration, soit par l'assemble elle-mme. L'assemble peut encore tre pr-
side par le commissaire aux comptes ou par l'administrateur judiciaire ou le liqui-
dateur si la convocation mane de l'une de ces personnes.
- deux scrutateurs : il s'agit gnralement des deux membres de l'assemble repr-
sentant le plus grand nombre d'actions et acceptant ces fonctions.
- un ou une secrtaire qui peut ne pas tre actionnaire ou reprsentant
d'actionnaire.
La loi de 1867 ne contient pas de disposition prcise en ce qui concerne le pro-
cs-verbal, le registre des dlibrations et le bureau de l'assemble. Ce sont les sta-
tuts et la pratique qui ont le plus souvent suppl au silence de la loi.
H n'en est plus de mme au Sngal, o l'article 1321 du C.O.C.C. prvoit un
dcret d'application dont le projet (seul connu au moment de la rdaction du pr-
sent ouvrage) fixe un certain nombre d'obligations en matire de bureau, procs-
verbal, registre des dlibrations (art. 119, 120, 122 et 124).
Aprs avoir ainsi examin les dispositions communes toutes les assembles
gnrales, voyons quelles sont les comptences et les rgles propres chacune des
105
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
106
LA SOCIT ANONYME
107
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
c'est--dire qu'il n'est pas tenu compte des votes blancs, pour le calcul de cette
majorit.
La doctrine s'accorde gnralement considrer qu'en matire d'assembles
ordinaires, les statuts de la socit peuvent, le cas chant, prvoir des conditions
de quorum et de majorit plus svres que celles prvues par la loi.
108
LA SOCIETE ANONYME
- et d'une manire gnrale d'apporter aux divers articles des statuts, toutes modi-
fications utiles ou ncessaires.
L'assemble gnrale extraordinaire est galement comptente pour dcider
d'oprations exceptionnelles telle que la scission de la socit ou sa fusion totale
ou partielle (apport partiel d'actif) avec une ou plusieurs autres socits. Ces opra-
tions correspondent, soit une dissolution anticipe, soit une modification du
capital social.
L'adoption de dcisions relevant de la comptence de l'assemble extraordi-
naire requiert le respect de conditions de quorum et de majorit.
En ce qui concerne le quorum, la loi de 1867 (art. 31) prvoit un quorum
dgressif :
- la moiti du capital social, pour l'assemble runie sur premire convocation ;
- le tiers, sur seconde convocation ;
- le quart, sur troisime convocation.
Au Sngal (art. 1307 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 453 du Code de
commerce), le quorum intermdiaire du tiers n'est plus prvu et les assembles
gnrales extraordinaires dlibrent valablement si elles runissent la moiti du
capital, sur premire convocation, et le quart, sur seconde convocation, ou convo-
cation ultrieure ventuelle.
En Guine (art. 59 de l'ordonnance 119), les conditions de quorum sont plus
svres, puisque celui-ci doit atteindre les trois quarts du capital, sur premire
convocation et la moiti sur convocation ultrieure.
En ce qui concerne la condition de majorit, toutes les lgislations, anciennes
et nouvelles, prvoient que les rsolutions soumises aux assembles extraordi-
naires ne sont valablement adoptes que si elles runissent, au moins, les deux
tiers des voix des actionnaires prsents ou reprsents. Toutefois au Sngal et au
Mali, la loi prvoit qu'il s'agit des deux tiers des voix exprimes et que dans le cas
o il est procd un scrutin, il n'est pas tenu compte des bulletins blancs.
A la diffrence de ce qui concerne les assembles ordinaires, les conditions de
quorum et de majorit des assembles extraordinaires doivent tre considres
comme tant des dispositions imperatives de la loi et par consquent, il n'est pas
possible d'y droger par des dispositions statutaires diffrentes.
Au Sngal (art. 1373 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 534 du Code de
commerce), la transformation de la S.A. en S.A.R.L. doit tre dcide aux condi-
tions des dcisions extraordinaires des S.A.R.L.
D'autre part et dans tous les tats, la transformation en socit en nom collectif
requiert l'accord unanime des actionnaires.
Rappelons qu'au Sngal et au Cameroun, les modifications apportes aux sta-
tuts doivent tre constates par des actes notaris.
109
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
4.6. LA FIN DE LA S. A.
La socit anonyme prend fin dans des circonstances diverses, telles que
notamment :
L'arrive du terme
C'est--dire l'expiration de la dure pour laquelle la socit avait t constitue.
Dans ce cas, la dissolution intervient de plein droit.
Seule une dcision de prorogation prise par l'assemble gnrale extraordinaire
avant la date du terme pourrait viter cette dissolution.
Au Sngal, l'art. 1126 du C.O.C.C. reprend une disposition de la loi du 7 jan-
vier 1959 (qui n'a pas t tendue outre-mer) et selon laquelle, un an au moins
avant la date d'expiration de la socit, les associs doivent tre consults l'effet
de dcider si la socit doit tre proroge.
Cette disposition est parfois reprise dans les statuts des socits des tats o
elle ne s'impose pas lgalement.
Il s'agit d'viter l'inconvnient que prsente l'oubli de dcider la prorogation
avant le terme, car il serait alors impossible de prolonger l'existence de la socit,
autrement qu'en la constituant nouveau.
110
LA SOCIETE ANONYME
La runion de toutes les actions entre les mains d'un seul actionnaire
Cette circonstance entrane comme on l'a vu plus haut, la disparition de la
socit, sauf au Sngal et au Gabon o cette circonstance laisse subsister la
socit, tout au moins tant qu'une personne intresse n'a pas obtenu la dissolution,
par dcision de justice, si la situation n'a pas t rgularise dans le dlai d'un an.
Le nombre insuffisant d'actionnaires
Comme on l'a vu plus haut en 4.2, au cas o le nombre des actionnaires est
tomb au-dessous de sept (ou de cinq en Guine) et alors que la situation n'a pas
t rgularise dans le dlai d'un an, toute personne qui y a intrt, peut obtenir la
constatation de la dissolution de la socit, par dcision de justice.
La faillite ou la liquidation de biens
On a vu en premire partie, que de tels cas entranaient la dissolution de la
socit.
La dissolution anticipe
La dissolution volontaire de la socit peut, tout moment, tre dcide par
l'assemble gnrale extraordinaire ; une telle dcision correspond une modifica-
tion apporte aux statuts.
Cette dcision peut tre prise, soit pour mettre un terme aux activits sociales
en procdant une liquidation volontaire, soit l'occasion d'une opration de
restructuration telle que scission de la socit, ou fusion par absorption par une ou
plusieurs autres socits.
Les pertes subies
L'article 37 de la loi de 1867, ainsi qu'au Sngal, l'article 1377 du C.O.C.C,
en Guine, l'article 60 de l'ordonnance 119, et au Mali, l'article 538 du Code de
commerce, imposent l'organe d'administration (conseil d'administration, conseil
de gestion, directoire, ou administrateur unique, selon le cas) de convoquer
l'assemble gnrale des actionnaires l'effet de dcider s'il y a lieu ou non, de dis-
soudre la socit par anticipation quand les pertes subies sont suprieures aux trois
quarts du capital social (ou si l'actif net est devenu infrieur au quart du capital, au
Sngal et au Mali).
Cette assemble doit tre runie dans les quatre mois qui suivent l'approbation
des comptes ayant fait apparatre, pour la premire fois, le montant de ces pertes.
Ce dlai est expressment prvu par la loi au Sngal et au Mali, il ne revt pas
un caractre obligatoire dans les autres tats, mais il est gnralement prvu aux
statuts.
La dcision prise par l'assemble (dissolution ou poursuite des activits) doit
obligatoirement tre publie dans un journal d'annonces lgales.
A dfaut de dcision valablement prise par l'assemble, tout intress peut
demander la dissolution de la socit, en justice.
111
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Autres cas
En outre, la dissolution d'une socit anonyme peut galement intervenir, soit
par suite d'annulation du contrat de socit, soit par suite d'une dcision de justice
prise la demande d'un associ pour justes motifs, notamment en cas
d'inexcution d'obligations ou de msentente grave entre associs, paralysant le
fonctionnement normal de la socit.
Sauf en cas de fusion, de scission ou de dissolution par runion de toutes les
actions entre les mains d'un seul actionnaire, la dcision de dissolution entrane la
mise en liquidation de la socit.
Ce sont les statuts qui prvoient les modalits de la liquidation, hormis le cas
de faillite ou de liquidation de biens, qui suivent les rgles des procdures collec-
tives, voques en premire partie (chapitre 1, 1.6.).
La loi de 1867 ne prvoit en effet, rien de particulier cet gard, mais au Sn-
gal (art. 1128 1157 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 601 634), des dispositions
obligatoires sont prvues propos du droulement des oprations de liquidation.
H y est notamment spcifi que :
- la personnalit morale de la socit subsiste pour les besoins de la liquidation,
jusqu' la clture de celle-ci ;
- la dsignation du liquidateur ainsi que les indications relatives l'information
des tiers (adresse du sige de liquidation notamment) doivent tre port la
connaissance des tiers, en particulier par un avis dans un journal d'annonces
lgales ;
- la cession des biens de la liquidation, au liquidateur ou ses proches (employs,
conjoint, ascendants, ou descendants) est interdite. Elle n'est possible au profit d'un
dirigeant ou du commissaire aux comptes de la socit, qu'avec le consentement
unanime des actionnaires ou sur autorisation du tribunal ;
- le liquidateur est nomm, et ventuellement rvoqu, soit par l'asssemble gn-
rale aux conditions de quorum et de majorit des assembles ordinaires, soit par
dcision de justice sur la demande de tout intress ;
- les pouvoirs des dirigeants prennent fin avec la dissolution. Par contre, le
commissaire aux comptes reste en fonction jusqu' la clture de la liquidation ;
- le liquidateur jouit des pouvoirs les plus tendus pour raliser l'actif, payer le
passif et rpartir le solde disponible entre les associs ; toute limitation ventuelle
de pouvoir tant inopposable aux tiers ;
112
LA SOCIT ANONYME
- des comptes et un bilan doivent tre dresss la clture de chaque exercice et ils
doivent tre soumis l'assemble gnrale ordinaire annuelle comme pendant le
cours normal de la socit ;
- le liquidateur doit rendre compte tous les six mois, dans un rapport soumis
l'assemble des actionnaires, du droulement des oprations de liquidation et de la
situation active et passive de celle-ci. Le premier rapport doit tre prsent dans
les six mois de la nomination du liquidateur ;
- il peut tre dcid par le tribunal, la demande de tout intress, de faire proc-
der l'achvement de la liquidation, si la clture de liquidation n'est pas intervenue
dans les dix-huit mois de la dissolution ;
- le liquidateur doit prsenter l'assemble gnrale, les comptes de clture de
liquidation la fin de celle-ci ; dfaut, il peut y tre procd par mandataire de
justice ;
- un avis de clture de liquidation doit tre publi dans un journal d'annonces
lgales.
Toutes ces dispositions visent protger les intrts des tiers et des action-
naires, qui pourraient avoir subir un prjudice du fait d'une liquidation qui ne
serait pas mene avec la clrit et le srieux qui conviennent.
Ces dispositions dcoulant des lgislations rcentes, sngalaise et malienne,
sont communes aux divers types de socits reconnues dans ces tats, et elles sont
applicables, notamment, aux socits responsabilit limite, auxquelles nous
allons maintenant nous intresser.
Annexe n 10
113
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
114
Chapitre 5 : Les socits
responsabilit limite
(S.A.R.L.)
C'est l'ancienne loi franaise du 7 mars 1925 qui rgit les socits responsabi-
lit limite dans les tats tudis sauf au Sngal, en Guine, au Mali et, implicite-
ment, Madagascar.
Le Niger a, par l'ordonnance 80-15 du 19 juin 1980, apport quelques modifi-
cations la loi du 7 mars 1925.
Le Sngal et le Mali ont adopt une nouvelle lgislation proche de l'actuelle
lgislation franaise, respectivement par leurs Code des Obligations Civiles et
Commerciales C.O.C.C. (loi 85-40 du 29 juillet 1985) et Code de commerce
du Mali (loi 86-13 du 21 mars 1986).
En Guine, l'ordonnance 119 du 17 mars 1985, a repris l'essentiel de la lgisla-
tion antrieure, qui dcoulait de la loi de 1962 (abroge implicitement).
A Madagascar, l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978 instituant la charte des
entreprises socialistes, n'a pas expressment abrog la loi du 7 mars 1925 mais,
comme en ce qui concerne la loi de 1867 sur les socits anonymes, il y a lieu de
considrer que le nouveau systme institu par cette charte, carte celui qui rgis-
sait, auparavant, les socits de droit priv.
Dans tous les autres tats encore rgis par la loi de 1925, les modifications qui
y avaient t apportes, avant les indpendances, par le dcret loi du 30 octobre
1935 et le dcret du 13 novembre 1956, modifi par le dcret du 23 fvrier 1957,
ont t rendues applicables outre-mer, par divers textes particuliers.
Nanmoins, comme pour la loi de 1867 relative aux S.A., et par simplification,
nous ne ferons ici allusion qu' la loi de 1925.
On trouvera en annexe, sous cette rserve,^ les rfrences des textes rgissant,
actuellement les S.A.R.L., dans les diffrents tats tudis.
Comme nous l'avons fait au chapitre prcdent pour les Socits anonymes,
nous allons successivement examiner les dispositions relatives la constitution des
Socits Responsabilit Limite (S.A.R.L.), aux droits de leurs membres (asso-
cis), leur gestion (grance), leur surveillance, aux modalits de prise de dci-
sions collectives des associs ainsi qu'aux vnements marquant la fin de
l'existence de ce type de socit.
Mais, auparavant, essayons de dfinir brivement la S.A.R.L.
115
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
116
LES SOCIETES A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
Le nombre minimum d'associs est de deux sauf au Mali o il ne peut tre inf-
rieur trois.
Il n'y a pas de nombre maximum d'associs sauf au Sngal, en Guine, au
Mali et au Niger o les S.A.R.L. ne peuvent compter plus de cinquante associs,
et, si cela devient le cas, doivent se transformer en S.A. dans les deux ans, sous
peine de dissolution de plein droit.
2. L'objet social (les socits d'assurances, de banques, de capitalisation et
d'pargne, notamment, ne peuvent revtir la forme de la S.A.R.L.).
3. La dnomination sociale qui peut ventuellement comporter le nom d'un ou
plusieurs associs.
4. L'adresse du sige social.
5. La dure qui ne peut excder 99 annes au Sngal, en Guine et au Mali et
qu'il est prudent de fixer moins de 99 ans, dans les autres tats, en raison de la
possibilit que pourrait avoir un associ de demander la dissolution de la socit,
si sa dure n'est pas prcise ou si elle est considre comme illimite (il a t jug
que la dure de 99 ans considre, comme suprieure la vie humaine, devait tre
assimile une dure illimite).
6. La dsignation prcise des apports en numraire, et, ventuellement, en nature,
effectus par chacun des associs pour librer sa part dans le capital social.
D'une manire gnrale les apports, qu'ils soient en nature ou en num-
raire , doivent tre intgralement librs au moment de la constitution.
Cependant, en Guine, les apports en numraire excdant le capital social
minimum lgal (8 ou 10 millions FG) peuvent n'tre librs que du quart seule-
ment la constitution, le surplus tant exigible suivant les besoins de la socit.
En Guine, au Sngal et au Mali, les apports en numraire doivent tre dpo-
ss en un compte bancaire bloqu jusqu' la constitution dfinitive de la socit.
Cette obligation n'existe pas dans les autres tats.
Au Sngal, en Guine et au Mali, les apports en nature doivent tre valus
dans les statuts, au vu d'un rapport annex ces derniers et tabli par un commis-
saire aux apports agr (un ou trois commissaires en Guine) nomm, soit
l'unanimit des associs, soit par dcision de justice la demande de l'un d'eux.
Dans les autres tats, il n'existe pas de procdure particulire de vrification
des apports en nature ; par contre, et cela dans tous les tats, les associs sont soli-
dairement caution, vis--vis des tiers, de la valeur attribue aux apports en nature
pendant dix ans (cinq ans au Sngal et au Mali).
Il n'est pas possible d'effectuer des apports en industrie au profit des
S.A.R.L.
Les statuts doivent contenir l'affirmation de libration des apports, de mme
que la rpartition des parts entre associs.
117
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
7. Le montant du capital social lequel ne peut tre infrieur 250 000 FCFA sauf :
au Sngal = 500 000 FCFA ;
en Guine = 8 000 000 FG (ou 10 000 000 FG s'il s'agit d'une S.A.R.L. compor-
tant des associs de nationalit trangre) ;
au Mali = 3 500 000 FCFA ;
au Niger = 2 000 000 FCFA ;
au Burkina-Faso = 2 000 000 FCFA.
8. Le nombre de parts sociales composant le capital social, leur montant nominal
et leur rpartition entre les associs ; tant observ que le montant nominal ne peut
tre infrieur 500 FCFA sauf :
au Sngal = 5 000 FCFA ;
en Guine = pas de minimum ;
au Mali = 2 500 FCFA ;
au Niger = 5 000 FCFA ;
au Burkina-Faso = 10 000 FCFA.
Au Gabon, les statuts doivent en outre, comporter l'engagement des associs
d'offrir gratuitement l'tat 10 % de leurs droits dans le capital social.
9. Les ventuelles restrictions apportes la libre transmission des parts sociales
entre associs, par le biais d'une procdure d'agrment pralable et le cas chant,
d'un droit de premption, en faveur des co-associs du cdant.
D faut observer cet gard, qu' la diffrence de telles clauses en matire de
S.A., il ne pse aucune obligation de rachat, par les co-associs, en cas de refus
d'agrment du cessionnaire propos, et qu'en consquence, un associ peut tre
contraint de conserver sa participation, moins que les statuts n'en disposent diff-
remment.
Toutefois au Sngal (art. 1193 - 1194 et 1195 du C.O.C.C.) et au Mali
(art. 343 et 344 du Code de commerce), le refus d'agrment du cessionnaire pro-
pos, impose le rachat des parts du cdant par ses co-associs ou par des personnes
qu'ils dsignent.
Dans tous les tats, la cession de parts sociales au profit de tiers (c'est--dire de
personnes qui ne sont pas dj associes), ne peut se faire qu'avec l'accord pra-
lable de la collectivit des associs, statuant la majorit en nombre des associs
et reprsentant au moins, les trois quarts du capital social (sauf en Guine ou la
seule majorit des deux tiers du capital est impose).
Toute cession ou transmission de parts sociales doit, obligatoirement, tre
constate par un acte S.S.P. ou notari (obligatoirement notari au Sngal, au
Cameroun et au Niger), l'acte doit tre enregistr et signifi la socit. La signi-
fication peut tre vite si la cession est accepte par la grance dans un acte nota-
ri (ou par le grant intervenant l'acte de cession en Guine).
118
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
119
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
En premier lieu examinons quels sont les droits dtenus par les associs.
Ces droits portent essentiellement sur :
- la proprit des parts sociales ;
- l'information sur la gestion et le fonctionnement des affaires sociales ;
- le vote et le concours la prise des dcisions sociales ;
- et sur les profits raliss.
120
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
Les rapports
- La grance tablit gnralement, un rapport annuel crit, sur la marche de la
socit pendant l'exercice coul.
Ce rapport est expressment prvu au Sngal (art. 1220 du C.O.C.C.) et au
Mali (art. 354 du Code de commerce).
- Le commissaire aux comptes (au Sngal et au Mali) ou le conseil de surveil-
lance, lorsqu'il en a t dsign un (voir plus loin en 5.4.), tablit un rapport sur les
vrifications qu'il a faites, sur les comptes et le bilan annuels, ainsi que, le cas
chant (au Sngal et au Mali), sur les oprations d'augmentation ou de rduction
de capital ou encore de transformation de la S.A.R.L.
- Au Sngal (art. 1226 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 349 du Code de commerce),
il doit tre tabli, chaque anne, propos des conventions rglementes (voir en
5.3. ci-aprs), un rapport de la grance et, le cas chant, un rapport du commis-
saire aux comptes.
- Au Sngal, au Mali et en Guine, en cas d'apports en nature, leur valuation
doit faire l'objet d'un rapport par un commissaire aux apports (un ou trois commis-
saires en Guine).
- Enfin, au Gabon, lorsque la S.A.R.L. emploie plus de cinquante salaris, la
loi 8/86 du 4 aot 1986 sur la prvention des difficults dans les socits, impose
121
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Le droit de communication
Les associs ont, par ailleurs, un droit la communication de divers docu-
ments, savoir :
- pralablement la prise des dcisions collectives ordinaires :
tats financiers et bilan annuels ;
rapport de la grance, sur la marche de la socit et (au Sngal et au Mali) sur
les conventions rglementes ;
rapport du commissaire aux comptes (au Sngal et au Mali) ou du conseil de
surveillance, lorsqu'il en existe un, sur les comptes de l'exercice ;
texte des rsolutions proposes (au Sngal et au Mali ainsi qu'au Gabon si,
dans ce dernier tat, la S.A.R.L. est concerne par les dispositions de la loi 8-86).
- Pralablement la prise de dcisions collectives extraordinaires, touchant au
capital social et la forme de la socit (au Sngal et au Mali) :
rapport de la grance ;
rapport des commissaires aux comptes (le cas chant) ;
texte des rsolutions.
Le droit de communication pralable aux prises de dcisions collectives
s'exerce pendant les quinze jours qui les prcdent.
Ce dlai est port trente jours au Sngal, et soixante jours au Mali, en ce
qui concerne le rapport du commissaire aux comptes, s'il en existe un, lorsqu'il
s'agit d'une dcision de rduction du capital social.
Dans les tats encore rgis par la loi de 1925, le droit de communication ne
porte que sur les tats financiers et sur le rapport du conseil de surveillance, et, en
ce qui concerne les S.A.R.L. groupant plus de vingt associs, ce droit de commu-
nication ne peut tre exerc que pendant les quinze jours qui prcdent l'assemble
ordinaire Annuelle.
En revanche, au Sngal, les associs des S.A.R.L. disposent, tout moment,
du droit de prendre connaissance (et copie, sauf en ce qui concerne l'inventaire),
soit par eux-mmes, soit par fonds de pouvoirs, des tats financiers annuels et des
rapports prsents aux assembles, ainsi que des procs-verbaux, des assembles
des trois exercices couls.
En Guine, l'ordonnance 119 ne prvoit en faveur des associs, aucun droit de
communication particulier, pralable ou postrieur aux assembles.
122
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
Le dividende
La collectivit des associs a la facult, par dcision ordinaire, d'attribuer un
dividende aux membres de la S.A.R.L., selon les dispositions prvues aux statuts
et sous rserve des obligations lgales.
123
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
124
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
Celle-ci n'est plus prvue en Guine, et elle est interdite au Sngal (art. 1107
du C.O.C.C.) et au Mali (art. 557 du Code de commerce).
Lorsqu'il en est distribu un, le dividende est mis en paiement selon les condi-
tions et la date fixes par la dcision collective des associs ou, dfaut, par la
grance.
Il doit tre obligatoirement pay dans les six mois de la clture de l'exercice au
Sngal (art. 1106 du C.O.C.C.) et dans les neuf mois au Mali (art. 556 du Code
de commerce).
Tout dividende non encaiss dans les cinq ans, est prescrit au profit de l'tat.
Si le dividende est fictif (c'est--dire s'il ne correpond pas un bnfice effectif
ou s'il a t irrgulirement dcid), le remboursement peut en tre demand
l'associ, dans les 3 ans, au Sngal (art. 1201 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 365 du
Code de commerce) ou, dans les cinq ans, en Guine (art. 92 de l'ordonnance 119)
et dans les tats rgis par la loi de 1925 (art. 35).
Les associs peuvent bien entendu, par une dcision collective ordinaire, dci-
der la rpartition de dividendes prlevs sur les rserves disponibles.
Le paiement des dividendes peut avoir lieu en numraire, ou par attribution de
biens de la socit, et en particulier, de titres ou valeurs mobilires dtenus par
celle-ci, en portefeuille.
De mme, il peut tre attribu gratuitement aux associs, des parts sociales
cres par la socit titre d'augmentation de son capital social, par incorporation
de rserves.
Les remboursement et rachat de parts
L'associ peut galement obtenir de la S.A.R.L. la contre valeur de ses parts
sociales, comme nous l'avons vu plus haut, pour les actions des socits ano-
nymes :
- A l'occasion de l'amortissement partiel ou total du capital social (rembourse-
ment du nominal par imputation sur un compte de rserves). Les parts sociales
deviennent alors des parts de jouissance , qui ne donnent plus droit qu'au par-
tage des bnfices, et du boni de liquidation.
- A l'occasion de l'annulation de parts faite, soit lors d'une rduction du capital
social, soit lors de la dissolution - liquidation de la socit (l'associ recevant alors
sa part dans l'actif net de liquidation).
- ou encore, l'occasion du rachat des parts par la socit elle-mme : notam-
ment, dans le cas o la collectivit des associs a refus l'agrment d'un nouvel
associ, propos par le cdant (art. 1193 du C.O.C.C. au Sngal et art. 344 et 361
du Code de comerce du Mali).
Mais un tel rachat doit alors obligatoirement, entraner une rduction du capital
social.
Examinons, prsent, le mode de gestion des S.A.R.L.
125
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Dans tous les tats d'Afrique Noire francophone, la gestion des socits res-
ponsabilit limite est confie un ou plusieurs grants, associs ou non, dsigns
tantt par les statuts, tantt par dcision collective des associs.
A cet gard, il y a lieu d'oprer une distinction entre les S.A.R.L. encore rgies
par la loi de 1925, et celles qui sont rglementes par une lgislation plus rcente,
notamment au Sngal et au Mali, o les textes s'inspirent de la lgislation fran-
aise actuelle.
La Guine (ordonnance 119) et le Niger (ordonnance 80-15) ont adopt quel-
ques amnagements la lgislation ancienne ce propos.
Les diffrences, entre la loi de 1925 et les lgislations plus rcentes, concernent
essentiellement la notion de grant statutaire, ainsi que l'tendue des pouvoirs du
grant vis--vis des tiers.
Nous signalerons ces diffrences, en commentant successivement la dsigna-
tion, la rvocation, les pouvoirs, la rmunration et la responsabilit des grants.
126
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
Au cours de la vie sociale, les grants sont nomms par dcisions collectives
ordinaires moins que les statuts ne prvoient des conditions diffrentes.
Toutefois, au Niger (art. 24 de la loi de 1925 modifi par l'ordonnance 80-15),
lorsque les grants sont nomms pour une dure limite, leur renouvellement ou
leur remplacement doit tre dcid par les associs, la majorit des deux tiers du
capital social.
Au titre de leur fonction, les grants ne relvent pas de la catgorie des travail-
leurs salaris, mais de celle des mandataires sociaux.
Ils peuvent dmissionner librement mais, si leur dmission entrane un prju-
dice pour la socit, il peut leur en tre demand rparation, selon ce que prvoient
l'art. 1206 du C.O.C.C. au Sngal et habituellement les statuts, ailleurs. Les sta-
tuts fixent gnralement les conditions (dlai, pravis etc.) selon lesquelles un
grant peut dmissionner.
127
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
128
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
129
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
130
LES SOCITS A RESPONSABIUT LIMITE (SA.R.L.)
D'une manire gnrale, les commissaires aux comptes des S.A.R.L. remplis-
sent les mmes fonctions, et sont soumis aux mmes obligations et conditions que
les commissaires aux comptes des S.A., et dont il a t trait la section 4 du cha-
pitre prcdent.
Signalons ici simplement, que la dsignation d'un ou plusieurs commissaires
aux comptes, est facultative sauf en ce qui concerne les S.A.R.L. dont le capital
social est suprieur 5 000 000 FCFA, au Sngal (art. 1211 du C.O.C.C. et 36 du
dcret d'application) et 12 500 000 FCFA, au Mali (art. 362 du Code de
commerce du Mali).
Dans les cas ou la nomination du commissaire aux comptes n'est pas obliga-
toire, il peut en tre dsign un, par dcision de justice sur la demande d'un asso-
ci, au Sngal (art. 1211 du C.O.C.C.) ou, au Mali (art. 362 du Code de
commerce) sur la demande d'un ou plusieurs associs reprsentant au moins 20 %
du capital social.
Rappelons qu'au Sngal et au Mali, le commissaire aux comptes est gale-
ment charg de prsenter divers rapports sur les conventions rglementes ainsi
que sur les oprations telles que : rduction de capital ou transformation de la
socit, alors que de telles attributions ne sont pas dvolues au conseil de surveil-
lance, dans les autres tats.
Aprs avoir examin comment sont gres et contrles les S.A.R.L., voyons
comment y sont prises les dcisions qui incombent aux associs.
Les associs des S.A.R.L. prennent leurs dcisions, soit en assembles, soit au
moyen de votes par correspondance, soit par des actes signs de tous les associs.
Ces dcisions sont qualifies soit d'extraordinaires lorsqu'elles emportent modi-
fication des statuts, soit d'ordinaires dans les autres cas.
131
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
II rsulte de ceci que, dans tous les tats sauf au Sngal1, en Guine et au
Mali, la tenue d'Assembles gnrales est, en fait, assez exceptionnelle et que les
procds les plus courants sont : le vote par correspondance ou l'acte de dcision
collective.
En Guine, l'article 87 de l'ordonnance 119 stipule que les dcisions des asso-
cis sont prises dans des assembles : ceci exclut donc le vote par correspondance
et, en principe, l'acte de dcision collective sign par tous les associs.
Au Sngal (art. 1216 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 355 du Code de
commerce), le principe de l'assemble est affirm, mais l'assemble peut tre rem-
place par une consultation crite des associs, si les statuts le permettent.
Toutefois, la tenue d'une assemble est obligatoire, pour l'approbation de
comptes annuels ou lorsque la runion en a t demande par un ou plusieurs asso-
cis, reprsentant soit le quart en nombre et en capital des associs, soit la moiti
du capital social.
Les assembles
Lorsqu'il est fait recours, soit de faon obligatoire, soit de faon facultative la
runion d'une assemble, il y a lieu de respecter les conditions de convocation et
de tenue prvues aux statuts.
En effet, la loi de 1925 n'impose rien de particulier cet gard, si ce n'est, pour
les S.A.R.L. de plus de vingt membres, la communication pralable des tats
financiers et du rapport du conseil de surveillance, pendant les quinze jours qui
prcdent la runion.
L'ordonnance 119 de Guine ne prvoit pratiquement rien non plus ce sujet.
Par contre, les lgislations du Sngal et du Mali imposent le respect de cer-
taines rgles.
D'une manire gnrale, le droulement de l'assemble se prsente de la faon
suivante :
La convocation doit maner soit de la grance (le ou les grants ou l'un d'entre
eux), soit du conseil de surveillance, ou du commissaire aux comptes (au Sngal
et au Mali) lorsqu'il en existe un, soit d'un ou de plusieurs associs reprsentant
une certaine partie du capital social (comme on l'a vu plus haut pour le Sngal et
le Mali, le quart en Guine et la moiti dans les autres tats), soit encore, d'un
mandataire de justice dsign la demande de tout associ.
Le dlai de convocation est au minimum de quinze jours (selon l'article 32 du
dcret d'application au Sbgal et selon l'article 355 du Code de commerce du
Mali), afin de permettre l'exercice du droit de communication par les associs.
La forme de la convocation revt (obligatoirement au Sngal et au Mali)
celle de la lettre recommande. Cette forme n'est obligatoirement requise dans les
autres tats, que lorsqu'il s'agit de runir une assemble sur seconde convocation
(art. 27 de la loi de 1925 et art. 87 de l'ordonnance 119 en Guine).
132
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.RL.)
Le dlai de tenue de l'assemble n'est pas impos, sauf au Sngal (art. 1225
du C.O.C.C.) et au Mali (art. 456 du Code de commerce), o elle doit se runir,
dans les six mois de la clture de l'exercice.
Toutefois, en Guine (art. 88 de l'ordonnance 119) et, dans les autres tats
lorqu'il s'agit d'une S.A.R.L. de plus de vingt membres, l'assemble doit obligatoi-
rement tre runie au moins une fois par an.
L'ordre du jour de l'assemble est tabli par la personne qui la convoque.
La prsidence de l'assemble est assure par le grant ou l'un deux, ou
dfaut, par la personne dont mane la convocation.
Au Sngal (art. 1221 du C.O.C.C), lorque le grant ou aucun d'eux n'est asso-
ci, l'assemble doit tre prside par l'associ qui possde ou reprsente le plus
grand nombre de parts.
La reprsentation des associs absent se fait selon ce que prvoient les statuts.
En principe, tout associ peut se faire reprsenter par le mandataire de son
choix (associ ou non).
Cependant, au Sngal (art. 1221 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 356 du Code de
commerce), la reprsentation par un tiers doit tre prvue aux statuts.
Un procs-verbal des dlibrations est habituellement dress (obligatoirement
au Sngal). Il indique notamment les noms des associs prsents, absents ou
reprsents moins qu'il ne soit tabli une feuille de prsence, comme pour les
Assembles gnrales de S.A.
Au Sngal l'article 35 du dcret d'application prvoit que le procs-verbal doit
obligatoirement contenir ces dernires indications.
Le procs-verbal est sign, au moins par le prsident de sance ; il peut l'tre
par tous les associs grants et par les scrutateurs et secrtaire, s'il en est dsign.
133
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
Cette pratique, largement rpandue, est nanmoins carte dans les cas o la
tenue d'une assemble est obligatoire, notamment en Guine, au Sngal et au
Mali, comme on l'a vu plus haut.
134
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
les statuts en disposent autrement, la grance peut consulter les associs une
seconde fois et les dcisions sont alors prises la majorit des votes mis, quelle
que soit la portion du capital reprsent.
Les statuts pourraient, d'une faon gnrale, imposer des conditions de majo-
rit ordinaire plus svres que le minimum prvu pour la loi, sauf, en ce qui
concerne la rvocation des grants en Guine, au Sngal et au Mali, o les lgis-
lations en vigueur stipulent que toute clause contraire ce sujet, est rpute non
crite.
135
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
Comme nous l'avons indiqu au chapitre 4, 4.6., propos des socits ano-
nymes, les socits responsabilit limite prennent fin dans les circonstances sui-
vantes :
- L'arrive du terme de la S.A.R.L,
c'est--dire lorsque prend fin la dure statutaire de la socit, moins qu'une dci-
sion collective extraordinaire n'ait auparavant dcid la prorogation.
Rappelons qu'au Sngal (art. 1126 du C.O.C.C.), la grance doit consulter les
associs, un an au moins avant le terme, pour dcider s'il y a lieu de proroger la
socit.
- L'extinction ou la disparition de l'objet social.
- La runion de toutes les parts sociales entre les mains d'un seul associ.
Cette circonstance entrane la dissolution de plein droit, sauf au Sngal et au
Gabon o, comme on l'a vu propos des S.A., la dissolution ne peut intervenir
que par dcision de justice lorsque la situation n'a pas t rgularise dans le dlai
d'un an (art. 1125 du C.O.C.C. au Sngal et art. 6 de la loi 10/73 au Gabon).
Signalons qu'au Mali, o l'article 335 du Code de commerce prvoit un nombre
minimum de trois associs, il faut considrer que la dissolution de la S.A.R.L.
intervient ds lors que le nombre d'associs devient infrieur trois.
- La faillite ou la liquidation de biens de la S.A.R.L.
- La dissolution anticipe, laquelle peut tre dcide, pour mettre fin la socit,
soit dans le but d'arrter ses activits, soit dans le cadre d'une dcision de fusion
par absorption, ou de scission.
Comme pour les S.A., lorsque par suite de pertes, l'actif net social est tomb au
dessous du quart du capital social, les associs des S.A.R.L. doivent dcider s'il y a
lieu ou non, de prononcer la dissolution de la socit.
A dfaut, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit. La
dcision prise doit tre obligatoirement publie.
136
LES SOCITS A RESPONSABILIT LIMITE (SA.R.L.)
137
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Annexe n 11
138
Chapitre 6 : Les autres formes
de socits commerciales
139
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
140
LES AUTRES FORMES DE SOCITS COMMERCIALES
141
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
142
LES AUTRES FORMES DE SOCITS COMMERCIALES
Dans ce cas, au Sngal (art. 1176 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 329 du Code
de commerce), le grant rvoqu peut dcider de se retirer de la socit, en deman-
dant ses co-associs le remboursement de ses droits sociaux.
Si les grants sont associs, mais non statutaires, leur rvocation peut ne pas
ncessiter l'accord unanime des autres associs, si les statuts le permettent.
Si le grant n'est pas associ, il peut tre rvoqu, dans les conditions que peu-
vent prvoir les statuts ou, dfaut, la majorit des associs (art. 1176 du
C.O.C.C. au Sngal, art. 389 du Code de commerce du Mali et art. 100 de
l'ordonnance 119 de Guine).
Les grants disposent, l'gard des associs, des pleins pouvoirs pour faire
tous les actes de gestion dans l'intrt de la socit, sauf limitations prvues aux
statuts. Sauf dispositions particulires des statuts le leur permettant, ils ne peuvent,
en principe, pas faire acte de disposition des biens sociaux, sans l'accord pralable
des associs.
A l'gard des tiers, les grants ont tous pouvoirs, dans la limite de l'objet social
seulement et les clauses statutaires limitant les pouvoirs du grant sont inoppo-
sables aux tiers.
Le contrle de la gestion des S.N.C, n'est pas confi par la loi un organe par-
ticulier ; ce sont les associs qui ont le droit d'exercer ce contrle, et, cet effet,
ont accs aux livres et aux documents sociaux.
Ce droit de communication peut tre exerc tout moment, mais au Sngal
(art. 1175 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 328 du Code de commerce), il ne peut
l'tre que deux fois par an seulement.
Les associs non grants ne peuvent s'immiscer dans la gestion.
Les statuts fixent les formes et les conditions selon lesquelles se prennent et se
constatent, les dcisions des associs. Cependant, au Sngal (art. 1174 du
C.O.C.C.), en Guine (art. 114 de l'ordonnance 119) et au Mali (art. 326 du Code
de commerce), les comptes et bilans annuels doivent, obligatoirement, tre soumis
une Assemble gnrale, tenir dans les six mois de la clture de l'exercice.
Dans ces trois tats, une assemble doit tre ncessairement tenue, si l'un des
associs le demande.
Dans les autres cas, les dcisions peuvent tre prises par voie de consultation
crite, si les statuts le prvoient.
Les dcisions sociales doivent, en principe, tre prises l'unanimit des asso-
cis ; notamment celles qui excdent les pouvoirs reconnus aux grants. Toutefois,
les statuts peuvent prvoir des conditions diffrentes.
Au Sngal (art. 1174 du C.O.C.C.) et au Mali (art. 326 et 327 du Code de
commerce), les tats financiers, le rapport de la grance ainsi que le texte des rso-
lutions sur l'approbation des comptes annuels doivent tre communiqus aux
143
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
associs, au moins quinze jours avant l'assemble, et il doit tre dress procs-
verbal de ses dlibrations.
Enfin, outre les cas de dissolution communs toutes les socits (arrive au
terme, extinction d l'objet social, dissolution anticipe volontaire, dissolution
judiciaire, nullit, procdures collectives...), les socits en nom collectif peuvent
prendre fin lors des circonstances particulires suivantes :
- en cas de rvocation d'un grant associ, statutaire ou lgal ;
- en cas de dcs de l'un des associs (ou de dissolution d'une socit associe
dans la S.N.C.) ;
- en cas de faillite, d'interdiction d'exercice de la profession commerciale ou
d'incapacit, frappant l'un des associs.
Cependant, les statuts peuvent carter tout ou partie de ces cas, en prvoyant
que la socit peut continuer entre les autres associs et le cas chant, tout ou par-
tie des hritiers de l'associ dcd, si l'un ou l'autre des vnements en cause vient
se prsenter.
Annexe n 12
144
LES AUTRES FORMES DE SOCITS COMMERCIALES
145
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
146
Chapitre 7 : Les groupes
et les groupements
147
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
148
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS
Dans tous les tats considrs, l'exception du Sngal et du Mali, ce sont les
articles 47 50 du Code de commerce de 1807, qui rgissent les associations en
participation, galement dsignes par les termes socits en participation , car
elles entrent dans le cadre gnral de la dfinition des socits commerciales.
Au Sngal, les socits en participation sont rglementes par les
articles 1158 1162 du C.O.C.C.
Au Mali et en Guine, il n'en est question respectivement, ni dans le Code de
commerce, ni dans l'ordonnance 119.
Ces textes n'ayant pas expressment abrog les articles 47 50 du Code de
commerce de 1807, il y a lieu de considrer, notre avis, qu'ils continuent rgir
les associations en participation dans les deux tats en cause.
Toutefois, cet avis n'est pas unanime et il subsiste un doute srieux sur la possi-
bilit de disposer d'un cadre juridique pour conclure des associations en participa-
tion, en Guine et au Mali, en particulier parce que la rglementation de l'exercice
du commerce n'y fait aucune allusion, alors que l'article 48 du Code de commerce
de 1807 stipule que les associations en participation sont relatives une ou plu-
sieurs oprations de commerce.
Cet argument n'a toutefois qu'une porte limite dans la mesure o le grant de
la participation, seul connu des tiers par principe, peut avoir lui-mme la qualit de
commerant et tre agr comme tel.
149
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
150
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS
Elle est parfois utilise comme phase prliminaire une opration de fusion.
Son intrt s'est cependant largement attnu depuis que sont apparus les
Groupements d'Intrt conomique , auxquels nous allons consacrer la section
suivante.
151
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
152
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS
153
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Annexe n 13
154
LES GROUPES ET LES GROUPEMENTS
155
Chapitre 8 : Les socits
participation publique
157
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
A la constitution
D'une manire gnrale, la souscription de l'Etat au capital d'une socit doit
tre dcide dans son montant et ses modalits, par un texte particulier (loi, dcret
ou arrt...)
Par ailleurs, il est souvent prvu que la cration elle-mme de la socit doit
tre dcide par une dcision du lgislateur ou de l'autorit gouvernementale. C'est
le cas en particulier pour les socits d'tat, mais galement parfois pour les soci-
ts d'conomie mixte, dont les statuts doivent tre conformes des statuts types,
prvus par la lgislation en vigueur et approuvs par la puissance publique (notam-
ment en Mauritanie, au Sngal, au Bnin, au Burkina-Faso, au Togo, au
Gabon, etc.).
158
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE
159
LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
influence sur les dcisions des reprsentants de l'tat et il exerce parfois le droit de
veto suspensif auquel il a t fait allusion plus haut (cas du Sngal).
Le contrle de l'tat sur la gestion et les comptes s'exerce, bien entendu, obli-
gatoirement sur les socits d'tat ainsi que sur les socits d'conomie mixte dans
lesquelles l'tat est majoritaire, mais il s'exerce galement, le plus souvent, soit de
plein droit, soit sur dcisions particulires des pouvoirs publics, dans les socits
o l'tat dtient un certain seuil de participation.
Une lgislation spcifique Madagascar et que l'on ne retrouve nulle part ail-
leurs en Afrique Noire francophone a fix, ds 1976, la charte des entreprises
socialistes .
Cette charte, remanie par l'ordonnance 78006 du 1 er mai 1978, ratifie par la
loi 78052 du 5 dcembre 1978 abroge la premire charte tablie par
l'ordonnance 76-045 du 27 dcembre 1976.
Elle abrogerait galement, au moins implicitement, la loi de 1867 sur les S.A.,
la loi de 1925 sur les S.A.R.L. ainsi que la loi 67-007 du 28 juin 1967 sur les
socits participation financire publique et sur les socits d'conomie mixte.
Compte tenu de la rdaction des articles 3, 60 et 61 de la nouvelle charte, on
peut toutefois considrer que les lois de 1867 et de 1925 trouvent toujours
s'appliquer Madagascar, aux socits anciennes existant encore sous forme de
160
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE
161
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
162
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE
Aucun capital minimum n'est impos, mais chaque participation doit apporter
au moins un million de F.M.G.
Le capital, aprs constitution, peut tre augment ou rduit au cours de la vie
de l'entreprise.
La participation d'une personne prive au capital d'une entreprise socialiste ne
peut tre que minoritaire : en effet, au moins 51 % du capital social doivent tre
dtenus par l'tat, directement ou indirectement.
Le reste du capital peut tre souscrit par une ou plusieurs personnes morales
dnommes partenaires . Tout partenaire doit tre agr par l'tat selon l'arrt
du Premier ministre, sur dcision du conseil suprme de la Rvolution.
Le capital de l'entreprise est constitu par les apports en numraire ou en nature
faits par l'entrepreneur. Les apports en nature sont valus par accord entre les
parties et soumis un commissaire aux apports indpendant.
Les apports effectus par le membre majoritaire, c'est--dire l'tat ou une col-
lectivit dcentralise, obissent en raison de leur nature, un rgime particulier,
qui varie suivant qu'il s'agit de numraire, de biens du domaine priv ou public :
- les dotations de numraire ou de biens du domaine priv, deviennent proprit
de l'entreprise et sont intgres dans son patrimoine propre ;
- mais les biens dpendant du domaine public ne peuvent faire l'objet que de
transfert de gestion. L'tat ou la collectivit dcentralise dlgue la gestion de ces
biens l'entreprise socialiste sur la demande de cette dernire, par arrt publi au
Journal Officiel.
Ces biens conservent leur statut de dpendance du domaine public et demeu-
rent inalinables, insaisissables et imprescriptibles. Ils ne sont pas intgrs dans le
patrimoine de l'entreprise, ni inscrits son bilan.
Le capital doit tre intgralement souscrit avant la publication de l'arrt du
Premier ministre portant cration de l'entreprise.
Un tiers au moins du capital doit tre vers en numraire au moment de la
souscription. Les sommes restant librer sur la participation d'origine, sont obli-
gatoirement verses au sige social, avant l'expiration de la cinquime anne sui-
vant la publication de l'arrt du Premier ministre. Le comit de gestion peut tou-
jours exiger leur libration anticipe.
Les apports en nature et les versements effectus lors de la souscription des
participations, sont constats par un rcpiss valant titre provisoire compter de
la date de cration de l'entreprise. Sur ce rcpiss de souscription nominatif sont
galement ports les apports et versements successifs effectus par le participant.
Ce n'est que lorsque sa participation est entirement libre que lui est remis,
en change du rcpiss, un titre de participation ncessairement nominatif.
S'il est intgralement libr, le capital peut tre augment en une ou plusieurs
fois, selon les modalits fixes par le conseil d'orientation. En aucun cas, cette
augmentation n'entrane cration de droit prfrentiel de souscription.
163
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
164
LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE
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LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
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LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE
L'Assemble gnrale
C'est, au niveau de l'entreprise socialiste, l'organisation premire des
travailleurs. Elle est compose de l'ensemble des travailleurs gs de dix huit ans
accomplis, totalisant au moins six mois de travail effectif dans l'entreprise.
L'Assemble gnrale des travailleurs veille la bonne marche de l'entreprise.
Elle lit le comit des travailleurs et oriente l'activit de ce comit, ainsi que les
activits des diffrentes commissions.
Sur convocation du prsident du comit des travailleurs, l'Assemble gnrale
des travailleurs tient une runion ordinaire annuelle d'une demie journe ouvrable,
dont quatre heures sont payes. Elle peut se runir en sance extraordinaire sur
demande du comit des travailleurs ou d'un tiers des travailleurs lecteurs pr-
sents.
Prsides par le prsident du comit des travailleurs, ses dlibrations sont
votes la majorit absolue des prsents, le quorum exig est de la moiti au
moins des travailleurs lecteurs.
167
LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Les commissions
Des commissions peuvent tre cres au sein des entreprises ou des ta-
blissements. Ces commissions peuvent tre permanentes et sont dans ce cas
limitativement numres, ou temporaires.
Elles sont soit non paritaires et composes dans ce cas uniquement de membres
du comit des travailleurs, soit paritaires, auquel cas viennent s'ajouter des repr-
sentants de la direction de l'entreprise.
Les commissions permanentes non paritaires pouvant tre cres sont les sui-
vantes :
- Commission conomique et financire ;
- Commission sociale et culturelle ;
- Commission du personnel et de la formation.
Les commissions permanentes paritaires pouvant re cres sont les suivantes :
- Commission disciplinaire ;
- Commission d'hygine et de scurit.
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LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE
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LA LGISLATION DES SOCITS COMMERCIALES
Annexe n 14
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LES SOCITS A PARTICIPATION PUBLIQUE
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LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
172
Conclusion
Au terme de cet ouvrage, une constatation peut tre faite : il existe, dans le
droit commercial et des socits actuellement en vigueur dans les tats d'Afrique
Noire francophone, la fois une unit certaine et une grande diversit.
L'unit constate provient du fait que tous les systmes juridiques en cause
sont issus du mme droit franais, soit que ce droit, tel qu'il existait avant les ind-
pendances des tats africains y reste encore applicable aujourd'hui, soit que, ayant
volu, ces systmes restent trs largement inspirs du droit franais.
La communaut de langue et de principes juridiques fondamentaux existant
entre lesdits tats, quelques trs rares exceptions prs, reste encore un trs puis-
sant facteur d'unit.
Par contre, la ncessaire volution du droit, en fonction de l'volution politique
et conomique des tats africains, est l'origine de la diversit galement consta-
te.
Ces tats ont t amens se doter, en trs peu de temps, de nombreux textes
nouveaux, adapts leurs besoins.
Ils l'ont fait, le plus souvent, sans avoir le temps, la possibilit ou l'envie de se
concerter pralablement entre eux.
Il est cet gard, assez symptomatique de relever quel point la lgislation sur
les socits varie aujourd'hui, d'un tat l'autre, mme si c'est le plus souvent, sur
de nombreux points de dtail, plus que sur les principes fondamentaux.
On peut dplorer cet tat de chose, car il est du plus haut intrt conomique, et
par consquent juridique, de prserver l'unit voque plus haut.
En effet, le dveloppement conomique tant recherch par ces tats, passe
ncessairement par des changes commerciaux et des relations d'affaires, en pre-
mier lieu, l'chelle rgionale, c'est--dire entre les tats africains eux-mmes.
L'un des moyens privilgis, pour faciliter de tels changes, rside dans un sys-
tme juridique harmonieux et unifi. Les tats europens qui veulent, en 1993,
concrtiser leur unit conomique, en font la constatation et s'efforcent, depuis
plusieurs annes, d'harmoniser leurs lgislations, auparavant trs diffrencies.
C'est une ralit mditer pour les tats africains qui ont la chance d'avoir,
peu prs tous en mme temps, refondre leur lgislation des affaires.
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LA LEGISLATION DES SOCIETES COMMERCIALES
Novembre 1988
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Bibliographie
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Cet ouvrage a t rdig par les Conseils Juridiques
attachs au dpartement Afrique du cabinet
Niger B.P. 7
Niamey
Tl. (227)73.38.13 Tlex 5356