Teses Infancia Juventude 2014 Atualizada

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SUMRIO
1. Autor: Adriano Pinheiro Machado Buosi.....................................................6

Smula: A ausncia de apreenso em flagrante impede o
decreto de internao provisria do adolescente, por ausncia
do requisito necessidade imperiosa prevista no artigo 108,
pargrafo nico do Estatuto da Criana e do Adolescente.
2. Autor: Adriano Pinheiro Machado Buosi...................................................12

Smula: Com o trnsito em julgado da aplicao da medida de
internao, ocorre a perda superveniente da pretenso
socioeducativa na apurao de atos infracionais cuja data
antecede o incio da medida.
3. Autor: Alusio Iunes Monti Ruggeri R......................................................24

Smula: A execuo da medida socioeducativa como um
processo: a Lei n. 12.594/12, que institui o Sistema Nacional
de Atendimento Socioeducativo (Sinase), trata essencialmente
de direitos subjetivos materiais dos adolescentes internados e
cria um autntico processo de execuo das medidas
socioeducativas, a ser desenvolvido de forma judicializada,
dialtica, contraditria, participativa e em tempo razovel.
4. Autora: Bruna Rigo Leopoldi Ribeiro Nunes.............................................41

Smula: A vedao de revista ntima em visitantes de presos
tambm aplicvel para os visitantes de adolescentes
custodiados na Fundao CASA.
5. Autora: Bruna Rigo Leopoldi Ribeiro Nunes.............................................44

Smula: ilegal a expedio de mandado de busca e
apreenso para imposio de internao quando o
adolescente respondeu o processo em liberdade.
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6. Autor: Davi Quintanilha Failde de Azevedo..............................................51
Smula: Nas aes de adoo, deve-se averiguar a viabilidade
da manuteno do vnculo biolgico, em detrimento da
destituio do poder familiar, sempre que no caso concreto a
multiparentalidade atender ao melhor interesse da criana ou
adolescente.
7. Autor: Diego Vale de Medeiros...................................................................57

Smula: O atendimento presencial dos Defensores Pblicos
nos servios de acolhimento prerrogativa institucional e
garantia de assistncia jurdica integral.
8. Autor: Edgar Pierini Neto............................................................................62

Smula: A Teoria do Fato Consumado aplicvel s Medidas
Socioeducativas.
9. Autor: Ivan Gomes Medrado.......................................................................67

Smula: A Lei n. 12.594/2012 no estabelece um sistema
progressivo de cumprimento de medidas socioeducativas,
somente podendo as mais gravosas ser substitudas por
medidas mais brandas, em vez de determinar-se a extino do
processo de execuo, quando as metas do Plano Individual de
Atendimento no foram integralmente atingidas durante o
prazo mximo de reavaliao, por conduta atribuvel ao
adolescente, e a finalidade socioeducativa remanescente
estiver devidamente caracterizada no relatrio conclusivo da
entidade de atendimento.

Proposta de Cancelamento
Tese Institucional n 25/08 de autoria do Ncleo Especializado da
Infncia e Juventude
Smula da tese que se pretende cancelamento: A medida em
meio aberto executada em face de jovem maior de 18 anos, em
substituio medida de internao ou semiliberdade, no
enseja qualquer sano em caso de descumprimento.
3
Smula: Inexiste possibilidade jurdica de aplicao de
medida socioeducativa diversa da internao pessoa adulta,
seja por meio de imposio em sentena no processo de
apurao de ato infracional, seja por meio de substituio de
medida mais gravosa, aps reavaliao em execuo de
medida socioeducativa, tendo em vista que o art. 2, pargrafo
nico, do Estatuto da Criana e do Adolescente restringe a
aplicao de suas normas s pessoas com idade entre dezoito
e vinte e um anos nos casos expressos, e que a nica previso
explcita, no Captulo IV, das Medidas Socioeducativas,
restringe-se Seo VII, da Internao.

Smula: de competncia do juzo da infncia e juventude a
apreciao de pedidos de alvar judicial cujo objeto o
acompanhamento de criana ou adolescente por pessoa que
no tenha o poder familiar ou responsabilidade em visita ao
seu genitor privado de liberdade, pois se trata de tutela
especfica do direito convivncia familiar, enquanto direito
individual do requerente (art. 148, IV, do Estatuto da Criana
e do Adolescente).

Smula: O esgotamento do prazo mximo de reavaliao
enseja presuno absoluta de cumprimento das metas do PIA,
com atingimento da finalidade socioeducativa da medida, na
forma do art. 46, II, da Lei n. 12.594/2012.

Smula: A simples presena do adolescente em audincia, na
forma da Smula 265 do STJ, no atende aos requisitos que
conformam o devido processo legal da reavaliao de medida
socioeducativa, previsto na Lei n. 12.594/2012, posterior ao
enunciado do tribunal, que culmine com a decretao de
internao-sano, pois o procedimento prescrito demanda
pedido tempestivo dos legitimados, dentro do prazo mximo
semestral, fundamentado numa das causas de pedir do art. 43,
1, e realizao de audincia com a presena de todos os
sujeitos mencionados no art. 42.
4
15. Autora: Letcia Marquez de Avelar............................................................86
Smula: O perodo de tempo em que o adolescente ficou
internado provisoriamente por novo ato infracional deve ser
detrado do prazo fixado a ttulo de internao sano, em
ateno ao que dispem o artigo 14 da Resoluo n. 165/2012
do CNJ, o artigo 42 do Cdigo Penal e o artigo 35, I, da Lei
do SINASE.
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TESE 1
Nome: Adriano Pinheiro Machado Buosi

rea de Atividade: Infncia e Juventude
REGIONAL: So Carlos/Unidade de Rio Claro
Endereo: Rua Sete, n 830, 2 andar, sala 212
Bairro: Centro
CEP: 13500-143 Cidade: Rio Claro SP
Telefone: 19 - 3523-5954
E- mail: apbuosi@defensoria.sp.gov.br
SMULA
A ausncia de apreenso em flagrante impede o decreto de internao

provisria do adolescente, por ausncia do requisito necessidade imperiosa
prevista no artigo 108, pargrafo nico do Estatuto da Criana e do Adolescente.
ASSUNTO
INFNCIA E JUVENTUDE. APURAO DE ATO INFRACIONAL.

DECRETAO DA INTERNAO PROVISRIA. AUSNCIA DE
APREENSO EM FLAGRANTE. IMPOSSIBILIDADE. DESRESPEITO DO
PRINCPIO DA ATUALIDADE OU IMEDIATIDADE DA DECISO JUDICIAL.
AUSNCIA DO REQUISITO NECESSIDADE IMPERIOSA DO ARTIGO 108
DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.
ITEM ESPECFICO DAS ATRIBUIES INSTUCIONAIS DA

DEFENSORIA PBLICA
A presente tese tem por fundamento o cumprimento das atribuies previstas

no artigo 5, inciso VI, alneas c e i da Lei Complementar Estadual 988/2006.
6
FUNDAMENTAO JURDICA
O artigo 108, pargrafo nico do Estatuto da Criana e do Adolescente prev

que a internao provisria de adolescentes aos quais se impute ato infracional
somente poder ser decretada uma vez presentes indcios suficientes de autoria e
materialidade e demonstrada a necessidade imperiosa da medida. A despeito da
previso legal, o Poder Judicirio tem decretado a internao provisria sem observar
o requisito da necessidade imperiosa.
O regramento trazido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente sabidamente

especial em relao normativa do Cdigo de Processo Penal, de maneira que
aspectos diversos devem ser apreciados pelo Magistrado no momento de anlise da
privao cautelar da liberdade de adolescentes.
A presena de indcios suficientes de autoria e materialidade de ato infracional

requisito cuja interpretao no traz grandes dificuldades (embora a prtica
demonstre o desrespeito ao bom senso que deveria imperar em sua anlise). A
presente tese concentra-se na interpretao do outro requisito, a presena da
necessidade imperiosa da medida.
O artigo 100, pargrafo nico, inciso VI do Estatuto da Criana e do

Adolescente traz o chamado princpio da interveno precoce, segundo o qual a
interveno das autoridades competentes deve ocorrer logo que a situao de perigo
seja conhecida. J inciso VIII do mesmo dispositivo legal traz o princpio da
proporcionalidade e atualidade, segundo o qual a interveno deve ser a necessria e
adequada situao de perigo em que a criana ou o adolescente se encontram no
momento em que a deciso tomada. Tais dispositivos so aplicveis apurao de
atos infracionais por fora do disposto no artigo 113 do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
A interpretao conjunta destes princpios e do requisito da necessidade

imperiosa conduz construo do chamado princpio da imediatidade da
internao provisria, segundo o qual no possvel configurar a necessidade
7
premente da privao cautelar da liberdade em situaes em que no haja o pedido
imediato por parte do Ministrio Pblico.
O Estatuto prev no artigo 177 que, no sendo caso de apreenso em flagrante

do ato infracional, havendo indcios de participao de adolescente na prtica de ato
infracional, a autoridade policial encaminhar ao Ministrio Pblico relatrio de
investigaes e documentos. Sendo caso de apreenso em flagrante, liberado ou no
o adolescente, dever desde logo ser apresentado ao Ministrio Pblico para sua
oitiva informal, caso em que poder ou no ser representado e, em caso positivo, ser
pedida a sua internao provisria.
A prtica demonstra que, mesmo no havendo apreenso em flagrante ou,

sendo caso, no h imediato pedido de internao provisria por parte do Ministrio
Pblico, h posterior requerimento e deferimento da privao cautelar de adolescente
ao qual se impute a prtica de ato infracional, deciso desfigurada do respeito ao
artigo 108 do Estatuto.
Ao se interpretar o dispositivo citado quanto expresso necessidade

imperiosa, indispensvel tomar-se o sentido de que a internao provisria,
medida nitidamente cautelar, somente necessria se este for o nico caminho para
se garantir o resultado final da ao socioeducativa, ou seja, havendo efetivo risco
para o processo em decorrncia da demora.
Assim sendo, se o pedido de internao provisria no formulado pelo rgo

acusador imediatamente aps e somente em casos de apreenso em flagrante, isso
significa que, aos olhos do titular da ao, no havia imperiosidade, urgncia na
medida cautelar, e a privao da liberdade ofende diretamente o princpio da
imediatidade. Em sntese, com a demora esvai-se a razo para a internao cautelar.
O Tribunal de Justia j teve diversas oportunidades de se manifestar quanto ao

tema, sendo sua posio a impossibilidade de internao provisria em situaes
semelhantes. Para efeito ilustrativo, cita-se julgado recente, de 30 de Junho de 2014,
neste sentido:
8
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Deciso que indeferiu a decretao de
internao provisria do adolescente. Gravidade do ato infracional, por si s, no
justifica a aplicao da medida de custdia cautelar. Necessidade imperiosa da
medida no demonstrada. Adolescente que tecnicamente primrio e goza respaldo
familiar. Aplicao de medida de custdia cautelar que afrontaria o princpio da
imediatidade das medidas socioeducativas. Juzo de origem que poder analisar a
pertinncia da aplicao da medida de internao provisria na audincia de
apresentao. Agravo de instrumento no provido.
[] cedio que a decretao da medida de internao provisria exige a
demonstrao da necessidade imperiosa da medida, conforme os termos do artigo
108 do ECA. Assim, verifica-se que a gravidade abstrata do ato infracional, por si
s, no suficiente para a decretao da custdia provisria. Com efeito, alm da
gravidade da conduta, outros aspectos devem ser sopesados para se avaliar a
necessidade de aplicao da medida de custdia cautelar.
[] Alm disso, observa-se que a decretao da medida de internao
provisria afrontaria o princpio da imediatidade das medidas socioeducativas, visto
que o ato infracional foi supostamente praticado no dia 20 de fevereiro de 2014 e,
at o presente momento, no houve aplicao de qualquer medida restritiva de
liberdade ao agravado (TJSP, AI 2046887-23.2014.8.26.0000, Des. Rel. Carlos
Dias Motta, J. 30.06.2014, V.U.).
Com idntico fundamento, j foi negado o pedido de internao provisria em

diversas outras decises recentes da Cmara Especial do Tribunal de Justia. Citam-
se aqui apenas alguns dos procedimentos: AI 2008195-86.2013.8.26.0000, Des. Rel.
Costabil e Solimene, 01.08.2013; AI 2008197-56.2013.8.26.0000, Des. Rel.
Camargo Aranha Filho, 12.09.2013; AI 2011747-59.2013.8.26.0000, Des. Rel.
Marcelo Gordo, 23.08.2013; AI 2018622-45.2013.8.26.0000, Des. Rel. Costabil e
Solimene, 13.09.2013; AI 2019163-78.2013.8.26.0000, Des. Rel. Camargo Aranha
Filho, 19.09.2013; AI 2002887-69.2013.8.26.0000, Des. Rel. Marcelo Gordo,
30.09.2013; AI 2028546-80.2013.8.26.0000, Des. Rel. Marcelo Gordo, 09.12.2013;
AI 206216-5.2014.8.26.0000, Des. Rel. Marcelo Gordo, 12.05.2014; AI 2020981-
31.2014.8.26.0000, Des. Rel. Carlos Dias Mottas, 09.06.2014; AI 2041311-
49.2014.8.26.0000, Des. Rel. Carlos Dias Motta, 30.06.2014; AI 2004044-
43.2014.8.26.0000, Des. Rel. Lus Geraldo Lanfredi, 21.07.2014.
9
O Superior Tribunal de Justia igualmente j decidiu a respeito em julgado
recente, datado de 12 de agosto de 2014:
HABEAS CORPUS. LEI N. 8.069/0. ESTATUTO DA CRIANA E DO

ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL ANLOGO AO ROUBO. INTERNAO
PROVISRIA DECRETADA APS O DECURSO DE QUASE NOVE MESES
DESDE A DATA DA INFRAO. PACIENTE QUE SE ENCONTRA INTERNADO
EM CLNICA DE REABILITAO PARA USRIOS DE DROGAS. GRAVIDADE
ABSTRATA DA INFRAO. MERA POSSIBILIDADE DE REITERAO.
AUSNCIA DE MOTIVAO IDNEA. IMPERIOSIDADE DA MEDIDA NO
DEMONSTRADA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. ORDEM DE
HABEAS CORPUS CONCEDIA. 1. O acrdo impugnado est desprovido de
fundamentao idnea, pois no existem, nos autos, elementos concretos que
justifiquem a decretao da internao provisria, aps decorridos quase nove
meses da data do ato infracional, o que evidencia a ausncia de imperiosidade da
medida [] 4. Ordem de habeas corpus concedida (STJ, HC 289.250, Min. Rel.
Laurita Vaz, V.U., J. 12.08.2014).
FUNDAMENTAO FTICA
A tese objetiva garantir que o adolescente acusado de ato infracional possa

responder em liberdade o processo nas situaes mencionadas, o que no tem sido
observado por parte do Poder Judicirio. Como sabido, a liberdade a regra no
sistema constitucional brasileiro, e compete Defensoria Pblica lutar para que este
direito fundamental seja respeitado. Ademais, a liberdade do adolescente permite a
ele buscar, juntamente com sua famlia, elementos probatrios que comprovem a sua
inocncia ou, ao menos, fatores que reforcem a desnecessidade de medidas
socioeducativas privativas de liberdade. A internao cautelar impede ou dificulta
que tal conduta seja adotada pelo adolescente, gerando prejuzos para sua defesa.
10
SUGESTO DE OPERACIONALIZAO
A tese de fcil operacionalizao, bastando a incluso de sua fundamentao

jurdica nos pedidos de revogao de internaes provisrias decretadas em
inobservncia ao requisito do artigo 108 do Estatuto da Criana e do Adolescente,
bem como nos habeas corpus impetrados contra tais decises.
11
TESE 2
Nome: Adriano Pinheiro Machado Buosi

REGIONAL: So Carlos/Unidade de Rio Claro
Endereo: Rua Sete, n 830, 2 andar, sala 212
Bairro: Centro
CEP: 13500-143 Cidade: Rio Claro SP
Telefone: 19 - 3523-5954
E- mail: apbuosi@defensoria.sp.gov.br
SMULA
Com o trnsito em julgado da aplicao da medida de internao, ocorre a

perda superveniente da pretenso socioeducativa na apurao de atos infracionais
cuja data antecede o incio da medida.
ASSUNTO
INFNCIA E JUVENTUDE. APLICAO DEFINITIVA DE

INTERNAO SOCIOEDUCATIVA. IMPUTAO DE ATOS INFRACIONAIS
DIVERSOS COM DATA ANTERIOR AO INCIO DA MEDIDA. PERDA
SUPERVENIENTE DO INTERESSE DE AGIR E AUSNCIA DE JUSTA CAUSA
NA APURAO DESTES ATOS. EXTINO DA AO SOCIOEDUCATIVA
SEM RESOLUO DE MRITO.

DEFENSORIA PBLICA
A presente tese tem por fundamento o cumprimento das atribuies previstas

no artigo 5, inciso VI, alneas c e i da Lei Complementar Estadual 988/2006.
12
FUNDAMENTAO JURDICA
A formulao da tese parte da dimenso j pacificada de que nenhum

adolescente pode ser tratado de forma mais gravosa que um adulto. Esta viso gera
efeitos no unicamente no campo do Direito Material, quando se comparam a
aplicao da pena para o adulto e da medida socioeducativa para o adolescente, mas
igualmente se estende s garantias processuais, de maneira que se aplica por analogia
o regramento do Cdigo de Processo Civil e do Cdigo de Processo Penal s aes
socieducativas.
A vedao ao tratamento mais severo do adolescente advm naturalmente do

artigo 5, caput da Constituio Federal, ao trazer o princpio da igualdade, mas
tambm possui respaldo em Convenes Internacionais ratificadas pelo Estado
brasileiro, como o artigo 54 da Diretrizes das Naes Unidas para Preveno da
Delinquncia Juvenil Diretrizes de RIAD, e o artigo 3.1 das Regras de Beijing.
Recentemente, foi igualmente previsto na legislao ordinria, no artigo 35, inciso I
da Lei 12.594/12, nomeado como princpio da legalidade.
Assim sendo, existe um conjunto de regras voltadas ao mundo adulto que,

ainda que analogicamente, ser aplicado ao processo socioeducativo, especialmente
no que diz respeito a direitos e garantias processuais, uma vez que, do contrrio,
haveria um tratamento mais gravoso ao adolescente. Isso tambm j seria uma
decorrncia lgica da interpretao do artigo 110 do Estatuto da Criana e do
Adolescente, que garante a observncia do devido processo legal, e do artigo 111,
que traz rol exemplificativo de garantias processuais.
O Estatuto, ao prever o procedimento para apurao de ato infracional, traz

determinadas especificidades, mas permite expressamente a aplicao da normativa
processual pertinente, de forma subsidiria, conforme a dico do artigo 152. Assim,
indiscutvel que devem ser aplicadas ao processo socioeducativo as normas do
Cdigo de Processo Civil e do Cdigo de Processo Penal que forem pertinentes.
Atualmente pacfico que as medidas socioeducativas guardam no apenas um

carter pedaggico, mas igualmente um vis punitivo, de maneira que ambos devem
13
estar presentes para que haja interesse jurdico na apurao de um ato infracional e
na aplicao de uma medida; ausente quaisquer deles, no subsiste a pretenso estatal
na continuidade da ao. Este duplo carter evidente na leitura do artigo 1, 2 da
Lei 12594/12, que traz os objetivos das medidas socioeducativas.
Feitas estas consideraes, preciso ter em mente noes de teoria geral do

processo. O artigo 267, inciso VI do Cdigo de Processo Civil incorporou ao sistema
processual brasileiro a teoria das condies da ao, segundo a qual a possibilidade
de se veicular judicialmente uma pretenso e obter um julgamento acerca do mrito
est condicionada ao preenchimento de determinados requisitos. Embora haja muita
discusso doutrinria acerca da natureza e dos efeitos das condies da ao, o fato
que a legislao processual as aceita, e condiciona um julgamento com resoluo de
mrito sua presena. De acordo com o dispositivo supracitado, so consideradas
condies da ao a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse de
agir.
Conforme as lies de Cintra, Grinover e Dinamarco, a exigncia da

observncia das condies da ao deve-se ao princpio de economia processual:
quando se percebe, em tese, segundo a afirmao do autor na petio inicial ou os
elementos de convico trazidos com ela, que a tutela jurisdicional requerida no
poder ser concedida, a atividade estatal ser intil, devendo ser imediatamente
negada1.
A incorporao da teoria das condies da ao visa, desta forma, preservar o

Poder Judicirio, e todos os atores processuais, de um trabalho intil, uma vez que a
tutela jurisdicional pretendida no gerar efeitos no campo material.
Parte da doutrina entende que as condies da ao aplicam-se igualmente ao

processo penal, seguindo-se uma mesma formulao jurdica ou somando-se a outras
condies, mas sem alterao substancial de seus conceitos. Segundo Cintra,
Grinover e Dinamarco: Do mesmo modo que a ao civil, a penal est sujeita a
1 Antonio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndito Rangel Dinamarco.
Teoria Geral do Processo, Malheiros, So Paulo, 22 ed., 2006, p. 274.
14
condies. Em princpio, trata-se das mesmas acima; mas a doutrina costuma
acrescentar, s genricas, outras condies que considera especficas para o
processo penal e que denomina condies especficas de procedibilidade2.
Contudo, parcela considervel da doutrina processual penal critica a expanso

dos conceitos do processo civil para atender s especificidades do processo penal, e
prope uma construo diversa. o caso de Lopes Jnior: Agora, diante da
necessidade de respeitarem-se as categorias jurdicas prprias do processo penal,
devemos buscar as condies da ao dentro do prprio Processo Penal, a partir da
anlise das causas de rejeio da acusao [] Da podemos extrair as condies
da ao penal: prtica de fato aparentemente criminoso fumus commissi delicti;
punibilidade concreta; legitimidade de parte; justa causa3.
Tambm esta parcela da doutrina, ao prever condies especficas da ao no

processo penal, o faz para que seja observado o princpio da economia processual:
considerando o custo que encerra o processo e o fato de no haver possibilidade de
a qualquer momento ser extinto sem julgamento de mrito, a anlise das
condies da ao como requisitos a serem preenchidos para o nascimento do
processo e obteno da tutela pedida fundamental4
Prevalecendo uma ou outra corrente no que diz respeito ao processo de

apurao de atos infracionais, o fato que as condies da ao so parmetros para
a anlise da viabilidade e utilidade da ao, pois somente pode ser considerado
vlido um procedimento que possa, ao final, gerar efeitos prticos. Assim, para efeito
da presente tese, so fundamentais as noes de interesse de agir, advinda do
Processo Civil, e de justa causa, advinda do Processo Penal.
O interesse de agir, conforme Cintra, Grinover e Dinamarco, assenta-se na

premissa de que, tendo embora o Estado o interesse no exerccio da jurisdio [],
2 Id. ibid., p. 274.
3 Aury Lopes Jnior. Direito Processual Penal, Saraiva, So Paulo, 10 ed., 2013, pp. 366/367.
4 Id. ibid., p. 363.
15
no lhe convm acionar o aparato judicirio sem que dessa atividade se possa
extrair algum resultado til5 Em mesmo sentido Gonalves: Para que se tenha
interesse preciso que o provimento jurisdicional seja til a quem o postula6.
Ao tratar das condies da ao que seriam especficas do Processo Penal,
Lopes Jnior assim trabalha a noo de justa causa: considerando a
instrumentalidade constitucional do processo penal, conforme explicamos
anteriormente, o conceito de justa causa acaba por constituir numa condio de
garantia contra o uso abusivo do direito de acusar. [] A justa causa identifica-se
com a existncia de uma causa jurdica e ftica que legitime e justifique a acusao
(e a prpria interveno penal)7.
E complementa: Quando se fala em justa causa, est se tratando de exigir

uma causa de natureza penal que possa justificar o imenso custo do processo e as
diversas penas processuais que ele contm. Inclusive, se devidamente considerado, o
princpio da proporcionalidade visto como proibio de excesso de interveno pode
ser visto como a base constitucional da justa causa. Deve existir, no momento em
que o juiz decide se recebe ou rejeita a denncia ou queixa, uma clara
proporcionalidade entre os elementos que justificam a interveno penal e
processual, de um lado, e o custo do processo penal, de outro8.
A natureza parcialmente punitiva do prprio processo socioeducativo, como

mencionado pelo autor acima, e os altos custos do processo, so fatores que levam
configurao de excesso de acusao em casos de aes sem resultado prtico efetivo
ao seu trmino, pois afiguram-se desproporcionais quando comparados os meios
utilizados e os fins possveis.
5 Antonio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndito Rangel Dinamarco. Op.
cit, p. 275.
6 Marcus Vinicius Rios Gonalves. Novo Curso de Direito Processual Civil, Saraiva, So Paulo,
6 ed., 2009, p. 92.
7 Aury Lopes Jnior. Op. cit., p. 373.
8 Id. ibid., p. 374.
16
No campo do Direito da Infncia e Juventude, h expressa previso que
permite a incorporao destas noes conceituais. o caso, v.g., do artigo 100, p.u.,
incisos VII e VIII c.c. artigo 113 do Estatuto, que trazem o princpio da mnima
interveno (somente deve haver interveno estatal se tal ao for indispensvel
efetiva promoo dos direitos e proteo do adolescente) e os princpios da
proporcionalidade e atualidade (a interveno deve ser a estritamente necessria e
adequada situao de perigo em que o adolescente se encontra no momento da
deciso). A excepcionalidade da interveno judicial e da imposio das medidas, a
proporcionalidade ofensa cometida, e a mnima interveno tambm so princpios
que foram expressos pelo artigo 35 da Lei 12594/12.
Na viso de Shecaira, ... o Direito Juvenil deve situar-se como ultima ratio do
sistema de justia da infncia e juventude, aspecto que foi plenamente assumido pelo
legislador ordinrio. [] verificada a prtica de ato infracional, a autoridade
competente poder (e no necessariamente dever) aplicar aos adolescentes medidas
socioeducativas. Na prtica, o representante do Ministrio Pblico no se obriga a
representar (oferecer denncia) autoridade judiciria e esta a aplicar a medida
socioeducativa9.
A viso do autor traduz o princpio da oportunidade, que vige em matria de

infncia e juventude, sendo que a aplicao e mesmo a execuo das medidas
socioeducativas est condicionada presena do binmio necessidade-utilidade.
Assim, no existe por parte do Ministrio Pblico ou da autoridade judiciria a
obrigao de perseguir a todo custo a imposio de uma medida socioeducativa, mas
sim deve ter como parmetro a necessidade e utilidade de sua aplicao considerados
o seu duplo vis pedaggico-punitivo e as condies pessoais do adolescente.
Os Defensores Pblicos Barbosa e Souza, de forma contundente, seguem o

mesmo entendimento ao interpretar a interveno mnima: desta forma, o Direito
Penal Juventil apenas invocado como uma ultima ratio, depois da constatao de
que os demais sistemas de garantia previstos na legislao infanto-juvenil no foram
9 Srgio Salomo Shecaira. Sistema de Garantias e o Direito Penal Juvenil, RT, So Paulo, 1
ed., 2008, pp. 147/148.
17
suficientes para assegurar a manuteno dos padres normais da vida social. Fala-
se, por isso, que o Direito Penal Juvenil segue o princpio da interveno mnima;
realmente, o Direito Penal Juvenil no serve gesto ordinria de problemas
sociais, devendo somente intervir nos casos em que todas as medidas imaginveis,
judiciais ou extrajudiciais, no lograrem prevenir a conduta proibida, violadora de
bens jurdicos significativos10.
Finalmente, preciso ter em mente alguns dispositivos trazidos pela Lei

12594/12, que avanou na regulamentao da execuo das medidas socioeducativas.
Em primeiro lugar, merece destaque o artigo 52, que conceitua o Plano

Individual de Atendimento (PIA) como sendo o instrumento de previso, registro e
gesto das atividades a serem desenvolvidas com o adolescente. Assim, a execuo
da medida socioeducativa deve seguir de forma estrita o planejamento formulado no
PIA; com a realizao de sua finalidade, a medida dever ser extinta, como assegura
o artigo 46, inciso II.
Tais dispositivos devem ser interpretados de forma sistemtica luz da regra

esculpida no artigo 42, 2, segundo a qual a gravidade do ato infracional, os
antecedentes e o tempo de durao da medida no so fatores que, por si, justifiquem
a no substituio da medida por outra menos grave. Da mesma forma, no impedem
que haja a sua extino, uma vez que o que se almeja com a medida socioeducativa
alcanar o duplo carter punitivo-pedaggico. Como dito, estes so os objetivos da
medida trazidos pelo artigo 1, 2, e a lei clara ao determinar o seu trmino quando
do alcance de seus objetivos.
Assim, a concluso que o ordenamento permite que, para que se extinga a

medida socioeducativa, o que realmente importa no o seu prazo de durao, a
gravidade do ato infracional ou a presena de antecedentes, mas sim a forma pela
qual o adolescente reage medida e executa as atividades previstas em seu PIA.
este o grande norteador da execuo socioeducativa, em reconhecimento aos
10 Danielle Rinaldi Barbosa e Thiago Santos de Souza. Direito da Criana e do Adolescente

Proteo, Punio e Garantismo, Juru, Curitiba, 1 ed., 2013, p. 137
18
princpios do superior interesse do adolescente e da pessoa em condio peculiar de
desenvolvimento.
Por fim, merecem especial ateno as regras trazidas pelo artigo 45, caput e
1 e 2 da Lei 12594/12, que regulam a chamada unificao de medidas
socioeducativas. A previso legal determina que, no caso de aplicao de nova
medida no transcurso da execuo, se proceder unificao das medidas. Para
tanto, a lei expe alguns parmetros. Em primeiro lugar, probe o Magistrado de
determinar o reincio de medida quando procede unificao, excetuada a hiptese
de medida aplicada por ato infracional praticado durante a execuo. Em segundo
lugar, veda que seja aplicada nova internao, por atos infracionais praticados
anteriormente, a adolescente que j tenha concludo o cumprimento da medida, sendo
tais atos absorvidos por aqueles aos quais se imps a medida de privao de
liberdade.
Estas normas protegem a lgica do sistema socioeducativo, qual seja: a medida

visa no apenas punir o adolescente, mas tambm buscar a sua socioeducao.
Quando se fala de internao, isso se torna absolutamente claro, pois a lei no prev
prazo mnimo para sua execuo, e determina que deve observar como princpios
fundamentais a brevidade e a excepcionalidade. Assim, a medida prevalece apenas
pelo tempo que for necessrio para se alcanar os objetivos socioeducativos, e de
acordo com o registro de metas e atividades elencados no PIA.
Portanto, quando se trata de internao, verifica-se que o trnsito em julgado da

sentena que a aplica leva ao esvaziamento da aplicao de qualquer outra medida
(inclusive de nova internao) no que diz respeito a atos infracionais praticados
anteriormente ao incio de sua execuo. Isso porque somente possvel trabalhar o
adolescente uma nica vez quanto ao aspecto pedaggico da medida; tendo ele
alcanado os objetivos da internao, a execuo de nova medida de idntica
natureza por fatos antigos no representa novo procedimento socioeducativo, mas
unicamente uma cruel repetio de seu carter sancionador. No possvel
reiniciar o estgio da vida de um jovem que necessitou da interveno estatal;
passada a execuo da medida, trata-se de outra pessoa, o que advm por fora das
atividades com ele desenvolvidas e at mesmo da passagem do tempo. Em sntese, o
19
processo socioeducativo uno, inexiste uma relao direta entre o nmero de atos
infracionais praticados e o nmero de medidas aplicadas.
Tomadas estas lies com o enquadramento do interesse de agir, da justa causa

para a ao de natureza penal e do princpio da oportunidade que vige no regramento
juvenil, possvel afirmar que o processo de apurao de atos infracionais anteriores
execuo da internao perde a sua utilidade prtica. Isso porque, caso advenha
aplicao de medida menos grave, esta ser extinta por fora de unificao, uma vez
absorvida pela mais grave; caso advenha nova internao, a lei veda o seu reincio,
de maneira que tambm ela ser extinta. A concluso que se chega que, neste
contexto, a ao socioeducativa no guarda nenhuma pretenso estatal, pois nenhum
resultado prtico advir ao seu trmino, ainda que o adolescente seja
responsabilizado. Assim, seja por ausncia de interesse de agir na modalidade
utilidade, seja por ausncia de justa causa, o fato que a ao deve ser extinta
quando presente este cenrio, pois estar ausente qualquer pretenso ou finalidade
socioeducativa.
Haver aqueles que entendero ser til o prosseguimento da ao, uma vez que
somente assim ser possvel se computar os antecedentes do adolescente. Quanto a
este posicionamento, algumas observaes devem ser feitas, tendo-se em vista o
artigo 122 do Estatuto. Como se sabe, so trs as situaes que permitem a aplicao
da internao: a) o cometimento de ato infracional mediante grave ameaa ou
violncia contra pessoa; b) a reiterao no cometimento de outras infraes graves;
c) o descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta.
A primeira e a terceira hiptese em nada dependem da quantidade de registros

ou responsabilizaes que um adolescente ostente, sendo outros os parmetros que
viabilizam a aplicao da internao. Contudo, a segunda hiptese exige que haja a
reiterao no cometimento de atos graves, situao sem a qual no ser possvel a
imposio da medida.
Quanto concepo de reiterao, e sua confuso com o conceito de

reincidncia, embora haja discusso doutrinria, j h entendimento pacificado nos
Tribunais Superiores:
20
HABEAS CORPUS. ECA. ATO INFRACIONAL ANLOGO AOS CRIMES DE
FURTO QUALIFICADO E TRFICO DE DROGAS. MEDIDA DE
INTERNAO. REITERADO DESCUMPRIMENTO DE MEDIDAS
ANTERIORES. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. AUSNCIA. ROL
TAXATIVO DO ART. 122 DO ECA.
1. A medida de internao somente possvel nas hipteses previstas no art.
122 da Lei n. 8.069/1990, ou seja, quando o ato infracional for praticado com
grave ameaa ou violncia contra a pessoa, quando houver o reiterado
cometimento de outras infraes graves ou, ainda, quando haja o
descumprimento reiterado e injustificvel de medida anteriormente imposta.
2. Esta Corte firmou a orientao de que, para resultar em reiterao de
infraes graves (inciso II do art. 122 do ECA), so necessrias, no mnimo,
duas outras sentenas desfavorveis, com trnsito em julgado, no podendo
ser computadas as remisses.
3. No caso, o descumprimento de medida anterior, associado reiterao de
infraes anteriores, no recomenda a aplicao de medida menos severa.
Medida de internao que, ante a gravidade da conduta infracional e as
caractersticas e condies pessoais do adolescente, mostra-se adequada e
congruente com o propsito curativo e educativo do Estatuto da Criana e do
Adolescente. 4. Ordem denegada. (HC 215.713/SP, 6 Turma, Rel. Min.
Sebastio Reis Jnior, J. 03/05/2012, DJe 23/05/2012).
HABEAS CORPUS. ATO INFRACIONAL. CONSTRANGIMENTO

ILEGAL EVIDENCIADO. PLEITO POR MEDIDA SOCIOEDUCATIVA
MAIS BRANDA. REQUISITOS NECESSRIOS PARA JUSTIFICAR A
INTERNAO. AUSENTES. PRECEDENTES.
1. A medida socioeducativa de internao s dever ser decretada, de formas
excepcional e breve, se o ato infracional ocorrer mediante grave ameaa ou
violncia pessoa, por reiterao no cometimento de outras infraes graves
ou por descumprimento repetido e injustificvel da anteriormente imposta,
quando comprovados a sua existncia e o indcio suficiente de autoria.
2. O Superior Tribunal de Justia j sedimentou o entendimento de que o ato
infracional anlogo ao trfico de substncias entorpecentes no configura
cometimento mediante grave ameaa ou violncia pessoa.
3. Esta Corte Superior mantm a orientao de que, para resultar em
reiterao de infraes graves (art. 122, II, da Lei n 8.069/90), necessrio
terem sido prolatadas, no mnimo, trs outras sentenas desfavorveis, com
trnsito em julgado, no podendo ser computadas as remisses.
21
4. O juzo de probabilidades e ilaes abstratas no constitui fundamentao
idnea a autorizar soluo mais gravosa que a prevista em lei, diante da
desvinculao com elementos concretos.
5. Ordem concedida, em parte, para revogar a internao e determinar que o
Juzo competente para o exame da sindicncia estipule medida socioeducativa
diversa ao paciente (HC 210.166/SP, 5 Turma, Rel. Min. Adilson Vieira
Macabu, J. 10/04/2012, DJ e 27/04/2012).
Ato infracional: imposio de medida socioeducativa de internao: ausncia
dos seus pressupostos (ECA, art. 122, I e II). 1. O regime da medida de
internao pressupe a tipicidade estrita das hipteses legais que a
autorizam. 2. A condenao imposta ao paciente, contudo, amolda-se
conduta descrita como trfico de entorpecentes (L. 6.368/76, art. 12), na
comisso do qual, no caso, no se utilizou de violncia ou grave ameaa (art.
122, I, do ECA). 3. Tambm no configurada a hiptese do art. 122, II, do
ECA: por "reiterao no cometimento de outras infraes graves",
incidncia da qual no suficiente a mera existncia de outros processos por
fatos anteriores, mas a pr-existncia de sentena transitada em julgado,
reconhecendo a efetiva prtica de pelo menos 2 duas infraes. 4. Ademais, a
"remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou comprovao da
responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes (...)" (ECA, art.
127). 5. Habeas corpus: deferimento para cassar a sentena, na parte em que
imps a medida de internao ao paciente, a fim de que outra seja aplicada.
Extenso dos efeitos da deciso ao outro menor tambm condenado (HC
88748/SP, 1 Turma, Min. Rel. Seplveda Pertence, V.U., DJ em 29/09/2006).
Verifica-se, desta forma, que para que haja a reiterao que autoriza a
aplicao de internao, indispensvel que haja, de forma prvia ao cometimento
do ato infracional, a responsabilizao com trnsito em julgado por outros dois atos
infracionais graves.
Voltando ao contexto inicialmente exposto, e tomada em considerao a

concepo majoritria de reiterao, tem-se que o eventual interesse pelo registro de
antecedentes decorrente do prosseguimento das aes de apurao de ato infracional
incuo para efeito de possibilitar, no futuro, a aplicao de nova medida de
internao. Isso porque somente registro vlido para configurar a reiterao a
responsabilizao por ato infracional cometido aps o trnsito em julgado da
sentena que aplica a internao que est sendo executada. Em sendo o fato apurado
22
anterior imposio da medida, no se falar em preexistncia de sentena transitada
em julgado, o que reafirma a inutilidade de se prosseguir em sua investigao.
Assim sendo, em resumo, em caso de responsabilizao de adolescente com

aplicao de internao transitada em julgado, ocorre a perda superveniente da
pretenso socioeducativa nas aes de apurao de atos infracionais praticados
anteriormente ao incio da execuo da medida, de forma que devem ser extintas sem
resoluo de mrito.
FUNDAMENTAO FTICA
A tese tem potencial aceitao por parte do Poder Judicirio e do Ministrio

Pblico, uma vez que permite a extino em massa de processos cujo resultado final
ser incuo. Na Vara da Infncia e Juventude da Rio Claro passou a ser aplicada
aps a observao de que a responsabilizao por fatos anteriores ao incio da
internao gerada uma movimentao intil por parte de todos os atores processuais
(Magistrado, Promotoria da Infncia, Defensoria Pblica e Cartrio da Infncia e
Juentude), com a realizao de audincias e atos desnecessrios e, em caso de
responsabilizao, a formao de apensos de execuo de medidas que
inevitavelmente passam por procedimento de unificao, sendo ao final extintas.
Assim, objetiva-se dar efetividade ao princpio da economia processual e mnima
interveno do Poder Pblico, maximizando o tempo de todos os operadores do
Direito envolvidos, permitindo destinar a ateno a outras atividades fundamentais
para a garantia e implementao dos direitos das crianas e adolescentes.
A tese de fcil operacionalizao, bastando a incluso de sua fundamentao

jurdica nos pedidos de extino de aes socioeducativas. Tambm se recomenda,
dentro das naturais possibilidades, que haja prvio dilogo e tentativa de articulao
com os Magistrados e Promotores da rea da Infncia, para que a tese seja
compreendida e sejam expostos os seus benefcios para todos os atores processuais.
23
TESE 3
Nome: Alusio Iunes Monti Ruggeri R

rea de Atividade: Infncia e Juventude Infracional e Cvel
REGIONAL: Corregedoria
Endereo: Rua Boa Vista, 200
Bairro: Centro
CEP: 01014-000 Cidade: So Paulo SP
Telefone: 16 99217-6824
E- mail: aluisiore@yahoo.com.br
SMULA
A execuo da medida socioeducativa como um processo: a Lei n. 12.594/12,

que institui o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (Sinase), trata
essencialmente de direitos subjetivos materiais dos adolescentes internados e cria
um autntico processo de execuo das medidas socioeducativas, a ser desenvolvido
de forma judicializada, dialtica, contraditria, participativa e em tempo razovel.
ASSUNTO
A Lei n. 12.594/12 (SINASE) e a atuao da Defensoria Pblica do Estado de

So Paulo. Segundo ser demonstrado abaixo, tal normativa trouxe uma srie de
avanos, mas o principal deles foi instituir o processo - e seus princpios - a ser
seguido no curso da execuo da medida socioeducativa. Portanto, hoje, tal atividade
estatal no pode ser compreendida ou tratada seno pelo prisma do processo
democrtico, dialtico e participativo, sendo que a Defensoria Pblica assume papel
fundamental nesse momento de (re)afirmao humanista da adolescncia no Brasil.
24
DEFENSORIA PBLICA
Lei Complementar Estadual n 988/06:

Artigo 5 - So atribuies institucionais da Defensoria Pblica do Estado,
dentre outras:
(...)
VI - promover:
(...)
c) a tutela individual e coletiva dos interesses e direitos da criana e do
adolescente, do idoso, das pessoas com necessidades especiais e das minorias
submetidas a tratamento discriminatrio;
FUNDAMENTAO JURDICA
Toda interveno estatal no espao jurdico da pessoa, em um Estado

democrtico de Direito, deve se dar por um processo legtimo, constitucional, legal e
razovel, especialmente quando essa invaso concretiza o exerccio e a demonstrao
do poder que, vale adiantar, jamais pode se apresentar como um fim em si mesmo, de
poder pelo poder, mas deve partir de um sistema teleolgico bem definido e claro,
segundo a pauta de valores e bens essenciais, eleitos pela sociedade, a ser
constantemente preservada ou almejada.
O processo, nessa linha, passou a ocupar o mago dos Estados de Direito desde
a sua concepo na Europa, durante a onda do liberalismo, que sepulta o modelo de
Estado absoluto e estabelece que o poder somente seria exercido pelo crivo da
legalidade, cujos Estados ganharam um estatuto supremo que nortearia toda a
construo jurdica nacional. Era o constitucionalismo. Agora, especialmente na
segunda metade do sculo XX, aps a Segunda Guerra Mundial e seus efeitos para a
humanidade, os direitos humanos universalizaram-se e passaram a integrar aquelas
cartas supremas polticas dos Estados liberais que, por isso e por outros fatores
internos, viveram processos de democratizao ou de redemocratizao, cujo perodo
passou a ser denominado de neoconstitucionalismo, ao qual define o sentido do que
hoje denominamos Estado democrtico de Direito.
25
Pois bem. Esse regime e sistema de governo deve, no apenas definir o acesso
e o uso do poder poltico, mas necessariamente nortear toda interveno do Estado
na esfera privada de seus cidados. Destarte, para que isso ocorra, o Estado dispe de
um instrumento bsico: o processo. No qualquer um, mas o processo devido e
constitucional, que segue a linha democrtica estatal11 e seja norteado por princpios
elementares bem definidos e compreendidos.
Ento, nessa lgica que passamos a interpretar a Lei n. 12.594/12, que institui
o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (Sinase) e cria um processo de
execuo das medidas socioeducativas, a ser desenvolvido de forma judicializada e
dialtica.
Em breve sntese histrica, seja em nvel internacional, seja em nvel
nacional, a criana e o adolescente deixaram de ser vistos como objeto de
interveno estatal e adquiriram o status jurdico de sujeitos de direitos.
Para esse resgate, recorreremos precisa anlise de Janine Borges Soares. O
primeiro Cdigo de Menores do Brasil, conhecido como Cdigo Mello Mattos
(Decreto n 17.943-A, de 12 de outubro de 1927), consolidou as leis de assistncia e
proteo aos menores, refletindo um profundo teor protecionista e a inteno de
controle total das crianas e jovens, consagrando a aliana entre Justia e
Assistncia, constituindo novo mecanismo de interveno sobre a populao pobre.
Neste momento, constri-se a categoria do menor, que simboliza a infncia pobre e
potencialmente perigosa, diferente do resto da infncia.12
Nesse perodo, era ntida a interveno estatal na esfera no apenas das
crianas e dos adolescentes, mas de todo o ncleo familiar, motivada pela simples
dificuldade financeira daquele grupo. Era a estigmatizao da famlia pobre que, sem
processos dialticos e participativos, eram levadas aos Juzes de Menores e deles
sofriam as mais duram penas.
Aps o Cdigo Penal de 1940 (Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de
1940) fixar a imputabilidade penal aos 18 anos de idade, adotando o critrio
puramente biolgico , a Lei n 6.697, de 10 de outubro de 1979 estabelece o Novo
Cdigo de Menores, consagrando a doutrina da situao irregular, mediante o carter
tutelar da legislao e a ideia de criminalizao da pobreza. Seus destinatrios foram
11
Conferir em MARINONI, Luiz Guilheme. Teoria Geral do Processo,RT, 2012.
12
SOARES, Janine Borges. Artigo: O Garantismo no Sistema Infanto-Juvenil. Disponvel em:
<http//:www.defensoria.sp.gov.br>.
26
as crianas e os jovens considerados em situao irregular, caracterizados como
objeto potencial de interveno dos Juizados de Menores, sem que fosse feita
qualquer distino entre menor abandonado e delinquente: na condio de menores
em situao irregular enquadravam-se tanto os infratores quanto os menores
abandonados. (...) O Cdigo de Menores de 1979, nos moldes do Cdigo de Menores
Mello Mattos, reflete o pensamento criminolgico positivista, adotando o paradigma
etiolgico ao estabelecer que a criana e o adolescente so objetos da norma que
merecem tratamento quando se encontram em situao irregular, o que legitimava
prticas autoritrias, repressivas e incriminadoras da pobreza.13
De fato, como indica a autora, o Cdigo de 1979 no trouxe grandes avanos,
mas apenas reafirmou a filosofia e a sistemtica Mello Mattos. Contudo, no final da
dcada de oitenta, em plena crise da criminologia crtica, o Brasil retomar o
caminho de evoluo para a doutrina da proteo integral, interrompido pela
Ditadura Militar, e iniciado em 20 de novembro de 1959 quando, onze anos depois
Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948, a ONU produzira a
Declarao dos Direitos da Criana, ratificada pelo Brasil, e que constitui um marco
fundamental no ordenamento jurdico internacional relativo aos direitos da criana.
Paralelamente aos movimentos internacionais, no Brasil dos anos 80, foi
concebida uma Constituio Federal voltada para as questes, mundialmente
debatidas, dos direitos humanos de todos os cidados, a conhecida Constituio
Cidad, de 1988, destacando-se, nesse contexto, o movimento denominado A
Criana e o Constituinte, voltado para a defesa dos direitos da criana. (...) Com a
promulgao no Brasil do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8069, de 13
de julho de 1990) que, nos moldes da Constituio Federal, consagrou a Doutrina da
Proteo Integral, foi revogada a arcaica concepo tutelar do menor em situao
irregular. Estabeleceu-se que a criana e o adolescente so sujeitos de direito, e no
mais objetos da norma, sendo totalmente remodelada a Justia da Infncia e da
Juventude, abandonando-se o conceito de menor, como subcategoria da cidadania.14
Porm, mesmo com a fora internacional dessa onda garantista e humanista, a
doutrina da proteo integral ainda no est plenamente concretizada no Brasil.
Ento, diante dessa contradio entre lei/doutrina e realidade, de rigor que
13
<http//www.defensoria.sp.gov.br>.
14
<http//www.defensoria.sp.gov.br>.
27
assumamos o papel de defensores dos direitos fundamentais daqueles que, vistos
como incapazes, ainda sofrem com as arbitrariedades do Estado-Juiz, que insiste em
vestir-se com o manto da tutela paternalista do menor, no raras vezes por razes
miditicas.
Nessa misso, a Lei n. 12.594/12 apresenta-se como importante instrumento
que, mais que tudo, visa a limitar e a definir a forma de interveno do Estado no
espao jurdico do adolescente j declarado em conflito com a lei: o processo de
execuo da medida socioeducativa.
De fato, se a Lei n. 12.594/12 trouxe uma srie de avanos, o principal deles
foi instituir o processo - e seus princpios - a ser seguido no curso da execuo da
medida socioeducativa.
Essa mesma passagem ocorreu quando da promulgao da Lei de Execuo
Penal (Lei n. 7.210/84). Vencida a crena histrica de que o direito regulador da
execuo de ndole predominantemente administrativa, deve-se reconhecer, em
nome de sua prpria autonomia, a impossibilidade de sua inteira submisso aos
domnios do Direito Penal e do Direito Processual Penal. Seria, por outro lado,
invivel a pretenso de confinar em diplomas hermticos todas as situaes jurdicas
oriundas das relaes estabelecidas por uma disciplina. Na Constituio existem
normas processuais penais, como as proibies de deteno arbitrria, da pena de
morte, da priso perptua e da priso por dvida. A Constituio consagra ainda
regras caractersticas da execuo ao estabelecer a personalidade e a individualizao
da pena como garantia do homem perante o Estado. Tambm no Cdigo Penal
existem regras de execuo, destacando-se, dentre elas, as pertinentes aos estgios de
cumprimento da pena e respectivos regimes prisionais. O Projeto reconhece o
carter material de muitas de suas normas. No sendo, porm, regulamento
penitencirio ou estatuto do presidirio, evoca todo o complexo de princpios e
regras que delimitam e jurisdicionalizam a execuo das medidas de reao
criminal. A execuo das penas e das medidas de segurana deixa de ser um Livro
de Cdigo de Processo para ingressar nos costumes jurdicos do Pas com a
autonomia inerente dignidade de um novo ramo jurdico: o Direito de Execuo
Penal (destacamos Exposio de Motivos Lei de Execuo Penal). Agora,
portanto, a vez da execuo das medidas socioeducativas com o novel diploma.
O artigo 39 da Lei n. 12.594/12 determina que para aplicao das medidas
socioeducativas de prestao de servios comunidade, liberdade assistida,
28
semiliberdade ou internao, ser constitudo processo de execuo para cada
adolescente (...)- destaque nosso. Se no bastasse, o artigo 36 deixa evidente o
carter jurisdicional dessa atividade estatal ao tratar da competncia para
jurisdicionar a execuo das medidas socioeducativas (...) com destaque.
Pois bem, processo no mero procedimento15, mas o nico instrumento apto a
intervir e a mitigar os direitos subjetivos dos jurisdicionados. Por isso, ele deve ser,
ontologicamente, dialtico, multilateral, horizontal, participativo, cooperativo,
contraditrio, efetivo, com durao razovel. Alis, toda carga principiolgica do
processo contida na Constituio Federal16 deve ser transladada para o campo da
execuo da medida socioeducativa.
Veja que a nova lei enftica ao determinar o contraditrio e a dialeticidade
nesse trabalho. A defesa e o Ministrio Pblico interviro, sob pena de nulidade,
no procedimento judicial de execuo de medida socioeducativa, asseguradas aos
seus membros as prerrogativas previstas na Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990
(Estatuto da Criana e do Adolescente), podendo requerer as providncias
necessrias para adequar a execuo aos ditames legais e regulamentares, e que a
deciso judicial relativa execuo de medida socioeducativa ser proferida aps
manifestao do defensor e do Ministrio Pblico grifamos.
Contudo, no despiciendo adiantar que o efetivo contraditrio depende da
inverso da ordem legal das manifestaes. Ou seja, a melhor interpretao, aquela
que se coaduna com os ditames constitucionais, impe, primeiro, a vista ao rgo
acusatrio e, em seguida, a manifestao defensiva, a qual deve sempre anteceder
imediatamente ao julgamento.
Enfim, o processo garantista por natureza, natural dos regimes democrticos17
e conta com uma principiologia prpria. O artigo 1, pargrafo primeiro, da lei, em
15
O procedimento um conjunto de formas, solenidades. formal, unilateral, vertical, inquisitivo.
16
Segundo Luiz Guilherme Marinoni, se a lei passa a se subordinar aos princpios constitucionais de
justia e aos direitos fundamentais, a tarefa da doutrina deixa de ser a de simplesmente descrever a lei.
Cabe agora ao jurista, seja qual for a rea de sua especialidade, em primeiro lugar compreender a lei
luz dos princpios constitucionais e dos direitos fundamentais. Essa compreenso crtica j uma
tarefa de concretizao, pois a lei no mais objeto, porm componente que vai levar construo de
uma nova norma, vista no como texto legal, mas sim como o significado da sua interpretao e, nesse
sentido, como um novo ou outro objeto. A obrigao do jurista no mais apenas a de revelar as
palavras da lei, mas a de projetar uma imagem, corrigindo-a e adequando-a aos princpios de justia e
aos direitos fundamentais. () (Teoria Geral do Processo. In Curso de Direito Processual Civil. V.
1. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 47).
17
DOS DIREITOS INDIVIDUAIS
Art. 49. So direitos do adolescente submetido ao cumprimento de medida socioeducativa, sem
prejuzo de outros previstos em lei:
29
tom explicativo, ensina que se entende por Sinase o conjunto ordenado de
princpios18, regras e critrios que envolvem a execuo de medidas socioeducativas
(...).
Alis, a autonomia principiolgica fundamental para qualquer tipo de
processo, que depende, inevitavelmente, dessa construo como condio sine qua
non. Alm disso, os princpios apresentam algumas funes que lhes impigem traos
peculiares, a saber: a) funo fundamentadora (eficcia derrogatria e diretiva: todas
as normas devem guardar correspondncia com os princpios constitucionais); b)
funo interpretativa; c) funo supletiva (realizando a integrao do direito); d)
funo prospectiva (dinamizadora e transformadora, pois impedem o retrocesso e so
um convite para a adoo de novas formulaes, que mais se aproximem ideia de
direito).
Nessa linha e com essa conscincia, o legislador estabeleceu, no artigo 35 19 da
Lei, os princpios que regem o processo de execuo da medida socioeducativa.
I - ser acompanhado por seus pais ou responsvel e por seu defensor, em qualquer fase do
procedimento administrativo ou judicial;
II - ser includo em programa de meio aberto quando inexistir vaga para o cumprimento de medida de
privao da liberdade, exceto nos casos de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou
violncia pessoa, quando o adolescente dever ser internado em Unidade mais prxima de seu local
de residncia;
III - ser respeitado em sua personalidade, intimidade, liberdade de pensamento e religio e em todos
os direitos no expressamente limitados na sentena;
IV - peticionar, por escrito ou verbalmente, diretamente a qualquer autoridade ou rgo pblico,
devendo, obrigatoriamente, ser respondido em at 15 (quinze) dias;
V - ser informado, inclusive por escrito, das normas de organizao e funcionamento do programa de
atendimento e tambm das previses de natureza disciplinar;
VI - receber, sempre que solicitar, informaes sobre a evoluo de seu plano individual, participando,
obrigatoriamente, de sua elaborao e, se for o caso, reavaliao;
VII - receber assistncia integral sua sade, conforme o disposto no art. 60 desta Lei; e
VIII - ter atendimento garantido em creche e pr-escola aos filhos de 0 (zero) a 5 (cinco) anos.
1o As garantias processuais destinadas a adolescente autor de ato infracional previstas na Lei no
8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente), aplicam-se integralmente na
execuo das medidas socioeducativas, inclusive no mbito administrativo.
18
Celso Antnio Bandeira de Mello delineia os princpios como mandamentos nucleares de um
sistema, formando o seu alicerce e atuando como disposio fundamental que se irradia sobre
diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e
inteligncia (DE MELLO, Celso Antnio Bandeira. Curso de direito administrativo. 17 ed. So Paulo:
Malheiros).
19
Art. 35. A execuo das medidas socioeducativas reger-se- pelos seguintes princpios:
I - legalidade, no podendo o adolescente receber tratamento mais gravoso do que o conferido ao
adulto;
II - excepcionalidade da interveno judicial e da imposio de medidas, favorecendo-se meios de
autocomposio de conflitos;
III - prioridade a prticas ou medidas que sejam restaurativas e, sempre que possvel, atendam s
necessidades das vtimas;
IV - proporcionalidade em relao ofensa cometida;
V - brevidade da medida em resposta ao ato cometido, em especial o respeito ao que dispe o art. 122
da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente);
30
Contudo, alm desse cardpio legal, mas optamos pela apresentao de uma relao
prpria de princpios que passaram a reger essa atividade, vale repetir, sem prejuzo
dos princpios constitucionais que norteiam o desenrolar de todo e qualquer processo.
Ainda, no podemos nos esquecer dos princpios constitucionais e legais
(ECA) que j existem sobre o direito infanto-juvenil, alm dos recm-promulgados
princpios contidos no chamado Estatuto da Juventude (Lei n. 12.852/13), que se
aplicam subsidiariamente aos adolescentes20.
O princpio da excepcionalidade da internao no pode deixar de ocupar o
espao de princpio primeiro do sistema que rege o processo de execuo, ainda que
goze de status constitucional e j esteja previsto no ECA. Contudo, na execuo ele
tambm tem papel relevante especialmente nos momentos de avaliao, reavaliao
da medida ou de converso de medida menos gravosa para outra mais
intervencionista.
De fato, o jovem tem o direito de desenvolver o seu projeto de vida,
especialmente em fase de elevada carga energtica e informativa. Uma interveno
do Estado em face de adolescentes, de cunho segregatrio, deve ser mesmo
excepcionalssima.
Em interessante julgado da Corte Interamericana de Direitos Humanos,
chamado caso dos Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) Vs. Guatemala
restou solidificada a ideia de direito ao projeto de vida, cujo responsvel
exatamente o Estado. Una persona que en su infancia vive, como en tantos pases de
VI - individualizao, considerando-se a idade, capacidades e circunstncias pessoais do adolescente;

VII - mnima interveno, restrita ao necessrio para a realizao dos objetivos da medida;
VIII - no discriminao do adolescente, notadamente em razo de etnia, gnero, nacionalidade, classe
social, orientao religiosa, poltica ou sexual, ou associao ou pertencimento a qualquer minoria ou
status; e
IX - fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios no processo socioeducativo.
20
Art. 1. Esta Lei institui o Estatuto da Juventude e dispe sobre os direitos dos jovens, os princpios
e diretrizes das polticas pblicas de juventude e o Sistema Nacional de Juventude - SINAJUVE. 1o
Para os efeitos desta Lei, so consideradas jovens as pessoas com idade entre 15 (quinze) e 29 (vinte
e nove) anos de idade. 2. Aos adolescentes com idade entre 15 (quinze) e 18 (dezoito) anos aplica-se
a Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente, e, excepcionalmente,
este Estatuto, quando no conflitar com as normas de proteo integral do adolescente.
Dos Princpios - Art. 2. O disposto nesta Lei e as polticas pblicas de juventude so regidos pelos
seguintes princpios: I - promoo da autonomia e emancipao dos jovens; II - valorizao e
promoo da participao social e poltica, de forma direta e por meio de suas representaes; III -
promoo da criatividade e da participao no desenvolvimento do Pas; IV - reconhecimento do
jovem como sujeito de direitos universais, geracionais e singulares; V - promoo do bem-estar, da
experimentao e do desenvolvimento integral do jovem; VI - respeito identidade e diversidade
individual e coletiva da juventude; VII - promoo da vida segura, da cultura da paz, da
solidariedade e da no discriminao; e VIII - valorizao do dilogo e convvio do jovem com as
demais geraes.- destacamos.
31
Amrica Latina, en la humillacin de la miseria, sin la menor condicin siquiera de
crear su proyecto de vida, experimenta un estado de padecimiento equivalente a una
muerte espiritual; la muerte fsica que a sta sigue, en tales circunstancias, es la
culminacin de la destruccin total del ser humano - destaque nosso.
Enfim, a Corte Interamericana decidiu, em outros termos, que toda pessoa tem
o direito subjetivo de desenvolver o seu projeto de vida que, na adolescncia, ainda
se encontra em formao, em definio. Por isso, a influncia do Estado deve ser a
menor possvel, apenas no mbito da extrema necessidade.
Do princpio da excepcionalidade decorre o da brevidade (art. 35, V). De fato,
o adolescente no pode perder o seu tempo com intervenes desnecessrias. Ele
precisa construir o alicerce de sua vida adulta. Agora, sob o prisma processual da
medida, a brevidade adquire ainda mais fora se aliada ao princpio constitucional da
durao razovel do processo (artigo 5, CF). Ou seja, os operadores desse processo
de execuo devem prezar pela durao clere e estritamente necessria da medida
socioeducativa, especialmente aquelas mais rigorosas.
Desses princpios, podemos tecer as seguintes concluses lgicas: I - a medida
extrema somente ser admitida em casos expressamente previstos em lei, segundo
uma interpretao restritiva; II - a internao-sano (art. 122, III, ECA) somente
pode ser adotada nos casos que originalmente admitem internao21 e, na forma, aps
o devido e contraditrio processo, com audincia com o adolescente, inclusive; III - a
converso para uma medida mais rigorosa excepcional e deve ser concretizada aps
um devido processo legal.
Nesse ltimo caso, a Lei do Sinase determina que a substituio por medida
mais gravosa somente ocorrer em situaes excepcionais, aps o devido processo
21
Vale anotar que o Superior Tribunal de Justia ainda tem jurisprudncia que admite a internao-
sano alm dos casos previstos no artigo 122 do ECA. STJ, EDcl no AgRg no HC 252331/PE -
EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS, Data do
Julgamento - 21/03/2013: Na espcie, estabelecida a semiliberdade ou a liberdade assistida para o
caso dos autos, nos moldes da deciso monocrtica prolatada, exsurge a proibio de substituio de
quaisquer dessas medidas pela internao por prazo indeterminado - que somente ocorre se desde o
incio era possvel a imposio da providncia extrema nos casos dos incisos I ou II do art. 122 do
ECA. Entretanto, vedao alguma existe para a imposio, pelo juzo da execuo, da internao
sano, cujo prazo limite de 3 (trs) meses, motivo pelo qual o acrdo impugnado, nem de longe,
coibiu fosse estabelecida esta penalidade em caso de "descumprimento reiterado e injustificvel da
medida anteriormente imposta" (art. 122, III, do Estatuto da Criana e do Adolescente). Embargos de
declarao acolhidos em parte para esclarecer que a medida socioeducativa diversa da internao a ser
imposta ao paciente somente tem o condo de impedir eventual substituio dessa medida por
internao por prazo indeterminado, ante o no preenchimento do disposto nos incisos I e II do artigo
122 do Estatuto da Criana e do Adolescente, inexistindo, assim, qualquer empecilho eventual
imposio de internao sano (art. 122, III, do Estatuto da Criana e do Adolescente).
32
legal, inclusive na hiptese do inciso III do art. 122 da Lei no 8.069, de 13 de julho
de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente), e deve ser: I - fundamentada em
parecer tcnico; II - precedida de prvia audincia, e nos termos do 1o do art. 42
desta Lei (artigo 43, pargrafo quarto).
Alm desses, a Lei elegeu o princpio da individualizao da medida ou da
progressividade pessoal. Ou seja, o cumprimento da medida socioeducativa deve
seguir um processo progressivo pessoal, sob o prisma individualizado e segundo as
condies de cada adolescente.
Alis, esse princpio que justifica a possibilidade da reavaliao a qualquer
tempo, bem como a abstrao de fatores alheios ao adolescente. As medidas
socioeducativas de liberdade assistida, de semiliberdade e de internao devero ser
reavaliadas no mximo a cada 6 (seis) meses, podendo a autoridade judiciria, se
necessrio, designar audincia, no prazo mximo de 10 (dez) dias, cientificando o
defensor, o Ministrio Pblico, a direo do programa de atendimento, o adolescente
e seus pais ou responsvel (art. 42). A gravidade do ato infracional, os
antecedentes e o tempo de durao da medida no so fatores que, por si,
justifiquem a no substituio da medida por outra menos grave (pargrafo
segundo) destaque nosso.
Ademais, o Superior Tribunal de Justia j havia se manifestado exatamente
nesse sentido: a simples gravidade abstrata do delito fundamento insuficiente para
negar ao paciente a progresso medida mais benfica (HC 271018 / PE, data do
julgamento - 25/06/2013).
E a reavaliao da manuteno, da substituio ou da suspenso das medidas
de meio aberto ou de privao da liberdade e do respectivo plano individual pode ser
solicitada a qualquer tempo, a pedido da direo do programa de atendimento, do
defensor, do Ministrio Pblico, do adolescente, de seus pais ou responsvel(art. 43,
caput). Justifica o pedido de reavaliao, entre outros motivos: I - o desempenho
adequado do adolescente com base no seu plano de atendimento individual, antes do
prazo da reavaliao obrigatria; II - a inadaptao do adolescente ao programa e o
reiterado descumprimento das atividades do plano individual; e III - a necessidade de
modificao das atividades do plano individual que importem em maior restrio da
liberdade do adolescente (art. 43, pargrafo primeiro) - destaque nosso.
Por oportuno, no se pode olvidar que as hipteses trazidas pelo legislador,
decorrentes de sua abstrata imaginao, no poderia jamais impedir que outras
33
causas justificassem o pedido de reavaliao, o que nos faz rotular essa relao legal
de mera lista exemplificativa de casos, jamais exaustiva.
Pois bem. O plano individual de atendimento o instrumento mais evidente da
individualizao da execuo. Ou seja, cada adolescente tem o direito subjetivo de
sofrer uma interveno estatal que melhor se adque s suas necessidades e
condies, atravs de um plano individual, cujos objetivos so a integrao social
do adolescente e a garantia de seus direitos individuais e sociais22 e que deve ser
elaborado no prazo mximo de 45 dias, sob pena ilegalidade da execuo23.
O quarto princpio que merece ser lembrado o princpio da no
retributividade da medida socioeducativa, que tem outros objetivos, tais como: I - a
responsabilizao do adolescente quanto s consequncias lesivas do ato infracional,
sempre que possvel incentivando a sua reparao; II - a integrao social do
adolescente e a garantia de seus direitos individuais e sociais, por meio do
cumprimento de seu plano individual de atendimento; e III - a desaprovao da
conduta infracional, efetivando as disposies da sentena como parmetro mximo
de privao de liberdade ou restrio de direitos, observados os limites previstos em
lei (art. 1, pargrafo segundo).
22
Art. 1. 2. Entendem-se por medidas socioeducativas as previstas no art. 112 da Lei no 8.069, de
13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente), as quais tm por objetivos: (...) II - a
integrao social do adolescente e a garantia de seus direitos individuais e sociais, por meio do
cumprimento de seu plano individual de atendimento;
23
DO PLANO INDIVIDUAL DE ATENDIMENTO (PIA) Art. 52. O cumprimento das medidas
socioeducativas, em regime de prestao de servios comunidade, liberdade assistida, semiliberdade
ou internao, depender de Plano Individual de Atendimento (PIA), instrumento de previso, registro
e gesto das atividades a serem desenvolvidas com o adolescente.
Pargrafo nico. O PIA dever contemplar a participao dos pais ou responsveis, os quais tm o
dever de contribuir com o processo ressocializador do adolescente, sendo esses passveis de
responsabilizao administrativa, nos termos do art. 249 da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990
(Estatuto da Criana e do Adolescente), civil e criminal.
(...)
Art. 54. Constaro do plano individual, no mnimo:
I - os resultados da avaliao interdisciplinar;
II - os objetivos declarados pelo adolescente;
III - a previso de suas atividades de integrao social e/ou capacitao profissional;
IV - atividades de integrao e apoio famlia;
V - formas de participao da famlia para efetivo cumprimento do plano individual; e
VI - as medidas especficas de ateno sua sade.
(...)
Art. 55. Para o cumprimento das medidas de semiliberdade ou de internao, o plano individual
conter, ainda:
I - a designao do programa de atendimento mais adequado para o cumprimento da medida;
II - a definio das atividades internas e externas, individuais ou coletivas, das quais o adolescente
poder participar; e
III - a fixao das metas para o alcance de desenvolvimento de atividades externas.
Pargrafo nico. O PIA ser elaborado no prazo de at 45 (quarenta e cinco) dias da data do ingresso
do adolescente no programa de atendimento.
34
Vale ressaltar que a reparao de eventual dano no objetivo da medida, mas
uma mera e excepcional forma de responsabilizao. De fato, a medida
socioeducativa tem objetivos emancipatrios e no pode prender o adolescente
eventual responsabilidade civil, sob pena de comprometer a sua socioeducao. No
raras vezes, o fator que leva o adolescente a se envolver novamente com os atos
infracionais, especialmente com o trfico, exatamente as suas dvidas. Enfim, a
reparao representa algo secundrio. Por isso, a lei no impe a condenao civil,
mas apenas prev seja a reparao incentivada, se compatvel com os objetivos da
execuo.
Na linha desse princpio, as sanes disciplinares igualmente no tm carter
retributivo. Alis, a nova lei veda o isolamento do adolescente, embora tenha
previsto excees. vedada a aplicao de sano disciplinar de isolamento a
adolescente interno, exceto seja essa imprescindvel para garantia da segurana de
outros internos ou do prprio adolescente a quem seja imposta a sano, sendo
necessria ainda comunicao ao defensor, ao Ministrio Pblico e autoridade
judiciria em at 24 (vinte e quatro) horas (art. 48, pargrafo segundo).
Porm, no podemos deixar de lamentar o resgate da doutrina menorista, que
tratava das internaes como medidas benficas aos adolescentes, nesse dispositivo,
que autoriza o isolamento para a preservao da segurana do jovem. Um retrocesso.
O princpio da instrumentalidade do processo executivo indica que a medida
no tem um fim em si mesmo, mas deve priorizar a socioeducao especfica, a partir
de dados concretos, segundo as necessidades do adolescente. dizer, o cumprimento
da medida instrumental, no tem um fim interno, mas deve atender a um fim
especfico: socioeducar pessoalmente.
No por outro motivo, a medida socioeducativa ser declarada extinta pela
condio de doena grave, que torne o adolescente incapaz de submeter-se ao
cumprimento da medida (art. 46, IV). Alm disso, os artigos 60 e seguintes trazem
medidas de ateno sade do adolescente. De fato, o adolescente em cumprimento
de medida socioeducativa que apresente indcios de transtorno mental, de deficincia
mental, ou associadas, dever ser avaliado por equipe tcnica multidisciplinar e
multissetorial (art. 64).
E, o juiz poder suspender a execuo da medida socioeducativa, ouvidos o
defensor e o Ministrio Pblico, com vistas a incluir o adolescente em programa de
ateno integral sade mental que melhor atenda aos objetivos teraputicos
35
estabelecidos para o seu caso especfico (pargrafo quarto). Advertimos que
suprimimos o termo excepcionalmente, que abre o pargrafo, pois entendemos,
contra legem, que essa suspenso no pode ser excepcional, mas sempre
determinada, se necessrio.
Ainda, merece ser enaltecido o princpio da necessidade, que decorre
diretamente da excepcionalidade e da brevidade. Ora, a execuo da medida deve ser
estritamente necessria socioeducao. A aplicao e manuteno da internao
exige fundamentao idnea e circunstanciada (art. 35, VII).
Alm disso, vedado autoridade judiciria aplicar nova medida de
internao, por atos infracionais praticados anteriormente, a adolescente que j tenha
concludo cumprimento de medida socioeducativa dessa natureza, ou que tenha sido
transferido para cumprimento de medida menos rigorosa, sendo tais atos absorvidos
por aqueles aos quais se imps a medida socioeducativa extrema (art. 45, pargrafo
segundo), exatamente por carecer, a segunda medida, de necessidade e utilidade.
Contudo, temos entendido que, pelos mesmos motivos no caberia a aplicao
de nenhuma outra medida socioeducativa, pois o adolescente j passou pela medida
extrema, de interveno mxima e, por isso, qualquer medida, ainda que mais
especfica, no teria utilidade, com exceo da obrigao de reparar o dano (art. 112,
II, ECA). Em outras palavras, a extino da medida de internao impede a aplicao
de qualquer outra medida por fato ocorrido anteriormente ou durante a sua execuo.
Como decorrncia desse ditame, nas desinternaes, a aplicao de medidas
menos rigorosas esto condicionadas efetiva necessidade e utilidade, pois no
podem decorrer de mera progresso de regimes, uma vez que as medidas so
autnomas e especficas para certas finalidades. Ou seja, se a internao cumpriu a
sua finalidade, deve ser declarada extinta e ponto (art. 46, II).
Ainda, no pode deixar de ser citado o princpio da oralidade benfica. O
adolescente tem direito audincia com o juiz, mas sempre para benefici-lo. A
audincia no pode ser aplicada de forma prejudicial, ou para fins de advertncia ou
ameaa. Na linha de todo processo, o depoimento da parte meio de defesa, uma
autodefesa, e no outra coisa.
Assim, ainda que o artigo 42 diga que o juiz poder designar a audincia,
entendemos que ele somente poder faz-lo nas hipteses de laudos psicossociais
no-conclusivos, ou seja, nos casos em que a equipe tcnica ainda no recomenda a
extino da medida. Nos laudos conclusivos, parece ser um retrocesso a conduo do
36
adolescente, j considerado apto para retornar vida em sociedade, para o ambiente
forense, o que resgataria toda carga de conflituosidade antes existente.
Ainda, em contemplao ampla defesa, a audincia ser instruda com o
relatrio da equipe tcnica do programa de atendimento sobre a evoluo do plano de
que trata o art. 52 desta Lei e com qualquer outro parecer tcnico requerido pelas
partes e deferido pela autoridade judiciria (pargrafo primeiro, art. 42), sobre os
quais o adolescente deve ter a cincia e as necessrias informaes. Enfim, o
adolescente tem direito de se manifestar sobre o estudo psicossocial dele e, por isso,
deve ter acesso a ele. Ainda, o Defensor deve, sempre que possvel, viabilizar a
entrevista reservada com os adolescentes.
Vale lembrar que, nas reavaliaes das medias, tal audincia tambm poder
ser designada. A reavaliao da manuteno, da substituio ou da suspenso das
medidas de meio aberto ou de privao da liberdade e do respectivo plano individual
pode ser solicitada a qualquer tempo, a pedido da direo do programa de
atendimento, do defensor, do Ministrio Pblico, do adolescente, de seus pais ou
responsvel. (...) Admitido o processamento do pedido, a autoridade judiciria, se
necessrio, designar audincia, observando o princpio do 1 do art. 42 desta Lei
(art. 43, caput e pargrafo terceiro).
Outrossim, na linha de um processo executivo democrtico, a lei impe a
observncia no apenas da legalidade (art. 35, I), mas do princpio da dupla
limitao, quais sejam, da sentena e da lei, quando estabelece como objetivo a
desaprovao da conduta infracional, efetivando as disposies da sentena como
parmetro mximo de privao de liberdade ou restrio de direitos, observados os
limites previstos em lei (art. 1, pargrafo segundo, III).
Ainda, a lei consagra o princpio da imputao disciplinar sistemtica ao
conceber um verdadeiro direito penal juvenil sancionador, com a previso de
condutas, no de forma tpica positiva, mas por deveres. Alm disso, exige-se a
previso de um procedimento prvio e de regras de excluso da responsabilidade
administrativa.
Assim, todas as entidades de atendimento socioeducativo devero, em seus
respectivos regimentos, realizar a previso de regime disciplinar que obedea aos
seguintes princpios (art. 71): I - tipificao explcita das infraes como leves,
mdias e graves e determinao das correspondentes sanes; II - exigncia da
instaurao formal de processo disciplinar para a aplicao de qualquer sano,
37
garantidos a ampla defesa e o contraditrio; III - obrigatoriedade de audincia do
socioeducando nos casos em que seja necessria a instaurao de processo
disciplinar; IV - sano de durao determinada; V - enumerao das causas ou
circunstncias que eximam, atenuem ou agravem a sano a ser imposta ao
socioeducando, bem como os requisitos para a extino dessa; VI - enumerao
explcita das garantias de defesa; VII - garantia de solicitao e rito de apreciao
dos recursos cabveis; e VIII - apurao da falta disciplinar por comisso composta
por, no mnimo, 3 (trs) integrantes, sendo 1 (um), obrigatoriamente, oriundo da
equipe tcnica.
Enfim, no ser aplicada sano disciplinar sem expressa e anterior previso
legal ou regulamentar e o devido processo administrativo (art. 74), bem como no
ser aplicada sano disciplinar ao socioeducando que tenha praticado a falta: I - por
coao irresistvel ou por motivo de fora maior; II - em legtima defesa, prpria ou
de outrem ( art. 75), com possibilidade de reviso da sano (art. 48).
Por fim, no poderamos deixar de citar o princpio da substitutividade da
medida, pois a entidade responsvel pela execuo dever criar um ambiente
equivalente realidade social e afetiva vivida pelo adolescente para que haja uma
preservao da integridade sociocultural do jovem, o que fomenta a sua
socioeducao, sendo indispensvel a viabilizao de visitas familiares peridicas,
alm das visitas ntimas.
A ttulo de arremate, vale a pena resgatarmos a importncia da judicializao
da execuo da medida socioeducativa, a ser instrumentalizada num processo de tez
constitucional, a partir de um conjunto de princpios especficos que complementam
os princpios processuais clssicos, em constante interao.
Nessa linha, destacamos que esse processo de prosseguir de modo dinmico,
com mnimos e excepcionais regressos; dialtico; participativo; e finalstico. Enfim,
busca-se um verdadeiro e efetivo devido processo legal.
FUNDAMENTAO FTICA
Na prtica, o Defensor Pblico ainda se depara com as seguintes situaes: os

princpios da excepcionalidade e da brevidade so banalizados com a decretao e a
manuteno de internaes ilegais e desnecessrias; o cumprimento das medidas
socioeducativas no adequadamente individualizado; os planos individuais (PIAs)
38
so elaborados unilateralmente, sem a participao do adolescente ou da famlia; as
medidas raramente so reavaliadas antes do prazo legal de 06 (seis) meses; o perodo
das medidas previamente definido segundo a gravidade abstrata do ato infracional
supostamente praticado, como uma espcie de tabelamento; sejam os adolescentes,
sejam ou pais ou os Defensores Pblicos no tm acesso aos pronturios; os
adolescentes que possuem laudos psicossociais favorveis (conclusivos) so
novamente levados para audincia com o juiz a ttulo de advertncia que mais se
assemelham a ameaas institucionalizadas; diante da morosidade dos trmites, os
Defensores Pblicos no conseguem sanar as ilegalidades em tempo hbil, diante da
resistncia do Poder Judicirio Estadual; etc.
Nesse contexto funcional, para que possamos construir uma efetiva mudana
de paradigmas, a presente tese leva-nos s concluses:
1- O adolescente deve cumprir a medida socioeducativa com irrestrito

contraditrio e ampla defesa;
2- O cumprimento da medida deve ser individualizado e especfico s
condies dos adolescentes, considerando o PIA um instrumento
fundamental nesse trabalho;
3- A partir do princpio da necessidade, nenhuma medida socioeducativa
pode ser aplicada aps o cumprimento da internao, por atos
infracionais praticados anteriormente extino dela;
4- A aplicao de medidas socioeducativas, ainda que menos gravosas e
substitutivas da internao, deve ser rigorosamente necessria
socioeducao especfica do adolescente;
5- A reavaliao, a qualquer tempo, um direito pblico subjetivo do
adolescente e a sua deciso judicial deve ser fundamentada;
6- A audincia de execuo no pode ser designada nos casos de laudos
tcnicos favorveis extino da medida de internao (conclusivos);
7- O adolescente e seu Defensor devem ter acesso irrestrito aos
pronturios e laudos tcnicos referentes ao primeiro, previamente, de
modo que possam utiliz-los na sua atuao defensiva;
39
8- Nenhuma medida poder ser aplicada de forma mais rigorosa que a
medida imposta na sentena, que representa o limite mximo de
interveno estatal princpio da judicialidade;
9- Por fim, tratando-se de processo, no de mero procedimento, somente
a Unio tem competncia legislativa para produzir leis que alterem
essa sistemtica, cuja atribuio privativa (art. 22, I, CF), sendo
inconstitucionais eventuais normas expedidas pelos demais entes
federativos.
Enfim, so algumas concluses lgicas para que um novo modelo de

execuo de medidas seja implementado, via processo judicial efetivo, como forma
mais condizente com o Estado democrtico de Direito e com os princpios bsicos da
proteo integral e prioridade absoluta, eleitos constitucionalmente, mas ainda
banalizados.
40
TESE 4
Nome: Bruna Rigo Leopoldi Ribeiro Nunes

rea de Atividade: Infncia
REGIONAL: Ncleo da Infncia e Juventude
Endereo: Rua Boa Vista, n 103, 11 andar
Bairro: Centro
Telefone: 11 3101-0155 (ramal 278)
E- mail: bnunes@defensoria.sp.gov.br
SMULA
A vedao de revista ntima em visitantes de presos tambm aplicvel para

os visitantes de adolescentes custodiados na Fundao CASA.
ASSUNTO
Infncia.

DEFENSORIA PBLICA
Artigo 5, inciso III, VI, letra C da Lei 988/06.
FUNDAMENTAO JURDICA
Em Agosto de 2014, foi promulgada a Lei Paulista de n 15.552, que proibiu a

realizao de revistas ntimas em visitantes de presos inseridos no sistema penal em
respeito dignidade da pessoa humana, tendo o Poder Executivo 6 (seis) meses para
regulamentar a questo.
41
A promulgao da Lei foi um marco de reconhecimento dos direitos humanos
no Estado de So Paulo, impulsionado pelas diversas denncias de humilhaes e
abusos sofridos pelos familiares de presos divulgados por diversas organizaes no
governamentais de direitos humanos e pela Pastoral Carcerria.
Embora a verso original do Projeto de Lei contemplasse a vedao de revistas
em familiares e visitantes de adolescentes custodiados na Fundao CASA, houve
veto do Governador em relao a este ponto especfico. Desta forma, dentro do prazo
estabelecido por lei, haver duas realidades dentro do Estado de So Paulo.
Os visitantes de presos custodiados no sistema carcerrio no mais passaro
pelas revistas vexatrias, pelos desnudamentos e exames clnicos invasivos em razo
do reconhecimento Estatal de que tais mtodos aplicados violam a dignidade dos
visitantes e dos prprios presos.
Por outro lado, a dignidade dos familiares de adolescentes custodiados na
Fundao CASA continuar a ser afrontada com a submisso dos mesmos a mtodos
de revista medievais, equiparados a tratamento cruis e reconhecidos como ilegais
pelo prprio Poder Executivo.
A violao da privacidade, intimidade e dignidade dos familiares de
adolescentes custodiados no diferente da cometida em face dos familiares de
presos. H clara afronta isonomia com o reconhecimento da violao de direitos de
um grupo em face de outro.
Ainda h ntido tratamento mais prejudicial do adolescente em relao ao
conferido ao adulto na mesma situao, em desrespeito a diversos Tratados
Internacionais afetos a Infncia e Juventude e ao Sistema Nacional de Atendimento
Socioeducativo24.
A continuidade de realizao de revisita intima em familiares de adolescente
constitui uma limitao aos direitos dos prprios adolescentes, extravasando a esfera
de garantia dos visitantes de serem tratados com dignidade e sem exposio s
situaes vexatrias por impedir a plenitude do direito convivncia familiar, em
razo da recusa de diversos familiares em submeterem-se a tais revistas e da prpria
intranscendncia da medida de internao.
24
Lei 12.594/12, Artigo. 35. A execuo das medidas socioeducativas reger-se- pelos seguintes
princpios: I - legalidade, no podendo o adolescente receber tratamento mais gravoso do que o
conferido ao adulto;
42
importante destacar ainda que diversos Estados da Federao j
demonstraram preocupao na manuteno de revistas vexatrias em
estabelecimentos prisionais e proibiram sua realizao atravs de leis, portarias e
instrues normativas. Dentre os Estados, destacam-se o Rio Grande do Sul (Portaria
12/2008 da Superintendncia dos Servios Penitencirios), Esprito Santo (Portaria
1575-S de 2012 da Secretaria de Justia), Gois (Portaria 435/2012, da Agncia
Goiana do sistema de Execuo Penal), Mato Grosso (Instruo Normativa n
002/GAB, da Secretaria de Estado de Justia e Direitos Humanos); Minas Gerais
(Lei estadual n 12.492/1997), Paraba (Lei estadual n 6.081/2010), Rio de Janeiro
(Res. 330/2009, da Secretaria de Administrao Penitenciria), Amazonas (Portaria
n007/14-VEP), So Paulo (Lei Estadual n 15.552/2014) e tambm a cidade de
Joinville em Santa Catarina, atravs da Portaria n16/2013.
J em relao ao local de custdia de adolescentes, no se encontrou um nico
Estado que tenha regulamentado a questo das visitas de familiares, legitimando os
mtodos de revista ntima nos familiares de adolescentes como forma de submisso
disciplinar.
Diante da flagrante ilegalidade na continuidade da realizao de revistas
vexatrias em familiares dos adolescentes custodiados, necessrio interveno do
Poder Judicirio para estender aos visitantes de jovens as mesmas garantias j
existente em relao aos demais visitantes, pois a dignidade da pessoa humana
inerente a qualquer ser humano, no havendo razo para proteger da dignidade de
algumas pessoas em detrimento de outras.
FUNDAMENTAO FTICA
Revista vexatria de visitantes de adolescentes custodiados na Fundao

CASA.
Instar o Poder Judicirio para manifestar-se acerca da ilegalidade do

tratamento mais prejudicial ao adolescente em relao ao adulto.
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TESE 5
Nome: Bruna Rigo Leopoldi Ribeiro Nunes

rea de Atividade: Infncia
REGIONAL: Ncleo da Infncia e Juventude
Endereo: Rua Boa Vista, n 103, 11 andar
Bairro: Centro
Telefone: 11 3101-0155 (ramal 278)
E- mail: bnunes@defensoria.sp.gov.br
SMULA
ilegal a expedio de mandado de busca e apreenso para imposio de

internao quando o adolescente respondeu o processo em liberdade.
ASSUNTO
Infncia Infracional.

DEFENSORIA PBLICA
Artigo 5, inciso III, VI, letra C da Lei 988/06.
FUNDAMENTAO JURDICA
A Lei 12.010/2009 alterou a sistemtica recursal do Estatuto da Criana e

Adolescente quando revogou o inciso VI do Artigo 198. Pelo revogado dispositivo, a
apelao seria recebida somente em seu efeito devolutivo, salvo em face de sentena
que deferisse adoo de criana e adolescentes por estrangeiros ou em caso de dano
irreparvel, quando seria recebida no efeito suspensivo.
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Com a promulgao da referida Lei, o Estatuto da Criana e Adolescente
deixou ter regramento especfico quanto aos efeitos dos recursos, passando a adotar a
sistemtica recursal do Cdigo de Processo Civil, conforme disposio do Artigo 198
do Estatuto da Criana e Adolescente25, exceto nos casos em que houver sentena
deferindo adoo e as sentenas que destituem o poder familiar, quando o efeito ser
meramente devolutivo, tudo de acordo com os Artigos 199-A e 199-B do Estatuto da
Criana e Adolescente26.
O duplo efeito recursal corresponde regra contida no Cdigo de Processo
Civil, embora situaes excepcionais quando o efeito ser somente devolutivo27.
Diante da aplicao da sistemtica processual, os recursos atinentes Infncia
e Juventude, especialmente na seara infracional passaram a ter os efeitos devolutivos
e suspensivos.
Os Tribunais de Justias dos diferentes Estados Brasileiros desconsideraram a
alterao legislativa e continuaram a atribuir efeito meramente devolutivo s
apelaes interpostas em face de sentena de condenao de adolescentes, com o
intuito de aplicar de forma imediata punio estatal ao jovem.
O Superior Tribunal de Justia foi instado a se manifestar sobre o tema atravs
de diversos Habeas Corpus impetrados em face do descumprimento da Lei e acabou
25Artigo 198. Nos procedimentos afetos Justia da Infncia e da Juventude, inclusive os

relativos execuo das medidas socioeducativas, adotar-se- o sistema recursal da Lei
n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil), com as seguintes
adaptaes: (Alterado pela L-012.594-2012)
26 Artigo 199-A. A sentena que deferir a adoo produz efeito desde logo, embora
sujeita a apelao, que ser recebida exclusivamente no efeito devolutivo, salvo se se
tratar de adoo internacional ou se houver perigo de dano irreparvel ou de difcil
reparao ao adotando.(Acrescentado pelo L-012.010-2009)
Artigo 199-B. A sentena que destituir ambos ou qualquer dos genitores do poder
familiar fica sujeita a apelao, que dever ser recebida apenas no efeito
devolutivo.(Acrescentado pelo L-012.010-2009)
27
Artigo 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no
entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I -
homologar a diviso ou a demarcao; II - condenar prestao de alimentos; III -
(Revogado pela Lei n 11.232, de 2005), IV - decidir o processo cautelar; V - rejeitar
liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes, VI - julgar procedente o
pedido de instituio de arbitragem, VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela.
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por no consolidar um nico entendimento acerca do tema, conforme se verifica do
teor dos acrdos (HC 188.197/DF).
HC 30.693/PA, RHC 31.774/PA, RHC 32.100/PA, RHC 43.374/PA, RHC
41359/MG)
Para justificar a imposio imediata da medida socioeducativa, os acrdos
mencionados se utilizam de clusulas previstas no revogado Cdigo de Menores,
associando restrio de liberdade proteo. Invocam garantias constitucionais
vigentes em desfavor dos adolescentes, suscitando necessria observncia da
proteo integral, da prioridade absoluta para cercear a liberdade do jovem, numa
afronta ao princpio da legalidade. Mencionam ainda o desrespeito ao princpio da
interveno precoce diante inexecuo imediata da medida e o desprestgio da
deciso advinda do magistrado que teve contato com o jovem. Esquecem, no entanto,
da excepcionalidade da medida de internao e do direito presuno de inocncia.
Em termos legais, suscitam o inciso VII do Artigo 520 do Cdigo de Processo
Civil, comparando concesso de tutela antecipada a deciso de internao
provisria. Assim, a procedncia da sentena condenatria de medida socioeducativa
apenas confirmaria a tutela concedida antecipadamente, razo pela qual a apelao
interposta teria efeito to somente devolutivo, sendo executada imediatamente.
A contrrio sensu, em no havendo concesso de tutela antecipada, ou seja,
quando o adolescente permaneceu solto durante a instruo processual ou sua
internao foi revogada no curso da instruo, a apelao em face da sentena
condenatria teria efeito suspensivo e devolutivo, no podendo ser executada de
imediato. Entende-se no ter havido antecipao de tutela e, portanto, o
adolescente jamais perder sua liberdade antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria.
Por todas as razes, a expedio de mandado de busca e apreenso oriundo de
sentena condenatria sem trnsito em julgado constitui medida ilegal, devendo ser
questionada por via de Habeas Corpus. Neste sentido, encontrou-se apenas um
julgado perante a Cmara Especial ( HC 990.10.45.0373), enquanto outros tantos
julgados foram sem sentido contrrio a este entendimento ( HC 2001658-
40.2014.8.26.0000). O Superior Tribunal de Justia, no entanto,possui diversas
decises neste sentido, concedendo a ordem para atribuir duplo efeito a apelao que
se insurge contra sentena condenatria em que o adolescente esteve solto durante o
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processo, a seguir colacionados, embora haja deciso recente em sentido contrrio
(HC 291.265 SP).
RECURSO EM HABEAS CORPUS. PENAL. ESTATUTO DA CRIANA E
DO ADOLESCENTE. ROUBO E LATROCNIO. ADOLESCENTE QUE
RESPONDEU SOLTO AO PROCESSO. SENTENA QUE IMPE
MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. APELAO.
DUPLO EFEITO. POSSIBILIDADE. JUNTADA DE LAUDO APS AS
ALEGAES FINAIS. AUSNCIA DE PREJUZO. PERCIA QUE SE
LIMITA A CONFIRMAR AS DEMAIS PROVAS DOS AUTOS. LIMINAR
CONFIRMADA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO
1. Hiptese em que o Recorrente foi representado pela suposta prtica de ato
infracional assemelhado ao art. 157, 2., II e 3., do Cdigo Penal, tendo
sido-lhe aplicada, em primeiro grau, a medida socioeducativa de internao. 2.
A Lei n. 12.010/2009 revogou o art. 198 do Estatuto da Criana e do
Adolescente, que previa a regra geral segundo a qual a interposio da
apelao geraria apenas o efeito devolutivo. Com o advento da Lei n.
12.010/2009, adotou-se a regra do art. 520 do Cdigo de Processo Civil, pelo
qual o recurso de apelao detm tanto o efeito devolutivo quanto o
suspensivo.3. Por ntida ausncia de prejuzo, inexiste nulidade processual
quando o Laudo de Exame Necroscpico, embora juntado aps as alegaes
finais das partes, vem apenas a confirmar outros elementos probatrios capazes
de demonstrar a procedncia da pea acusatria.4. Recurso parcialmente
provido, para o fim de confirmada a liminar, imprimir efeito suspensivo
ao recurso de apelao do Recorrente. ( Superior Tribunal Justia, RHC:
43374/PA, 20/3/2014, Quinta Turma, Ministra Laurita Vaz)
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO.
DESCABIMENTO. COMPETNCIA DAS CORTES SUPERIORES. MATRIA
DE DIREITO ESTRITO. MODIFICAO DE ENTENDIMENTO DESTE
TRIBUNAL, EM CONSONNCIA COM A SUPREMA CORTE. ESTATUTO
DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL ANLOGO AO
CRIME DE FURTO QUALIFICADO. SENTENA QUE IMPE MEDIDA
SOCIOEDUCATIVA DE SEMILIBERDADE. APELAO. DUPLO EFEITO.
LEI N. 12.010/09. REVOGAO DO INCISO VI DO ART. 198 DO ECA.
INTERPRETAO SISTEMTICA DO ORDENAMENTO JURDICO.
ART. 520, INCISO VII DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. IMEDIATA
EXECUO DA MEDIDA. IMPOSSIBILIDADE. HABEAS CORPUS NO
CONHECIDO. ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO.
O Excelso Supremo Tribunal Federal, em recentes pronunciamentos, aponta
para uma retomada do curso regular do processo penal, ao inadmitir o habeas
corpus substitutivo do recurso ordinrio.Precedentes: HC 109.956/PR, 1.
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Turma, Rel. Min. Marco Aurlio, DJe de 11/09/2012; HC 104.045/RJ, 1.
Turma, Rel. Min. Rosa Weber, DJe de 06/09/2012; HC 108.181/RS, 1. Turma,
Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 06/09/2012. Decises monocrticas dos ministros
Luiz Fux e Dias Tffoli, respectivamente, nos autos do HC 114.550/AC (DJe
de 27/08/2012) e HC 114.924/RJ (DJe de 27/08/2012). 2. Sem embargo,
mostra-se precisa a ponderao lanada pelo Ministro Marco Aurlio, no
sentido de que, "no tocante a habeas j formalizado sob a ptica da substituio
do recurso constitucional, no ocorrer prejuzo para o paciente, ante a
possibilidade de vir-se a conceder, se for o caso, a ordem de ofcio." 3. A Lei
n. 12.010/2009, ao revogar o art. 198, inciso VI, do Estatuto da Criana e
do Adolescente - cujo comando previa o recebimento do recurso de
apelao interposto em face das sentenas menoristas apenas no efeito
devolutivo -, prev o recebimento dos recursos de apelao no duplo efeito,
salvo na hiptese prevista no inciso VII do art. 520, do Cdigo de Processo
Civil, que afasta o efeito suspensivo nos apelos interpostos contra a
sentena que "confirmar a antecipao dos efeitos da tutela". Precedentes
do Superior Tribunal de Justia. 4. Paciente representado pela prtica de ato
infracional anlogo ao crime de furto qualificado, que respondeu livre ao
processo menorista. Apelao recebida com determinao do imediato
cumprimento da medida sociodecutiva de semiliberdade.
Incompatibilidade da medida aplicada com a internao provisria que, de
todo modo, no pode ultrapassar o prazo previsto no art. 108, pargrafo nico,
da Lei n. 8.069/90, - 45 dias constituindo seu elastrio em constrangimento
ilegal. 5. Habeas corpus no conhecido. Ordem concedida, de ofcio, para
assegurar ao Paciente o direito de aguardar em liberdade o trnsito em julgado
do processo. (Superior Tribunal de Justia, HC 21658/Habeas Corpus
2011/0199881-1 julgado em 4/1/2012, Ministra Laurita Vaz).
HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO

INFRACIONAL EQUIPARADO AO DELITO DE ROUBO QUALIFICADO.
ESTUDO MULTIDISCIPLINAR DO CASO (ART. 186 DO ECA).
POSSIBILIDADE DO MAGISTRADO INDEFERIR SUA
REALIZAO. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. INTERNAO. GRAVIDADE
ABSTRATA. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO CONCRETA. APELAO.
EFEITO SUSPENSIVO. REVOGAO DO INC. VI DO ART. 198 DO ECA.
ORDEM CONCEDIDA EM PARTE,
INCLUSIVE DE OFCIO.
Hiptese em que se alega cerceamento de defesa por no ter sido realizado o
estudo de caso determinado no art. 186, 2, do ECA,bem como seja
concedido ao paciente o direito de aguardar o trnsitoem julgado do
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procedimento em liberdade, respeitado o princpio da no culpabilidade.2. O
Juiz no est obrigado a realizar o estudo multidisciplinar, podendo, diante das
peculiaridades do caso concreto e de forma fundamentada, indeferir o pedido
para a sua realizao. 3. Em que pese a possibilidade de imposio da medida
socioeducativa de internao para os atos infracionais praticados com violncia
ou grave ameaa, nos termos do disposto no art. 122, I, da Lei n8.069/90, no
presente caso verifica-se que a medida foi aplicada ao paciente sem que fosse
demonstrada a devida e concreta fundamentao. 4. A medida de internao foi
imposta com base na gravidade abstrata do ato infracional e consideraes
genricas sobre a possibilidade de a segregao contribuir para a recuperao
do menor, revelando-se evidente o constrangimento a que est submetido
paciente. 5.Deixando de existir regramento especfico sobre os efeitos com que
a apelao deve ser recebida nos procedimentos afetos Justia da Infncia e
da Juventude, impe-se a aplicao a regra do caput do artigo 198, que
determina a utilizao do sistema recursal do Cdigo de Processo Civil. 6. A
aplicao temporria da medida socioeducativa da liberdade assistida para o
paciente se mostra a mais adequada na presente hiptese, pois assegura ao
menor o direito de responder ao procedimento em meio aberto, contudo,
permite o seu acompanhamento por pessoa capacitada para auxili-lo e orient-
lo de forma a reduzir a possibilidade de novo envolvimento em atos
infracionais. 7. Habeas corpus concedido em parte, inclusive de ofcio, para
anular a deciso de primeiro grau que aplicou ao paciente a medida de
internao por prazo indeterminado e determinar que outra seja proferida, com
a aplicao de compatvel medida socioeducativa assegurado ao paciente o
direito de aguardar a nova medida socioeducativa em liberdade assistida.(
Superior Tribunal de Justia, HC 112799/SP, Habeas Corpus 2008/172426-1,
Ministro Haroldo Rodrigues, julgado em 16/03/2010).
Em deciso recentssima (HC 122.072) o Supremo Tribunal Federal superou a

Smula 691 do STF e concedeu a liminar indeferida pelo Superior Tribunal de
Justia para conceder ao jovem o direito de apelar de sua sentena em liberdade. O
acrdo suscita o princpio da presuno de inocncia e a sua inafastabilidade,
mormente quando se trata de adolescente em conflito com a Lei. Menciona ainda
maneira indireta a questo dos efeitos recursais, firmando o entendimento de que a
revogao da internao provisria do adolescente corresponde a no concesso da
tutela antecipada, razo pela qual a apelao deveria ter sido recebida em ambos os
efeitos.
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FUNDAMENTAO FTICA
Expedio de mandado de busca e apreenso para execuo de medida

socioeducativa quando o jovem est em liberdade.
Impetrar Habeas Corpus perante os Tribunais Superiores para obteno do duplo

efeito nas apelaes.
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TESE 6
Nome: Davi Quintanilha Failde de Azevedo

rea de Atividade: Famlia
REGIONAL: So Jos dos Campos
Endereo: Av. Comendador Vicente Paulo Penido, n 532
Bairro: Parque Residencial Aquarius
CEP: 12246-856 Cidade: So Jos dos Campos SP
Telefone: 12 3923-6537
E- mail: dqazevedo@defensoria.sp.gov.br
SMULA
Nas aes de adoo, deve-se averiguar a viabilidade da manuteno do

vnculo biolgico, em detrimento da destituio do poder familiar, sempre que no
caso concreto a multiparentalidade atender ao melhor interesse da criana ou
adolescente.
ASSUNTO
Infncia Cvel (no infracional).

DEFENSORIA PBLICA
Artigo 5, incisos I, III, VI, c da Lei Complementar Estadual n 988 de 9 de

Janeiro de 2008.
Artigo 4, incisos I, V, X e XI da Lei Complementar n 80 de 1994.
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FUNDAMENTAO JURDICA
As aes de adoo so corriqueiramente cumuladas com o pedido de

destituio do poder familiar. A teor do art. 41 do Estatuto da Criana e do
Adolescente ocorre o rompimento dos vnculos biolgicos, j que, de acordo com a
viso tradicional do Direito de Famlia, observa-se a substituio da filiao natural
pela filiao adotiva.
Todavia, com o reconhecimento dos novos modelos de famlia pela doutrina
mais moderna, abre-se margem possibilidade de manuteno de vnculos paralelos,
advindos de origens distintas. Assim:
preciso desmistificar a idia de que na famlia compreendida somente a

linguagem da gentica legalizada, porque ela encobre os mundos existenciais
do afeto e da ontologia, pelo que o texto do direito de famlia no significa
normatizao gentica, mas, sim, existncia humana (gentica, afetiva e
ontolgica). A partir dessa compreenso, o intrprete estar em condies de
compreender a linguagem familiar da gentica, do afeto e da ontologia e a
acumulao de todos os direitos de famlia, significando que, reconhecida a
perfilhao gentica e socioafetiva, todos os efeitos jurdicos dessa dupla
filiao devero ser somados na vida do ser humano. (...) No reconhecer as
paternidades gentica e socioafetiva, ao mesmo tempo, com a concesso de
TODOS os efeitos jurdicos, negar a existncia tridimensional do ser
humano, que reflexo da condio e da dignidade humana, na medida em que
a filiao socioafetiva to irrevogvel quanto a biolgica, pelo que se deve
manter inclumes as duas paternidades, com o acrscimo de todos os direitos,
j que ambas fazem parte da trajetria da vida humana . (WELTER, Belmiro
Pedro. Teoria Tridimensional no Direito de famlia: reconhecimento de todos
os direitos das filiaes gentica e socioafetiva, disponvel em:
<http://www.mp.rs.gov.br/imprensa/noticias/id17076.htm?impressao=1.>
Acesso em: 18.02.2013.)
Ainda que tal tese sirva comumente para defender a incluso da filiao
socioafetiva no registro de nascimento, a exemplo de casos como o da madrasta que
constri vnculos de afetividade com o enteado que perdeu a me biolgica durante o
parto, possvel igualmente reconhecer pela via da adoo a vinculao socioafetiva,
sem que isso implique o rompimento da criana com sua famlia natural.
52
Deve-se, portanto, proceder-se a um nova leitura do art. 41 do ECA, em
relao ao desligamento de qualquer vnculo com os pais e parentes biolgicos, luz
da nova doutrina da multiparentalidade.
A tese da multiparentalidade ou multipaternidade, apesar de recente, j tem
encontrado precedentes nos tribunais superiores. Em relao hiptese de
permanncia de vnculos de origem diferentes, como a biolgica e a scio-afetiva, h
julgados reconhecendo tal possibilidade:
MATERNIDADE SOCIOAFETIVA Preservao da Maternidade Biolgica.

Respeito memria da me biolgica, falecida em decorrncia do parto, e de
sua famlia - Enteado criado como filho desde dois anos de idade. Filiao
socioafetiva que tem amparo no art. 1.593 do Cdigo Civil e decorre da posse
do estado de filho, fruto de longa e estvel convivncia, aliado ao afeto e
consideraes mtuos, e sua manifestao pblica, de forma a no deixar
dvida, a quem no conhece, de que se trata de parentes - A formao da
famlia moderna no-consangunea tem sua base na afetividade e nos princpios
da dignidade da pessoa humana e da solidariedade Recurso provido. (Apelao
Cvel; Processo n. 0006422-26.2011.8.26.0286; Comarca: Itu 2 Vara; Cvel;
Juiz: Cssio Henrique Dolce de Faria)
O julgado acima, em sua ratio decidendi, fundamenta que o art. 1.593 do

Cdigo Civil expresso no sentido de que o parentesco natural ou civil, conforme
resulte de consanguinidade ou outra origem. De outra origem, sem dvida
alguma, pode ser a filiao socioafetiva, que decorre da posse do estado de filho,
fruto de longa e estvel convivncia, aliado ao afeto e consideraes mtuos, e sua
manifestao pblica, de forma a no deixar dvida, a quem no conhece, de que se
trata de parentes.
H ainda no mesmo julgado, citaes a outros precedentes do Superior
Tribunal de Justia no sentido da possibilidade de adoo por duas mulheres, diante
da existncia de fortes vnculos afetivos (REsp 889852/RS, Rel. Ministro LUIS
FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 27/04/2010, DJe 10/08/2010)
Deve-se ter sempre em mente a possibilidade de assegurar o valor da
afetividade e a manuteno dos vnculos biolgicos com a famlia natural.
A manuteno dos vnculos de origens distintas traz maior gama de direitos parte
adotanda, que estar juridicamente mais protegida, alm da segurana emocional e
53
maior sentimento de pertencimento ao ncleo familiar, sendo benfico ao seu
desenvolvimento e bem estar.
Ressalte-se que em muitos casos de adoo c.c. destituio do poder familiar, os pais
biolgicos no violaram quaisquer dos deveres que autorizariam a perda do poder
familiar (art. 1638 do CC), razo pela qual, no demonstrado quaisquer das
hipteses, falta interesse quanto ao pedido de destituio.
Frise-se ainda que em casos de adoo por pessoas do mesmo sexo, no h
grandes discusses quanto possibilidade de constar no registro de nascimento o
nome de duas mes ou dois pais, razo pela qual no haveria motivo para obstar tal
pretenso por razes cartoriais.
FUNDAMENTAO FTICA
frequente, na Defensoria, o relato de casos em que famlias muito carentes

permitiam que terceiros cuidassem de seus filhos, exercendo a guarda de fato. Em
tais situaes, no incomum que fosse proposta ao de adoo cumulada com
destituio do poder familiar em relao famlia biolgica, sendo que na maioria
dos casos restavam comprovados os vnculos afetivos e a prolongada guarda de fato
em relao criana, acarretando na procedncia da demanda em favor dos
adotantes.
Em tais casos, a famlia biolgica, apesar dos parcos recursos, comumente
mantinha contato com os filhos, bem como a prpria famlia extensa natural no se
desvinculava totalmente da criana. A destituio do poder familiar, em tais
hipteses, mostra-se injusta, penalizando a pobreza com medida gravosa e
desproporcional. Como cedio, a adoo, com o desligamento dos vnculos
biolgicos, e a consequente destituio do poder familiar, acarretam a
impossibilidade jurdica de eventual pedido de guarda ou de visitas, j que os pais
biolgicos passam a ser terceiros sem legitimidade para ingressar com tais demandas.
A orientao dos genitores em relao a tal possibilidade, ainda que como
pedido subsidirio, abre margem a que posteriormente possa ser intentada ao de
guarda ou mesmo de visitas. Ademais, a criana no perde quaisquer direitos
decorrentes das filiaes biolgicas ou afetivas, facilitando possvel convivncia
harmoniosa entre os envolvidos.
54
No raras vezes em casos semelhantes, principalmente envolvendo mes
encarceradas, verifica-se a ocorrncia de adoes de fato, muitas vezes irregulares, as
quais so praticamente irreversveis frente consolidao dos vnculos afetivos.
Invariavelmente tais casos so de difcil procedncia para a parte representada
pela Defensoria, que muitas vezes atua na condio de curadora especial. Possvel
trabalho com o Centro de Atendimento Multidisciplinar da Defensoria, quando tais
mes j se encontrarem em liberdade, poder ter o condo de orient-las a respeito da
linha de defesa ora apresentada, bem como a baixa probabilidade de sucesso na
demanda quando os vnculos afetivos esto consolidados com a famlia adotiva.
A tese tambm aplicvel nas hipteses em que a prpria Defensoria atende
aos requerentes da ao de adoo. Em tais casos, mostra-se aconselhvel que o
defensor oriente o usurio quanto possibilidade da adoo no ensejar
necessariamente o rompimento do vnculo com a famlia biolgica. De igual modo,
deve-se relatar as implicaes da tese da multiparentalidade caos seja utilizada,
como, por exemplo, o fato de constar no registro da criana dois pais e/ou duas mes.
A presente tese foi utilizada em caso no qual a adotanda, de 16 anos, fora
criada por uma senhora, a qual a genitora havia confiado a filha. A genitora fazia uso
problemtico de drogas e no teve mais contato com a menina, todavia, a famlia
biolgica, principalmente a av materna e irmos biolgicos, possuam muito contato
com a adotanda. A adotante desejava a adoo para que o bem que possua, um
apartamento, fosse deixado como herana para adotanda na mesma condio que os
demais filhos. Alm disso, os laos de afetividade eram evidentes, o que foi
constatado em laudo psicossocial.
Apesar do histrico de drogadio e abandono da genitora em relao filha,
esta desejava tambm a manuteno do sobrenome materno e a continuidade de
vinculao no registro em relao aos parentes biolgicos. Assim, aps orientarmos a
respeito da multiparentalidade, as partes aceitaram aditar a inicial para no mais
constar o pedido de destituio do pode familiar.
Outro caso em que se aventou a aplicao da tese ocorreu numa defesa em
curadoria especial, no qual a genitora ficou presa por 4 (quatro) anos, perodo em que
criana foi desacolhida por um casal que a visitava na unidade de acolhimento, o
qual pleiteou a adoo da menina. Aps obter a liberdade, a genitora se reestruturou
economicamente e passou a ser apta novamente a exercer a maternagem, mas a
situao ftica estava consolidada. A genitora passa atualmente por acompanhamento
55
pelo CAM, tendo aceitado que caso a demanda fosse procedente para ela, o casal
pleiteante adoo pudesse ter o direito de visitar a criana.
A tese se aplica igualmente como matria de defesa nas aes de adoo
unilateral c.c. destituio do poder familiar, j que o reconhecimento do vnculo
afetivo em relao ao pai ou me scioafetivos, no deve implicar na excluso da
filiao gentica em relao parte que no detm a guarda. Em tais casos, no
incomum que o genitor que detm a guarda da criana e que constituiu nova famlia
ingresse com tal pedido, mas nem sempre se est diante de abandono da criana por
parte do ru ou r. Assim, havendo anuncia do usurio, pode-se alegar em sede de
contestao a tese da multiparentalidade.
Nas defesas em aes de adoo c.c. destituio do poder familiar, a tese

pode ser aventada como pedido subsidirio ou principal, a depender do caso concreto
e anuncia da parte representada. A tese demonstra ser muito til em casos nos quais
os vnculos afetivos encontram-se consolidados, j que a jurisprudncia
predominante no sentido de manuteno da situao ftica. Assim, evita-se a
polarizao do problema, encontrando-se uma soluo menos conflituosa para as
partes, facilitando-se possvel acordo de visitas caso a demanda reste improcedente
para a parte representada pela Defensoria.
Em casos nos quais a Defensoria atua em favor da parte autora, deve haver
orientao dos envolvidos a respeito da possibilidade de manuteno de todos os
vnculos, seja biolgico, seja afetivo. As iniciais de adoo, havendo anuncia, no
seriam cumuladas com o pedido de destituio, mas sim com o de manuteno dos
vnculos, do mesmo modo o pedido de adoo unilateral poderiam vir
desacompanhado de tal pleito. Alternativamente pode-se lanar mo de uma ao de
investigao de paternidade scioafetiva e no propriamente de adoo, a depender
do caso concreto.
56
TESE 7
Nome: Diego Vale de Medeiros

REGIONAL: Osasco
Endereo: Rua Jerico 227
Bairro: Vila Madalena
CEP: 05435-040 Cidade: SO PAULO SP
Telefone: 11 98272-7363
E- mail: dmedeiros@defensoria.sp.gov.br
SMULA
O atendimento presencial dos Defensores Pblicos nos servios de

acolhimento prerrogativa institucional e garantia de assistncia jurdica integral.
ASSUNTO
CONVIVNCIA FAMILIAR E COMUNITRIA.
FUNDAMENTAO JURDICA
Conforme se vislumbra na Lei n 8.069/90, alterada pela Lei n 12.010/09, os

servios de acolhimento integram a rede de proteo. As prerrogativas dos membros
da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo esto previstas no artigo 162, inciso
XII, da Lei Complementar Estadual n 988/06. Vejamos:
Artigo 162 - So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado,

alm daquelas definidas na legislao federal:
XII - ter acesso amplo e irrestrito a todas as dependncias de estabelecimentos
penais, de internao de adolescentes e aqueles destinados custdia ou ao
acolhimento de pessoas, independente de prvio agendamento ou autorizao,
57
bem como comunicar-se com tais pessoas, mesmo sem procurao, ainda que
consideradas incomunicveis. (grifo nosso).
O permissivo legal taxativo quanto possibilidade de acesso amplo e

irrestrito aos servios de acolhimento, visto que no conceito de pessoas se incluem
todos, inclusive crianas e adolescentes, os quais esto, de forma bvia, includos no
gnero humano.
Conforme se vislumbra na Lei n 8.069/90, em seu artigo 95, o Poder
Judicirio, o Ministrio Pblico e os Conselhos Tutelares so rgos de fiscalizao
das entidades de atendimento. No entanto, o exerccio de fiscalizao em muito se
distingue da imposio de obedincia e subordinao dos servios de acolhimento
institucional, mormente nos casos em que no h autorizao legal expressa para tal
fim.
Os servios de acolhimento institucional, com base nas Leis n 12.010/09 e n
8.742/93 alterada pela lei 12.435/11 , Orientaes Tcnicas do
CONANDA/CNAS e Resoluo 109 do Conselho Nacional de Assistncia Social,
so ofertados pela poltica municipal de assistncia social, recebendo da prefeitura a
superviso necessria. A Lei n 8.069/90 taxativa ao prever a competncia do Juzo
da Infncia e Juventude:
Art. 148. A Justia da Infncia e da Juventude competente para:

I - conhecer de representaes promovidas pelo Ministrio Pblico, para
apurao de ato infracional atribudo a adolescente, aplicando as medidas
cabveis;
II - conceder a remisso, como forma de suspenso ou extino do processo;
III - conhecer de pedidos de adoo e seus incidentes;
IV - conhecer de aes civis fundadas em interesses individuais, difusos ou
coletivos afetos criana e ao adolescente, observado o disposto no art. 209;
V - conhecer de aes decorrentes de irregularidades em entidades de
atendimento, aplicando as medidas cabveis;
VI - aplicar penalidades administrativas nos casos de infraes contra norma
de proteo criana ou adolescente;
VII - conhecer de casos encaminhados pelo Conselho Tutelar, aplicando as
medidas cabveis.
Pargrafo nico. Quando se tratar de criana ou adolescente nas hipteses do
art. 98, tambm competente a Justia da Infncia e da Juventude para o fim
de:
58
a) conhecer de pedidos de guarda e tutela;
b) conhecer de aes de destituio do poder familiar, perda ou modificao
da tutela ou guarda;
c) suprir a capacidade ou o consentimento para o casamento;
d) conhecer de pedidos baseados em discordncia paterna ou materna, em
relao ao exerccio do poder familiar;
e) conceder a emancipao, nos termos da lei civil, quando faltarem os pais;
f) designar curador especial em casos de apresentao de queixa ou
representao, ou de outros procedimentos judiciais ou extrajudiciais em que
haja interesses de criana ou adolescente;
g) conhecer de aes de alimentos;
h) determinar o cancelamento, a retificao e o suprimento dos registros de
nascimento e bito.
Art. 149. Compete autoridade judiciria disciplinar, atravs de portaria, ou
autorizar, mediante alvar:
I - a entrada e permanncia de criana ou adolescente, desacompanhado dos
pais ou responsvel, em:
a) estdio, ginsio e campo desportivo;
b) bailes ou promoes danantes;
c) boate ou congneres;
d) casa que explore comercialmente diverses eletrnicas;
e) estdios cinematogrficos, de teatro, rdio e televiso.
II - a participao de criana e adolescente em:
a) espetculos pblicos e seus ensaios;
b) certames de beleza.
Uma interpretao pela proibio no se coaduna com os princpios mais

caros de nosso Estado Democrtico de Direito, tampouco com as diretrizes bsicas
da gesto pblica nacional. Invivel, destarte, a aplicao da proibio tcita, ao
menos com base em nosso ordenamento jurdico.
Impedir que a Defensoria Pblica preste atendimento s crianas e aos
adolescentes em acolhimento viola expressamente a Constituio Federal e o
reconhecimento, em mbito nacional e internacional, de sua condio de sujeitos de
direitos.
A Defensoria Pblica presta assistncia jurdica gratuita e integral a todos que
dela necessitem. Entendemos que o acolhimento institucional delata situao de
extrema vulnerabilidade, demandando interveno administrativa e/ou judicial em
59
seu favor, em um atendimento que transcende a atuao processual em casos de
conflito de interesses entre os genitores e os infantes.
Como exemplo, a Defensoria Pblica do Estado, enquanto integrante
operacional, atua:
I- No apoio na implementao do Plano de Atendimento Individual e Familiar;

II- Na responsabilizao dos agressores nos casos de violncia contra a
criana ou adolescente;
III- Na investigao de paternidade e penso alimentcia, quando for o caso;
IV- Na agilizao do atendimento de crianas e de adolescentes acolhidos e de
suas famlias na lgica precpua da reintegrao familiar.
V- Em permanente articulao com as equipes dos servios podem recorrer
Defensoria para esclarecimentos jurdicos e orientaes, inclusive quanto ao
posicionamento tcnico nos laudos e pareceres em favor da convivncia
familiar e comunitria.
VI- Pleitos em direito educao, sade e assistncia social.
O provimento 32 da Corregedoria do Conselho Nacional de Justia dispe

sobre as audincias concentradas nas Varas da Infncia e Juventude.
Este instrumento regulamenta a realizao das reavaliaes das medidas de
acolhimento institucional, em consonncia com a disposio cristalina do Estatuto da
Criana e do Adolescente:
Toda criana ou adolescente que estiver inserido em programa de

acolhimento familiar ou institucional ter sua situao reavaliada, no
mximo, a cada 6 (seis) meses, devendo a autoridade judiciria
competente, com base em relatrio elaborado por equipe
interprofissional ou multidisciplinar, decidir de forma fundamentada
pela possibilidade de reintegrao familiar ou colocao em famlia
substituta, em quaisquer das modalidades previstas no art. 28 desta Lei.
(art. 19, 1).
O aludido documento prev que as audincias concentradas sero realizadas

preferencialmente nas dependncias das entidades de acolhimento, com a presena
dos atores do sistema de justia, e determina que, ao designar a audincia, sejam
60
intimados os representantes do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica e de
importantes rgos do sistema de garantias.
No h como impedir que a Defensoria Pblica ingresse nos servios de
acolhimento quando o prprio Conselho Nacional de Justia reconhece
expressamente que sua participao nas audincias concentradas imprescindvel.
Diante do exposto, conclui-se que o acesso da Defensoria Pblica para
realizar visitas in loco em servios de acolhimento de vital importncia para a plena
consecuo dos objetivos pretendidos pela doutrina de proteo integral, tal qual
preconizado pela Constituio Federal. Posicionamento contrrio, como o observado
em tela inconstitucional, viola prerrogativas da Defensoria Pblica, cria falsa
possibilidade de proibio tcita atravs de interpretao harmnica, pauta-se pela
subordinao e ingerncia do Judicirio nos servios de acolhimento municipal,
violando, indiscutivelmente, o status de sujeitos de direitos conferido s crianas e
aos adolescentes.
FUNDAMENTAO FTICA
A presente tese surge de um enfrentamento ocorrido no ano de 2013 em que

houve posicionamento da juza da vara da infncia e juventude do Frum Central da
Capital proibindo a entrada da Defensoria Pblica nos servios de acolhimento.
Referida negativa baseia-se em alegada inexistncia de preceito legal na Lei
Orgnica Federal da Defensoria Pblica (Lei 80/941) que autorize visitas s
instituies de acolhimento de crianas e adolescentes. Pelo entendimento da juza, a
Defensoria Pblica poderia to somente realizar visitas a estabelecimentos de
internao de adolescentes, limitando - prestao de assistncia jurdica aos
genitores em casos de ingerncia do poder estatal e de coliso de interesses entre
estes e os infantes.
Mandado de Segurana.
61
Tese 8
Nome: Edgar Pierini Neto

rea de Atividade: Infncia Infracional
REGIONAL: Campinas
Endereo: Avenida Francisco Xavier de Arruda Camargo, n 300, Bloco B, sala 106
Bairro: Jardim Santana
CEP: 13088-901 Cidade: So Jos dos Campos SP
Telefone: 19 3256-4733 Ramal 1068
E- mail: epneto@defensoria.sp.gov.br
SMULA
A Teoria do Fato Consumado aplicvel s Medidas Socioeducativas.
ASSUNTO
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. MEDIDAS

SOCIOEDUCATIVAS. TEORIA DO FATO CONSUMADO. PRINCPIO DA
ATUALIDADE.

DEFENSORIA PBLICA
A presente tese se coaduna com as atribuies institucionais da Defensoria

Pblica do Estado de So Paulo previstas no artigo 5, inciso III e inciso VI, alneas
c e i da Lei Complementar Estadual n 988/2006.
FUNDAMENTAO JURDICA
O art. 113 do Estatuto da Criana e do Adolescente remete aplicao das

regras dos artigos 99 e 100 da mesma lei para definio das medidas socioeducativas.
62
O art. 100 estabelece no caput que a medida aplicvel dever levar em conta
as necessidades pedaggicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos
vnculos familiares e comunitrios. Com a redao decorrente da Lei 12.010/09,
foram mencionados nos incisos desta regra diversos princpios que devem reger a
aplicabilidade das medidas, dentre eles os princpios da proporcionalidade e da
atualidade, conforme o inciso VIII.
Segundo inteligncia deste dispositivo legal, a interveno deve ser a

necessria e adequada situao de perigo em que a criana ou o adolescente se
encontram no momento em que a deciso tomada.
Com isso, possvel aferir que as medidas socioeducativas submetem-se ao

princpio da atualidade, devendo o juiz ou tribunal fix-la, levando em considerao
a atual situao do adolescente.
Tal posicionamento defendido por Joo Batista Costa Saraiva:
No caso da utilidade, h que ser levada em conta a dinmica da vida

adolescente, a reclamar um olhar atual de sua condio pessoal para o
lanamento do decisum, em especial em sede de recurso na segunda instncia,
onde o adolescente em julgamento com certeza j no ser o mesmo que se fez
sujeito da sano de primeiro grau. Em especial, se nessa deciso de primeiro
grau, foi imposto ao adolescente o cumprimento de medida de meio aberto e o
recurso postula sano mais severa. H que se ter em mente, em especial em se
tratando de adolescentes, que o tempo do processo no se confunde com o
tempo da vida, e que a dinmica da vida de um adolescente produz, em pouco
tempo transformaes, para melhor ou para pior, impressionantes, cujas devem
ser sempre atualizadas (SARAIVA, Joo Batista da Costa. Compndio de
Direito Penal Juvenil: Adolescente e Ato Infracional. 4 ed. Porto Alegre: 2010.
p. 253 grifo nosso).
Aliado a isso, o Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece, em seu art.

122, 2, o princpio da excepcionalidade da internao, devendo sempre ser
analisada a possibilidade de colocao do adolescente em medida menos gravosa,
preferencialmente em meio aberto.
63
Assim, em processos em que adolescentes permanecem em liberdade por
longo perodo, afigura-se totalmente desnecessria a aplicao de medida privativa
de liberdade, mormente quando a situao ftica da vida deste houver se modificado.
As circunstncias fticas que se modificaram devem ser levadas em considerao
pelo rgo julgador no momento da aplicao da medida socioeducativa, consoante
inteligncia do art. 462 do CPC.
Para estes casos, perfeitamente possvel a aplicao da Teoria do Fato

Consumado, segundo a qual o tempo consolida os fatos jurdicos, os quais devem
ser respeitados, sob pena de causar parte desnecessrio prejuzo e afronta ao
disposto no art. 462 do CPC (REsp 833.692/AM).
No levar em considerao as atuais circunstncias fticas, significa extirpar

o carter pedaggico da medida socioeducativa, estatudo no art. 1, 2, II, da Lei
12.594/12.
Vale lembrar que a tese vem ganhando guarida na Cmara Especial do

Tribunal de Justia do Estado de So Paulo:
MENOR. Trfico de entorpecentes. Aplicao da medida de liberdade

assistida. Apelo do Promotor de Justia pleiteando a imposio do programa de
internao. Excepcional descabimento. Situao que se supe ter sido
consolidada, pois o julgamento e a medida eleita remeteram-se a junho de
2013, sem haver notcias de recidiva. Incidncia da teoria do fato
consumado. Apelo desprovido (TJSP, Ap. 0009232-34.2013.8.26.0114,
Cmara Especial, Rel. Carlos Dias Motta, julgado em 27/01/2014, publicado
em 03/02/2014 grifo nosso).
MENOR ATO INFRACIONAL Roubo duplamente majorado e receptao

Aplicao dos programas de liberdade assistida e prestao de servios
comunidade Apelo do Dr. Promotor de Justia pleiteando a imposio do
programa de internao Excepcional descabimento Situao que supe ter
se consolidado, eis que o julgamento em primeiro grau e o programa eleito
remetem a fevereiro de 2013, sem existir notcias de recidiva Incidncia da
teoria do fato consumado Medida de internao que s se justificaria em
64
havendo prova da insuficincia da aqui impugnada Apelo desprovido. (TJSP,
Ap. 0000109-40.2013.8.26.0428, Cmara Especial, Rel. Des. Costabil e
Solimene, publicado em 26.09.2013 grifo nosso).
MENOR. Ato infracional. Crime tipificado no artigo 33, caput, da Lei

11.343/06. Sentena que julgou procedente a representao e aplicou ao
adolescente a medida socioeducativa de liberdade assistida. Apelo do Promotor
de Justia, pleiteando a imposio do programa de internao. Excepcional
cabimento. Situao que se supe ter sido consolidada. Incidncia da teoria
do fato consumado. Ressalvada a medida de internao aplicada em outro
processo, por fato posterior. Recurso no provido, com ressalva. (TJSP, Ap.
0058194-25.2012.8.26.0114, Cmara Especial. Rel. Des. Carlos Dias Motta,
julgado em 11/02/2014, publicado em 24/02/2014 grifo nosso).
Desta forma, nos casos em que o adolescente permanecer em liberdade

durante o processo por tempo razovel, cabe ao Defensor Pblico requerer a
aplicao da Teoria do Fato Consumado, podendo destacar ausncia de reiterao
infracional, retorno aos estudos/trabalho, incio de tratamento de sade mental,
dentre outros.
FUNDAMENTAO FTICA
muito comum que Defensores Pblicos atuantes na rea da infncia

infracional se deparem com casos em que o juiz aplica, na sentena, medida em meio
aberto, mormente em casos de trfico de entorpecentes para adolescentes primrios e,
em recurso da acusao, o Tribunal de Justia reforma a sentena e fixa a medida de
internao.
Tambm no so raras situaes em que a internao provisria do

adolescente revogada (muitas vezes pelo excesso de prazo para concluso do feito)
e, em virtude do grande volume de audincias, este permanece por longo perodo em
liberdade, sobrevindo, entretanto, na sentena, a aplicao da medida de internao,
baseada exclusivamente na gravidade em abstrato do ato infracional e, muitas vezes,
tambm na vida pregressa do adolescente.
65
A Defensoria Pblica deve chamar a ateno dos juzes e tribunais para
aplicao da Teoria do Fato Consumado, levando-se em considerao os princpios
da atualidade e excepcionalidade da medida de internao, bem como o teor do art.
462, do CPC.
A operacionalizao da tese simples.
Verificando que o adolescente est ou permanecer em liberdade por perodo

razovel durante o trmite do processo, o Defensor Pblico pode invocar o
cabimento da referida tese em alegaes finais, em razes e contrarrazes de
apelao.
Tambm possvel a interposio de recurso especial, pois h violao a

dispositivos de Lei Federal.
Por fim, nada obsta a impetrao de habeas corpus, desde que as alegaes
estejam comprovadas nos documentos que devero instruir o writ. Para tanto, podem
ser juntados os seguintes documentos: declarao de escolaridade/trabalho, certido
de antecedentes atualizada, atestado mdico, dentre outros.
66
Tese 9
Nome: Ivan Gomes Medrado

rea de Atividade: Infncia e Juventude Cvel e Infracional
REGIONAL: Marlia Unidade de Tup
Endereo: Rua Colmbia, 200, Jardim Amrica, Frum da Comarca de Tup
Bairro:
CEP: 17605-900 Cidade: Tup SP
Telefone: 14 3441-6793; 3491-2749
E- mail: imedrado@defensoria.sp.gov.br
SMULA
A Lei n. 12.594/2012 no estabelece um sistema progressivo de cumprimento

de medidas socioeducativas, somente podendo as mais gravosas ser substitudas por
medidas mais brandas, em vez de determinar-se a extino do processo de execuo,
quando as metas do Plano Individual de Atendimento no foram integralmente
atingidas durante o prazo mximo de reavaliao, por conduta atribuvel ao
adolescente, e a finalidade socioeducativa remanescente estiver devidamente
caracterizada no relatrio conclusivo da entidade de atendimento.
ASSUNTO
Execuo de Medidas Socioeducativas; Reavaliao de medidas

socioeducativas.

DEFENSORIA PBLICA
Art. 5, VI, "c", da Lei Complementar Estadual n. 988/2006.
67
FUNDAMENTAO JURDICA
A tese proposta se fundamenta no princpio da legalidade na sano

cominada. O princpio da legalidade, estabelecido constitucionalmente, determina
que no haver sano penal sem prvia cominao legal; adaptando-se o princpio
ao Direito da Criana e do Adolescente, e levando-se em considerao a proibio do
tratamento mais gravoso ao adolescente do que pessoa adulta (art. 35, I, da Lei n.
12.594/2012), tem-se que o cumprimento de multiplicidade de medidas
socioeducativas, das mais gravosas s mais brandas, sem que estejam presentes,
simultaneamente, as trs finalidades previstas no art. 1, 2, da Lei n. 12.594/12,
bem como o descumprimento das metas pactuadas no Plano Individual de
Atendimento.
Isso ocorre porque no se podem comparar as modalidades de medidas

socioeducativas aos regimes fechado, semiaberto e aberto de cumprimento de
penas. O condenado imputvel no sofre pena de regime fechado pura e simples,
mas uma pena de recluso ou deteno que passa por regimes de cumprimento.
J o adolescente no condenado a uma medida socioeducativa genrica que
passa por regimes de internao, semiliberdade e liberdade assistida no sendo
cabvel, assim, falar-se em progresso de regimes. Pelo contrrio, cada medida tem
sua finalidade socioeducativa especfica, a qual, quando esgotada, enseja a extino
do processo na forma do art. 46, II, da Lei n. 12.594/2012.
FUNDAMENTAO FTICA
A tese deriva da existncia de relatrios conclusivos elaborados pela

Fundao CASA, em que, declaradas atingidas todas as metas do PIA, a entidade de
atendimento promove a reavaliao para obter a progresso para liberdade
assistida, assim como faz o Ministrio Pblico ao apreciar o relatrio. O juzo, sem
se atentar para o atingimento completo das metas do plano determina a "continuidade
do atendimento" em liberdade assistida, como regra, embora haja informao de que
h comarcas em que se determina progresso para semiliberdade, aumentando
ainda mais a privao de liberdade do adolescente ou jovem, sem que haja
fundamento jurdico para isso.
68
Abolio do uso da expresso progresso no mbito da execuo de

medidas socioeducativas, para evitar-se a aplicao de paradigmas da execuo de
penas ao adolescente ou jovem; orientao direta s entidades de atendimento, para
que, ao realizarem promoo de reavaliao, no relatrio conclusivo, no sugiram a
substituio da internao por outra medida, quando no houver descumprimento de
metas do PIA; nos pedidos de reavaliao realizados pela Defensoria Pblica, no se
pleitear a "progresso" de internao para liberdade assistida, cabendo pedido
subsidirio de substituio de uma medida por outra, caso o juzo entenda no
estarem atingidas integralmente as metas do PIA; recorrer e/ou impetrar habeas
corpus contra a sentena, no curso da execuo da medida de internao, que
substitui uma medida por outra sem justificar a finalidade socioeducativa
remanescente.
69
Tese 10

Bairro:
Telefone: 14 3441-6793; 3491-2749
PROPOSTA DE CANCELAMENTO DA
TESE INSTITUCIONAL 13 DA REA INFRACIONAL
SMULA DA TESE A SER CANCELADA
A medida em meio aberto executada em face de jovem maior de 18 anos, em

substituio medida de internao ou semiliberdade, no enseja qualquer sano
em caso de descumprimento.
SMULA DA TESE A SUBSTITUIR A TESE A SER CANCELADA
Inexiste possibilidade jurdica de aplicao de medida socioeducativa

diversa da internao pessoa adulta, seja por meio de imposio em sentena no
processo de apurao de ato infracional, seja por meio de substituio de medida
mais gravosa, aps reavaliao em execuo de medida socioeducativa, tendo em
vista que o art. 2, pargrafo nico, do Estatuto da Criana e do Adolescente
restringe a aplicao de suas normas s pessoas com idade entre dezoito e vinte e
um anos nos casos expressos, e que a nica previso explcita, no Captulo IV, das
Medidas Socioeducativas, restringe-se Seo VII, da Internao.
70
ASSUNTO
Aplicao e execuo de Medidas Socioeducativas; Reavaliao de medidas
socioeducativas.
ITEM ESPECFICO DAS ATRIBUIES INSTITUCIONAIS DA

DEFENSORIA PBLICA
FUNDAMENTAO JURDICA
A tese proposta se fundamenta no princpio da legalidade na sano

cominada. O princpio da legalidade, estabelecido constitucionalmente, determina
que no haver sano penal sem prvia cominao legal; adaptando-se o princpio
ao Direito da Criana e do Adolescente, tem-se que, sem previso expressa, tal como
requer o art. 2, pargrafo nico daquele diploma legal, no h possibilidade jurdica
de aplicao de suas normas em face de pessoa com idade entre dezoito e vinte e um
anos, em especial, com relao s medidas socioeducativas diversas da internao.
Isso ocorre porque, no Captulo IV, reservado s medidas socioeducativas, a

previso especfica de execuo em face de pessoa com idade superior a dezoito anos
se encontra, unicamente, na Seo VII, destinada medida de internao. Num
contexto em que se demanda a interpretao sistemtica, a Seo VII um
subsistema vinculado ao Captulo IV, mas independente das demais sees; caso a
aplicao indiscriminada fosse compatvel com o teor legislativo do Estatuto, a
extenso da execuo das medidas s pessoas com mais de dezoito anos estaria
prevista na Seo I, dedicada s disposies gerais.
Ressalte-se, ainda, que, nos termos da Tese Institucional em vigor, a medida

em meio aberto que se aplica em substituio medida de internao pode
remanescer, desde que sem sano pelo descumprimento; contudo, a tese sustenta
argumento que parte do pressuposto de que existe progresso e regresso em
medidas socioeducativas, tal como na execuo de penas em face de pessoa adulta.
Todavia, como j sustentado em outra proposta de tese, no se podem comparar as
71
modalidades de medidas socioeducativas aos regimes fechado, semiaberto e
aberto de cumprimento de penas. O condenado imputvel no sofre pena de
regime fechado pura e simples, mas uma pena de recluso ou deteno que passa
por regimes de cumprimento.
J o adolescente no condenado a uma medida socioeducativa genrica que

passa por regimes de internao, semiliberdade e liberdade assistida no sendo
cabvel, assim, falar-se em progresso de regimes. Pelo contrrio, cada medida tem
sua finalidade socioeducativa especfica, a qual, quando esgotada, enseja a extino
do processo na forma do art. 46, II, da Lei n. 12.594/2012.
Nos termos da Tese em vigor, permite-se, ainda, extrair o argumento de que a

medida de semiliberdade pode ser imposta pessoa maior de dezoito anos, embora
esteja ela prevista em seo diversa da internao, no Captulo IV do Estatuto.
FUNDAMENTAO FTICA
A tese deriva da m aplicao, pelo Poder Judicirio, do art. 121, 5, do

Estatuto da Criana e do Adolescente, reconhecendo-se nele um carter universal
incompatvel com o princpio da legalidade e com a interpretao sistemtica que
aquela lei demanda. Na prtica, existe recusa, pelo Poder Judicirio, em extinguir
processos de apurao de ato infracional em face de pessoas adultas em curso s
quais, abstratamente, no existe possibilidade jurdica de aplicao de medida
socioeducativa de internao (pelo fato de no haver violncia ou grave ameaa com
gravidade relevante, tampouco reiterao de atos infracionais graves, tal como ocorre
em representao por furto, dano ou direo de veculo automotor sem habilitao),
assim como h negativa de extino do processo quando o jovem tem sua medida de
internao reavaliada com substituio por liberdade assistida ou semiliberdade,
ignorando-se o fato de que a nova medida no uma extenso da anterior.
Realizao de pedidos de extino do processo, no procedimento de apurao

de ato infracional em que se apura fato que no se subsome s hipteses do art. 122
72
do Estatuto da Criana e do Adolescente, imediatamente aps o atingimento da
maioridade do representado; argumentao, nos pedidos de reavaliao de medida
socioeducativa de internao, da impossibilidade de substituio por outra medida,
em vez da extino do processo, em caso de executado jovem; realizao de pedidos
de extino do processo, no curso de execuo de medidas socioeducativas diversas
da internao, imediatamente aps o atingimento da maioridade do executado;
interposio de recursos e/ou impetrao de habeas corpus contra a denegao da
extino.
73
Tese 11

Bairro:
Telefone: 14 3441-6793; 3491-2749
SMULA
Inexiste possibilidade jurdica de aplicao de medida socioeducativa diversa da

internao pessoa adulta, seja por meio de imposio em sentena no processo de apurao
de ato infracional, seja por meio de substituio de medida mais gravosa, aps reavaliao em
execuo de medida socioeducativa, tendo em vista que o art. 2, pargrafo nico, do Estatuto
da Criana e do Adolescente restringe a aplicao de suas normas s pessoas com idade entre
dezoito e vinte e um anos nos casos expressos, e que a nica previso explcita, no Captulo
IV, das Medidas Socioeducativas, restringe-se Seo VII, da Internao.
ASSUNTO
Aplicao e execuo de Medidas Socioeducativas; Reavaliao de medidas

socioeducativas.
ITEM ESPECFICO DAS ATRIBUIES INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA

PBLICA
74
FUNDAMENTAO JURDICA (DE CONTEDO IDNTICO AO DA PROPOSTA
DE CANCELAMENTO DA TESE 13 DA REA INFRACIONAL, SUBMETIDA EM
APARTADO)
A tese proposta se fundamenta no princpio da legalidade na sano cominada. O

princpio da legalidade, estabelecido constitucionalmente, determina que no haver sano
penal sem prvia cominao legal; adaptando-se o princpio ao Direito da Criana e do
Adolescente, tem-se que, sem previso expressa, tal como requer o art. 2, pargrafo nico
daquele diploma legal, no h possibilidade jurdica de aplicao de suas normas em face de
pessoa com idade entre dezoito e vinte e um anos, em especial, com relao s medidas
socioeducativas diversas da internao.
Isso ocorre porque, no Captulo IV, reservado s medidas socioeducativas, a previso

especfica de execuo em face de pessoa com idade superior a dezoito anos se encontra,
unicamente, na Seo VII, destinada medida de internao. Num contexto em que se
demanda a interpretao sistemtica, a Seo VII um subsistema vinculado ao Captulo IV,
mas independente das demais sees; caso a aplicao indiscriminada fosse compatvel com o
teor legislativo do Estatuto, a extenso da execuo das medidas s pessoas com mais de
dezoito anos estaria prevista na Seo I, dedicada s disposies gerais.
Ressalte-se, ainda, que, nos termos da Tese Institucional n. 13 da rea Infracional em

vigor, a medida em meio aberto que se aplica em substituio medida de internao pode
remanescer, desde que sem sano pelo descumprimento; contudo, a tese sustenta argumento
que parte do pressuposto de que existe progresso e regresso em medidas
socioeducativas, tal como na execuo de penas em face de pessoa adulta. Todavia, como j
sustentado em outra proposta de tese, no se podem comparar as modalidades de medidas
socioeducativas aos regimes fechado, semiaberto e aberto de cumprimento de penas. O
condenado imputvel no sofre pena de regime fechado pura e simples, mas uma pena de
recluso ou deteno que passa por regimes de cumprimento.
J o adolescente no condenado a uma medida socioeducativa genrica que passa por

regimes de internao, semiliberdade e liberdade assistida no sendo cabvel, assim, falar-
se em progresso de regimes. Pelo contrrio, cada medida tem sua finalidade socioeducativa
especfica, a qual, quando esgotada, enseja a extino do processo na forma do art. 46, II, da
75
Lei n. 12.594/2012.
FUNDAMENTAO FTICA
A tese deriva da m aplicao, pelo Poder Judicirio, do art. 121, 5, do Estatuto da

Criana e do Adolescente, reconhecendo-se nele um carter universal incompatvel com o
princpio da legalidade e com a interpretao sistemtica que aquela lei demanda. Na prtica,
existe recusa, pelo Poder Judicirio, em extinguir processos de apurao de ato infracional em
face de pessoas adultas em curso s quais, abstratamente, no existe possibilidade jurdica de
aplicao de medida socioeducativa de internao (pelo fato de no haver violncia ou grave
ameaa com gravidade relevante, tampouco reiterao de atos infracionais graves, tal como
ocorre em representao por furto, dano ou direo de veculo automotor sem habilitao),
assim como h negativa de extino do processo quando o jovem tem sua medida de internao
reavaliada com substituio por liberdade assistida ou semiliberdade, ignorando-se o fato de
que a nova medida no uma extenso da anterior.
Realizao de pedidos de extino do processo, no procedimento de apurao de ato

infracional em que se apura fato que no se subsome s hipteses do art. 122 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, imediatamente aps o atingimento da maioridade do representado;
argumentao, nos pedidos de reavaliao de medida socioeducativa de internao, da
impossibilidade de substituio por outra medida, em vez da extino do processo, em caso de
executado jovem; realizao de pedidos de extino do processo, no curso de execuo de
medidas socioeducativas diversas da internao, imediatamente aps o atingimento da
maioridade do executado; interposio de recursos e/ou impetrao de habeas corpus contra a
denegao da extino.
76
Tese 12

Bairro:
Telefone: 14 3441-6793; 3491-2749
SMULA
de competncia do juzo da infncia e juventude a apreciao de pedidos de

alvar judicial cujo objeto o acompanhamento de criana ou adolescente por
pessoa que no tenha o poder familiar ou responsabilidade em visita ao seu genitor
privado de liberdade, pois se trata de tutela especfica do direito convivncia
familiar, enquanto direito individual do requerente (art. 148, IV, do Estatuto da
Criana e do Adolescente).
ASSUNTO
Competncias dos juzos da infncia e juventude e da execuo penal; tutela

especfica de direito fundamental de criana ou adolescente.

DEFENSORIA PBLICA
77
DEFENSORIA PBLICA
FUNDAMENTAO JURDICA
A demanda de pessoa que deseja acompanhar criana ou adolescente em

visita a seu genitor privado de liberdade, com a finalidade de promoo do direito
convivncia familiar (para a qual o Estatuto da Criana e do Adolescente no exime
a autorizao judicial) representa exerccio de direito de ao fundado em direito
fundamental titularizado pela criana ou adolescente, em que se visa tutela
especfica daquela posio jurdica de vantagem, prevista constitucionalmente no art.
227 da Constituio da Repblica, assim como no Captulo III do Estatuto. Trata-se,
pois, de pretenso que no ostenta contedo de execuo criminal, uma vez que no
se trata de incidente de execuo, tampouco tutela do direito do preso de receber
visitas.
Desse modo, o pedido de alvar se insere na competncia da Vara da Infncia

e Juventude, na forma do art. 148, IV, do Estatuto, especialmente diante da
complexidade de temas que pode circundar a pretenso, sendo causas de pedir
possveis a existncia de paternidade socioafetiva ou a existncia de relao de
afetividade ou idoneidade do acompanhante da criana ou adolescente, matrias cuja
existncia ou inexistncia jamais sero de competncia de uma vara de execuo
penal, que tampouco est aparelhada para lidar com elas.
FUNDAMENTAO FTICA
H registro, na Unidade de Tup, de recebimento, pela vara de execues

penais, de demandas oriundas de outras comarcas, onde residem crianas e
adolescentes que desejam visitar os seus pais privados de liberdade acompanhadas de
pessoas que no figurem como seus responsveis, as quais so encaminhadas por
declnio de competncia do juzo da infncia e juventude do local onde mora a
criana ou adolescente.
78
Levando-se a questo discutida ao juzo da vara de execues penais,
possvel que questes como tempo de pena a cumprir ou prtica de faltas, mesmo que
no impeam o direito visitao, sejam levadas em considerao pelo juzo, sempre
em malefcio da criana/adolescente.
Alm disso, a competncia, quando se trata de processo afeto rea da
infncia e juventude, determinada pelo domiclio da criana ou do adolescente; um
pedido feito vara de execues penais tem competncia determinada pelo local
onde o preso cumpre pena. Levando-se em conta a rotatividade dos presos nas
unidades do sistema da SAP, possvel que eles estejam a mais de 500 km do local
da criana/adolescente, devendo a famlia se deslocar at l somente para fazer o
pedido; ainda quando o preso est prximo, a vara de execues penais pode no
estar e, com a criao de Super VECs (inconstitucionais ou no, elas j existem), o
acesso justia vai se tornar ainda mais prejudicado.
A morosidade caracterstica comum em varas de execues penais com
muitos processos, e no ser um mero pedido de alvar que ir se sobrepor a tarefas
mais urgentes do juzo, como prestar informao em HCs contra as suas decises.
H um pedido de alvar feito ao juzo da vara de execues penais de Tup h mais
de dois meses sem qualquer despacho at a data de hoje, sendo que os pedidos feitos
pela Unidade de Tup ao Juzo da Infncia e Juventude obtm sentena num perodo
mdio entre 30 e 45 dias.
Promoo dos pedidos de alvar judicial com a finalidade de

acompanhamento de criana ou adolescente por pessoa que no ostenta a qualidade
de responsvel em visita ao seu genitor privado de liberdade perante o juzo da
infncia e juventude; interposio de recurso contra o declnio de competncia, por
violao do art. 148, IV, do ECA.
79
Tese 13

Bairro:
Telefone: 14 3441-6793; 3491-2749
SMULA
O esgotamento do prazo mximo de reavaliao enseja presuno absoluta de

cumprimento das metas do PIA, com atingimento da finalidade socioeducativa da
medida, na forma do art. 46, II, da Lei n. 12.594/2012.
ASSUNTO
Execuo de medidas socioeducativas; reavaliao de medidas

socioeducativas.

DEFENSORIA PBLICA
FUNDAMENTAO JURDICA
A execuo de medidas socioeducativas de internao, semiliberdade e

liberdade assistida, conforme o art. 42 da Lei n. 12.594/2012, tm prazo mximo
para serem reavaliadas pelo juzo da infncia e juventude, conforme o procedimento
80
descrito no art. 43 da mesma lei. Quando, no curso do processo em que se executa
alguma daquelas medidas, no h promoo do Ministrio Pblico ou da
Coordenadoria da entidade de atendimento no sentido de recomendar ou requerer-se,
em desfavor do adolescente, a reavaliao da medida socioeducativa imposta a ele
entro do prazo de seis meses, h que se considerar que a inrcia dos legitimados no
pode sustentar a manuteno da medida socioeducativa, especialmente diante de
regra expressa que delimita prazo mximo, em vez de mnimo, para a reavaliao.
A inrcia no pode tornar letra morta o art. 42 da Lei n. 12.594/2012, sendo a

atribuio de presuno absoluta de cumprimento das metas do plano individual de
atendimento do adolescente ou jovem a nica maneira de atribuir contedo
normativo quele dispositivo. Em termos processuais, reconhece-se a precluso para
o oferecimento de promoo de reavaliao em desfavor do executado, quando
apresentada aps o ltimo dia do sexto ms de execuo, o qual, quando se trata de
internao ou semiliberdade, conta-se desde a apreenso do adolescente ou jovem,
conforme o art. 14 da Resoluo n. 165/2012 do Conselho Nacional de Justia.
FUNDAMENTAO FTICA
No sistema socioeducativo paulista, comum haver atrasos, pelas entidades

de atendimento, especialmente pela Fundao CASA, dos relatrios conclusivos
referentes ao perodo semestral, com a devida promoo de reavaliao, para
manuteno, extino ou substituio da medida em curso. O esgotamento do prazo,
para o juzo, fato no relevante, mesmo diante da existncia de dispositivo
expresso, do qual se constri norma de elevado grau de densidade normativa (dada a
clareza dos termos empregados); h, assim, a denegao dos pedidos de extino das
execues de medida socioeducativa em curso pela extrapolao do prazo mximo
semestral, com absoluto desrespeito ao direito fundamental do adolescente,
diretamente ligado durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, da Constituio
da Repblica).
81
Promoo dos pedidos extino de medida socioeducativa imediatamente

aps o ltimo dia do sexto ms de execuo da medida, na forma do art. 14 da
Resoluo n. 165/2012 do CNJ; interposio de recurso e/ou impetrao de habeas
corpus contra a denegao de extino, por violao do art. 42 da Lei n.
12.594/2012.
82
Tese 14

Bairro:
Telefone: 14 3441-6793; 3491-2749
SMULA
A simples presena do adolescente em audincia, na forma da Smula 265 do

STJ, no atende aos requisitos que conformam o devido processo legal da
reavaliao de medida socioeducativa, previsto na Lei n. 12.594/2012, posterior ao
enunciado do tribunal, que culmine com a decretao de internao-sano, pois o
procedimento prescrito demanda pedido tempestivo dos legitimados, dentro do prazo
mximo semestral, fundamentado numa das causas de pedir do art. 43, 1, e
realizao de audincia com a presena de todos os sujeitos mencionados no art. 42.
ASSUNTO
Execuo de medidas socioeducativas; reavaliao de medidas

socioeducativas.

DEFENSORIA PBLICA
83
FUNDAMENTAO JURDICA
De acordo com o art. 43 da Lei n. 12.594/2012, uma medida aplicada a um

executado somente pode ser substituda por outra mediante a implementao de uma
das quatro causas de pedir previstas nos incisos do art. 43, 1 (o inciso II consagra
duas delas). Quando o caso de aplicao de internao-sano, por descumprimento
de metas do plano individual de atendimento da medida mais branda, por
comportamento atribuvel ao adolescente, o pargrafo quarto do art. 43
determinante no sentido de exigir do magistrado, em caso de aplicao do art. 122,
III, do Estatuto da Criana e do Adolescente (que prev a internao-sano), dois
requisitos:
A juntada de parecer tcnico;

A realizao de audincia, nos termos do art. 42, 1, da Lei n.
12.594/2012.
A sesso de audincia prevista naquele dispositivo no uma simples

audincia admonitria tal como ocorre na execuo de penas, mas uma sesso em
que devem estar presentes todos os sujeitos envolvidos no processo socioeducativo
do adolescente, incluindo a direo do programa de atendimento:
Art. 42. As medidas socioeducativas de liberdade assistida, de semiliberdade e

de internao devero ser reavaliadas no mximo a cada 6 (seis) meses,
podendo a autoridade judiciria, se necessrio, designar audincia, no prazo
mximo de 10 (dez) dias, cientificando o defensor, o Ministrio Pblico, a
direo do programa de atendimento, o adolescente e seus pais ou responsvel.
1 A audincia ser instruda com o relatrio da equipe tcnica do programa
de atendimento sobre a evoluo do plano de que trata o art. 52 desta Lei e com
qualquer outro parecer tcnico requerido pelas partes e deferido pela autoridade
judiciria.
Quando a audincia no ocorre nesses termos, configura-se evidente

constrangimento ilegal a manuteno da internao-sano ao adolescente, com
violao frontal ao art. 5, LIV, da CRFB. O devido processo legal da reavaliao de
medidas socioeducativas , unicamente, aquele desenvolvido em conformidade com
84
a atual Lei do SINASE, sendo impossvel a adoo de procedimentos prprios
baseados em outro diploma legal, a Lei n. 7.210/84, para atendimento de outras
finalidades (ligadas poltica criminal) e com outros destinatrios em vista (pessoas
adultas condenadas criminalmente).
Antes mesmo do advento da Lei n. 12.594/2012, o Superior Tribunal de

Justia j expressava, por meio de norma sumulada, a impossibilidade de decretao
de internao-sano a adolescente que cumpre medida em meio aberto sem a
determinao de audincia para a sua oitiva:
STJ Smula n 265 - 22/05/2002 - DJ 29.05.2002

Medidas Scio-Educativas por Ato Infracional - Oitiva do Menor Infrator -
Regresso
necessria a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regresso da
medida scio-educativa (sic grifo nosso).
Por bvio, a entrada em vigor da Lei do SINASE qualifica a audincia a ser

realizada, a qual no depende apenas da oitiva do adolescente, mas tambm da
participao de todos os sujeitos elencados no art. 42.
FUNDAMENTAO FTICA
No sistema socioeducativo paulista, comum haver a aplicao de

internao-sano contra adolescente cujo cumprimento do PIA correspondente sua
execuo jamais foi discutida com a equipe da entidade de atendimento, para se
verificar, inclusive, a inadequao do plano atribuvel entidade, assim como
analisar-se a presena ou ausncia de finalidade socioeducativa na determinao de
aplicao da medida mais grave.
Interposio de recurso e/ou impetrao de habeas corpus contra a decretao

de internao-sano que no respeite o procedimento previsto no art. 43 da Lei n.
12.594/2012.
85
Tese 15
Nome: Letcia Marquez de Avelar

rea de Atividade: Infncia Infracional
REGIONAL: Infncia e Juventude da Capital
Endereo: Rua Piratininga, 84
Bairro: Brs
Telefone: 11 3207-5637 Ramal 503
E- mail: lavelar@defensoria.sp.gov.br
SMULA
O perodo de tempo em que o adolescente ficou internado provisoriamente por

novo ato infracional deve ser detrado do prazo fixado a ttulo de internao sano,
em ateno ao que dispem o artigo 14 da Resoluo n. 165/2012 do CNJ, o artigo
42 do Cdigo Penal e o artigo 35, I, da Lei do SINASE.
ASSUNTO
Infracional.

DEFENSORIA PBLICA
Art. 5, III, IV, c e IX, da Lei n. 988/06.
FUNDAMENTAO JURDICA
O perodo de tempo em que o adolescente ficou internado provisoriamente

por novo ato infracional deve ser detrado do prazo fixado a ttulo de internao
86
sano, em ateno ao que dispem o artigo 14 da Resoluo n. 165/2012 do CNJ, o
artigo 42 do Cdigo Penal e o artigo 35, I, da Lei do SINASE.
O artigo 14 da Resoluo n. 165/2012 do CNJ determina que, para efeito da

reavaliao da medida socioeducativa que, nos termos do artigo 42 da Lei do
SINASE, deve ocorrer a cada 6 meses , a contagem do prazo ser feita a partir da
data da apreenso do adolescente, considerando-se, ainda, eventual tempo de priso
cautelar que no se tenha convertido em pena privativa de liberdade.
Ora, se a contagem dos 6 meses para reavaliao da medida deve incluir o

prazo da internao provisria, com muito mais razo esse perodo de privao
provisria de liberdade deve ser considerado como tempo de cumprimento de
internao sano, j que, como se sabe, as medidas privativas de liberdade aplicadas
a adolescentes so regidas pelos princpios constitucionais da brevidade, da
excepcionalidade e do respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento
(art. 227, 3o, V).
Corrobora o entendimento acima exposto o fato de que o Cdigo Penal

contempla, de forma expressa, o instituto da detrao, determinando computar-se, na
pena privativa de liberdade, o tempo de priso provisria (artigo 42).
Sempre importante lembrar que o artigo 35, I, da Lei do SINASE prev que a
execuo de medidas socioeducativas rege-se, dentre outros, pelo princpio da
legalidade, no podendo o adolescente receber tratamento mais gravoso do que o
conferido ao adulto.
Assim, se, para o adulto, computa-se o tempo de priso provisria na pena

privativa de liberdade, evidente que para o adolescente submetido ao direito penal
juvenil o mesmo deve ocorrer, devendo ser detrado do tempo fixado para internao
sano o perodo em que ficou privado de liberdade a ttulo de internao provisria.
No importa que sejam processos diferentes, relativos a atos infracionais

distintos. At porque, no direito penal juvenil, a regra a unificao das medidas
socioeducativas (artigo 45, caput, da Lei do SINASE), sendo vedado autoridade
87
judiciria aplicar nova medida de internao, por atos infracionais praticados
anteriormente, a adolescente que j tenha concludo cumprimento de medida
socioeducativa dessa natureza, ou que tenha sido transferido para cumprimento de
medida menos rigorosa, sendo tais atos absorvidos por aqueles aos quais se imps a
medida socioeducativa extrema (artigo 45, 2, da Lei do SINASE).
A regra da unificao impede que o adolescente seja punido diversas vezes,

ainda que sejam diversos os atos infracionais praticados. Justamente por ter cunho
socioeducativo que as medidas no podem se somar, como acontece com as
penas no caso de adultos. No direito penal juvenil, ao invs de se somarem, as
medidas se unificam, impedindo que a internao seja cumprida mais de uma vez por
atos anteriores, ainda que se trate de vrios atos. Assim, o que acontece que os atos
anteriores, mesmo que julgados muito tempo depois, restam absorvidos pelos atos
que ensejaram a medida socioeducativa efetivamente cumprida.
Da no se negar que existem diferenas entre o processo socioeducativo e o

processo penal aplicvel aos adultos. Contudo, as diferenas militam a favor dos
adolescentes, j que, por conta da regra da unificao imposta pelo SINASE que,
por sua vez, decorre dos princpios constitucionais da brevidade e da
excepcionalidade da medida de internao , faz muito mais sentido que a detrao
se aplique aos adolescentes do que aos adultos.
Todavia, mesmo no caso dos adultos, a detrao amplamente reconhecida,

ainda que se trate de prises referentes a crimes diversos. A nica restrio feita pela
jurisprudncia a de que a detrao deve ser sobre a pena relativa a crime anterior
porque, do contrrio, o ru, antes mesmo de delinquir, j estaria beneficiado com a
reduo da pena (STJ, REsp. 878574/RS, 5 T., DJ 29/06/2007, p. 706).
A restrio imposta pela jurisprudncia em nada impede que se aplique a

detrao conforme se prope, j que os dias que se pretende sejam descontados
devero reduzir o perodo da internao sano, que diz respeito a ato infracional
praticado anteriormente quele novo ato que deu ensejo internao provisria.
88
Observe-se que a internao provisria, decretada quando j em curso a
execuo de uma medida socioeducativa, refere-se, sempre, a novo ato infracional. J
a internao sano , necessariamente, relativa ao ato infracional anterior: tanto
assim que a medida socioeducativa est em curso e foi descumprida pelo
adolescente, que, justamente por isso, est suscetvel internao sano. Sendo
anterior o ato, de rigor a detrao sobre o prazo da internao sano.
Constitui, portanto, direito pblico subjetivo do adolescente ter sua internao

sano reduzida em virtude da detrao quando houver sido internado
provisoriamente por conta de novo ato infracional. Negar esse direito significa agir
contrariamente ao que determina a Constituio Federal, em especial quando
preconiza, de forma clara a expressa, que a privao de liberdade de adolescentes
deve ser breve e excepcional.
FUNDAMENTAO FTICA
A proposta de tese ora apresentada aplica-se aos casos em que o

adolescente est em descumprimento de medida socioeducativa e pratica novo ato
infracional, que enseja a sua internao provisria. Quando posto em liberdade, seja
porque se excedeu o prazo mximo legalmente previsto para a internao provisria,
seja porque a representao referente ao novo ato foi julgada, tendo sido
improcedente ou tendo sido imposta medida diversa da internao, o adolescente
normalmente ouvido perante o juiz da execuo, que pode decretar a sua internao
sano, nos termos do artigo 122, III, do ECA.
Assim, o adolescente, que j ficou internado provisoriamente (s vezes at o

seu prazo mximo de 45 dias), submetido a nova medida de internao, que pode
durar at 3 meses.
Por conta de casos como esse, a detrao passou a ser suscitada perante os
juzes de primeiro grau responsveis pela execuo de medidas socioeducativas. No
nico caso em que a alegao foi acolhida, o Ministrio Pblico insurgiu-se por meio
de Agravo de Instrumento, que teve sua antecipao de tutela deferida pela Cmara
Especial do Tribunal de Justia de So Paulo. Segundo entendimento do relator, a
89
detrao seria inaplicvel ao caso, na medida em de que a internao-sano tem
natureza distinta da medida socioeducativa de internao provisria ou definitiva
(AI n. 2136546-43.2014).
A deciso foi objeto de Habeas Corpus perante o Superior Tribunal de

Justia, que tambm se manifestou de forma contrria tese ora proposta, sob o
entendimento de que os dias de priso provisria s podem ser descontados quando
da priso definitiva, o que no foi o caso dos autos (HC n. 304.416).
Vale dizer, no entendimento do STJ, o tempo de internao provisria

somente deveria ser computado se a representao pelo novo ato infracional fosse
julgada procedente: assim, com a detrao, seria reduzido o prazo da internao
definitiva relativa ao mesmo processo. Mas em casos em que a representao ainda
no foi julgada ou, quando julgada, no ensejou internao, no seria cabvel a
detrao.
A respeito da posio do STJ, vale registrar que a aplicao do instituto da

forma como sugere o Tribunal Superior o tornaria incuo na grande maioria dos
casos, somente tendo utilidade naquelas raras situaes em que o adolescente
permanece internado pelo prazo mximo de 3 anos previsto legalmente. Nesses
casos, o prazo em que o adolescente ficou internado provisoriamente ser
considerado para o cmputo dos 3 anos. No entanto, em todos os outros casos em
que o adolescente fica internado por perodo menor que 3 anos, o tempo de
internao provisria no seria considerado, j que nem a lei nem o juiz estabelecem
prazo determinado para a internao. Se no h prazo certo, no h como fazer o
clculo para eventual reduo da pena.
O entendimento do STJ tambm no se sustenta porque, alm de contrrio ao

artigo 227, 3o, V, da Constituio Federal, afronta diretamente o artigo 35, I, da Lei
do SINASE, que impede que o adolescente receba tratamento mais gravoso que o
conferido ao adulto. Consoante acima j se asseverou, o instituto da detrao
aplicado aos adultos de forma indistinta, quer se trate do mesmo processo, quer se
trate de processos diferentes.
90
Por outro lado, h que se lembrar que a Constituio Federal impe que a
presuno seja de inocncia (art. 5, LVII), e no de culpa. Assim, o fato de a
representao ainda no ter sido julgada deve militar a favor do adolescente: at que
sobrevenha a deciso, o adolescente deve ser tratado como inocente. Dessa forma, se
ficou dias privado de liberdade, evidente que esses dias devem ser descontados de
outras internaes, por todas as razes j expostas, mas tambm como medida de
justia e de compensao pela indevida privao de liberdade.
Da mesma forma, se a representao j foi julgada e no foi imposta medida

de internao, deve ser aplicada a regra da detrao. Isso porque, se o resultado da
representao foi um julgamento de improcedncia ou a imposio de uma medida
menos gravosa, isso evidencia que a medida de internao provisria era
desnecessria ao caso, tendo o adolescente ficado privado de liberdade
indevidamente. A forma de compensar essa indevida privao de liberdade
justamente computando o prazo da internao provisria para o fim de reduzir o
prazo da internao sano.
Requerimento, por meio de simples manifestao, aps o decreto de

internao sano. Em caso de indeferimento, impetrao de Habeas Corpus.
91

Teses Infancia Juventude 2014 Atualizada

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1

1. Autor: Adriano Pinheiro Machado Buosi.....................................................6

2. Autor: Adriano Pinheiro Machado Buosi...................................................12

3. Autor: Alusio Iunes Monti Ruggeri R......................................................24

4. Autora: Bruna Rigo Leopoldi Ribeiro Nunes.............................................41

5. Autora: Bruna Rigo Leopoldi Ribeiro Nunes.............................................44

7. Autor: Diego Vale de Medeiros...................................................................57

8. Autor: Edgar Pierini Neto............................................................................62

9. Autor: Ivan Gomes Medrado.......................................................................67

10. Autor: Ivan Gomes Medrado.......................................................................70

12. Autor: Ivan Gomes Medrado.......................................................................77

13. Autor: Ivan Gomes Medrado.......................................................................80

14. Autor: Ivan Gomes Medrado.......................................................................83

Nome: Adriano Pinheiro Machado Buosi

A ausncia de apreenso em flagrante impede o decreto de internao

INFNCIA E JUVENTUDE. APURAO DE ATO INFRACIONAL.

ITEM ESPECFICO DAS ATRIBUIES INSTUCIONAIS DA

A presente tese tem por fundamento o cumprimento das atribuies previstas

O artigo 108, pargrafo nico do Estatuto da Criana e do Adolescente prev

O regramento trazido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente sabidamente

A presena de indcios suficientes de autoria e materialidade de ato infracional

O artigo 100, pargrafo nico, inciso VI do Estatuto da Criana e do

A interpretao conjunta destes princpios e do requisito da necessidade

O Estatuto prev no artigo 177 que, no sendo caso de apreenso em flagrante

A prtica demonstra que, mesmo no havendo apreenso em flagrante ou,

Ao se interpretar o dispositivo citado quanto expresso necessidade

Assim sendo, se o pedido de internao provisria no formulado pelo rgo

O Tribunal de Justia j teve diversas oportunidades de se manifestar quanto ao

Com idntico fundamento, j foi negado o pedido de internao provisria em

HABEAS CORPUS. LEI N. 8.069/0. ESTATUTO DA CRIANA E DO

A tese objetiva garantir que o adolescente acusado de ato infracional possa

A tese de fcil operacionalizao, bastando a incluso de sua fundamentao

Nome: Adriano Pinheiro Machado Buosi

Com o trnsito em julgado da aplicao da medida de internao, ocorre a

INFNCIA E JUVENTUDE. APLICAO DEFINITIVA DE

ITEM ESPECFICO DAS ATRIBUIES INSTUCIONAIS DA

A presente tese tem por fundamento o cumprimento das atribuies previstas

A formulao da tese parte da dimenso j pacificada de que nenhum

A vedao ao tratamento mais severo do adolescente advm naturalmente do

Assim sendo, existe um conjunto de regras voltadas ao mundo adulto que,

O Estatuto, ao prever o procedimento para apurao de ato infracional, traz

Atualmente pacfico que as medidas socioeducativas guardam no apenas um

Feitas estas consideraes, preciso ter em mente noes de teoria geral do

Conforme as lies de Cintra, Grinover e Dinamarco, a exigncia da

A incorporao da teoria das condies da ao visa, desta forma, preservar o

Parte da doutrina entende que as condies da ao aplicam-se igualmente ao

Contudo, parcela considervel da doutrina processual penal critica a expanso

Tambm esta parcela da doutrina, ao prever condies especficas da ao no

Prevalecendo uma ou outra corrente no que diz respeito ao processo de

O interesse de agir, conforme Cintra, Grinover e Dinamarco, assenta-se na

2 Id. ibid., p. 274.

4 Id. ibid., p. 363.

E complementa: Quando se fala em justa causa, est se tratando de exigir

A natureza parcialmente punitiva do prprio processo socioeducativo, como

7 Aury Lopes Jnior. Op. cit., p. 373.

8 Id. ibid., p. 374.

A viso do autor traduz o princpio da oportunidade, que vige em matria de

Os Defensores Pblicos Barbosa e Souza, de forma contundente, seguem o

Finalmente, preciso ter em mente alguns dispositivos trazidos pela Lei

Em primeiro lugar, merece destaque o artigo 52, que conceitua o Plano

Tais dispositivos devem ser interpretados de forma sistemtica luz da regra

Assim, a concluso que o ordenamento permite que, para que se extinga a

10 Danielle Rinaldi Barbosa e Thiago Santos de Souza. Direito da Criana e do Adolescente

Estas normas protegem a lgica do sistema socioeducativo, qual seja: a medida